第一篇：新三板：常見疑難問題及解決方案總結

新三板，我們都用犀牛之星

新三板：常見疑難問題及解決方案總結

【內容提要】新三板上市是一個系統工程，其中會涉及很多疑難問題，結合團隊的實踐經驗，犀牛之星將新三板上市中常見的法律問題匯總，并予以解答，希望對大家有所幫助。

1、什么時點股改稅負最輕?

在有限公司基本盈利，凈資產稍微高于注冊資本時實施股改，這樣公司留存收益、資本公積金都少，自然人股東繳稅負擔輕。

2、是否可以吸收農業專業合作社？

農民專業合作社的投資人是要承擔無限責任的。在這種情況下，從風險控制的角度來說，只能合并其資產，不能合并其主體

3、企業與村委會簽訂《土地租賃協議書》，租賃二集體土地用于農業是否可以？

《土地承包合同》第3條規定：“國家實行農村土地承包經營制度。農村土地承包采取農村集體經濟組織內部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農村土地，可以采取招標、拍賣、公開協商等方式承包”，第32條規定：“通過家庭承包取得的土地承包經營權可以依法采取轉包、出租、互換、轉讓或其他方式流轉”。依照上述規定可以看出，農村土地經營只能采取承包經營制，而不能采取租賃經營制。允許存在的土地租賃也只能是家庭承包后的承包方的對外出租，屬于土地承包經營權流轉的范疇，而不能由農村土地所有權人即發包方（本合同中的村委會）對外出租。因此，根據《農村土地承包法》及《農村土地承包經營權流轉管理辦法》的規定（1）不論是給本集體村民還是集體以外的主體（應當事先經本集體經濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉（鎮）人民政府批準），農村土地（集體建設用地除外）都必須以承包的方式發包給這些主體，村民委員會直接出租出去肯定是不合法的；（2）這些主體承包土地后，才能把承包的土地出租給第三人使用，此即所謂的承包經營權流轉（出租僅為流轉的一種常用方式而已）；請切記，此時出租的主體不是村委會，而是承包人（如果土地成批出租，村委會可以作為組織者組織出租，但不能作為出租的主體）；

4、公司可以在12月31日宣告分配當年全年的利潤嗎？

根據《公司法》和公司章程的規定，利潤分配方案需要由董事會制定，再經股東大會審議通過后執行。所以一般掛牌公司先是4月末前披露上一年度年報（經審計），然后披露董事會決議，最后召開年度股東大會審議通過后執行才合規，但是不是實質障礙：(1)，如果分配的利潤少于實現的可分配利潤，董事會和股東會出補充決議，追認；(2)，少于。按照應該分配的金額調賬。

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5、醫院能否掛牌新三板？

（1）公立性質醫院：政府舉辦的公立醫院一般理解上應既不合適、也無可能在新三板掛牌上市；

（2）營利性、非營利性：非營利性醫院理論上應不以營利為經營目的、且舉辦人不能分紅，有障礙。目前已掛牌醫院均屬營利性醫院，非營利性醫院掛牌有障礙。

6、企業稅收采用核定征收對掛牌的影響？

詢問了掛牌業務部的意見，NEEQ說必須滿足以下幾個條件：（1）報告期最后一期必須采用查賬征收

（2）報告期末公司已向稅務部門足額繳納稅款（3）稅務部門出具報告期內無違法違規證明 此外，還需要各中介機構發表如下意見：

（1）公司實際控制人、控股股東出具承諾，承擔可能的追繳稅款和滯納金（2）會計師對報告期內財務核算是否健全、內控制度是否科學合理發表意見（3）律師對合法合規發表意見

（4）主辦券商對所有前面問題發表意見

最近有一個已經掛牌的公司，可以去參考一下（831757）振華股份

7、大股東占用公司數億資金，據實披露但暫不歸還，能否上新三板？

建議清理，否則可能構成掛牌障礙。根據《新三板業務規則（試行）》（下稱《規則》）第4.1.4條的規定，控股股東、實際控制人及其控制的其他企業應切實保證掛牌公司的獨立性，不得利用其股東權利或者實際控制能力，通過關聯交易、墊付費用、提供擔保及其他方式直接或者間接侵占掛牌公司資金、資產，損害掛牌公司及其他股東的利益。

8、定增價格低于每股凈資產是否可行？

新三板可以，定增價格是股東之間的約定，但每股不得低于面值即每股1元。案例，參見浩博新材。

9、企業沒有環評如何股改？

（1）可以補，也必須得補。一般從出環境報告（環境影響評價書）到最后拿到驗收報告至少要3個月，當中有公示、評審階段、現場驗收等等。

（2）補環評不要求停產停業，除非你有重大污染或者涉及到特殊行業違反監管要求。

10、股改前，總股本數量如何設計較為適宜，請高手賜教！

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股本設置主要從凈資產收益率、每股收益、以后募投資金等方面綜合考慮。如股本過大，每股收益較低，比較難看；同時，在發行股票時，發行市盈率一定的條件下，發行價不會太高，募集的資金有限。

11、外商投資企業改制為股份有限公司，是否需要發行新股前三年必須盈利？

2014年6月24日商務部辦公廳《關于中外合資經營等類型企業轉變為外商投資股份有限公司有關問題的函》（商辦資函[2014]516號），提到2005年修訂的《公司法》則取消了公司發行新股必須最近3年連續盈利、申請股票上市必須最近3年連續盈利等條件。近期，部分地方商務主管部門來函咨詢：中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業申請轉變為外商投資股份有限公司，是否仍需符合最近連續3年盈利的規定。經研究，現就有關問題作出如下說明：中外合資經營、中外合作經營企業、外資企業申請轉變為外商投資股份有限公司，審批機關可依《公司法》執行，無需再要求“應有最近連續3年的盈利記錄”。因此，外商投資企業改制為股份有限公司，無需發行新股前三年必須盈利。

12、外商投資企業改制為股份有限公司，其注冊資本是否一定要達到人民幣3千萬元？

《公司法（2013年修訂）》規定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強制要求外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。而且《公司法（2013年修訂）》規定能對注冊資本最低限額另行規定的，只能是法律、行政法規以及國務院決定。

《商務部關于改進外資審核管理工作的通知》（商資函[2014]314號）規定，除法律、行政法規以及國務院決定對特定行業注冊資本最低限額另有規定外，取消公司最低注冊資本的限制。

因此，除法律、行政法規以及國務院決定對特定行業注冊資本最低限額另有規定外，外商投資企業改制為股份有限公司，其注冊資本無須一定要達到人民幣3千萬元。

13、申請掛牌公司在掛牌前辦理了股權質押貸款，股權處于質押狀態，是否對企業掛牌構成影響?已質押的股份應如何辦理股份登記?質押股份的限售及解除限售有無特殊規定?

(一)《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》中規定，申請掛牌公司股權應結構明晰，權屬分明，真實確定，合法合規，股東特別是控股股東、實際控制人及其關聯股東或實際支配的股東持有公司的股份不存在權屬爭議或潛在糾紛。

掛牌前，申請掛牌公司的股東可為公司貸款提供股權質押擔保，貸款用途為公司日常經營，履行公司決議程序，訂立書面質押合同，依法辦理出質登記。只要不存在股權糾紛和其他爭議，原則上不影響其掛牌。對于存在股權質押情形的，申請掛牌公司應在《公開轉讓說明書》中充分披露。

(二)《中國結算北京分公司證券發行人業務指南》規定，質押凍結或司法凍結的股份辦理股份初始登記時，除需提供常規申報材料外，還須提供質押凍結或司法凍結的相關材料。其中，司法凍結的應提供協助執行通知書、裁定書、已凍結證明等材料及復印件;質押凍結的應提供質押登記申請書、雙方簽字的已生效的《質押合同》、質押雙方有效身份證明文件、已凍結證明等材料及復印件。中國結算北京分公司在完成證券登記后根據發行人的申請辦理相關質押凍結、司法凍結手續，即申請掛牌公司應先完成股份初始登記(包括股份首批解除

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限售)，取得《股份登記確認書》后，再申請辦理質押凍結、司法凍結手續。

(三)質押凍結股份的限售及解除限售應按照《公司法》及《全國中小企業股份轉讓系統業務規則(試行)》中的規定辦理。滿足解除限售條件的質押凍結股份可辦理股份解除限售。《中國結算北京分公司證券發行人業務指南》中規定，當解除限售涉及被凍結股份的，被凍結股份不可分拆，只能作為一個整體辦理解除限售。

14、申請掛牌公司是否要設獨立董事、董事會秘書?

全國中小企業股份轉讓系統對申請掛牌公司是否設立獨立董事未做強制要求，申請掛牌公司可根據自身企業特點制定相關規定。

15、新三板同業競爭問題?

關于同業競爭的問題，現在NEEQ對于同業競爭的審核尺度還是很寬的，主要核查實際控制人、控股股東及其控制的企業，對于其他關聯方比如5%以上股東、董、監、高以及其他構成重大影響的并不采取一刀切的態度。建議項目組首先考慮轉讓股權，或將業務收進來，徹底解決。如果不行，就充分披露，但通過協議、承諾的方式避免有利益沖突或利益輸送的情況，不能損害其他股東的利益。

16、BOT業務對單一客戶依賴問題？

針對BOT業務特點和公司單一客戶形成原因進行合理解釋，并分析對持續經營的影響就可以了。同時在重大風險提示對單一客戶依賴

17、上市公司用募集資金收購的子公司是否可以到新三板掛牌？

雖然沒有明確的規定禁止上市公司使用募集資金設立的控股子公司上新三板，但股轉系統在審查時會對使用募集資金的比例、數額，以及對于上市公司、控股子公司的影響，控股子公司是否獨立和具有持續經營能力高度關注（具體可以參考大族冠華），總之會較一般的公司上新三板麻煩很多。

從創業板發行監管業務溝通會上獲悉，上市公司子公司分拆上市需要滿足6個條件：（1）公開募集資金未投向發行人業務；（2）最近三年盈利，業務經營正常；（3）與發行人不存在同業競爭且出具未來不競爭承諾，上市公司及發行人的股東或實際控制人與發行人之間不存在嚴重關聯交易；（4）發行人凈利潤占上市公司凈利潤不超過50%；（5）發行人凈資產占上市公司凈資產不超過30%；（6）上市公司及下屬企業董、監、高及親屬，持有發行人發行前股份不超過10%。

18、企業部分土地及建筑物沒有產權證怎么處理?

“如實披露+風險提示+股東承諾+未來規劃”，案例有“興港包裝、八億時空、萬通新材等等”這里面有兩個點“持續經營”和“合法經營”，所以解決和論述也需圍繞進行。

1.背景核查：土地及建筑物沒有產權證的原因，下占土地究竟是什么性質？下占土地性質是基本農田還是集體建設用地區別極大。

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2.持續經營：該違建對生產經營的影響究竟有多大？如果影響很大，那放棄它，另買地重建或在附近長期租賃合法的場所，可行否？

3.合法經營：違建得承認，然后補辦手續是否行得通？包括重走一次集體轉建設的手續，取得地方住建部門的函件。這些是最好的方法。

19、其他應付款中對股東的款項轉增股本沒有經過驗資?

讓股東通過貨幣資金置換。

20、重大違法違規怎么理解？

出自于《行政處罰法》；沒有強制要求主管部門出文，對于違法違規，若處罰部門未出文確認，主辦券商、律師可合理、依法說明不構成重大違法違規，合法、合理兜著，找依據；如果主辦券商、律師根據相關法律法規不能說明的，需要主管部門出文的，那你們自己把握去拿文。

21、有關大量現金交易問題？

可參考已IPO的雛鷹農牧，看其招股書和券商工作報告。減少現金交易，建立健全內部控制，賬實相符。

22、持續經營能力怎么理解？

標準中最難把握，包含過去和未來兩層意思，但重點還是放在報告期過往是否有持續的經營記錄。同時也要具體項目具體分析，例如大家津津樂道的仁會生物，屬于典型的生物制藥企業，在取得批件前不會有任何主營業務收入，但在之前公司需要投入巨額成本（海外好的品種，1個品種大約1億美金，還可能失敗）。但若是傳統貿易公司，報告期內沒有主營業務收入就說不過去了。

23、股改凈資產為負怎么處理？

增資或者股東溢價出資。還可以股東捐贈，捐贈協議約定作為資本金的免征所得稅。根據國家稅務總局關于企業所得稅應納稅所得額若干問題的公告----國家稅務總局公告2014年第29號

二、企業接收股東劃入資產的企業所得稅處理

（一）企業接收股東劃入資產（包括股東贈予資產、上市公司在股權分置改革過程中接收原非流通股股東和新非流通股股東贈予的資產、股東放棄本企業的股權，下同），凡合同、協議約定作為資本金（包括資本公積）且在會計上已做實際處理的，不計入企業的收入總額，企業應按公允價值確定該項資產的計稅基礎。

（二）企業接收股東劃入資產，凡作為收入處理的，應按公允價值計入收入總額，計算繳納企業所得稅，同時按公允價值確定該項資產的計稅基礎。

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24、大股東股權質押影不影響公司股改？

如實披露，包括但不限于簽訂質押合同的與原因、內容、雙方主要權利及義務、募集資金的用途、擔保情況等；

2、請律師出具對股權質押合法合規的法律意見；

3、分析股東的履約能力，并作相應的風險提示；如果有可能導致控股股東發生變化，要充分提示.在此基礎上，在現有審核標準下，一般不會對公司股改上市形成障礙。新三板，我們都用犀牛之星

25、新三板是否鎖定期要求？

1、發起人、高管的鎖定從《公司法》規定；

2、掛牌前控股股東、實際控制人直接或間接持有的股權，掛牌后分三批進入報價系統：掛牌、掛牌滿一年、掛牌滿兩年，每個時點1/3；掛牌前受讓控股股東或實際控制人股權的從上述規定；

26、公司的廠房是在租賃的集體土地上蓋的，沒有房產證，影響新三板掛牌嗎？

不是股轉系統審核的重點方向，但作為掛牌公司要解決該建筑物的合法合規性，不是是違法建設用地，不能是違法建筑，要取得相關部門的證明，證明該建筑物在公司的租賃期限內不會被拆除，不會影響企業的正常生產經營。

27、關聯交易的核查范圍？

一般是覆蓋報告期的，披露口徑也是報告期內的關聯交易。

28、養老保險繳納問題？

具體分析不繳納社保的原因，以及是否可能引發勞動爭議并影響公司的持續經營，如不會引發大規模勞動爭議或者不會對公司的持續經營造成影響，同時，控股股東出具補繳社保承諾函，目前是有未全員繳納社保股權系統公司同意掛牌的案例。如果不繳納的人員比例較高需要規范。

29、有限公司凈資產低于實收資本，能否直接改制？

不能直接改制。如果直接改，注冊資本就降低了，按照法律規定，需要走減資程序。得減資完才能改制，減資需要進行公告，公告期45天，案例東土科技，直接在改制時減少注冊資本。如果不好調整，由由原有股東按照各出資比例補足實收資本，達到或超過注冊資本。

30、報告期內實際控制人可否變更？

可以變更，但要詳細說明，最終落實到是否影響到持續經營能力。

31、財務方面幾個關注點：

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（1）其他應收、其他應付中及客戶中還有分公司的，未抵消的，屬于低級錯誤；（2）審計報告中關于資產減值準備金額和轉讓說明書不一致，會計師核實后修改；（3）軟件企業增值稅即征即退錯歸為非經常性損益的；（4）應付職工薪酬期末數、期初數余額搞錯了；

（5）會計師還有分所出審計報告的：律師的法律意見書可以由分所出報告，但會計師的審計報告必須由總所出具；

（6）財務指標不能遺漏，計算應參照證監會的相關規定，與主板、創業板一致；

（7）沒有按照公司實際業務特點披露會計政策，大多數還是照搬會計附注；仔細看看審計報告的附注；

（8）大額、賬齡較長的準備金及相應的內部制度需要作出解釋；（9）收入確認應該夯實，特別是完工百分比法等一些特殊型業務；

總結

1、新三板不那么嚴格，一般的解決思路就是：“如實披露+風險提示+股東承諾+未來規劃”。

2、具體書寫上就是三段論事實表述+影響分析+補救措施。

3、對于怪異情況四段論事實表述+形成原因+影響分析+補救措施。

第二篇：新三板常見疑難問題及解決方案總結

新三板：常見疑難問題及解決方案總結

1.什么時點股改稅負最輕?

A: 在有限公司基本盈利，凈資產稍微高于注冊資本時實施股改，這樣公司留存收益、資本公積金都少，自然人股東繳稅負擔輕。

2.是否可以吸收農業專業合作社？

A: 農民專業合作社的投資人是要承擔無限責任的。在這種情況下，從風險控制的角度來說，只能合并其資產，不能合并其主體

3.企業與村委會簽訂《土地租賃協議書》，租賃二集體土地用于農業是否可以？

A: 《土地承包合同》第3條規定：“國家實行農村土地承包經營制度。農村土地承包采取農村集體經濟組織內部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農村土地，可以采取招標、拍賣、公開協商等方式承包”，第32條規定：“通過家庭承包取得的土地承包經營權可以依法采取轉包、出租、互換、轉讓或其他方式流轉”。依照上述規定可以看出，農村土地經營只能采取承包經營制，而不能采取租賃經營制。允許存在的土地租賃也只能是家庭承包后的承包方的對外出租，屬于土地承包經營權流轉的范疇，而不能由農村土地所有權人即發包方（本合同中的村委會）對外出租。因此，根據《農村土地承包法》及《農村土地承包經營權流轉管理辦法》的規定（1）不論是給本集體村民還是集體以外的主體（應當事先經本集體經濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉（鎮）人民政府批準），農村土地（集體建設用地除外）都必須以承包的方式發包給這些主體，村民委員會直接出租出去肯定是不合法的；（2）這些主體承包土地后，才能把承包的土地出租給第三人使用，此即所謂的承包經營權流轉（出租僅為流轉的一種常用方式而已）；請切記，此時出租的主體不是村委會，而是承包人（如果土地成批出租，村委會可以作為組織者組織出租，但不能作為出租的主體）；

4.公司可以在12月31日宣告分配當年全年的利潤嗎？

A: 根據《公司法》和公司章程的規定，利潤分配方案需要由董事會制定，再經股東大會審議通過后執行。所以一般掛牌公司先是4月末前披露上一年報（經審計），然后披露董事會決議，最后召開股東大會審議通過后執行才合規，但是不是實質障礙：(1)，如果分配的利潤少于實現的可分配利潤，董事會和股東會出補充決議，追認；(2)，少于。按照應該分配的金額調賬。5.醫院能否掛牌新三板？

A:（1）公立性質醫院：政府舉辦的公立醫院一般理解上應既不合適、也無可能在新三板掛牌上市；（2）營利性、非營利性：非營利性醫院理論上應不以營利為經營目的、且舉辦人不能分紅，有障礙。目前已掛牌醫院均屬營利性醫院，非營利性醫院掛牌有障礙。

6.企業稅收采用核定征收對掛牌的影響？

A: 詢問了掛牌業務部的意見，NEEQ說必須滿足以下幾個條件：（1）報告期最后一期必須采用查賬征收（2）報告期末公司已向稅務部門足額繳納稅款（3）稅務部門出具報告期內無違法違規證明 此外，還需要各中介機構發表如下意見：

（1）公司實際控制人、控股股東出具承諾，承擔可能的追繳稅款和滯納金（2）會計師對報告期內財務核算是否健全、內控制度是否科學合理發表意見（3）律師對合法合規發表意見

（4）主辦券商對所有前面問題發表意見

最近有一個已經掛牌的公司，可以去參考一下（831757）振華股份

7.大股東占用公司數億資金，據實披露但暫不歸還，能否上新三板？ A: 建議清理，否則可能構成掛牌障礙。

根據《新三板業務規則（試行）》（下稱《規則》）第4.1.4條的規定，控股股東、實際控制人及其控制的其他企業應切實保證掛牌公司的獨立性，不得利用其股東權利或者實際控制能力，通過關聯交易、墊付費用、提供擔保及其他方式直接或者間接侵占掛牌公司資金、資產，損害掛牌公司及其他股東的利益。

8.定增價格低于每股凈資產是否可行？

A: 新三板可以，定增價格是股東之間的約定，但每股不得低于面值即每股1元。案例，參見浩博新材。

9.企業沒有環評如何股改？

A:（1）可以補，也必須得補。一般從出環境報告（環境影響評價書）到最后拿到驗收報告至少要3個月，當中有公示、評審階段、現場驗收等等。

（2）補環評不要求停產停業，除非你有重大污染或者涉及到特殊行業違反監管要求。

10.股改前，總股本數量如何設計較為適宜，請高手賜教！

A: 股本設置主要從凈資產收益率、每股收益、以后募投資金等方面綜合考慮。如股本過大，每股收益較低，比較難看；同時，在發行股票時，發行市盈率一定的條件下，發行價不會太高，募集的資金有限。

11.外商投資企業改制為股份有限公司，是否需要發行新股前三年必須盈利？

A: 2014年6月24日商務部辦公廳《關于中外合資經營等類型企業轉變為外商投資股份有限公司有關問題的函》（商辦資函[2014]516號），提到2005年修訂的《公司法》則取消了公司發行新股必須最近3年連續盈利、申請股票上市必須最近3年連續盈利等條件。近期，部分地方商務主管部門來函咨詢：中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業申請轉變為外商投資股份有限公司，是否仍需符合最近連續3年盈利的規定。經研究，現就有關問題作出如下說明：中外合資經營、中外合作經營企業、外資企業申請轉變為外商投資股份有限公司，審批機關可依《公司法》執行，無需再要求“應有最近連續3年的盈利記錄”。

因此，外商投資企業改制為股份有限公司，無需發行新股前三年必須盈利。

12.外商投資企業改制為股份有限公司，其注冊資本是否一定要達到人民幣3千萬元？

A: 《公司法（2013年修訂）》規定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強制要求外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。而且《公司法（2013年修訂）》規定能對注冊資本最低限額另行規定的，只能是法律、行政法規以及國務院決定。《商務部關于改進外資審核管理工作的通知》（商資函[2014]314號）規定，除法律、行政法規以及國務院決定對特定行業注冊資本最低限額另有規定外，取消公司最低注冊資本的限制。

因此，除法律、行政法規以及國務院決定對特定行業注冊資本最低限額另有規定外，外商投資企業改制為股份有限公司，其注冊資本無須一定要達到人民幣3千萬元。

13.申請掛牌公司在掛牌前辦理了股權質押貸款，股權處于質押狀態，是否對企業掛牌構成影響?已質押的股份應如何辦理股份登記?質押股份的限售及解除限售有無特殊規定?

A:(一)《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》中規定，申請掛牌公司股權應結構明晰，權屬分明，真實確定，合法合規，股東特別是控股股東、實際控制人及其關聯股東或實際支配的股東持有公司的股份不存在權屬爭議或潛在糾紛。

掛牌前，申請掛牌公司的股東可為公司貸款提供股權質押擔保，貸款用途為公司日常經營，履行公司決議程序，訂立書面質押合同，依法辦理出質登記。只要不存在股權糾紛和其他爭議，原則上不影響其掛牌。對于存在股權質押情形的，申請掛牌公司應在《公開轉讓說明書》中充分披露。

(二)《中國結算北京分公司證券發行人業務指南》規定，質押凍結或司法凍結的股份辦理股份初始登記時，除需提供常規申報材料外，還須提供質押凍結或司法凍結的相關材料。其中，司法凍結的應提供協助執行通知書、裁定書、已凍結證明等材料及復印件;質押凍結的應提供質押登記申請書、雙方簽字的已生效的《質押合同》、質押雙方有效身份證明文件、已凍結證明等材料及復印件。中國結算北京分公司在完成證券登記后根據發行人的申請辦理相關質押凍結、司法凍結手續，即申請掛牌公司應先完成股份初始登記(包括股份首批解除限售)，取得《股份登記確認書》后，再申請辦理質押凍結、司法凍結手續。

(三)質押凍結股份的限售及解除限售應按照《公司法》及《全國中小企業股份轉讓系統業務規則(試行)》中的規定辦理。滿足解除限售條件的質押凍結股份可辦理股份解除限售。《中國結算北京分公司證券發行人業務指南》中規定，當解除限售涉及被凍結股份的，被凍結股份不可分拆，只能作為一個整體辦理解除限售。

14.申請掛牌公司是否要設獨立董事、董事會秘書?

A: 全國中小企業股份轉讓系統對申請掛牌公司是否設立獨立董事未做強制要求，申請掛牌公司可根據自身企業特點制定相關規定。

15.新三板同業競爭問題?

A: 關于同業競爭的問題，現在NEEQ對于同業競爭的審核尺度還是很寬的，主要核查實際控制人、控股股東及其控制的企業，對于其他關聯方比如5%以上股東、董、監、高以及其他構成重大影響的并不采取一刀切的態度。建議項目組首先考慮轉讓股權，或將業務收進來，徹底解決。如果不行，就充分披露，但通過協議、承諾的方式避免有利益沖突或利益輸送的情況，不能損害其他股東的利益。

16.BOT業務對單一客戶依賴問題？

A： 針對BOT業務特點和公司單一客戶形成原因進行合理解釋，并分析對持續經營的影響就可以了。同時在重大風險提示對單一客戶依賴

17.上市公司用募集資金收購的子公司是否可以到新三板掛牌？

A: 雖然沒有明確的規定禁止上市公司使用募集資金設立的控股子公司上新三板，但股轉系統在審查時會對使用募集資金的比例、數額，以及對于上市公司、控股子公司的影響，控股子公司是否獨立和具有持續經營能力高度關注（具體可以參考大族冠華），總之會較一般的公司上新三板麻煩很多。從創業板發行監管業務溝通會上獲悉，上市公司子公司分拆上市需要滿足6個條件：（1）公開募集資金未投向發行人業務；（2）最近三年盈利，業務經營正常；（3）與發行人不存在同業競爭且出具未來不競爭承諾，上市公司及發行人的股東或實際控制人與發行人之間不存在嚴重關聯交易；（4）發行人凈利潤占上市公司凈利潤不超過50%；（5）發行人凈資產占上市公司凈資產不超過30%；（6）上市公司及下屬企業董、監、高及親屬，持有發行人發行前股份不超過10%。

18.企業部分土地及建筑物沒有產權證怎么處理?

A: “如實披露+風險提示+股東承諾+未來規劃”，案例有“興港包裝、八億時空、萬通新材等等”這里面有兩個點“持續經營”和“合法經營”，所以解決和論述也需圍繞進行。

1.背景核查：土地及建筑物沒有產權證的原因，下占土地究竟是什么性質？下占土地性質是基本農田還是集體建設用地區別極大。

2.持續經營：該違建對生產經營的影響究竟有多大？如果影響很大，那放棄它，另買地重建或在附近長期租賃合法的場所，可行否？

3.合法經營：違建得承認，然后補辦手續是否行得通？包括重走一次集體轉建設的手續，取得地方住建部門的函件。這些是最好的方法。

19.其他應付款中對股東的款項轉增股本沒有經過驗資? A: 讓股東通過貨幣資金置換。

20.重大違法違規怎么理解？

A: 出自于《行政處罰法》；沒有強制要求主管部門出文，對于違法違規，若處罰部門未出文確認，主辦券商、律師可合理、依法說明不構成重大違法違規，合法、合理兜著，找依據；如果主辦券商、律師根據相關法律法規不能說明的，需要主管部門出文的，那你們自己把握去拿文。

21.有關大量現金交易問題？

A: 可參考已IPO的雛鷹農牧，看其招股書和券商工作報告。減少現金交易，建立健全內部控制，賬實相符。

22.持續經營能力怎么理解？

A: 標準中最難把握，包含過去和未來兩層意思，但重點還是放在報告期過往是否有持續的經營記錄。同時也要具體項目具體分析，例如大家津津樂道的仁會生物，屬于典型的生物制藥企業，在取得批件前不會有任何主營業務收入，但在之前公司需要投入巨額成本（海外好的品種，1個品種大約1億美金，還可能失敗）。但若是傳統貿易公司，報告期內沒有主營業務收入就說不過去了。

23.股改凈資產為負怎么處理？

A: 增資或者股東溢價出資。還可以股東捐贈，捐贈協議約定作為資本金的免征所得稅。根據國家稅務總局關于企業所得稅應納稅所得額若干問題的公告----國家稅務總局公告2014年第29號

二、企業接收股東劃入資產的企業所得稅處理

（一）企業接收股東劃入資產（包括股東贈予資產、上市公司在股權分置改革過程中接收原非流通股股東和新非流通股股東贈予的資產、股東放棄本企業的股權，下同），凡合同、協議約定作為資本金（包括資本公積）且在會計上已做實際處理的，不計入企業的收入總額，企業應按公允價值確定該項資產的計稅基礎。二）企業接收股東劃入資產，凡作為收入處理的，應按公允價值計入收入總額，計算繳納企業所得稅，同時按公允價值確定該項資產的計稅基礎。

24.大股東股權質押影不影響公司股改？

A: 如實披露，包括但不限于簽訂質押合同的與原因、內容、雙方主要權利及義務、募集資金的用途、擔保情況等；

2、請律師出具對股權質押合法合規的法律意見；

3、分析股東的履約能力，并作相應的風險提示；如果有可能導致控股股東發生變化，要充分提示.在此基礎上，在現有審核標準下，一般不會對公司股改上市形成障礙。25.新三板是否鎖定期要求？

A:

1、發起人、高管的鎖定從《公司法》規定；

2、掛牌前控股股東、實際控制人直接或間接持有的股權，掛牌后分三批進入報價系統：掛牌、掛牌滿一年、掛牌滿兩年，每個時點1/3；掛牌前受讓控股股東或實際控制人股權的從上述規定；

26.公司的廠房是在租賃的集體土地上蓋的，沒有房產證，影響新三板掛牌嗎？

A: 不是股轉系統審核的重點方向，但作為掛牌公司要解決該建筑物的合法合規性，不是是違法建設用地，不能是違法建筑，要取得相關部門的證明，證明該建筑物在公司的租賃期限內不會被拆除，不會影響企業的正常生產經營。

27.關聯交易的核查范圍？

A: 一般是覆蓋報告期的，披露口徑也是報告期內的關聯交易。

28.養老保險繳納問題？

具體分析不繳納社保的原因，以及是否可能引發勞動爭議并影響公司的持續經營，如不會引發大規模勞動爭議或者不會對公司的持續經營造成影響，同時，控股股東出具補繳社保承諾函，目前是有未全員繳納社保股權系統公司同意掛牌的案例。如果不繳納的人員比例較高需要規范。

29.有限公司凈資產低于實收資本，能否直接改制？

A 不能直接改制。如果直接改，注冊資本就降低了，按照法律規定，需要走減資程序。得減資完才能改制，減資需要進行公告，公告期45天，案例東土科技，直接在改制時減少注冊資本。如果不好調整，由由原有股東按照各出資比例補足實收資本，達到或超過注冊資本。

30.報告期內實際控制人可否變更？

A 可以變更，但要詳細說明，最終落實到是否影響到持續經營能力。

31.財務方面幾個關注點：

A（1）其他應收、其他應付中及客戶中還有分公司的，未抵消的，屬于低級錯誤；（2）審計報告中關于資產減值準備金額和轉讓說明書不一致，會計師核實后修改；（3）軟件企業增值稅即征即退錯歸為非經常性損益的；（4）應付職工薪酬期末數、期初數余額搞錯了；

（5）會計師還有分所出審計報告的：律師的法律意見書可以由分所出報告，但會計師的審計報告必須由總所出具；

（6）財務指標不能遺漏，計算應參照證監會的相關規定，與主板、創業板一致；

（7）沒有按照公司實際業務特點披露會計政策，大多數還是照搬會計附注；仔細看看審計報告的附注；（8）大額、賬齡較長的準備金及相應的內部制度需要作出解釋；（9）收入確認應該夯實，特別是完工百分比法等一些特殊型業務；

總結：

1、新三板不那么嚴格，一般的解決思路就是：“如實披露+風險提示+股東承諾+未來規劃”。

2、具體書寫上就是三段論事實表述+影響分析+補救措施。

3、對于怪異情況四段論事實表述+形成原因+影響分析+補救措施。

第三篇：新三板掛牌解決方案

新三板上市涉及法律問題的解決方案

依據全國股份轉讓系統公司對新三板掛牌轉讓企業反饋意見，其關注的主要是公司是否如實、詳盡地進行了信息披露。由于企業歷史沿革中存在的出資瑕疵、股權模糊、財務不規范引發的稅務問題、關聯交易、同業競爭等，都會影響股份公司在新三板順利掛牌。現根據《全國中小企業股份轉讓系統股份掛牌條件適用基本標準指引（試行）》規定的股份有限公司申請在全國股份轉讓系統轉讓系統掛牌的條件，給出相關法律問題的解決方案。

一、依法設立且存續滿兩年

1、國有企業或者國有創投公司投資退出的解決方案

實踐中擬掛牌轉讓企業的歷史沿革中，曾經有國有企業或者國有創投公司退出的情形，應該特別注意的是投資、退出時是否履行了國有股權投資、退出的法律程序：

（1）、投資時，有權決定部門是否履行了決策程序，是否經過了評估、備案，及國有資產監督管理部門的批準；

（2）、增資擴股時，是否同比例增資，如未同比例增資，是否履行了評估、備案手續；

（3）、退出有沒有履行評估、備案，交易是否在產權交易所進行，國有資產監督管理部門是否有予以批準。

2、股份公司股東人數超過200人的解決方案

見作者就本問題的專門論述。

3.股份公司股東以無形資產評估出資的解決方案

（1）、無形資產是否屬于職務成果或職務發明。股東以職務發明或職務成果入股的解決方案、；因為職務發明或職務成果已經評估、驗資并過戶到公司，這種情況下一般通過減資程序解決。財務上將減掉的無形資產做專項處理，并將通過減資置換出來的無形資產無償贈給公司使用。

（2）、無形資產出資是否與主營業務相關。實踐中，有些企業為了申報高新技術企業，創始股東與大學合作，購買與公司主營業務無關的無形資產通過評估出資或者股東自己擁有的所有的專利技術或非專利技術通過評估出資，但因為種種原因，公司后來的主營業務發生變化或公司從來沒有使用過該無形資產，此行為涉嫌出資不實，應通過減資程序予以規范。

（3）、無形資產出資是否到位。實踐中有些股東以無形資產出資，但并未辦理資產過戶手續。這種情況可根據中介機構的意見在股改前予以規范即可。

4、公司創業初期找中介公司代驗資的解決

實踐中，有一些公司在創業初期有找中介公司代驗資的情形，如有此種情形一般的解決方法是：股東到相關的代驗資的中介機構將代驗資的款項歸還，中介機構將公司目前掛賬的應收款項收回。如果擬掛牌公司已經將代驗資進來的注冊資本通過虛構合同的方式轉出，或做壞賬銷掉，則構成虛假出資，遇到這種情況，應該根據審計師給出的意見進行財務處理。

5、有限責任公司改制為股份有限公司問題的解決

有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

改制時所得稅繳納問題。改制時，資本公積、盈余公積及未分配利潤轉增股本的應區別納稅：自然人股東和法人股東股東資本公積轉增股本時不征收個人所得稅；自然人股東盈余公積及未分配利潤轉增股本時應繳納個人所得稅。法人股東盈余公積及未分配利潤轉增股本時不需要繳納企業所得稅，但如果法人股東適用的所得稅率高于公司所得稅率是，應補繳所得稅的差額部分。

二、業務明確，具有持續經營能力

1、虧損公司可否上新三板

虧損公司上新三板掛牌前提是公司的凈資產大于等于公司注冊資本，新三板沒有對擬掛牌公司提出利潤要求，一些高科技公司、互聯網新型公司，雖然目前處于虧損狀態，但銷售規模持續增長，投資者看好其前景，應該考慮上新三板。如果虧損公司是傳統行業，則上新三板的意義不大。

2、核定征稅問題的解決

核定征稅的依據是公司規模小，財務不規范，鑒于上新三板的公司只要兩個完整的會計，要上新三板應盡快與稅務機關申請調整為查賬征稅，并達到兩個完整的會計后再掛牌。

3、補稅問題盡早的解決

如果公司存在補稅問題，應盡早解決，主動規范財務制度，主動補繳稅款不會影響公司上新三板，一旦被稅務機關核查到，則近期基本無望上新三板。

三、公司治理機制健全，合法規范經營

1、家族公司的解決方案

（1）、股改時規范公司的“三會一層”，在董事中適當引進公司管理

（2）、重視公司“三會”治理制度的實際應用，公司運營應該嚴格按照公司章程等公司制度執行，盡快適應掛牌后的信息披露要求。

2、被企業誠信系統列入黑名單者，不能在擬掛牌企業擔任董事、監事、高級管理人員及法定代表人

四、股權明晰，股票發行和轉讓行為合法合規

1、股權不明晰的解決方案

常見的股權不明晰有股權代持、歷史上存在的職工持股會、集體企業改制程序缺失、歷次股權轉讓中可能存在的訴訟等。核查股權代持時應向股東說明對公司上新三板掛牌轉讓的法律障礙，說明信息披露的重要性，虛假信息披露被處罰的風險，誠信在資本市場的重要性。核查中要落實是否簽署了股權代持股協議，代持股時的資金來源，是否有銀行流水，代持的原因說明，還原代持時應當由雙方出具股權代持的原因，出資情況，以及還原后不存在任何其他股權糾紛、利益糾葛。

2、擬掛牌公司是否可以依法辦理股權質押貸款

掛牌前，擬掛牌公司可依法辦理股權質押貸款，須履行必要的內部決議程序，簽署書面質押合同，辦理登記手續，只要不存在股權糾紛和其他爭議，原則上不會影響其掛牌。擬掛牌公司掛牌后也可依法辦理股權質押貸款，但應該按照中國證券登記結算有限公司的要求，辦理股票質押手續。辦理股權質押貸款的股份在股份公司掛牌后，應當按照中國證券登記結算公司的有關規定辦理登記手續。

作者：張學增律師

第四篇：新三板常見問題解答

常見問題解答

新三板掛牌公司如何進行轉板？

對掛牌公司“轉板”的需求，全國股份轉讓系統將堅持開放發展的市場化理念，充分尊重企業的自主選擇權，企業根據自身發展的需要，可以自主選擇進入不同層次的資本市場。

關于“轉板”的條件，掛牌公司成功“轉板”的關鍵是能夠滿足交易所市場的準入條件，而交易所市場的準入條件將在很大程度上與首次公開發行核準條件相銜接。因此，全國股份轉讓系統將逐步完善市場功能體系，滿足掛牌公司發展的需求，同時將與有關方面溝通協調，進一步促進與其它市場的有機銜接。

關于“轉板”的操作，掛牌公司向中國證監會申請首次公開發行股票并上市，或向證券交易所申請股票上市之前，應向全國股份轉讓系統公司申請暫停股份轉讓。如中國證監會核準掛牌公司首次公開發行股票申請，或證券交易所同意掛牌公司股票上市，全國股份轉讓系統公司將終止其股票掛牌。

大股東解限售有什么相關規定？掛牌前12個月以內的除控股股東及實際控制人之外的股東買賣的股票是否受限制？

根據《公司法》第142條的規定，“發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓…公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五…上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份…”

根據《業務規則》第2.8條規定，“掛牌公司控股股東及實際控制人在掛牌前直接或間接持有的股票分三批解除轉讓限制，每批解除轉讓限制的數量均為其掛牌前所持股票的三分之一，解除轉讓限制的時間分別為掛牌之日、掛牌期滿一年和兩年。掛牌前十二個月以內控股股東及實際控制人直接或間接持有的股票進行過轉讓的，該股票的管理按照前款規定執行，主辦券商為開展做市業務取得的做市初始庫存股票除外。

因司法裁決、繼承等原因導致有限售期的股票持有人發生變更的，后續持有人應繼續執行股票限售規定。”

掛牌公司股東如果符合上述身份或情形的，應按照上述規定進行所持股票的解限售。

投資者適當性管理何時實施？具體要求？

《投資者適當性管理細則》已于2013年2月8日發布并施行，明確了參與掛牌公司股票公開轉讓和參與掛牌公司股票定向發行的投資者。

參與掛牌公司股票公開轉讓的投資者：

1、注冊資本500萬元人民幣以上的法人機構或實繳出資總額500萬元人民幣以上的合伙企業；

2、集合信托計劃、證券投資基金、銀行理財產品、證券公司資產管理計劃，以及由金融機構或者相關監管部門認可的其他機構管理的金融產品或資產；

3、投資者本人名下前一交易日日終證券類資產市值500萬元人民幣以上，且具有兩年以上證券投資經驗，或具有會計、金融、投資、財經等相關專業背景或培訓經歷。

參與掛牌公司股票定向發行的投資者：

1、《非上市公眾公司監督管理辦法》第36條規定的投資者；

2、符合參與掛牌公司股票公開轉讓條件的投資者。

如何查詢全國股份轉讓系統的相關交易數據？

作為股轉系統向市場提供信息服務的一部分，全國股份轉讓系統確有報價及交易數據發布的考慮。伴隨著交易系統的建設，針對不同的市場參與人和需求，其具體的發布形式、內容、時效、承載方式以及服務費用還 在制定、設計中。這方面的信息服務策略一旦確定，會及時組織相應發布系統的開發實施，盡快盡好地為市場參與者和關注者提供服務。

我公司的官方網站www.tmdps.cn，是發布系統動態、法律規則、業務資訊等信息的重要渠道，是相關參與者信息披露的重要平臺。在過渡期內，用戶可以通過網站中相關鏈接的引導，查詢到歷史或當天的報價及成交情況。隨著業務的開展和運營的需要，網站的布局、功能等也會不斷改進、完善。

擬掛牌股份公司在掛牌前是否可以辦理股權質押貸款，此業務會不會影響掛牌申請的提交？如果可以，辦理股權質押貸款的股份在股份公司掛牌后如何登記？是否屬于限售股份？

掛牌前，擬掛牌公司可依法辦理股權質押貸款，須履行必要內部決議程序，簽署書面質押合同，辦理工商登記手續，只要不存在股權糾紛和其他爭議，原則上不會影響其掛牌。掛牌后，掛牌公司也可依法辦理股權質押貸款，但需按照中國證券登記結算有限責任公司的要求，辦理股票質押手續。

辦理股權質押貸款的股份在股份公司掛牌后，應當按照中國證券登記結算公司的有關規定辦理登記手續，在股權出質期間限制轉讓，待質押權行使時，按照中國證券登記結算公司的有關規定辦理流通手續。

投資者如何參與全國中小企業股份轉讓系統？具體辦理流程是怎樣的？

投資者參與全國中小企業股份轉讓系統的具體流程如下：

（一）投資者選擇一家從事全國中小股份轉讓系統經紀業務的主辦券商（名單可在www.tmdps.cn查閱），申請開通全國中小企業股份轉讓系統掛牌公司股票買賣權限，主辦券商將依據《全國中小企業股份轉讓系統投資者適當性管理細則（試行）》相關規定進行審查，符合條件的，方可為投資者辦理開通手續。

（二）目前，投資者參與掛牌公司股票公開轉讓，應開立深圳市場人 民幣普通股票賬戶。

（三）經審查符合投資者準入標準的投資者應當與主辦券商簽訂《買賣掛牌公司股票委托代理協議》以明確雙方的權利和義務。投資者在簽訂該協議前，應認真閱讀并簽署《掛牌公司股票公開轉讓特別風險揭示書》。

掛牌公司準備向外部投資者和原股東定向增資，價格不一，是否可以？ 掛牌公司定向發行應遵循同股同價原則。同一次定向發行中，不同認購對象的認購價格應保持一致。如果員工認購股份構成股份支付行為的，應執行有關會計準則并進行信息披露。

股權激勵是否可以開展？

掛牌公司可以通過定向發行向公司員工進行股權激勵。

掛牌公司的董事、監事、高級管理人員和核心員工可以參與認購本公司定向發行的股票，也可以轉讓所持有的本公司股票。

掛牌公司向特定對象發行股票，股東人數累計可以超過200人，但每次定向發行除公司股東之外的其他投資者合計不得超過35人。因此，掛牌公司通過定向發行進行股權激勵應當符合上述規定。

需要說明的是按照規則全國股份轉讓系統允許存在股權激勵未行權完畢的公司申請掛牌.境外機構和外國人是否可以直接參與定向增發及交易？外資股東如何辦理開具股票交易賬戶？

全國股份轉讓系統是經國務院批準設立的全國性證券交易場所，所有符合《合格境外機構投資者境內證券投資管理辦法》和《人民幣合格境外機構投資者境內證券投資試點辦法》規定的合格境外機構投資者（QFII）和人民幣合格境外機構投資者（RQFII）均可參與。外資股東辦理證券賬戶應遵照中國證券登記結算有限責任公司《關于外國戰略投資者開立A股證券賬戶等有關問題的通知》。過渡期全國股份轉讓系統有什么委托類型，如何成交？

根據《全國中小企業股份轉讓系統過渡期股票轉讓暫行辦法》第七條的規定，投資者委托分為意向委托、定價委托和成交確認委托。意向委托是指投資者委托主辦券商按其指定價格和數量買賣股票的意向指令，意向委托不具有成交功能。定價委托是指投資者委托主辦券商按其指定的價格買賣不超過其指定數量股票的指令。成交確認委托是指投資者買賣雙方達成成交協議，或投資者擬與定價委托成交，委托主辦券商以指定價格和數量與指定對手方確認成交的指令。

投資者達成轉讓意向后，可各自委托主辦券商進行成交確認申報。投資者擬與定價委托成交的，可委托主辦券商進行成交確認申報，全國中小企業股份轉讓系統對通過驗證的成交確認申報和定價申報信息進行匹配核對，核對無誤的，全國股份轉讓系統予以確認成交。

是否可以通過互報成交確認申報方式成交不足3 萬股的股票？ 根據《全國中小企業股份轉讓系統過渡期登記結算暫行辦法》第十條的規定，每筆委托股票數量應為3 萬股以上，投資者證券賬戶某一股票余額不足3 萬股的，只能一次性委托賣出。因此，在投資者證券賬戶某一股票余額不足3 萬股時，可以成交不足3 萬股的股票。除此之外，每筆委托數量應為3 萬股以上。

企業如何申請到全國股份轉讓系統掛牌公開轉讓？

自全國股份轉讓系統公司發布《關于境內企業掛牌全國中小企業股份轉讓系統有關事項的公告》（股轉系統公告[2013]54 號）之日起，境內符合《全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）》規定的掛牌條件的各種所有制、各種行業的企業均可申請在全國股份轉讓系統掛牌。

全國股份轉讓系統實行主辦券商推薦并持續督導制度。企業應與具有推薦業務資格的券商簽訂《推薦掛牌并持續督導協議》；由主辦券商對企業進行初步盡職調查，確認企業是否符合掛牌準入條件以及是否愿意推薦；接著，由主辦券商聯合律師、會計師等中介機構協助企業完成股改（若需）、進行全面盡職調查并制

作申請文件，履行各自內核程序后申報材料。

申請時股東人數未超過 200 人（含200 人）的股份公司，直接向全國股份轉讓系統公司申請掛牌；申請時股東人數超過200人的股份公司，取得中國證監會核準文件后，向全國股份轉讓系統公司申請辦理掛牌手續。

已在區域股權轉讓市場掛牌的公司如何申請在全國股份轉讓系統掛牌公開轉讓？

根據國務院發布的《關于全國中小企業股份轉讓系統有關問題的決定》（國發[2013]49 號）規定，在符合《國務院關于清理整頓各類交易場所切實防范金融風險的決定》（國發[2011]38 號）要求的區域性股權轉讓市場進行股權非公開轉讓的公司，符合掛牌條件的，可以申請在全國股份轉讓系統掛牌公開轉讓股份。對于在已通過國務院清理整頓各類交易場所部際聯席會議檢查驗收的區域性股權轉讓市場掛牌的公司，申請在全國股份轉讓系統掛牌前須暫停其股份轉讓（或摘牌），待取得全國股份轉讓系統公司出具的同意掛牌的函后，必須在辦理股份初始登記前完成在區域性股權市場的摘牌手續。

對于在國發[2013]49 號文發布之前，已在尚未通過國務院清理整頓各類交易場所部際聯席會議檢查驗收的區域性股權轉讓市場掛牌的公司，須在申請掛牌前完成摘牌手續，由主辦券商和律師核查其在區域性股權市場掛牌期間是否符合國發[2011]38號的規定，并發布明確意見。

對于在國發[2013]49 號文發布之后，申請在尚未通過國務院清理整頓各類交易場所部際聯席會議檢查驗收的區域性股權轉讓市場掛牌的公司，全國股份轉讓系統公司將在該區域性股權轉讓市場通過國務院清理整頓各類交易場所部際聯席會議檢查驗收后受理其掛牌公開轉讓的申請。

掛牌申請文件中申報的財務報表最近一期是否必須以季度報表、半報表或者報表為準？

為更好地服務于企業，提升審查服務理念，避免企業集中申報，我們 不強制要求最近一期財務報表必須以季度、半或者報表為期，可以任意月度報表為期，但其最近一期審計截止日不得早于改制基準日。財務報表有效期為最近一期審計截止日后6 個月內，特殊情況下可申請延長至多不超過1 個月；特殊情況主要是指企業辦理信息披露、股份登記等掛牌手續事宜。

申請掛牌公司做股份公司改制的會計師事務所是否必須取得證券、期貨相關業務資格？

對于企業股改的會計師事務所是否具有證券、期貨相關業務資格，全國股份轉讓系統公司無強制性要求；但申請掛牌時向我司提交的財務報告應當經具有證券、期貨相關業務資格的會計師事務所審計。

申請掛牌公司全體董事、監事和高級管理人員簽署的《董事（監事、高級管理人員）聲明及承諾書》應在何時提供？

申請掛牌公司全體董事、監事和高級管理人員簽署的《董事（監事、高級管理人員）聲明及承諾書》應在報送申請文件時提供，承諾書內容詳見我司網站發布的《董事（監事、高級管理人員）聲明及承諾書》模板。

全國中小企業股份轉讓系統掛牌公司如何向滬深交易所直接申請上市交易？

按照國務院決定的精神，全國股份轉讓系統掛牌公司可以直接申請到證券交易所上市，但上市的前提是掛牌公司必須符合《證券法》規定的股票上市條件，在股本總額、股權分散程度、公司規范經營、財務報告真實性等方面達到相應的要求。

全國股份轉讓系統堅持開放發展的市場化理念，充分尊重企業的自主選擇權。企業可以根據自身發展的需要和條件，自主選擇進入不同層次的資本市場。根據股份轉讓系統業務規則，如掛牌公司向中國證監會申請公開發行股票并在證券交易所上市，或向其他證券交易所申請股票上市，掛牌公司應向全國股份轉讓系統公司申請暫停轉讓；如中國證監會核準掛牌 公司公開發行股票并在證券交易所上市，或其他證券交易所同意掛牌公司股票上市，全國股份轉讓系統公司將終止其股票掛牌。上述規則已為掛牌企業轉板做出了相應的程序安排。全國股份轉讓系統將積極協調有關方面，充分創造便利條件，進一步暢通與交易所市場的有機銜接機制。

新交易系統上線的時間安排？

全國股份轉讓系統公司正在抓緊推進新交易系統的建設，計劃于2014 年年中上線運行，按計劃首先推出掛牌股票的協議轉讓,根據市場準備情況再逐步實現做市轉讓、競價轉讓。在新交易系統正式上線前，全國股份轉讓系統交易結算相關事項仍按《全國中小企業股份轉讓系統過渡期股票轉讓暫行辦法》和《全國中小企業股份轉讓系統過渡期登記結算暫行辦法》執行。

《全國中小企業股份轉讓系統股票轉讓細則（試行）》何時實施？ 《全國中小企業股份轉讓系統股票轉讓細則（試行）》(以下簡稱《轉讓細則》)有關交易結算制度的實施涉及系統開發、測試以及市場參與各方的技術銜接。因此，《轉讓細則》將在交易結算相關技術系統開發和測試完成后實施。本公司正按計劃抓緊推進交易支持平臺建設，首先實現掛牌股票的協議轉讓，根據市場準備情況再逐步實現做市轉讓、競價轉讓。在交易支持平臺正式上線前，全國股份轉讓系統交易結算相關事項仍按《全國中小企業股份轉讓系統過渡期股票轉讓暫行辦法》和《全國中小企業股份轉讓系統過渡期登記結算暫行辦法》執行。

全國股份轉讓系統與區域性股權轉讓市場的關系？

全國股份轉讓系統與區域性股權轉讓市場均是多層次資本市場的有機組成部分。全國股份轉讓系統是經國務院批準，依據證券法設立的全國性證券交易場所，主要為創新型、創業型、成長型中小微企業發展服務。境內符合條件的股份公司均可通過主辦券商申請在全國股份轉讓系統掛牌，公開轉讓股份，進行股權融資、債權融資、資產重組等。掛牌公司依法納 入非上市公眾公司監管，股東人數可以超過200 人，股份可以按照標準化交易單位持續掛牌交易，且不設T+5 規定。區域性股轉轉讓市場是由地方人民政府批準設立，自行監管的股權轉讓市場。根據《國務院關于清理整頓各類交易場所切實防范金融風險的決定》（國發?2011?38 號），區域性場外市場必須嚴格執行“非公眾、非標準、非連續”的原則，即掛牌公司股東人數不允許超過200 人；不得將股份按照標準化交易單位持續掛牌交易；且任何投資者買入后賣出或賣出后買入同一交易品種的時間間隔不得少于5 個交易日。

第五篇：外商投資企業新三板掛牌七大疑難問題

外商投資企業新三板掛牌七大疑難問題

導語伴隨改革開放過程中吸引外資進入中國，和2001年我國人均GDP達到2000美元觸發了留學人才歸國趨勢，以及近年來“雙創”工作隱含地對歸國華人華僑的支持，外商投資企業擺脫了加工型企業形象，逐步提升了科技含量、加大了科技創新力度，對資本和人才需求愈發強烈，不斷謀求登錄資本市場。新三板為創新型、創業型和科技型企業發展服務的定位，契合了外商投資企業的發展趨勢。本文就外商投資企業選擇在新三板掛牌的條件進行實務分析。作者

一、外商投資企業能否在新三板掛牌？通程《全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）》第2.1規定“股份有限公司申請股票在全國股份轉讓系統掛牌，不受股東所有制性質的限制”。通程《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》第一條規定“外商投資企業須提供商務主管部門出具的設立批復文件”；第四條規定“申請掛牌前外商投資企業的股權轉讓應遵守商務部門的規定”。通程因此，外商投資企業在滿足證監會、全國股份轉讓系統規定的條件后，可以申請在新三板掛牌。證監會、全國股份轉讓系統并未就外商投資企業掛牌新三板設置其他附加條件。

二、是否可以設立或者將外商投資企業變更為股份有限公司？ 作者通程外商投資企業包括中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業三種類型。通程《中外合資經營企業法》第四條規定“合營企業的形式為有限責任公司。”通程《中外合作經營企業法》第二條規定“合作企業符合中國法律關于法人條件的規定的，依法取得中國法人資格。”《中外合作經營企業法實施細則》第四條規定“合作企業包括依法取得中國法人資格的合作企業和不具有法人資格的合作企業；”第十四條規定“合作企業依法取得中國法人資格的，為有限責任公司。”通程《外資企業法》第八條規定“外資企業符合中國法律關于法人條件的規定的，依法取得中國法人資格。”《外資企業法實施細則》第十八條規定“外資企業的組織形式為有限責任公司。經批準也可以為其他責任形式。”通程實踐中，外商投資企業依據前述法律法規設立，其組織形式一般為有限責任公司，因此，外商投資企業申請在新三板掛牌，應先改制成股份有限公司。根據《公司法》第七十八條規定“設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所”，外商投資企業改制成股份有限公司時，應引入中國股東作為發起人。外商投資企業改制成股份有限公司的法律依據是《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》。

作者

三、外商投資企業整體變更為外商投資股份有限公司的條件是什么？ 通程《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》（下稱《暫行規定》）對外商投資企業整體變更為股份有限公司的發起人、投資產業、審批權限做出了具體規定。通程發起人方面，《暫行規定》要求“以發起方式設立的公司，除應符合公司法規定的發起人的條件外，其中至少有一個發起人應為外國股東。”通程投資產業方面，《暫行規定》要求“設立公司應符合國家有關外商投資企業產業政策的規定。”通程審批方面，《商務部關于下放外商投資審批權限有關問題的通知》（商資發[2010]209號）規定“《外商投資產業指導目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元以下的外商投資企業的設立及其變更事項，由省商務主管部門及國家級經濟技術開發區負責審批和管理，其中改制為外商投資股份有限公司的限額按評估后的凈資產值計”。

四、外商投資股份有限公司注冊資本是否應達到最低限額人民幣3千萬元，外國股東購買并持有的股份是否應不低于公司注冊資本的25%？

作者通程《關于修改部分規章和規范性文件的決定》（商務部令2015年第2號）第一條規定“刪去《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》（外經貿部令1995年第1號）第七條》”通程《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》（外經貿部令1995年第1號）第七條為“公司的注冊資本應為在登記注冊機關登記注冊的實收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。其中外國股東購買并持有的股份應不低于公司注冊資本的25％。”通程因此，不論是直接設立外商投資股份有限公司，還是已設立中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業（以下簡稱外商投資企業）轉變為外商投資股份公司，注冊資本無須達到人民幣3千萬元，外國股東持股比例也無須達到注冊資本的25%。

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五、外商投資企業改制為外商投資股份有限公司的，是否要求改制前最近連續3年的盈利記錄？通程《商務部辦公廳關于中外合資經營等類型企業轉變為外商投資股份有限公司有關問題的函》（商辦資函[2014]516號）明確“經研究，中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業申請轉變為外商投資股份有限公司，審批機關可依《公司法》執行，無需再要求‘應有最近連續3年的盈利記錄’。”

六、外商投資股份有限公司中外國股東的股票限售期？

作者通程《暫行規定》第八條規定“發起人股份的轉讓，須在公司設立登記3年后進行”，而《公司法》第一百四十一條規定“發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓，”本文作者認為《暫行規定》與《公司法》關于發起人限售期限不一致，應適用《公司法》有關規定，理由如下：通程《公司法》（1993年頒布）第一百四十七條規定“發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內不得轉讓，”鑒于當時外商投資企業的組織形式為有限責任公司，因此，《暫行規定》參照《公司法》規定，要求發起人股份應在公司成立3年后進行。通程《公司法》（2005年修正）第一百四十二條規定“發起人持有的本公司股份，自公司成立之日其一年內不得轉讓，”且第二百一十八條明確規定“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規定，適用其規定。”如本文第二部分所述，外商投資企業相關法律規定的組織形式為有限責任公司，并未規定外商投資股份公司，更未提及股份有限公司的限售情形。通程此外，作為《暫行規定》的制定部門，商務部應秉承上位法優于下位法，新法優于舊法的精神。

作者

七、境內自然人能否成為外商投資股份有限公司的股東？通程境內自然人成為外商投資股份有限公司的股東，主要有兩種途徑，一是共同設立、舉辦外商投資股份有限公司，二是在外商投資股份有限公司成立后股權轉讓、定向增發成為其股東。通程對于第一種情形，《暫行規定》第一條規定“外國的公司、企業和其他經濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業或其他經濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司），”因此，境內自然人共同設立外商投資股份有限公司存在制度障礙。通程在實踐層面，各省市出臺了有關規定，比如《湖南省人民政府辦公廳轉發省工商局關于促進經濟平穩較快發展若干措施的通知》規定“經審批機關批準，允許中國大陸自然人與外國（地區）企業和其他經濟組織或個人，共同投資設立中外合資經營、中外合作經營的公司。”通程如前述湖南省規定，其內容已經突破《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》等上位法的規定，湖南省規定的有效性存疑。即使在新三板掛牌過程中，全國股轉系統認可其效力，其針對的是共同投資設立中外合資經營公司與中外合作經營公司，并沒有明確規定包括外商投資股份有限公司。為股份公司成立的合法合規性與避免影響掛牌進度考慮，我們建議在設立外商投資股份有限公司時，應審慎引入境內自然人作為發起人。通程對于第二種情形，現行法律、法規明確規定的是“外國股東與中國境內公司、企業或者其他經濟組織共同舉辦外商投資企業”，共同舉辦可理解為共同投資設立，因此，現行法律法規對境內自然人通過定向增發或者股權轉讓成為外商投資股份有限公司并無禁止性規定。外商投資股份有限公司向日葵在上市之前向境內自然人定向增發，使71名境內自然人成為外商投資股份公司的股東，并獲得了商務部辦公廳出具商辦資函，批復：“現行外商投資企業法律法規和規章對已設立的外商投資股份公司向境內自然人定向增發股份無禁止性規定。”在上市公司長榮股份中，2004年5月20日，臺灣有恒與境內自然人李莉簽訂股權轉讓協議，約定自2004年6月1日臺灣有恒將其持有的長榮股份49%無償轉讓予李莉。2004年7月23日，公司就取得了天津市政府頒發的變更后外商投資企業批準證書，李莉作為內地自然人持有合資企業股權。作者上述七大問題涉及外商投資股份有限公司的設立條件和出資、股權轉讓等合法合規性，是外商投資企業整體變更為外商投資股份有限公司必須具備的條件，應引起外商投資企業的高度關注，以免因設立程序的不合法合規造成實質性障礙。作者簡介