第一篇：辦理行政案件中如何使用《送達回執》

辦理行政案件中如何使用《送達回執》

根據對公安機關辦理行政案件情況的了解，送達程序的執行中存在不少問題，特別是《送達回執》的使用不夠規范。按照《公安機關辦理行政案件程序規定》和執法需要，決定將《送達回執》作為公安行政法律文書使用。為了統一《送達回執》的使用，規范送達程序的執行，現就《送達回執》的使用提出如下意見，供大家研究使用。

一、《送達回執》的使用范圍：

1、不能向被處罰人當面送達行政處罰決定書時；

2、向行政案件的被侵害人送達行政處罰決定書時；

3、向被勞動教養人送達勞動教養決定書時；

4、向被少年收容教養人員送達少年收容教養決定書時；

5、向被收容教育人員送達收容教育決定書時；

6、向被強制戒毒人員送達強制戒毒決定書時；

7、向行政案件的當事人送達鑒定書時；

8、向聽證申請人送達不予受理聽證通知書或者舉行聽證通知書時；

9、向當事人送達收繳物品決定書時；

10、向當事人送達追繳財物決定書時。

二、送達的方式：

1、直接送達；

2、留置送達；

3、委托送達；

4、郵寄送達；

5、公告送達。

三、送達方式的適用：

1、直接送達。用于向被送達人本人當面送達法律文書。送達的法律文書上設置有被送達人簽名欄的，只要被送達人在簽名欄簽名即為直接送達，不再使用《送達回執》；如果被送達人接受法律文書后拒絕簽名，可由送達人在法律文書上注明，視為直接送達。向行政案件的被侵害人送達《行政處罰決定書》時，必須使用《送達回執》，不能讓被侵害人在行政處罰決定書被處罰人簽名欄簽名。

2、留置送達。用于向被送達人的單位、住所等固定地址直接送達法律文書時，被送達人拒絕接受、又有其他人在場的情形。如無其他人在場證明，不能采取留置送達。

3、委托送達。用于不能向被送達人直接送達法律文書時，交由其他公安機關或者被送達人的領導、同事、親朋等有關人員轉交。

4、郵寄送達。用于被送達人距辦案單位很遠，不能采用直接送達、留置送達和委托送達方式時，通過郵件向被送達人寄送法律文書的情形。辦理郵寄送達的憑證應當附卷。

5、公告送達。用于被送達人居住地不詳等原因，在采取前4種送達方式后不能送達時，通過新聞媒體公告實現送達的情形。選用的新聞媒體包括報紙、雜志、廣播、電視等，以能覆蓋被送達人居住地、被送達人應該知道為原則。辦理公告送達的憑證應當附卷。在沒有采取前4種送達方式時，不能直接采取公告送達。

四、如何填寫《送達回執》：

1、《送達回執》首部，要填寫送達回執的文書順序號。

2、“文書名稱、文號”部分，應填寫兩項內容，上面填寫法律文書名稱（全稱），如“公安行政處罰決定書”、“強制戒毒決定書”等；下面填寫法律文書的文號，如“×公（治）決字［２００７］×號”等。兩項內容要同時填寫，缺一不可。

3、“送達時間”，填寫法律文書送達給被送達人的時間，具體到時。郵寄送達時為交郵的時間，公告送達時為發布的時間。

4、“送達地點”，填寫進行送達時的具體地點。郵寄送達時可填寫“××郵局”，公告送達時可填寫“××報紙”。

5、“送達方式”，填寫送達法律文書采取的方式，如直接送達、留置送達、委托送達或郵寄送達、公告送達。

6、“受送達人”，填寫法定被送達人的姓名。如果是被送達人本人接受的，由被送達人在此欄簽名；如果不是被送達人本人接受的，由送達人在此欄填寫法定被送達人姓名。不能將實際接收人和法定被送達人混為一談。

7、“代收人”，在委托送達時填寫接收法律文書人的姓名。應由接收人親筆簽名，如果接收人不會寫字時，可由送達人填寫接收人姓名并注明情況。采取其他方式送達時，此欄不必填寫。

8、“代收原因”，在委托送達時填寫由代收人代為接收的原因，如“被送達人外出”等。采取其他方式送達時，此欄不必填寫。

9、“與受送達人關系”，在委托送達時填寫代收人與法定被送達人的關系，如“父子關系”、“同事關系”、“鄰居關系”等。采取其他方式送達時，此欄不必填寫。

10、“受送達人拒收原因”，在留置送達時填寫被送達人拒絕接收法律文書的原因，如“不服行政處罰決定”、“法律文書錯誤”等。采取其他方式送達時，此欄不必填寫。

11、“見證人”，留置送達時填寫在場見證人的姓名，應由見證人親筆簽名，見證人不會寫字的，由送達人填寫見證人姓名并注明情況。采取其他方式送達時，此欄不必填寫。

12、“送達人”，填寫執行送達的辦案民警的姓名，應當由送達人親筆簽名。

第二篇：《公安機關辦理行政案件》理解與使用

《公安機關辦理行政案件程序規定》的理解與適用

發布日期：2012-12-26 作者：張沂峰律師

修訂后的《公安機關辦理行政案件程序規定》(以下簡稱《程序規定》)已于8月24日由***部長簽發公安部令第88號公布實施。為幫助廣大民警正確理解和適用《程序規定》，本文擬就修訂的有關情況和主要內容作一介紹。

一、簡化了辦案程序。

根據《程序規定》實施以來各地執行中反映比較強烈的程序和法律文書比較繁瑣問題，修訂后的《程序規定》在保證程序公正的前提下，適當簡化了辦案程序，主要是注意區分對外的法律程序和內部工作程序，取消了一些內部審批程序和事后補辦手續的規定。例如，將扣押的事前審批程序修改為事后報告，取消了口頭傳喚補辦傳喚證和當場檢查后補辦檢查證的規定。

《程序規定》頒布實施以來，各地普遍反映程序和法律文書比較繁瑣，影響了執法效率。經過調研，筆者發現，程序和法律文書繁瑣主要集中在內部審批程序和手續上。這其中既有規定的審批環節較多，內部審批表設計不合理的原因，也有地方公安機關理解和適用不當的問題。例如，對于一案多人或者一人多案的情形，一些地方公安機關要求呈報審批時一案一表或者一人一表，造成辦案民警重復填表，影響執法效率。我們認為，內部審批屬于內部工作程序，具體審批方式由地方公安機關根據實際確定，不一定采取審批表的形式，特別是對于程序性審批事項，可以采取由領導在文書存根或者附卷的文書上簽名、口頭報批等形式。對口頭報批的，應當記錄在案。今年3月印發的新版行政法律文書已經取消了內部審批表。但筆者發現，一些地方公安機關仍在適用。對此，筆者認為，既然公安部已經將內部審批方式交地方公安機關規定，地方公安機關仍使用原來的審批表也不算錯。但需要提醒的是，為了提高辦案效率，對于一案多人或者一人多案以及對一人有多個處理內容(如拘留、罰款、收繳、追繳、收容教育等)的情形，可以使用一張審批表，要堅決改變一人一表或者一事一表的做法。另外，為適應一人多案和一案多人的情形，修訂后的《程序規定》第138條規定：“一人有兩種以上違法行為的，分別決定，合并執行，可以制作一份決定書，分別寫明對每種違法行為的處理內容和合并執行的內容。一個案件有多個違法行為人的，分別決定，可以制作一式多份決定書，寫明給予每個人的處理決定，分別送達每一個違法行為人。”一個案件有多個處理內容的，如既有處罰，又有收繳、追繳或者收容教育、強制戒毒的，都可以填寫在一份處罰決定書中。這樣就可以大大減少法律文書的填寫，提高法律效率。為此，新版行政法律文書已經對處罰決定書進行了改革和完善，設計了制作式和填充式兩種行政處罰決定書，其中制作式行政處罰決定書相當于法院的判決書形式，沒有固定格式，包容量大，完全可以適應一案多人、一人多案和一案多個處理內容等情形，希望地方公安機關推廣使用。總之，法律文書內容能夠合并的要盡量合并。

另外，我們在調研中還發現，一些地方公安機關對刑事案件不夠追究刑事責任轉為治安處罰的案件，要求辦案單位按照行政辦案程序的規定再重作一遍，甚至要重新填寫受案登記表、制作詢問筆錄等。筆者認為，這些要求都是對法律理解和適用過于機械的表現。《程序規定》明確規定：“公安機關辦理的刑事案件，尚不夠刑事處罰，依法應當給予公安行政處罰或者其他行政處理的，依照本章規定作出處理決定。辦理刑事案件中取得的證據，可以作為行政處罰或者其他行政處理的根據。”這就是說，刑事案件不夠追究刑事責任的，在撤銷刑事案件后，只依照本章(即“行政處罰的適用和決定”)作出處理決定，沒有要求再依照其他章節、特別是調查程序作出處理。因此，刑事案件轉行政處理的，在依法履行完告知程序后，可以直接作出行政處罰，沒有必要對證據材料進行轉化。

二、確立了違法行為人居住地管轄原則。

在修訂過程中，不少地方提出，為提高行政執法效率，節約執法成本，確保違法行為人更好地改過自新，并與《公安機關辦理刑事案件程序規定》中關于“如果由犯罪嫌疑人居住地公安機關管轄更為適宜的，可以由犯罪嫌疑人居住地的公安機關管轄”的規定相銜接，建議增加違法行為人居住地管轄原則。因此，修訂后的《程序規定》確立了違法行為人居住地公安機關管轄的原則。在適用該原則時，應當注意以下幾點：

一是違法行為人居住地公安機關管轄原則只是違法行為發生地管轄原則的輔助和補充原則，而不是管轄的主要原則。也就是說，行政案件的一般管轄原則是違法行為發生地管轄原則。違法行為發生地包括違法行為實施地和違法行為結果發生地。只有在違法行為人居住地公安機關管轄更為適宜的時，才可以由違法行為人居住地公安機關管轄。所謂“更為適宜”是相對于違法行為發生地公安機關管轄而言，由違法行為人居住地公安機關管轄更有利于案件的處理和執行，或者更有利于對違法行為人的教育，或者更有利于節約辦案成本(例如，違法行為人已經回到居住地，違法行為地公安機關通知居住地公安機關，并移交了相關證據的，請求居住地公安機關管轄的)。由于違法行為人居住地管轄只是補充和輔助原則，違法行為地管轄原則是主要管轄原則，因此在認定是否“更為適宜”時，違法行為地公安機關具有主導權。

二是違法行為人居住地管轄原則的排除。為防止一些地方公安機關濫用違法行為人居住地管轄原則，《程序規定》規定，涉及賣淫、嫖娼，引誘、容留、介紹賣淫，賭博的案件，不適用違法行為人居住地公安機關管轄原則。

三是辦案協作。《程序規定》雖然規定了違法行為人居住地管轄原則，但并不是違法行為地公安機關就沒有責任了。違法行為人居住地公安機關管轄案件，如果是違法行為地公安機關首先發現，并移交給違法行為人居住地公安機關的，違法行為地公安機關應當及時收集固定證據，并在移交案件時，將違法行為證據一并移交，并配合違法行為人居住地公安機關開展調查取證工作，包括接受違法行為人居住地公安機關委托進行詢問證人等工作。如果違法行為是由違法行為人居住地公安機關首先發現的，居住地公安機關應當與違法行為地公安機關協商管轄，如果由違法行為人居住地公安機關管轄，違法行為地公安機關應當配合居住地公安機關做好調查取證工作。

三、增加了現場筆錄的證據種類。

為與《行政訴訟法》規定的證據種類保持一致，并根據執法實際的需要，此次修訂在證據種類種增加了現場筆錄的證據。修訂草案曾經還規定了現場筆錄的適用情形和現場筆錄的制作要求：“公安機關人民警察現場發現違法行為的，應當制作現場筆錄。現場筆錄應當包括以下內容：(一)執法人員的姓名、職務；(二)當事人的姓名、年齡、性別、聯系方式、住址或者工作單位；(三)發現的案件事實、證據及處理經過；(四)制作筆錄的時間、地點；(五)執法人員的簽名；(六)當事人的簽名或者蓋章。當事人拒絕簽名和蓋章的，予以注明。現場有證人的，還應當記明證人的姓名、性別、聯系方式、住址或者工作單位等，并由其簽名，拒絕簽名的，予以注明。”在審議過程中，一些人提出，要求所有現場發現違法行為，都制作現場筆錄，而且現場筆錄內容過多，不切實際，可能影響工作效率，建議《程序規定》不作統一規定，只在證據種類中明確該種證據，至于具體適用情形和記錄內容由地方公安機關根據實際情況規定，遂刪去了上述內容。盡管如此，筆者認為，現場筆錄既是重要的證據，也是固定證據的一種方式，還能夠為下一步調查工作指明方向。筆者在基層調研時發現，一些地方公安機關民警不注意現場取證，往往到達現場后把當事人帶回來了事，一旦當事人不承認，又找不到證人，就會影響案件的處理。如果制作了簡單的現場筆錄，把現場情況以及現場證人的姓名和聯系方式記錄下來，不僅增加了證據，而且為下一步的調查取證工作可以指明方向、奠定基礎。因此，地方公安機關和執法民警應當重視現場筆錄這種證據形式。當然，考慮到執法效率，現場筆錄要盡量簡化，設計不要過于繁瑣。

四、明確了傳喚和拘留后的通知家屬方式。

《治安管理處罰法》規定傳喚應當通知被傳喚人家屬，拘留應當通知被拘留人家屬，但均未規定通知的方式。《程序規定》從執法實際出發，明確了通知的方式和可予通知的情形。《程序規定》第45條規定：“公安機關應當及時將傳喚原因和處所通過電話、手機短信、傳真等方式通知被傳喚人家屬。公安機關傳喚違法嫌疑人時，其家屬在場的，應當當場將傳喚原因和處所口頭告知其家屬，并在詢問筆錄中注明。被傳喚人拒不提供家屬聯系方式或者有其他無法通知情形的，可以不予通知，但應當在詢問筆錄中注明。”這里的“及時”應當把握在詢問查證時間內。《程序規定》第150條規定“公安機關作出行政拘留處罰的，應當及時將處罰情況和執行場所通知被處罰人家屬。被處罰人拒不提供家屬聯系方式或者有其他無法通知情形的，公安機關可以不予通知，但應當在決定書中注明。”這里雖然沒有明確通知方式，但筆者認為可以參照傳喚通知的方式。另外，當事人要求自行通知的，應當允許，但應當在辦案民警的監管下通話，以防違法嫌疑人串供等。

五、進一步明確了檢查的程序。

《程序規定》第6l條規定了對場所的檢查。在適用該條時，應當注意辦案中的檢查與日常的監督檢查和安全檢查的區別。《程序規定》第6l條規定的檢查是辦案中的檢查，相當于刑事偵查中的搜查，是為了搜集違法行為的證據或者查獲違法嫌疑人而進行的檢查，有明確而具體的目的。因此，一般情況下應當持有檢查證，而且檢查證一次有效，不能多次適用。公安機關及其人民警察對機關、團體、企業、事業單位或者公共場所進行的日常監督檢查，是例行性檢查，檢查的目的一般是檢查被檢查單位是否有違法行為，督促其遵守有關規定，不具有明確而具體的目的，因此憑工作證即可檢查，不需要開具檢查證。另外，為了保障公安機關及其人民警察和當事人的安全，《程序規定》第36條還規定“人民警察對查獲或者到案的違法嫌疑人應當進行安全檢查，發現管制刀具、武器、易燃易爆等危險品的，應當立即予以扣押。安全檢查不需要開具檢查證。”

六、進一步明確了鑒定的條件和情形。

《程序規定》第65條重述了《治安管理處罰法》關于鑒定的規定：“為了查明案情，需要對行政案件中有爭議的專門性技術問題進行鑒定的，公安機關應當指派或者聘請具有專門知識的人員進行鑒定。”適用該條時，應當注意把握兩點：一是只有專門性技術問題才需要鑒定；二是有爭議。如果不是專門性問題，而是根據日常生活經驗或者民警工作經驗能夠認定的事實，即使當事人有異議，或者是雖然是專門性技術問題，但當事人沒有異議的，都不需要進行鑒定。在調研中，我們發現一些地方公安機關和民警對鑒定存在過分依賴鑒定，只要當事人有異議就想去鑒定。筆者認為，鑒定意見是重要的證據，應當予以重視，但不應當迷信。公安機關對證據有進行審查判斷、決定是否采信的權力，鑒定意見也不例外。另外，鑒定是認定事實的方式之一，但不是唯一的方式。其他證據如果能夠證明案件事實，也應當采信。正是從這一理念和執法實際出發，《程序規定》第67條第三款規定：“衛生行政主管部門許可的醫療機構具有執業資格的醫生出具的診斷證明，可以作為公安機關認定人身傷害程度的依據。”《程序規定》第70條第二款規定：“根據當事人提供的購買發票等票據能夠認定價值的涉案物品，或者價值明顯不夠刑事立案標準的涉案物品，公安機關可以不進行價格鑒定。”

七、增加了辨認程序。

根據辦案實際和基層公安機關的反映。此次修訂《程序規定》增加了辨認程序。辨認程序和規則基本上參照了《公安機關辦理刑事案件程序規定》規定的辨認程序和規則。因此，制作辨認筆錄時，可以使用刑事程序中的辨認筆錄。

八、修改了扣押的程序和期限。

原先的《程序規定》根據辦案實際需要，創設了扣押措施。《治安管理處罰法》規定了扣押措施，從而為《程序規定》規定扣押措施提供了法律依據。此次修訂，考慮到執法實際，為提高執法效率，將扣押前的審批程序修改為扣押后的報告程序。《程序規定》第90條規定：“公安機關人民警察扣押物品，應當在扣押后的十二小時向所屬公安機關辦案部門或者公安派出所負責人報告。”需要注意的是，這里的報告程序是內部工作要求，不涉及當事人的權利義務，書面報告、口頭報告皆可。為了與《治安管理處罰法》規定的治安案件辦理期限一致，修訂后的《程序規定》將扣押期限由原來的15日修改為30日，其中案情重大、復雜的，經公安機關負責人批準可以再延長30日，并且明確規定對扣押物品需要進行鑒定、檢測的，鑒定、檢測、檢驗時間不計入扣押期間。

九、進一步明確了治安調解的范圍和程序。

治安調解是具有中國特色的一項制度。它有利于化解社會矛盾，促進社會和諧。因此，各級公安機關特別是基層公安機關應當重視調解。《程序規定》從《治安管理處罰法》規定的精神出發，進一步明確了治安調解的范圍：“對于因民間糾紛引起的毆打他人、故意傷害、侮辱、誹謗、誣告陷害、故意損毀財物、干擾他人正常生活、侵犯隱私等情節較輕的治安案件，具有下列情形之一的，公安機關可以調解處理：(一)親友、鄰里、同事、在校學生之間因瑣事發生糾紛引起的；(二)行為人的侵害行為系由被侵害人事前的過錯行為引起的；(三)其他適用調解處理更易化解矛盾的。”

同時《程序規定》還規定了不適用調解的情形：“有下列情形之一的，不適用調解處理：(一)雇兇傷害他人的；(二)結伙斗毆或者其他尋釁滋事的；(三)多次實施違反治安管理行為的；(四)當事人明確表示不愿意調解處理的；(五)其他不宜調解處理的。”前三項規定主要是考慮只調解不處罰不利于對違法行為人的制裁和教育，第四項主要是基于調解需遵循自愿原則。

鑒于一些地方公安機關和民警對適用調解的案件“和稀泥”，不注意查明事實，收集、固定證據，一旦調解不成或者調解后當事人反悔，需要處罰時，證據不足，處罰不了的問題，修訂后的《程序規定》特別強調了“公安機關調解處理案件，應當首先查明事實，收集證據”。這既是做好調解工作的前提和基礎，也是為了當事人不愿意調解或者調解反悔后處罰提供證據。需要說明的是，調解協議書不僅是調解協議的載體，也是案件事實的載體。調解協議書由當事人雙方簽名，說明當事人對案件事實已經認可。如果當事人達成協議后反悔，協議書上記明的事實可以作為處罰的依據。

十、明確了收繳和追繳的權限。

《治安管理處罰法》規定了收繳非法財物和追繳違法所得措施，但沒有明確收繳和追繳的決定權限。在《程序規定》修訂過程中有三種意見。第一種意見認為，當前基層執法中最容易發生問題的環節就是涉案財物的處理，收繳、追繳應當由縣級以上公安機關決定。第二種意見認為，雖然實踐中涉案財物處理中存在的問題較多，但如果收繳、追繳一律由縣級以上公安機關決定，則可能影響執法效率，因此，應當對派出所的收繳、追繳權限進行適當限制，使派出所收繳、追繳的權限與其處罰權相適應。第三種意見認為，同一起案件中，收繳和追繳的主體應當與處罰主體統一，即誰處罰誰收繳或者追繳，沒必要對收繳和追繳權限作出規定。綜合上述意見，《程序規定》第159條采納了第二種意見：“收繳由縣級以上公安機關決定。但是，違禁品，吸食、注射毒品的器具以及非法財物價值在五百元以下且當事人對物品價值沒有異議的，公安派出所可以收繳。追繳由縣級以上公安機關決定。但是，追繳違法所得的財物應當退還被侵害人的，公安派出所可以追繳。”為保證案件處理的統一性，在一個案件中，收繳、追繳和處罰應當由一個執法主體一并作出，不宜分別作出。

十一、明確了取締的執行方式。

《治安管理處罰法》規定，對未經許可，擅自經營按照國家規定需要由公安機關許可的行業的，應當予以取締，但沒有明確如何執行。在修訂《程序規定》過程中，基層公安機關普遍要求明確取締的具體執行方式。根據各地意見，《程序規定》第171條規定：“公安機關作出取締決定的，可以采取在經營場所張貼公告等方式予以公告，責令被取締者立即停止非法經營活動；有違法所得的，依法予以沒收或者追繳。拒不停止非法經營活動的，公安機關可以依法沒收或者收繳其專門用于從事非法經營活動的工具、設備。已經取得營業執照的，公安機關應當通知工商行政管理部門依法撤銷其營業執照。”公安機關在適用該條“依法”沒收或者收繳違法所得或者工具、設備的，首先適用《治安管理處罰法》或者設立該行政許可的法律、法規，如果這些法律法規沒有規定沒收或者收繳違法所得或者工具、設備的，公安機關可以依據國務院2003年1月6日370號令發布的《無照經營查處取締辦法》執行，該《辦法》第17條規定：“許可審批部門查處本辦法第四條第一款第(一)項、第(五)項規定的違法行為，應當依照相關法律、法規的規定處罰；相關法律、法規對違法行為的處罰沒有規定的，許可審批部門應當依照本辦法第十四條、第十五條、第十六條的規定處罰。”

王大敏 公安部法制局一處副處長

第三篇：辦理行政案件程序規定中期間總結

公安機關辦理行政案件程序規定中

關于期限的匯總

一、熱點詞匯：

所屬公安機關；案情重大、復雜的；

二、期限匯總：

1、期間以時、日、月計算，期間開始之時或者日不計算在內。

2、期間不包括路途上的時間。

3、期間屆滿的最后一日是節假日的，以節假日后的第一日為期間屆滿的日期。

4、一般的行政處罰決定被處理人不在場的，公安機關應當在作出決定的七日內將決定書送達被處理人。

5、治安管理處罰的被處理人不在場的，治安管理處罰應當在二日內送達。

6、送達法律文書的順序：

直接送達——>成年家屬、單位負責人、居民委員會代收——>留置送達（拒絕接收、簽名蓋章）——>委托送達或郵寄送達——>公告送達。

7、公告送達的期限不得少于六十日。

8、當場處罰的備案期限：

（1）人民警察當場作出行政處罰決定的，應當于作出決定后24小時內報所屬公安機關備案。

（2）在旅客列車、民航飛機、水上作出行政處罰決定的，應當在返回后的24小時內報所屬公安機關備案。

9、對醉酒人的約束時間不計算在詢問查證時間內。

10、對屬于公安機關職責范圍，但不屬于被單位管轄的，應當在受理后24小時內移送有管轄權的單位受理，并告知報案人。

11、行政案件移送管轄的，詢問查證時間和扣押等措施的期限重新計算。

12、對被傳喚的違法嫌疑人，公安機關應當及時詢問查證，詢問查證的時間不得超過8小時；案情復雜，違法行為依法可能適用行政拘留處罰的，詢問查證的時間不得超過24小時。

13、違法嫌疑人或者被侵害人對鑒定意見有異議的，可以在三日內提出重新鑒定的申請。重新鑒定以一次為限。

14、辨認違法嫌疑人時，被辨認的人數不得少于七人；對違法嫌疑人照片進行辨認的，不得少于十人的照片。

15、公安機關人民警察扣押物品，應當在扣押后12小時內向所屬公安機關辦案部門或者公安派出所負責人報告。

16、扣押期限：扣押期限為30日，案情重大、復雜的，經公安機關負責人批準可以延長30日。

17、對先行登記保存的證據，應當在7日內作出處理決定。逾期不作出處理決定的，視為自動解除。

18、違法嫌疑人要求聽證的，應當在公安機關告知后三日內提出申請。

19、公安機關收到聽證申請后，應當在二日內決定是否受理。

20、公安機關受理聽證后，應當在舉行聽證的七日前將舉行聽證通知書送達聽證申請人，并將舉行聽證的時間、地點通知其他聽證參加人。

21、聽證應當在公安機關收到聽證申請之日起十日內舉行。

22、追究時效：違反治安管理行為在六個月內沒有被公安機關發現，其他違法行為在二年內沒有被公安機關發現的，不再給予行政處罰。

23、辦案期限：公安機關辦理治安案件的期限，自受理之日起不得超過三十日；案情重大，復雜的，經上一級公安機關批準，可以延長三十日。

24、辦案人民警察應當自收繳罰款之日起二日內，將當場收繳的罰款交至其所屬公安機關；在水上當場收繳的罰款，應當自抵岸之日起二日內將當場收繳的法律交至所屬公安機關；在旅客列車上當場收繳的罰款，應當自返回之日起二日內將當場收繳的罰款交至其所屬公安機關。

25、六個月內曾受過治安管理處罰或者一年內因同類違法行為受到兩次以上公安行政處罰的，應當從重處罰。

26、刑事處罰執行完畢、勞動教養解除或者受治安管理處罰后六個月內，或者在緩刑期間，違反治安管理的，應當從重處罰。

27、暫緩執行行政拘留的決定期限：24小時內。

公安機關應當在收到被處罰人提出暫緩執行行政拘留申請之時起24小時內作出決定。

28、收取保證金：保證金應當由銀行代收。在銀行非營業期間，公安機關可以先行代收，并在受到保證金后的三日內存入指定的銀行賬戶。

29、對外國人拘留審查時間，不得超過一個月；對于案情重大、復雜的，經上一級公安機關批準，可以延長一個月。

30、對外國人監視居住時間，不得超過三個月；對案情重大、復雜的，經上一級公安機關批準，可以延長至六個月。

31、對當事人及其法定代理人提出的回避申請，公安機關應當在二日內作出決定并通知申請人。

第四篇：律師辦理行政案件規范

律師辦理行政案件規范

（2005年3月11日經中華全國律師協會第五屆常務理事會審議通過）第一章 總則

第一條 為了指導律師從事行政法律業務，規范律師承辦行政案件的執業行為，根據中華人民共和國有關法律、行政法規以及最高人民法院的 相關司法解釋，遵循國家司法行政機關和中華全國律師協會制定的律師執業規則，制定本規范。

第二條 律師有權接受當事人的委托，依據行政法律規范，從事行政訴訟、行政復議、行政賠償以及其他行政案件的代理業務，為社會提供法 律服務。

第三條 律師承辦行政案件，必須遵守憲法、法律，恪守律師職業道德和執業紀律，并接受社會的監督和律師行業管理部門的指導。

第四條 律師承辦行政案件，應當誠實守信、審慎及時、勤勉盡責、積極維護委托人的合法權益。

第五條 律師承辦行政案件，應當保守在執業活動中知悉的國家秘密、商業秘密及個人隱私。

第六條 律師承辦行政案件，依法履行代理職責，受法律保護。第七條 律師承辦行政案件，依法獨立執業，不受非法干涉。

第二章 接受委托

第八條 律師承辦行政案件，由律師事務所統一接受委托，律師事務所應當與委托人簽訂書面委托合同，明確委托代理事項。律師不得私自接 受委托。

第九條 律師事務所應當指派執業律師承辦案件，不得指派無執業資格的人員承辦，也不得指派實習律師單獨承辦案件。

第十條 律師事務所接受委托后，承辦律師無正當理由，不得拒絕代理。但承辦律師發現委托事項違法，委托人隱瞞事實，或者委托人提出不 合理要求，致使律師無法正常履行代理職責的除外。

第十一條 承辦律師發生變更時，應當及時告知委托人，委托人同意變更的，應當辦理變更委托手續。

第十二條 未經委托人同意，律師事務所不得將案件轉委托給他所。第十三條 律師應當在委托人的授權范圍內行使代理權。

第三章 律師代理行政復議案

第十四條 律師可以接受委托，擔任行政復議案件的代理人。

第十五條 律師應依法審查確定申請的事項是否屬于行政復議機關受理行政復議案件的范圍。

第十六條 律師應當告知委托人，公民、法人或其他組織已經向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經依法受理的，不得申請行政復議。

第十七條 律師應當告知委托人，行政機關的具體行政行為所依據的下列規定不合法，在對具體行政行為申請行政復議時，可以一并向行政復 議機關提出對該規定的審查申請：(一)國務院部門的規定；

(二)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定；(三)鄉、鎮人民政府的規定。

前款所列規定不含國務院部、委員會規章和地方人民政府規章。

第十八條 律師應當依法審查確定行政復議的申請期限。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續 計算。

第十九條 律師應當依法審查確定行政復議的申請人和被申請人。

第二十條 申請人的代理律師應依法協助申請人審查確定行政復議機關

第二十一條 申請人的代理律師應代理申請人撰寫、提交行政復議申請書，協助申請人調取、收集、提交相關證據材料。

第二十二條 被申請人的代理律師應當自收到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起l0日內，協助被申請人向復議機關提出書面答復，并提交 當初作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料。第二十三條 行政復議原則上采取書面審查的辦法，律師可以根據案件需要要求復議機關向有關組織和人員調查情況，聽取申請人、被申請人 和第三人的意見。

第二十四條 申請人的代理律師有權查閱被申請人提出的書面答復、做出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料。涉及國家秘密、商業秘 密或者個人隱私的，按相關規定辦理。

第二十五條 在行政復議過程中，被申請人及代理律師不得自行向申請人和其他有關組織或者個人收集證據。

第二十六條 律師應當注意，復議機關在復議程序中收集和補充的證據，或者做出原具體行政行為的行政機關在復議程序中未向復議機關提交 的證據，不能作為人民法院認定原具體行政行為合法的依據。第二十七條 律師應告知委托人，在行政復議期間，具體行政行為不停止執行。但是，有下列情形之一的，可以停止執行：(一)被申請人認為需要停止執行的；

(二)行政復議機關認為需要停止執行的；

(三)申請人申請停止執行，行政復議機關認為其要求合理，決定停止執行的：(四)法律規定停止執行的。

第二十八條律師應當告知委托人所代理案件的行政復議決定 依法是否屬于最終裁決。

第二十九條 對于委托人不服行政復議決定的，律師可以代理委托人在法定期限內向人民法院提起行政訴訟，或依法向國務院申請裁決，但作 為最終裁決的行政復議決定除外。

第三十條 申請人逾期不起訴又不履行行政復議決定的，或不履行最終裁決的行政復議決定的，被申請人的代理律師可以代理被申請人在法定 期限內向人民法院申請強制執行。

第四章 律師代理行政訴訟案件 第—節 訴前準備

第三十一條 律師可以接受委托，擔任行政訴訟案件的代理人。

第三十二條 原告的代理律師應對案件性質進行審查，確定是否屬于人民法院受理行政訴訟案件的范圍。

第三十三條 律師應當告知委托人，申請人已經申請行政復議，并且行政復議機關已經依法受理的，在法定行政復議期限內不得向人民法院提 起行政訴訟。

第三十四條 律師應審查案件是否依法必須先行復議。對于依法必須先行復議的案件，律師應告知委托人先進行行政復議，只有復議機關不受 理復議申請或者在法定期限內不作出復議決定的，才可以直接提起行政訴訟。第三十五條 律師應依法審查確定案件的訴訟主體。

第三十六條 律師應當依法對案件的起訴期限進行審查。第三十七條 律師在審查起訴期限時應注意考慮以下情況：(一)對于公民、法人或者其他組織因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定起訴期限的，在障礙消除后的十日內，可以申請延長期限，是否延長期限由人民法院決定；

(二)由于不屬于起訴人自身的原因超過起訴期限的，被耽誤的時間不計算在起訴期間內。因人身自由受到限制而不能提起訴訟的，被限制人身自由的時間不計算在起訴期間內；

(三)公民、法人或者其他組織申請行政機關履行法定職責，行政機關在接到申請之日起60日內不履行的，公民、法人或者其他組織向人民法院提起訴訟，人民法院應當依法受理。法律、法規、規章和其他規范性文件對行政機關履行職責的期限另有規定的，從其規定。公民、法人或者其他組織在緊急情況下請求行政機關履行保護其人身權、財產權的法定職責，行政機關不履行的，起訴期限不受前款規定的限制。

第三十八條 對于超過法定起訴期限，且無正當理由起訴的，律師應當告知委托人，該起訴可能被法院裁定不予受理或者駁回。

第三十九條 律師應當依法認真審查確定案件的管轄法院。

第四十條 律師經審查認為法院管轄不當時，應告知委托人可以在接到人民法院應訴通知之日起10日內以書面形式向法院提出管轄異議。第二節 調查取證

第四十一條 律師應根據案件需要協助委托人依法調查、收集證據材料。第四十二條 律師應當注意，以違反法律禁止性規定或者侵犯他人合法權益的方法取得的證據，不能作為認定案件事實的依據。

第四十三條 律師不得偽造或授意委托人偽造證據、捏造事實。

第四十四條 委托人和律師無法自行收集的證據，律師可以申請人民法院收集和調取證據。

第四十五條 律師可以代理委托人向人民法院申請勘驗現場

第四十六條 需要申請人民法院調取證據的，律師應當在舉證期限內提交調取證據書面申請。

第四十七條 需要申請證人出庭作證的，律師應在舉證期限屆滿前向法院提出書面申請。

第四十八條 律師代理委托人向人民法院申請保全證據的，應當在舉證期限屆滿前以書面形式提出，并說明證據的名稱和地點、保全的內容和 范圍、申請保全的理由等事項。

第四十九條 如有證據或者正當理由表明對方據以認定案件事實的鑒定結論有錯誤，律師可以代理委托人在舉證期限內書面申請重新鑒定。第五十條 在訴訟過程中，被告及其代理律師不得自行向原告和證人收集證據。第五十一條 律師應妥善保管委托人提供的證據材料原件；因律師保管不善，遺失原件，給委托人造成損失的，律師事務所及承辦律師應承擔 相應的賠償責任。

第三節 起訴和應訴

第五十二條 原告的代理律師應以事實為根據、法律為準繩的原則，代理原告撰寫起訴狀并在法定起訴期限內向法院提起訴訟。

第五十三條 原告的代理律師可以代理原告向人民法院提出緩交、減免訴訟費的申請。

第五十四條 原告的代理律師可以代理原告向人民法院提出停止執行具體行政行為的申請。

第五十五條 原告或第三人的代理律師應當在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據之日，向人民法院提供證據。因正當事由申請延期提供證據的，經人民法院準許，可以在法庭調查中提供。第五十六條 律師應當注意，原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據，原告提供的證據不成立的，不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責任。第五十七條 律師應當注意，原告或第三人在第一審程序中無正當事由未提供而在第二審程序中提供的證據，人民法院不予接納。

第五十八條 被告的代理律師應認真分析案情、調取證據、審查具體行政行為的合法性，作好答辯準備，并應在收到起訴狀副本之日起10日內，協助被告整理出被告據以做出被訴具體行政行為的相關證據及所依據的規范性文件，并向人民法院提供。

第五十九條 律師應當注意，被告對做出的具體行政行為負有舉證責任。被告不提供或者無正當理由逾期提供證據的，視為被訴的具體行政行為沒有相應的證據。

第六十條 律師應當注意，被告因不可抗力或者客觀上不能控制的其他正當事由，不能在規定的期限內提供證據的，律師應當在被告收到起訴狀副本之日起十日內向人民法院提出延期提供證據的書面申請。人民法院準許延期提供的，被告應當在正當事由消除后十日內提供證據。逾期提供的，視為被訴具體行政行為沒有相應的證據。

第六十一條 律師應當注意，有下列情形之一的，被告經人民法院準許可以補充相關的證據：

(一)被告在作出具體行政行為時已經收集證據，但因不可抗力等正當事由不能提供的；

(二)原告或者第三入在訴訟過程中，提出了其在被告實施行政行為過程中沒有提出的反駁理由或者證據的。

第六十二條 律師應當注意，一審被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據，不能作為二審法院撤銷或者變更一審裁判的根據。

第六十三條 律師可以根據案件需要，代理當事人向人民法院提出追加第三人的申請。

第四節 庭審

第六十四條 在庭審開始前，律師可根據案件是否涉及國家機密、商業秘密、個人隱私以及法律有無特別規定等情況，與委托人協商，是否申請不公開審理。第六十五條 律師可以根據案件需要代理委托人向法院申請延期開庭。第六十六條 律師應按照人民法院通知的開庭時間，準時出庭；如因特殊緊急情況，無法準時出庭，應當及時與法院聯系，申請延期開庭；律師申請延期開庭，未獲批準，又確實不能出庭的，應通知委托人變更承辦律師：

第六十七條 律師出席庭審，應當遵守法庭規則和法庭秩序，遵守司法禮儀。律師應當尊重法官，不得藐視法庭和誹謗法官，不做有損人民法院威信的行為。第六十八條 律師應在委托人的授權范圍內，代理委托入行使訴訟權利。若因越權代理致使委托人遭受損失，律師事務所和承辦律師應承擔相應的賠償責任。第六十九條 律師在庭審中享有以下權利：

(一)可以對本案審判人員、書記員、鑒定人員和翻譯人員提出回避申請；(二)陳述案件事實；

(三)出示、宣讀本方證據材料；

(四)申請法庭通知本方證人出庭作證：

(五)經法庭許可，向對方當事人、證人、鑒定人發問；(六)就對方證據提出異議；

(七)就對方代理人的不當發問提出異議；(八)發表代理意見；

(九)依法享有的其他權利。

第七十條 律師出席庭審，應當圍繞證據的真實性、關聯性和合法性，針對證據有無證明效力以及證明效力大小，進行質證。

第七十一條 律師應當注意，除行政訴訟附帶賠償案件外，法院審理行政訴訟案件時不適用調解。

第七十二條 律師應當注意，人民法院審理二審行政訴訟案件，可以采取書面審理的方式。律師代理上訴時，應審查案件是否適合書面審理，對于不適合書面審理的案件，應當建議合議庭開庭審理。第五節 庭審后的工作

第七十三條 庭審后，律師可以向人民法院提交書面代理意見。

第七十四條 當事人對于—審判決、裁定不服的，律師可以代理其在法定期限內提起上訴。

第七十五條 對于不履行生效的人民法院判決、裁定的，律師可以代理委托人向人民法院申請強制執行。

第五章 律師代理行政賠償案件

第七十六條 律師可以接受委托，擔任行政賠償案件的代理人。第七十七條 律師接受委托后，應對下列內容進行審查：(一)對于單獨提起的行政賠償案件，應審查賠償請求人是否己向行政賠償義務機關提出賠償請求；

(二)是否可以在申請行政復議或者提起行政訴訟時一并提出；(三)是否超過法定起訴期限。

第七十八條 原臺的代理律師應協助原告依法審查確定適格的賠償義務機關。第七十九條 律師應指導、協助委托人就被訴具體行政行為造成損害的事實收集、調取證據。

第八十條 律師應協助委托人及時準備辦理案件的法律文書，進行調查、取證，申請鑒定，參加庭審，舉證質證，進行辯論，發表代理意見等

第八十一條 律師在庭審中的權利義務參照本規范第四章第四節的規定辦理。第八十二條 委托人對于一審判決、裁定不服的，律師可以代理其在法定期限內提起上訴。

第八十三條 進入二審程序后，律師應注意，原告或者第三人在第一審程序中無正當事由未提供而在第二審程序中提供的證據，人民法院不予接納。

第八十四條 對于不履，行生效的人民法院判決、裁定、行政賠償調解書的，律師可以代理委托人向人民法院申請強制執行。

第六章 律師代理行政執行案件

第八十五條 律師可以接受委托，擔任行政執行案件的代理人。

律師可以代理當事人就已經生效的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書、行政賠償調解書等法律文書，向人民法院申請強制執行。

行政機關依法作出具體行政行為后，相對人在法定期限內不起訴又不履行的，律師可以代理行政機關或具體行政行為確定的權利人，向人民法院申請強制執行。第八十六條 律師代理行政執行案件，應審查下列內容：(一)據以申請法院強制執行的行政判決書、裁定書或者行政賠償調解書等法律文書是否已經發生法律效力；

(二)是否在中請強制執行的法定期限之內；(三)執行事項是否具有可執行性；

(四)行政機關申請執行的具體行政行為是否可以由人民法院執行；

(五)行政機關申請執行的具體行政行為是否已經生效，并具有可執行內容；(六)申請執行具體行政行為的行政機關是否為作出該具體行政行為的行政機關；(七)對于行政機關中請執行具體行政行為，應審查法律、法規是否賦予該行政機關強制執行申請權，以及被申請入是否為該具體行政行為所確定的義務人；(八)是否屬于受理中請執行的人民法院管轄。

第八十七條 律師應告知委托人，對于逾期申請執行，除有正當理由外，人民法院不予受理。

第八十八條 中請人的代理律師應代理申請人撰寫執行申請書。

第八十九條 中請入的代理律師應代理申請人在法定期限內向人民法院提交申請執行書、據以執行的生效法律文書，以及其他必須提交的材料

第九十條 申請人的代理律師可以代理申請人向人民法院提出財產保全的申請。

第九十一條 律師應對人民法院裁定執行中止的事實與理由進行審查，確定是否提出執行中止的異議，協助委托人做好執行程序的恢復準備工作。

第九十二條 律師應嚴格審查人民法院終結執行是否符合法律規定。對于不符合條件的終結執行，律師應代理委托人及時提出異議。

第九十三條 律師可根據案件的性質及被執行人的執行能力等情況，提請委托人注意是否申請延期執行。

第九十四條 可執行回轉的案件，律師可代理委托人提出執行回轉申請，協助委托人提出有利于回轉執行的措施。

第七章 律師代理涉外行政案件

第九十五條 律師可以接受委托，擔任涉外行政案件的代理人。

第九十六條 律師接受委托，承辦涉外行政案件，應當依法辦理委托手續。律師應當注意，在我國領域內沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業和組織從我國領域外寄交或者托交的授權委托書，應當經所在國公證機關證明，并經我因駐該國使領館認證，或者履行我國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續后，才具有委托效力。

第九十七條 律師接受委托人委托，承辦涉外行政案件，應當依法審查確定案件的管轄法院。

第九十八條 律師接受委托人委托，承辦涉外行政案件，應當注意程序法、實體法及國際條約的適用。

第九十九條 律師接受委托人委托，承辦涉外行政訴訟案件，應就司法解釋中規定的涉外送達方式，與委托人協商并達成一致意見。第八章 附則

第一百條 律師可以代理行政許可、行政聽證、行政裁決等其他行政法律業務。在代理中應當遵循相應的法律、行政法規和司法解釋。律師代理其他行政法律業務的規范，將在適時另行制定。

第一百零一條 本規范適用于全國律師承辦行政案件代理業務。由中華全國律師協會負責解釋。

第一百零二條 本規范經中華全國律師協會第五屆常務理事會審議通過，自發布之日起試行。

第五篇：淺談在辦理林業行政案件中遇到的難點問題

辦理林業行政案件中產生的幾點思考

在當前國家越來越重視生態環境建設，全方位實行天然林保護工程的大形勢下，擺在基層森林公安機關面前的工作壓力也隨之不斷加大，如何更好的保護好森林資源安全，維護森林資源的可持續發展就成為了各級林業主管部門和森林公安機關的首要任務。但是多年來林區群眾形成的靠山吃山的老觀念已經根深蒂固，各類林業行政案件的發生也是必不可免，燒柴、建房等等生產生活過程中都要涉及到林木等資源，這就對森林資源安全構成了一定的威脅。國家一再倡導最大限度的緩解和減小農林矛盾的發生，對森林公安機關的執法質量提出了很高的要求。執法要依法，所有案件的處罰和辦理都要在法律的規范之下，但是近年來實際工作當中，在辦理林業行政案件過程中遇到了一些問題，現在，我就出現的一些難點問題談一談我個人的粗淺看法。

不同法律之間，對涉林案件的處罰標準尺度不一 林業行政案件中，出現最多的無外乎就是盜伐林木案件，此類案件也是對森林資源破壞比較嚴重違法行為之一，盜伐林木是行為人違法《森林法》及其他保護森林法規，以非法占有為目的，擅自砍伐國家、集體所有（包括他人依法承包經營管理國家或者集體所有）的森林或者其他林木，以及擅自砍伐他人自留山上林木的行為。根據《森林法實施條例》規定，盜伐森林或者其他林木，不足2立方米的，處以林木價值3-10倍的罰款，責令補種盜伐株數10倍的樹木。這里講的“森林、林木”是指正在生長的、發揮著維護生態平衡，保持水土等重要作用的林木。而對于相同數量的已采伐林木，行為人實施盜竊行為，在《刑法》和《治安處罰法》中的處罰標準尺度要明顯高于《森林法》及其《實施條例》的處罰標準。例如王某看見路邊有林場在運輸過程中由于車輛事故而掉落的木材，便偷偷的使用油鋸和自家農用車將其中3根木材運回家中準備用作燒菜，后被公安機關抓獲，根據檢尺、作價，王某盜竊的木材數量為1.1立方米，按照每立方米1000元的價格，總價值1100元，其行為以構成盜竊罪，追究其刑事責任，根據我國《刑法》第264條之規定，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。如果王某盜竊的木材價格為每立方米500元，總價值在550元，在不構成盜竊罪打擊處理的情況下，應適用《治安處罰法》以盜竊公私財物進行處罰，根據《治安處罰法》第49條之規定，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款；情節較重的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款，這里所將的林木是采伐后的林木，已失去生態作用。同樣是相同數量的林木（換算成立木材積約為1.8立方米），如果王某是實施的是盜伐林木行為，根據《森林法實施條例》的規定，處以林木價值3-10罰款，并責令補種盜伐株數10倍的樹木。從以上舉例可以說明，王某非法得到的林木數量是相同的，但是侵害的客體和實施不同的手段也就觸犯了不同的法律，隨之處罰的尺度也是相差甚遠，《刑法》和《治安處罰法》都對行為人的人身自由進行嚴厲的處罰，而《森林法》及《森林法實施條例》只對行為人進行經濟上的處罰，明顯在處罰尺度的嚴厲性上不及以上兩部法 律。雖然各法之間所調節的行為和范圍不同，但從老百姓的角度上并不會去想什么是“法理”，只會去考慮最實實在在的問題，這樣就會在產生一個訊號，那就是盜竊采伐后的木材不如去山上直接盜伐新鮮的林木，只要立木材積不夠2立方米，一旦被公安機關發現查處，不會被拘留乃至被判刑，只是罰款種樹罷了。而作為森林資源的保護者和受益者，我所想到的是（生長的林木）=（生態作用）+（木材），(采伐后木材)=(木材)，這些生長著的林木，正在對生態環境發揮著它們至關重要的作用的，但是以上幾種不同處罰情況的出現，我個人認為，對于森林資源的保護極為不利。

同一行為在《森林法實施條例》中處罰標準不一 《森林法實施條例》第四十一條二款規定：違反森林法和本條例規定，擅自開墾林地，致使森林、林木受到毀壞的，依照森林法第四十四條的規定予以處罰；對森林、林木未造成毀壞或者被開墾的林地上沒有森林、林木的，由縣級以上人民政府林業主管部門責令停止違法行為，限期恢復原狀，可以處非法開墾林地每平方米10元以下的罰款。第四十三條規定：未經縣級以上人民政府林業主管部門審核同意，擅自改變林地用途的，由縣級以上人民政府林業主管部門責令限期恢復原狀，并處非法改變用途林地每平方米10元至30元的罰款。臨時占用林地，逾期不歸還的，依照前款規定處罰。

四十一條二款中所指的“擅自開墾林地”是行為人未經林業主管部門或者其授權的單位批準，或者經批準后沒有按照批準的規定進行開墾。可以理解為未取得林地 的使用權或者取得使用權進行開墾而未按照規定進行開墾。四十三條中所指的“擅自改變林地用途”是依法取得林地使用權的單位或者個人，未經有關林業主管部門批準擅自將林地用于非林業生產經營活動。可以理解為取得林地的用于林業生產的使用權而用于非林業生產。下面就四十一條二款中未取得使用權與四十三條進行舉例比較說明。

某農民在未取得任何手續的情況下，在國有林區內擅自開墾林地0.3公頃用于種植農作物，該林地無森林、林木，根據四十一條二款之規定應該處每平方米10元以下罰款并限期恢復原狀的處罰；而某人經申請批準在國有林區內承包使用0.3公頃林地（無森林、林木）用于林業生產，但該人將所承包林地開墾用于種植農作物，此行為應適用四十三條處每平方米10-30元罰款、限期恢復原狀的處罰。以上兩人造成了同樣為毀壞0.3公頃林地的危害后果，但是在取得和未取得使用權前提下有著不同的處罰結果，況且取得使用權而改變用途的處罰尺度標準要明顯的高于未取得使用權的，合理但不合情。

法律法規不完善，造成執法難

野生林蛙，現在被定義為“三有”動物，即“有重大經濟效益、重大科研價值、重大生態意義”的動物，不屬于國家及省重點保護野生動物。從藥用和營養學的角度來看，在今天越來越受到人們的追捧，價格也是一路的攀升，一些不法份子也看準了這快蛋糕，想盡辦法倒買倒賣，為野生林蛙的正常管理造成了一定的危害。但是執法人員在執法中遇到 此類問題時，卻苦于沒有具體的法律依據而難以履行職責，給一些不法份子以可乘之機。

既然林蛙并未被定義為國家及省重點保護的野生動物，那么非法倒賣林蛙的行為就不能適用《森林法》及《森林法實施細則》進行調節，那么適用什么法律法規呢？1997年8月15日，我省頒布了《吉林省禁止獵捕陸生野生動物》，其中第第十六條規定“收購、銷售、加工馴養繁殖的非國家重點保護陸生野生動物或者其產品的單位和個人，應由其所在地的縣林業行政主管部門核發《野生動物收購銷售加工許可證》后（已辦理《非國家重點保護野生動物馴養繁殖許可證》者除外），方可從事收購、銷售、加工活動。”這里所指的“非國家重點”從字面意思上講應該是包含省重點和非國家及省重點，而該辦法第二十五條規定“違反本規定，出售、收購國家、省重點保護陸生野生動物或者其產品的，由工商行政管理部門或者其授權的林業行政主管部門沒收實物和違法所得，可并處相當于實物價值５—１０倍的罰款。”未對無證出售、收購非國家及省重點陸生野生動物的行為進行標明處罰標準。而黑龍江省頒布的《黑龍江省野生動物保護條例》中第三十六條和第三十八條都對一般保護野生動物及其制品有著詳細的規定，分別規定了“第三十六條 違反本條例規定，出售、收購野生動物及其產品的，由野生動物行政主管部門或者工商行政管理部門按規定權限沒收野生動物及 5 其產品和違法所得，可以并處相當于實物價值１０倍以下的罰款、吊銷經營許可證。”“第三十八條 違反本條例規定，無運輸證明運輸、攜帶、郵寄野生動物及其產品的，由野生動物行政主管部門予以沒收，屬國家和省地方重點保護野生動物及其產品的，可以并處相當于實物價值１０倍以下的罰款；屬一般保護野生動物及其產品的，可以并處相當于實物價值３倍以下的罰款；運輸、攜帶、郵寄的野生動物及其產品與運輸證明不符的，沒收其超出部分，可以并處超出部分實物價值２倍以下的罰款。”第三十六條款中，只注明的是野生動物，并沒有具體針對哪種保護級別的野生動物，這樣，就同時適用于各級別的野生動物的管理工作，我省的實施辦法中只多了那么幾個字，在實際執法工作中就相差千里之外。黑龍江省頒布的《保護條例》第三十八條中對一般保護野生動物及其產品的運輸也有著比較詳細的管理辦法和處罰依據，這樣才能使執法人員在執法過程中做到有法可依，更好的去履行職責。

在法律不斷完善，法制化不斷進步的今天，有法可依是執法辦案的首要前提，只有進一步的完善法律法規，才能讓基層執法工作者更好的履行職責。