第一篇：新三板的知識產權問題你知道多少核查新三板公司知識產權實務

新三板的知識產權問題你知道多少？——核查新三板公司

知識產權實務

IPR Daily，全球視野的知識產權新銳媒體創新｜創業｜連接IP變革者新三板公司的知識產權其重要性在于，一是涉及股東出資合法合規問題，二是涉及公司合法經營，三是涉及公司的持續經營能力。因此，無論是主辦券商和律師的盡調，還是主辦券商的公開轉讓說明書和律師的法律意見書均對此予以了高度重視。本文根據有關法律規定，結合股轉公司對新三板公司的反饋意見，從主辦券商和律師核查新三板公司知識產權的角度，對新三板公司的知識產權問題進行一個較全面、深入的梳理。本文雖然是以核查新三板公司知識產權的視角來研究問題，但這些問題，同樣也是IPO、股權投資等工作所關注的。

一、知識產權和無形資產的異同

知識產權和無形資產并不是兩個完全等同的概念。《公司法》規定，“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。”《全國中小公司股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本準指引（試行）》在講到股東出資時，采取了與《公司法》相同的說法。法律語境中的知識產權包括專利權、商標權、著作權和專有技術權，其側重點在于權利歸屬和權利的內容。在會計語境和資產評估領域中，無形資產不僅包括專利權、商標權、著作權和專有技術權，而且還包括土地使用權。在對公司進行審計時，注冊會計師除關注無形資產的權利歸屬外，重點關注其可以計量的價值。

根據財政部制定的《公司會計準則第6號--無形資產》的規定，無形資產的成本不能夠可靠計量的，不能確認為無形資產。因此，公司自行研發取得的無形資產，如果未能符合會計準則關于成本計量要求的，不能計作無形資產。因此，主辦券商和律師眼中的知識產權和會計師眼中的無形資產并不等同。律師在盡調中需要從權利的角度關注公司自行研發的無形資產，關注其與公司主營業務的關系，而不問其賬面價值如何。

鑒于上述分析，本文中我們使用的知識產權概念，其包括公司入賬的知識產權，也包括公司按照會計準則關于成本計量的要求，不能計作無形資產的知識產權。

鑒于《公司法》和財政部的上述規定，律師核查公司知識產權的工作，與注冊會計師核查公司知識產權的工作，并不相互代替，但可以互補。主辦券商和律師對公司進行核查時，不能僅要看公司賬面的知識產權，還要看公司賬面上沒有、但公司實際擁有并正在使用的知識產權。

二、知識產權的所有權和使用權

公司擁有知識產權可以是擁有所有權，也可以是使用權，所有權和使用權又分別分為獨占的和共有的。

（一）所有權

證明公司擁有知識產權的證據是知識產權證書和有關登記手續。主辦券商和律師應當核查新三板公司擁有的知識產權的權屬是否清晰、是否存在權屬爭議或權屬不明的情形，知識產權是否存在權屬瑕疵，包括權屬證書是否仍在有效期間等問題；如果存在權屬瑕疵，應進一步核查公司相對應的解決措施及其有效性。

凡是需要辦理登記手續的知識產權，包括知識產權的所有權登記和使用權登記，均應登記在公司名下；無需辦理登記手續的專有技術，公司應當提供有關所有權的證明資料。

（二）所有權共有

知識產權是可以共有的，包括所有權的共有和使用權的共有。當新三板公司與他人共同擁有知識產權時，主辦券商和律師對共有的知識產權除進行所有權審查之外，還應進行如下核查：

1、公司取得共有的方式是否合法、有效；

2、各方共有人之間是否就共有的知識產權存在協議及協議的主要內容，協議應包括共有人對該知識產權的歸屬、使用、處分和收益分配的約定；

3、共有是否存在糾紛和潛在糾紛；

4、共有是否對公司持續經營產生重大不利影響等。

（三）獨占使用許可

如果公司核心技術的來源是以專利使用權獨占許可方式取得的，除需要審查該專利的所有權之外，還應核查專利使用權獨占許可協議，并核查以下情況：

1、以該核心技術提供的服務或產品在公司業務收入中所占的比重；

2、專利使用權獨占許可的期限和地域以及其他限制；

3、公司在技術上是否存在對他方的依賴，是否影響公司資產、業務的獨立性；

4、在專利使用權獨占許可到期后是否可以續簽協議；

5、在專利使用權獨占許可到期前或到期后，公司是否可以用其他技術、服務和產品予以替代。

三、知識產權的價值 在以下情況下，主辦券商和律師需要關注知識產權價值：

（一）知識產權出資

股東以知識產權向公司出資的，應按照《公司法》第二十七條的規定，對作為出資的無形財產進行資產評估，以資產評估的價值來確定股東的出資金額。這一規定適用于有限責任公司和股份有限公司。

以知識產權出資的股東，如果將知識產權以低于評估價值的金額向公司出資，是允許的，但不得以高于評估價值的金額向公司出資。如果股東以近期購買的知識產權出資，而且可以提供為購買知識產權簽訂的合同和支付憑證，這種情況是否還要進行資產評估呢？根據《公司法》第二十七條的規定，仍然需要進行資產評估。也就是說，在以知識產權出資時，知識產權的價值只能以評估方式確定。

（二）自創的知識產權

公司自行研發的知識產權，只有滿足《公司會計準則第6號--無形資產》的有關規定，才會形成公司賬面的無形資產及其價值；否則，從會計記賬的角度來看，其不具有價值，因此，其不會體現在公司資產和股東權益中。

（三）其他方式獲得的知識產權

公司除以股東出資和自創知識產權的方式獲得知識產權之外，還可以其他方式（如購買、受贈）取得知識產權。一般情況下，公司購買知識產權不必須進行評估，但公司應當提供雙方簽署的購買知識產權的協議，以及支付價款的憑證。受贈的知識產權，如果經過了資產評估，就會有賬面價值；如果未經資產評估，則無賬面價值。

四、知識產權與公司主營業務的關系

公司擁有的知識產權（包括股東出資的知識產權和公司以其他方式取得知識產權），均應與公司的主營業務密切相關。主辦券商和律師應核查知識產權與公司主營業務的聯系、知識產權實際使用情況和為公司創造收入的情況；應核查作為出資的知識產權的先進性、與公司產品的相關性、與該知識產權相關的產品和服務的市場前景，以及該知識產權如何為公司帶來經濟利益流入等問題。

如果知識產權與公司主營業務無關，或公司生產經營中并不使用該知識產權，而且該知識產權有賬面價值，可考慮將該知識產權從公司資產中剝離。

五、知識產權出資

核查知識產權出資，除應關注本文的二、三、四條的要求之外，還應關注以下問題：

（一）合法的出資程序

合法、合規的知識產權出資程序是公司合法擁有該知識產權的前提。股東以知識產權出資應當遵守以下程序：

1、資產評估

知識產權的評估，可以由以知識產權出資的股東委托資產評估機構進行資產評估，也可以由公司委托。為了順利通過股轉公司的審核，新三板公司的知識產權出資，必須由具有資產評估資格的評估機構依法進行評估。

如果公司有國有股東，在該國有股東成為公司股東之后的所有知識產權出資，需要該國有股東走國資管理的審批程序。

2、股東協議或股東會決議

股東以知識產權出資，應當經其他股東同意，應以股東協議或股東會決議做出。關于知識產權出資的、規范的股東會決議應當包括以下內容：

（1）會議召開時間；（2）出席會議的股東和股東代表持有的股權比例；（3）會議決議事項；（4）用于出資的知識產權的規范全稱，有外文名稱的，應當注明；（5）知識產權包含多項內容的應當列具清單；（6）說明知識產權產權轉移交割的手續；（7）說明知識產權產權轉移之前的使用權；（8）股東會作出決議的時間；（9）股東簽名或蓋章。

如果在股東會作出決議之前，全體股東與以知識產權出資的股東之間已經就知識產權出資簽訂了合同，或者以知識產權出資的投資者已經就知識產權出資與公司簽訂了合同，前述股東會決議中的（5）、（6）、（7）項內容可以省掉，但要載明股東會批準有關知識產權出資的合同。

3、產權過戶

向公司出資的知識產權的所有權或使用權應當盡快轉移至公司名下。需要通過有關知識產權登記部門辦理登記的，應當辦理變更登記手續，無需辦理變更登記手續的專有技術等，應當確定產權交割方式。

（二）知識產權出資的其他問題

知識產權出資，除應當符合法定程序之外，主辦券商和律師至少還應核查以下事項：

1、股東以知識產權出資的，是否符合出資時有關知識產權出資比例的法律規定。

2、知識產權出資是否存在出資未經合法評估，或出資的知識產權目前公司已經不使用等情況。對于上述問題，目前有兩種解決辦法：一是公司做減資處理；二是股東以現金置換原來出資的知識產權。無論采取哪一種方式，律師均應給予公司必要的指導，主辦券商和律師均應注意其程序的合法性。

六、來自境外的知識產權

對于來自境外的知識產權應做以下核查：

（一）其合法性、有效性和所有權；

（二）其所有權或使用權是否受到限制，如有限制，對公司的影響如何；

（三）公司是否需要對使用該知識產權向知識產權的提供者支付使用費用；

（四）公司使用該知識產權是否必須以使用他人掌握的與該知識產權有技術上下游關系的知識產權為前提；

（五）該知識產權是否受中國法律保護。

七、產權登記

對于正在辦理注冊手續或過戶手續的知識產權，主辦券商和律師應核查正在辦理知識產權注冊手續或過戶手續的最新進展、注冊或過戶是否存在法律障礙，若無法通過注冊或過戶，對公司的生產經營是否造成影響進。如果未能辦理知識產權的注冊或產權過戶，以知識產權出資的股東和公司有何應對措施。

如果涉及專利和商標，律師可以在法律意見書中用以下方式表述：

根 據 公 司 確 認 及 本 所 登 陸 國 家 知 識 產 權 局 官 方 網 站（http://www.tmdps.cn）查詢，公司目前正在申請中的商標及專利的最新進展如何如何，并以列表方式說明為最佳（正在辦理過戶的其他知識產權，也可以采取此種表述方式）。

八、糾紛與訴訟

（一）職務發明或職務作品

職務發明或職務作品，可能會導致知識產權所有權或使用權的糾紛。對職務發明或職務作品，主辦券商和律師應核查以下事項：

1、股東出資的知識產權是否屬于職務發明或職務作品、是否存在權屬方面的爭議或潛在爭議。

例如，某公司以知識產權出資的股東在公司任職并為核心技術人員。股轉公司要求公司，應詳細論證說明并披露前述股東的工作內容是否與該出資的知識產權有關；要求主辦券商和律師應核查該知識產權是否為職務發明，是否存在因出資人職務發明、權屬糾紛等導致的潛在爭議，如果發生權屬糾紛是否對公司持續經營構成重大不利影響。

2、公司擁有知識產權是否屬于其他單位的職務成果，是否侵害其他單位的商業秘密。

對此，主辦券商和律師應通過核查專利發明人職業經歷和技術專長，來核查有關知識產權是否屬于其他公司職務成果的情況，是否存在任何糾紛或潛在糾紛。核查過程中，除通過有關網站查詢該知識產權的權屬及是否存在糾紛之外，還可以要求該知識產權所有人原來工作的單位出具證明，證明該知識產權與原來工作公司無關，或者由該知識產權的所有人出具書面承諾。

（二）知識產權涉訴

1、主辦券商和律師可以通過訪談公司管理人員和檢索全國法院被執行人信息查詢系統（http://zhixing.court.gov.cn/search/）、全國法院失信被執行人名單信息查詢系統（http://shixin.court.gov.cn/）、中國裁判文書網（http://www.tmdps.cn/zgcpwsw/）等網站，來核查公司的知識產權是否涉訴。

第二篇：新三板標準反饋及重點核查問題匯總

1．合法合規

1.1股東與實際控制人 1.1.1股東適格性 請主辦券商、律師核查公司股東是否存在法律法規或任職單位規定不適合擔任股東的情形，并對公司股東適格性，發表明確意見。1.1.2控股股東與實際控制人認定

請主辦券商、律師核查控股股東、實際控制人認定的理由和依據，并對認定依據是否充分、合法發表意見。

1.1.3控股股東與實際控制人合規性

請主辦券商、律師核查公司的控股股東、實際控制人最近24個月內是否存在重大違法違規行為，對控股股東、實際控制人的合法合規情況發表意見。1.2出資

1.2.1出資驗資

請主辦券商、律師、會計師根據《關于新修<公司法>施行后掛牌條件及其指引調整情況的公告》規定，說明股東是否按公司章程規定出資、制作核查出資工作底稿及取得出資證明文件（包括但不限于驗資報告、打款憑證）等情況，并就公司股東出資是否真實、繳足發表明確意見。1.2.2出資程序

請主辦券商、律師核查公司出資履行程序的完備性、合法合規性并發表意見。1.2.3出資形式與比例

請主辦券商、律師核查公司股東歷次出資形式、比例，并就股東出資形式與比例是否合法、合規發表明確意見。1.2.4出資瑕疵

請主辦券商、律師核查公司股東歷次出資有無瑕疵。如有，請核查出資問題的形成原因、存在的瑕疵及影響，以及公司采取的補正措施，并對以下事項發表明確意見：

（1）公司采取的措施是否足以彌補出資瑕疵，公司是否存在相應的法律風險；

（2）是否存在虛假出資事項，公司是否符合“股票發行和轉讓行為合法合規”的掛牌條件。請主辦券商、會計師核查以上瑕疵補正的會計處理方式是否符合《企業會計準則》的規定。1.3公司設立與變更 1.3.1公司設立

請主辦券商、律師核查以下事項并發表明確意見：

（1）設立（改制）的資產審驗情況，如以評估值入資設立股份公司，補充說明是否合法、合規，是否構成“整體變更設立”；

（2）自然人股東納稅情況，如未繳納，說明其合法合規性及規范措施；（3）是否存在股東以未分配利潤轉增股本的情形，公司代繳代扣個人所得稅的情況。若沒有，請說明若發生追繳稅費的情形，相關防范措施情況。1.3.2變更程序

請公司補充說明并披露公司歷次增資、減資等變更所履行的內部決議及外部審批程序。請主辦券商、律師就前述事項作核查，并就公司歷次的增資、減資等是否依法履行必要程序，是否合法、合規，發表明確意見。1.4股權變動

請主辦券商、律師核查以下事項并發表明確意見：

（1）公司歷次股權轉讓的合法合規性，有無潛在糾紛；

（2）是否存在股權代持，如有代持的，代持的形成、變更、解除是否已經取得全部代持人和被代持人的確認，解除方式是否真實有效，有無潛在糾紛；

（3）公司是否符合“股權明晰、股份發行轉讓合法合規”的掛牌條件。1.5公司違法行為

請主辦券商、律師：

（1）核查公司最近24個月是否存在違法行為，并以上違法行為是否構成重大違法行為發表意見；

（2）針對公司受到處罰的情況，核查公司受處罰的原因、公司的整改措施，并對整改措施的有效性發表意見。1.6董監高及核心技術人員 1.6.1合法合規

請主辦券商、律師核查公司的董事、監事、高管最近24個月內是否存在重大違法違規行為，并對董事、監事、高管的合法合規情況發表意見。1.6.2任職資格

請主辦券商、律師核查以下事項并發表明確意見：現任董事、監事和高級管理人員是否具備和遵守法律法規規定的任職資格和義務，最近24個月內是否存在受到中國證監會行政處罰或者被采取證券市場禁入措施的情形。1.6.3競業禁止

請主辦券商、律師核查以下事項并發表明確意見：（1）公司董監高、核心人員是否存在違反關于競業禁止的約定、法律規定，是否存在有關上述事項的糾紛或潛在糾紛；（2）是否存在侵犯原任職單位知識產權、商業秘密的糾紛或潛在糾紛。2．業務 2.1資質

請主辦券商、律師核查公司的以下事項并發表明確意見：（1）是否具有經營業務所需的全部資質、許可、認證、特許經營權，對其齊備性、相關業務的合法合規性發表意見；（2）是否存在超越資質、范圍經營的情況，是否存在相應的法律風險，公司的風險控制和規范措施，是否構成重大違法行為；（3）是否存在無法續期的風險，對公司持續經營的影響。2.2技術研發 2.2.1技術 請公司補充說明并披露公司產品所使用技術的研發過程、核心技術（業務）人員情況。請主辦券商和律師就公司產品所使用技術作進一步核查，并就以下事項發表明確意見：

（1）公司產品所使用的技術是否真實、合法；（2）公司產品所使用技術是否存有侵犯他人知識產權情形，有無潛在糾紛。2.2.2研發

請主辦券商、律師核查以下事項并發表明確意見：

（1）研發情況，包括且不限于研發機構設置、研發人員構成、研發項目與成果、報告期內研發投入及其占營業收入比例；

（2）公司自主研發能力及合作研發情況；

（3）知識產權是否涉及到其他單位的職務發明或職務成果，是否存在潛在糾紛，核心技術（業務）人員是否違反與原就職單位的競業禁止約定（如有）；

（4）若為高新技術企業，結合研發投入、研發人員情況等分析公司是否存在無法通過高新技術企業資格復審的風險。2.3業務、資產、人員 2.3.1業務描述

請公司準確、具體的闡述公司的業務、業務分類的標準、產品或服務。請主辦券商和律師就公司業務描述是否準確發表意見。2.3.2商業模式

（1）請公司結合自身實際情況清晰準確描述商業模式，可參照“公司業務立足或屬于哪個行業，具有什么關鍵資源要素（如技術、渠道、專利、模式等），利用該關鍵資源要素生產出什么產品或提供什么服務，面向那些客戶（列舉一兩名典型客戶），以何種銷售方式銷售給客戶，報告內利潤率，高于或低于同行業利潤率的概要原因”總結公司的商業模式（鼓勵企業家自我歸納）。（2）請主辦券商對公司商業模式的可持續性發表意見。2.3.3資產權屬

請主辦券商、律師核查公司資產權屬是否清晰，是否存在糾紛或潛在糾紛。2.3.4知識產權

請主辦券商、律師核查以下事項并發表明確意見：（1）是否存在權利瑕疵、權屬爭議糾紛或權屬不明的情形，公司相對應的解決措施及其有效性；（2）知識產權方面是否存在對他方的依賴，是否影響公司資產、業務的獨立性；（3）存在知識產權糾紛的訴訟或仲裁的，量化分析訴訟或仲裁對公司持續經營能力的影響。

2.3.5重大業務合同

請公司補充披露報告期內對公司持續經營有重大影響的業務合同及履行情況，包括披露標準、合同主體、合同標的、合同期間、合同總價，披露的合同應與報告期內收入成本相匹配，包括履行完畢的、仍在履行的；并請按采購合同、銷售合同、借款合同、擔保合同（若有）等分別列示。2.3.5人員、資產、業務的匹配性 請主辦券商、律師核查以下事項并發表明確意見：

（1）結合公司員工的教育背景、學歷、職業經歷等分析并披露員工狀況與公司業務的匹配性、互補性；

（2）公司主要資產與業務、人員的匹配性、關聯性。2.4規范運營 2.4.1環保

請主辦券商、律師核查以下事項并發表明確意見：

（1）公司的日常生產經營需要遵守的相關環保規定，公司日常環保運營是否合法合規；

（2）是否需要并且取得相應的環保資質、履行相應的環保手續（如排污許可證、環評批復、環評驗收，存在危險物處理、涉及核安全以及其他需要取得環保行政許可事項的，公司是否已經取得）；

（3）公司所處行業根據國家規定是否屬于重污染行業，并請予以特別說明。2.4.2安全生產

請主辦券商、律師核查以下事項并發表明確意見：

（1）公司是否需要并取得相關部門的安全生產許可，建設項目安全設施驗收情況；

（2）公司日常業務環節安全生產、安全施工防護、風險防控等措施，公司安全生產事項的合法合規性。2.4.3質量標準

請主辦券商、律師核查以下事項：（1）公司采取的質量標準；

（2）公司的質量標準是否符合法律法規規定。3．財務與業務匹配性 請主辦券商、會計師結合行業特點、產品或服務類型、關鍵資源要素、采購模式、銷售模式、盈利模式、收付款政策、客戶及供應商類型、主要業務合同等，比照《企業會計準則》、核查公司財務報表相關科目的會計政策及會計處理、列報是否與實際業務相匹配。3.1公司收入

請公司：

（1）列表披露業務收入構成，說明收入分類與業務部分的產品及服務分類的匹配性；

（2）結合產品及服務類別、銷售模式等實際生產經營特點披露具體收入確認時點及計量方法；如存在同類業務采用不同經營模式在不同時點確認收入的，請分別披露。如公司按完工百分比法確認收入，披露確定合同完工進度的依據和方法。

請主辦券商及會計師：核查針對收入真實性、完整性、準確性履行的盡調程序及審計程序，確認的金額占總金額的比重，并說明取得的相關的內外部證據；針對收入的真實性、完整性、準確性發表專業意見。3.2成本

請公司：

（1）披露成本構成，結合直接材料、直接人工、制造費用等分析影響成本的主要影響因素，發生較大波動的，請公司披露波動原因；

（2）披露成本的歸集、分配、結轉方法；

（3）結合存貨變動情況說明采購總額、營業成本之間的勾稽關系。請主辦券商及會計師結合上述情況核查公司采購的真實性、成本的真實性及完整性，并發表專業意見。3.3毛利率

請公司：

（1）結合同行業情況、公司自身優劣勢等披露公司毛利率水平的合理性；（2）結合銷售價格及單位成本的內外部影響因素的變動情況披露公司毛利率波動的合理性。

請主辦券商及會計師就公司營業成本和期間費用的各組成項目的劃分歸集是否合規發表意見，就公司報告期內收入、成本的配比關系是否合理核查并發表意見。3.4期間費用

請公司結合影響期間費用的內外部因素的變動情況說明并披露公司期間費用波動的合理性。

請主辦券商、會計師：

（1）結合預付款項、其他應收款、應付款項、其他應付款等資產負債類科目核查公司是否存在跨期確認費用的情形；

（2）結合固定資產、在建工程、長期待攤費用等科目核查公司是否存在將期間費用資本化的情形；

（3）針對公司期間費用的真實性、準確性、完整性發表專業意見。

3.5應收賬款

請公司：

（1）結合收款政策、客戶對象、業務特點等披露公司應收賬款余額水平的合理性；

（2）存在長期未收回款項的，請披露原因，并結合客戶資信情況說明可回收性；

（3）報告期內或期后有大額沖減的，請公司披露沖減原因；

（4）結合同行業公司以及公司自身特點分析壞賬計提政策的謹慎性。請主辦券商及會計師核查壞賬政策是否謹慎，并結合應收賬款期后收款情況核查收入的真實性，結合收入確認依據核查是否存在提前確認收入的情形。3.6存貨

請公司：

（1）結合經營模式、生產周期、生產模式等補充分析并披露存貨構成的合理性；

（2）說明公司對存貨是否已制定了科學、合理的內控和管理制度；（3）結合存貨跌價的具體測算過程補充分析存貨價值是否存在較大的減值風險；

（4）結合生產模式分析公司的生產核算流程與主要環節，說明如何區分存貨明細項目的核算時點，存貨各項目的確認、計量與結轉是否符合會計準則的規定。

請主辦券商、申報會計師詳細核查公司存貨各項目的發生、計價、核算與結轉情況，說明期末存貨是否履行了必要的監盤或核驗程序，成本費用的歸集與結轉是否與實際生產流轉一致。3.7現金流量表

請公司：

（1）分析并披露經營活動現金流波動的合理性，經營活動現金流量凈額與凈利潤的匹配性；

（2）披露各報告期內所有大額現金流量變動項目的內容、發生額、是否與實際業務的發生相符，是否與相關科目的會計核算勾稽，特別是“銷售商品、提供勞務收到的現金”、“購買商品、接受勞務支付的現金”、“收到的其他與經營活動有關的現金”、“支付的其他與經營活動有關的現金”、收到的其他與籌資活動有關的現金”、“支付的其他與籌資活動有關的現金”、“構建固定資產、無形資產和其他長期資產支付的現金”等；

請主辦券商、會計師核查并發表意見。4.財務規范性

4.1內控制度有效性及會計核算基礎規范性

請公司：（1）說明報告期內公司財務制度的制定及執行情況，并結合財務人員數量、執業能力、公司業務特點等情況補充說明公司的財務人員是否能滿足財務核算的需要。

請主辦券商、會計師核查：

（1）公司銷售與收款循環、購貨與付款循環、生產循環、籌資與投資循環、貨幣資金循環等五大循環相關的內控制度，結合職責分離、授權審批、內部憑證記錄等核查相關制度是否有效，是否得到有效執行；

（2）公司會計核算基礎是否符合現行會計基礎工作規范要求，說明在盡職調查及審計過程中發現的與公司內控及會計核算相關的主要問題以及后續規范措施，并對報告期內公司財務管理制度是否健全、會計核算是否規范發表專業意見。

4.2稅收繳納

請公司分別披露公司及其子公司的流轉稅與所得稅稅率及稅收優惠情況。

請主辦券商及會計師結合公司實際情況核查公司稅收繳納的合法合規性，包括但不限于業務特點、客戶對象、報告期內發生的重大資產重組、非貨幣資產出資規范等。

5．財務指標與會計政策、估計 5.1主要財務指標

請公司：（1）按照反饋督查報告模板格式在公開轉讓說明書中填列主要會計數據及財務指標簡表，并在表下簡明扼要注釋凈資產收益率、每股收益、每股凈資產等財務指標的計算方法；

（2）結合主要財務指標分析公司盈利能力、償債能力、營運能力、獲取現金流能力，結合同行業公司情況補充分析公司相關指標的合理性，并針對財務指標的波動原因進行分析并披露。請主辦券商、會計師結合上述情況核查公司財務指標及其波動的合理性，如存在異常，請核查異常會計數據的真實性及準確性。5.2財務異常信息

請公司說明并披露報告期改變正常經營活動，對報告期持續經營存在較大影響的行為，包括但不限于調整收付款條件、調整廣告投入、調整員工工資、客戶重大變動等，如有請充分量化分析其影響。

請主辦券商及會計師核查公司實際生產經營情況，分析論證公司報告期財務指標是否存在異常情況，應對報告期財務數據進行多維度對比分析，包括報告期各財務數據、報告期財務數據與報告期前歷史數據、報告期數據與可比掛牌公司、上市公司財務數據，說明核查程序及判斷依據。5.3會計政策及會計估計變更

請公司梳理并披露報告期發生的重要會計政策和會計估計變更，量化分析影響，包括但不限于重要性判斷標準、內容、原因、審批程序、受影響的報表項目名稱和金額，及會計估計變更開始適用的時點。請主辦券商和申報會計師核查上述情況，分析公司選用會計政策和會計估計的適當性，會計政策和會計估計是否與同行業公司存在明顯差異，報告期內會計政策的一致性，分析其是否利用會計政策和會計估計變更操縱利潤，如改變收入確認方式、調整壞賬計提比例、調整存貨計價方式等。6.持續經營能力 6.1自我評估

請公司結合自身情況評估公司在可預見的未來的持續經營能力。如果評估結果表明對持續經營能力產生重大懷疑的，公司應在公開轉讓說明書中披露導致對持續經營能力產生重大懷疑的因素以及公司擬采取的改善措施。6.2分析意見

請主辦券商結合營運記錄（可采用多維度界定，如：現金流量、營業收入、交易客戶、研發費用、合同簽訂情況、行業特有計量指標等情況）、資金籌資能力（如：掛牌并發行）等量化指標，以及行業發展趨勢、市場競爭情況、公司核心優勢（如：技術領先性）、商業模式創新性、風險管理等方面分析公司持續經營能力，并就公司是否滿足《全國中小企業股份轉讓系統掛牌條件適用基本標準指引（試行）》中關于持續經營能力的要求發表意見。7．關聯交易 7.1關聯方

請主辦券商、律師根據《公司法》及《企業會計準則》的要求核查公司關聯方認定和披露，并就其認定是否準確、披露是否全面發表明確意見。7.2關聯交易類型

請公司區分經常性及偶發性關聯交易分別披露。請主辦券商及會計師核查公司經常性及偶發性關聯交易的區分是否合理。7.3必要性與公允性

請公司：（1）結合交易的決策程序、內容、目的、市場價格或其他可比價格等要素，披露公司關聯交易的必要性及公允性，未來是否持續；

（2）如報告期內存在關聯交易顯失公允或存在其他利益安排，請量化分析并披露對公司財務狀況的影響，并披露對關聯交易的規范措施，并做重大事項提示；

（3）如報告期關聯交易占比較大，分析是否對關聯方存在重大依賴，并披露關聯交易對公司業務完整性及持續經營能力的具體影響，做重大事項提示。請主辦券商、會計師核查關聯交易的必要性及公允性，發表專業意見，并著重說明對關聯交易真實性的核查方法及程序。

請主辦券商、律師核查報告期內關聯交易的內部決策程序的履行及規范情況。7.4規范制度

請公司披露針對關聯方交易的內部管理制度。請主辦券商、律師就公司是否制定了規范關聯交易的制度，是否切實履行，發表明確意見。8．同業競爭

請主辦券商、律師：

（1）核查公司是否存在與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業從事相同、相似業務的情況；

（2）對同業競爭規范措施的實際執行情況、規范措施的有效性及合理性發表意見。

9．資源（資金）占用

請公司補充說明并披露報告期內公司是否存有控股股東、實際控制人及其關聯方占用公司資源（資金）的情形。請公司披露并請主辦券商、律師核查以下事項：

（1）公司防范關聯方占用資源（資金）的制度及執行情況；（2）關聯方占用資源（資金）問題的發生及解決情況。10．財務、機構、人員、業務、資產的分開情況

請主辦券商、律師就以下事項核查并發表明確意見：

（1）公司的財務、機構、人員、業務、資產是否與控股股東和實際控制人及其控制的其他企業分開；

（2）核查公司對外的依賴性，其是否影響公司的持續經營能力。

第三篇：新三板審計實務培訓交流

新三板審計實務要點

一、新三板掛牌條件及流程

（一）掛牌條件

1、根據《全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）》的規定，股份有限公司申請股票在全國股份轉讓系統掛牌，不受股東所有制性質的限制，不限于高新技術企業，應當符合下列條件：

（1）依法設立且存續滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續時間可以從有限責任公司成立之日起計算；（2）業務明確，具有持續經營能力；（3）公司治理機制健全，合法規范經營；（4）股權明晰，股票發行和轉讓行為合法合規；（5）主辦券商推薦并持續督導；

（6）全國股份轉讓系統公司要求的其他條件。

2、根據《全國中小企業股份轉讓系統掛牌業務問答—關于掛牌條件適用若干問題的解答(一)》的規定，申請掛牌公司存在以下情形之一的，應被認定為不具有持續經營能力：

（1）未能在每一個會計期間內形成與同期業務相關的持續營運記錄；（2）報告期連續虧損且業務發展受產業政策限制；（3）報告期期末凈資產額為負數；

（4）存在其他可能導致對持續經營能力產生重大影響的事項或情況。

3、根據《全國中小企業股份轉讓系統掛牌業務問答—關于掛牌條件適用若干問題的解答(一)》的規定，申請掛牌公司存在以下情形的應視為財務不規范，不符合掛牌條件：

（1）報告期內未按照《企業會計準則》的要求進行會計處理且需要修改申報報表；（2）控股股東、實際控制人及其控制的其他企業占用公司款項未在申報前歸還；（3）因財務核算不規范情形被稅務機關采取核定征收企業所得稅且未規范；（4）其他財務不規范情形。

4、根據《全國中小企業股份轉讓系統掛牌業務問答—關于掛牌條件適用若干問題的解答(二)》的規定，存在以下負面清單情形之一的公司不符合掛牌準入要求：

（一）科技創新類公司最近兩年及一期營業收入累計少于1000萬元，但因新產品研發或新服務培育原因而營業收入少于1000萬元，且最近一期末凈資產不少于3000萬元的除外；

（二）非科技創新類公司最近兩年累計營業收入低于行業同期平均水平；

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（三）非科技創新類公司最近兩年及一期連續虧損，但最近兩年營業收入連續增長，且年均復合增長率不低于50%的除外；

（四）公司最近一年及一期的主營業務中存在國家淘汰落后及過剩產能類產業；

科技創新類公司是指最近兩年及一期主營業務均為國家戰略性新興產業的公司，包括節能環保、新一代信息技術、生物產業、高端裝備制造、新材料、新能源、新能源汽車。不符合科技創新類要求的公司為非科技創新類。非科技創新類公司營業收入行業平均水平以主辦券商專業意見為準。年均復合增長率以最近三年的經審計財務數據為計算依據。

（二）掛牌流程

二、會計師對于新三板審計業務的定位

（一）會計師的主要工作

1、財務盡職調查，確認企業是否存在重大瑕疵以及需要立刻整改的財務問題；

2、提供必要的財務咨詢服務

3、負責企業改制的審計和驗資，并出具審計報告和驗資報告；

4、負責企業財務報表的審計，并出具兩年又一期的審計報告；

5、代編企業原始財務報表與申報財務報表的差異情況說明；

6、針對全國股轉系統的反饋意見作出回復。

7、必要時跟隨券商對客戶和供應商進行實地訪談；

（二）審計收費水平

由于新三板監管的趨嚴以及主辦券商的審核尺度收緊，近一年來新三板審計總體收費水漲船高，2 / 6

目前我所審計收費普遍已超過40萬元，極個別業務較為簡單的軟件信息行業或者電商行業收費可適當降低到35萬元。由于新三板掛牌工作遠不如IPO那么繁重和久遠，客戶粘性很差，應重點發展有潛力轉IPO的新三板企業，只有這些企業對事務所來說才有可能成為穩定的客戶。

（三）審計邊界

雖然新三板掛牌條件要求越來越高，審核過程越來越嚴，監管壓力越大越大，但是新三板總體來說和IPO審計仍然無法相提并論，新三板的企業整體層次也遠遠低于IPO企業，從企業的整改決心和我們的成本效益原則出發，我們也不能按照IPO審計的要求執行新三板審計（創新層除外）。審計師應抓大放小，在風險可控的前提下，本著治病救人的態度，讓企業通過新三板掛牌過程逐步規范，促進企業步入良性循環。由于審計邊界大量涉及職業判斷及個人風險偏好，很難統一尺度，實務中需要具體問題具體分析，充分和質控部門交流，以免項目后期出現重大分歧。

（四）審計流程

我個人認為新三板掛牌審計流程和IPO項目沒有太大區別，只是具體審計程序執行的力度以及問題的把握上尺度上會適當放寬一些。建議加大對新三板審計中內控運行的關注，雖然不必按照上市公司內控審計的要求來做，但是對于重要的業務流程的內控還是應予以關注和記錄，對審計風險的把握以及審計證據的獲取有重要幫助。

三、常見主要報表科目審計的核心關注點

（一）資產類科目

1、貨幣資金

（1）關注現金科目是否實際為出納或者股東的個人卡，或者實際為股東資金占用；

（2）陪同企業打印已開立銀行賬戶清單，關注是否存在賬外戶頭。

（3）對重要的銀行戶頭流水進行對賬單和明細賬雙向核對，關注是否存在異常情況。（例如：一邊有另一邊沒有的流水記錄、某一筆采購款支付和某一筆銷售款收回存在明顯的前后對應關系、銀行回單信息和對賬單信息不符），必要時陪同企業重新打印銀行對賬單；

（4）向銀行獨立發函或者跟函詢證，采用郵寄方式應確保銀行收函的信息真實，準確；跟函時應確保函證不離開視線。

2、應收賬款、主營業務收入/成本

（1）了解企業銷售業務內控流程，獲取企業收入確認的依據，判斷是否符合會計準則和行業慣例；（2）獲取或編制報告期內的客戶收入排名，查看客戶集中度情況，并查閱前十大或者二十大客戶工商信息，關注是否存在關聯方；

（3）確定檢查樣本量（常用標準：收入前十大加應收余額前十大或收入前二十大加應收余額前二

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十大，盡量確保樣本的收入金額和應收余額占比達到80%以上）。

（4）對抽樣客戶樣本進行詳細核對，核對銷售合同、發貨物流、銷售發票和回款資金的品名、數量、金額、客戶名稱等信息是否一致；注意對函證過程采取必要的控制程序。

（5）獲取抽樣樣本的企業和客戶對賬資料，判斷企業內控運行是否有效；對抽樣客戶獨立發函詢證，必要時訪談。

（6）編制分產品分月度收入成本明細表，分析主營業務毛利率、應收賬款周轉率、月度縱向比較是否存在異常變化，與同行業橫向比較是否存在異常；（同行業數據來自于三個渠道：企業、券商和網絡）

（7）編制分產品分月度收入成本明細表，分析毛利率變化趨勢是否符合行業特征。

（8）分析現鈔銷售比例，關注現鈔銷售的內控是否完善，通過對企業不同層次員工的訪談了解判斷存在賬外收入的可能性及規模。

3、存貨、應付賬款

（1）獲取企業和供應商的對賬資料，判斷企業內控運行是否有效；

（2）獲取或編制報告期內的供應商采購排名，分析供應商的集中程度，并查閱前十大或者二十大供應商的工商信息，關注是否存在關聯方；

（3）確定檢查樣本量（常用標準：采購前十大加應付余額前十大、或者采購前二十大加應付余額前二十大，盡量確保樣本的采購金額和應付余額占比達到80%以上）。

（4）對抽樣供應商樣本進行詳細核對，核對采購合同、收貨物流、采購發票和資金付款的品名、數量、金額、供應商名稱等信息是否一致；重點分析采購的材料是否為公司需要的原材料，判斷是否存在購買進項發票偷稅漏稅的情況；

（5）對抽樣供應商獨立發函詢證，必要時訪談。

（6）分析存貨周轉率縱向比較是否存在異常變化，與同行業橫向比較是否存在異常；（7）關注長期掛賬的應付暫估款，是否為虛假采購；（8）分析現鈔采購比例，關注現鈔采購的內控是否完善。

（9）存貨盤點，關注無法盤點存貨如何實施替代程序，如委托加工物資、發出商品等；（10）分析主要產品的料工結構，對主要產品的單位成本波動進行分析，關注BOM單的穩定性和主要材料單耗的合理性。

4、其他應收款、其他應付款（1）關注關聯方資金占用；（2）關注費用掛賬；

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（3）關注其他異常往來款性質。

5、長期股權投資、可供出售金融資產

（1）核查長期股權投資形成的歷史記錄，確定初始成本是否正確；

（2）獲取投資協議、被投資單位的章程及其他相關文件，判斷長期股權投資和可供出售金融資產的分類是否正確；

（3）關注權益法核算的長期股權投資后續計量依據是否充足，其帶來的投資收益是否重大，是否有必要采取進一步審計程序；

（4）關注可供出售金融資產是否存在減值；

6、固定資產、在建工程

（1）通過盤點和實地觀察關注固定資產減值情況。

（2）結合生產工藝、產品產能分析固定資產產能利用率，與公司的實際情況是否相符；（3）關注在建工程支出的合理性以及是否存在長期掛賬不轉固的在建工程，實地觀察在建工程的建設情況，判斷是否存在利用工程款資金進行體外循環的情況。

7、無形資產

（1）關注是否存在研發費用資本化；如有，企業的內控是否支持研發費用資本化；（2）關注是否存在從關聯方購入原本屬于職務發明的專利技術、軟件著作權等無形資產；（3）關注是否存在關聯方利用高價注入無形資產套取公司現金或者解決資金占用的問題；

8、遞延所得稅資產/負債、遞延所得稅費用

（1）關注可彌補虧損是否可以確認遞延所得稅資產，確認的依據是否充分；（2）關注享受所得稅優惠政策情況下確認遞延所得稅使用的稅率是否合適；（3）關注是否存在應確認而未確認遞延所得稅資產和負債的暫時性差異。

9、短期借款、長期借款、財務費用（1）獲取企業信用報告；（2）關注借款是否逾期；

（3）和銀行存款函證一起向銀行發函詢證；

10、應付職工薪酬

（1）關注社保繳納人數和員工人數的差異是否合理，判斷企業是否虛增員工或虛減員工；（2）結合當地的工資水平分析賬面人工成本是否合理，是否可能存在賬外工資的情況；（3）獲取相關薪酬制度，判斷是否存在應發未發的工資或者延期支付的工資；（4）了解是否存在股份支付的情況，如有，應按企業會計準則確認股份支付費用。

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11、應交稅費、營業稅金及附加、當期所得稅費用

（1）關注增值稅申報表的應稅收入金額和賬面收入是否存在差異，如存在差異，是否合理；（2）關注出口退稅核算的及時性，一般來說，歸屬于當月出口退稅申報表申報后應當期入賬，或者跨月入賬，免抵增值稅對應的附加稅費計提期間口徑應和出口退稅入賬期間保持一致；

（3）獲取企業所得稅稅審報告（如有）和研發費用加計扣除報告、（4）關注高新技術企業在申報期和復審期適用的企業所得稅稅率，盡量謹慎。（5）必要時可以陪同企業去稅務局打印完稅證明與賬面繳稅紀錄核對。

12、遞延收益、營業外收入（政府補助）、（1）區分與資產相關和與收益相關的政府補助，尤其對于綜合性補助的劃分是難點，通常要結合企業的申請補貼文件來判斷；

（2）研發項目補助收入確認時點的選擇，收到即確認，或者驗收后確認，或者按研發支出的實際發生額確認，個人偏向最后一種。

（3）關注與資產相關的遞延收益攤銷與相關資產折舊攤銷是否配比，年攤銷限是否合理。

13、銷售費用、管理費用

（1）關注銷售費用中的運費和收入的匹配性；（2）關注費用和營業成本的劃分是否正確；

（3）關注訴訟費用，結合判決文書網的信息以核查是否存在或有事項；

（4）對費用各項目進行和月度分析性復核，獲取重大費用項目的合同文件，確認費用是否存在跨期情況；

14、營業外收入、營業外支出

（1）關注營業外收入的真實性，比如債務重組、清理不需支付的負債、沒收違約金等；（2）關注營業外支出中是否存在工商、環保等政府部門大額罰款，是否構成重大違法違規；

福建華興會計師事務所（特殊普通合伙）

項目經理 蔡斌 2017年1月3日

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第四篇：外資參與新三板掛牌問題

外資參與新三板掛牌企業的主要法律問題

黃才華、董立陽 國浩律師事務所 發表于 2015-07-25 09:07 0

新三板，即全國中小企業股份轉讓系統，被稱為中國的“納斯達克”。2013年年底，新三板方案突破試點國家高新區限制，開始擴容至所有符合條件的企業，在新三板掛牌的企業迅猛增加。

新三板成了中小企業的福音，也成了資本市場的寵兒，除此之外，它還成就了各大金融機構。擴容1年多以來，券商、公募、私募等機構紛紛推出投向新三板的產品，而新三板產品銷售的火爆更體現了這個領域的投資價值。

在各路投資人對于新三板的未來前景看好時，一些外商投資企業以及外資投資機構也對于參與新三板懷有濃厚的興趣。外商投資企業和外資投資機構如何參與這場新三板的盛宴呢? 外資機構參與新三板的可能情形有兩種，第一種：外商投資企業或外商投資企業的自然人股東或法人股東，以該外商投資企業作為主體直接掛牌新三板，從而分享未來的估值增值，并享受做市制度及未來可能的轉板制度紅利帶來的流動性;第二種，外資自然人投資人或機構投資人，希望參與對于新三板擬掛牌企業或已掛牌企業的定向增發，從而分享新三板掛牌企業的增值。我們將根據這兩種不同的情形分別予以分析其參與新三板掛牌過程的法律可行性和法律障礙。

一、外商投資企業新三板掛牌的可行性分析 1外商投資企業可否在新三板掛牌交易? 根據《國務院關于全國中小企業股份轉讓系統有關問題的決定》(國發〔2013〕49號)的規定，境內股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請在新三板掛牌，公開轉讓股份，進行股權融資、債權融資、資產重組等。

根據中國證券監督管理委員會〔2013〕49號公告的規定，境內符合條件的股份公司均可提出股票在全國中小企業股份轉讓系統掛牌公開轉讓、定向發行證券的申請。《業務規則》的規定，股份有限公司不受股東所有制性質的限制，不限于高新技術企業，均可申請股票在全國股份轉讓系統掛牌。而《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》同時規定，外商投資企業可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業設立批復文件。同時，該指引規定了，申請掛牌前外商投資企業的股權轉讓應遵守商務部門的規定。

因而，根據法律法規的要求，外商投資企業可以在新三板掛牌。實踐中，也存在類似的案例。例如，展唐通訊科技(上海)有限公司于2013年5月8日獲得上海市商務委員會《市商務委關于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復》(編號：滬商外資批[2013]1567號)，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技(上海)股份有限公司”，隨后展唐通訊科技(上海)股份有限公司成為首家在新三析掛牌的外商投資企業。同樣的案例還有如旭建新材(股份代碼：430485)，其發起人為香港錦發商務拓展有限公司等。那么問題來了，外商投資企業如果在新三板掛牌的話，應當符合哪些條件呢? 2外商投資企業在新三板掛牌的條件

根據《全國中小企業股份轉讓系統業務規則(試行)》(以下稱“《業務規則》”)的規定，外商投資企業應符合的條件與其它赴新三板掛牌的企業條件是一致的，即應符合以下條件：(一)依法設立且存續滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續時間可以從有限責任公司成立之日起計算;(二)業務明確，具有持續經營能力;(三)公司治理機制健全，合法規范經營;(四)股權明晰，股票發行和轉讓行為合法合規;(五)主辦券商推薦并持續督導;(六)全國股份轉讓系統公司要求的其他條件。

而根據《中外合資經營企業法》、《中外合資經營企業法實施條例》的規定，外商投資企業若為中外合資經營企業，其組織形式為有限責任公司。外商投資企業若為中外合作經營企業，其組織形式包括依法取得中國法人資格的合作企業和不具有法人資格的合作企業，若合作企業依法取得中國法人資格的，為有限責任公司。同時，《外資企業法》、《外資企業法實施細則》規定，外商投資企業若為外資企業，其組織形式為有限責任公司，但經批準也可以為其他責任形式。

實踐中，外商投資企業一般是依據前述的法律法規設立的，因此外商投資企業不論其是中外合營、合作企業，還是外資企業，一般的組織形式是有限責任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業一般會先進行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。其中，外資企業屬外商獨資企業，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東。因而，如果外商投資企業可以符合《業務規則》規定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌。

外商投資企業變更為股份有限公司主要是依據《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》(以下稱“《暫行規定》”)。其中的要求包括(1)對發起人要求：以發起方式設立的公司，除應符合《公司法》規定的發起人的條件外，其中至少有一個發起人應為外國股東;(2)對投資產業的要求：應符合國家有關外商投資企業產業政策的規定，如《外商投資產業指導目錄(2015年修訂)》;(3)對于審批權限的規定：限額(《外商投資產業指導目錄》鼓勵類、允許類1億美元，限制類5000萬美元)以下(轉制企業以評估后的凈資產值計算)外商投資股份公司的設立及其變更(包括限額以下外商投資上市公司其他有關變更)，由省級商務主管部門負責審批，但涉及外商投資有專項規定的行業、特定產業政策、宏觀調控行業以及外國投資者對上市公司進行戰略投資的，仍按現行規定辦理或按有關規定報商務部審核;(4)需要符合《暫行規定》規定的其他條件。主要條件為“以發起方式設立的公司，除應符合公司法規定的發起人的條件外，其中至少有一個發起人應為外國股東。以募集方式設立的公司，除應符合前款條件外，其中至少有一個發起人還應有募集股份前3年連續盈利的記錄，該發起人為中國股東時，應提供其近3年經過中國注冊會計師審計的財務會計報告;該發起人為外國股東時，應提供該外國股東居住所所在地注冊會計師審計的財務報告。”同時，“股東認購的股份的轉讓應符合本規定第七條所規定的條件。發起人股份的轉讓，須在公司設立登記3年后進行，并經公司原審批機關批準。所所在地注冊會計師審計的財務報告。”(5)港澳臺在大陸投資的規定：香港、澳門、臺灣地區的公司、企業、其他經濟組織或個人，在大陸投資設立公司的，準用《暫行規定》。

3對于《暫行規定》中限定條件的突破

根據此前的分析，我們可以看出，《暫行規定》對于設立外商投資股份有限公司做了諸多限制性規定，例如，需要連續經營三年均由盈利記錄，外國股東持有的股份比例不得低于25%等。實際上，由于《暫行規定》出臺的時間較早，后續一些法律法規已經將中間的一些限制性規定突破。

《暫行規定》第七條規定了外商投資股份公司外資持股必須高于25%，注冊資本不得低于人民幣3000萬元。而《公司法(2013年修訂)》規定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強制要求外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。而且《公司法(2013年修訂)》規定能對注冊資本最低限額另行規定的，只能是法律、行政法規以及國務院決定。《商務部關于改進外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號)規定，除法律、行政法規以及國務院決定對特定行業注冊資本最低限額另有規定外，取消公司最低注冊資本的限制。因此，除法律、行政法規以及國務院決定對特定行業注冊資本最低限額另有規定外，外商投資企業改制為股份有限公司，其注冊資本無須一定要達到人民幣3千萬元。此外，2002年12月30日，對外貿易經濟合作部協同國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局發布了《關于加強外商投資企業審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》(以下簡稱“通知”)，該通知中雖未明確規定外商投資股份有限公司中外國股東可以持有少于25%的股份;但該通知規定，是允許外國投資者出資比例低于25%的外商投資股份有限公司的存在，只是該公司不享受稅收優惠等外商投資企業待遇。《公司法(2013年修訂)》規定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用公司法，但作為上位法及新法，其并未強制要求外商投資股份有限公司中外國股東持有不少于25%的股份。《商務部關于改進外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號)規定，認繳出資額、出資方式、出資期限由外商投資企業投資者(股東、發起人)自主約定，并在合營(合作)合同、公司章程中載明。各級商務主管部門應在批復中對上述內容予以明確。因此，外商投資企業改制為股份有限公司，其外資股東持股比例無須一定要達到25%。

《暫行規定》規定了“以募集方式設立的公司，除應符合前款條件外，其中至少有一個發起人還應有募集股分前3年連續盈利的記錄，該發起人為中國股東時，應提供其近3年經過中國注冊會計師審計的財務會計報告;該發起人為外國股東時，應提供該外國股東居住所所在地注冊會計師審計的財務報告”。而根據《商務部辦公廳關于中外合資經營等類型企業轉變為外商投資股份有限公司有關問題的函(商辦資函[2014]516號)》的說明要求，“經研究，現就有關問題做出如下說明：中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業申請轉變為外商投資股份有限公司，審批機關可依《公司法》執行，無需再要求“應有最近連續3年的盈利記錄”。下一步，我部將通過修訂有關法律法規解決上述問題。”即，根據商辦資函[2014]516號的要求，目前對于三資企業申請變更為外商投資股份有限公司，可以不具備連續3年盈利的條件。《暫行規定》第八條規定“發起人股份的轉讓，須在公司設立登記3年后進行，并經公司原審批機關批準。”而《全國中小企業股份轉讓系統業務規則(施行)》(2013年12月30日修訂)對于發起人股票鎖定期沒有規定，僅規定掛牌公司的控股股東及實際控制人股票轉讓的限制。顯然三年的限制期不利于外資企業股份的流通。根據商務部辦公廳于2009 年3 月20 日向天津市商務委員會下發的《商務部辦公廳關于外商投資股份制公司發起人股權轉讓有關法律適用問題的復函》(商辦資函[2009]75號)的批復內容，“《暫行規定》(對外貿易經濟合作部令[1995]第1號)第八條規定的?發起人股份的轉讓，須在公司設立登記3 年后進行?源于《公司法》(中華人民共和國主席令[1993]第16 號)第147 條之規定。鑒于新《公司法》(中華人民共和國主席令[2005]第42 號)第142 條對股份公司發起人股份的限售期已做出了修訂，外商投資股份有限公司發起人的股份轉讓應適用新《公司法》第142 條的規定，即?發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓?，但限售期滿后外商投資股份有限公司發起人股份的轉讓應經具有相應權限的商務部門批準。”同時，根據《外商投資準入管理指引手冊》(2008年版)，其第五部分第六條第(二)項“現行有關外資規定與《公司法》不一致的處理原則”中規定，《公司法》有明確規定的，適用于《公司法》;《公司法》沒有明確規定的，仍按照現行外資法規及規范性文件審核辦理。如，公司法對有限責任公司最低注冊資本的要求(3萬元人民幣)，股份公司設立人數最低兩人要求、最低注冊資本500萬元人民幣、分立合并減資45天一次性公告(從公司董事會決議之日起即可刊登公告，不用等商務部門的原則性批復)等。因此，關于外商投資股份有限公司中外資股東的股票限售期應按照《公司法》、《業務規則》的規定辦理。即，關于外資企業的股份轉讓只適用《公司法》一年限售期的規定。

二、外國投資者向擬新三板掛牌企業或已掛牌企業定增的可行性分析

根據第一部分的分析，外資股東參與的企業在新三板掛牌可行，從理論上而言，對于外資股東向擬新三板掛牌企業進行定向增發并無障礙;而已經掛牌新三板的企業，如果進行定向增發時外國投資者是否也可以參與?實踐中，也存在一些外資PE希望參與對已經掛牌新三板的企業的定向增發。

根據《全國中小企業股份轉讓系統投資者適當性管理細則(試行)》的規定，除現有股東、公司董、監、高及核心員工以外的認購對象應當符合下列要求：(1)注冊資本500萬元人民幣以上的法人機構;(2)實繳出資總額500萬元人民幣以上的合伙企業;(3)集合信托計劃、證券投資基金、銀行理財產品、證券公司資產管理計劃，以及由金融機構或者相關監管部門認可的其他機構管理的金融產品或資產;(4)本人名下前一交易日日終證券類資產市值500萬元人民幣以上并具有兩年以上證券投資經驗或具有會計、金融、投資、財經等相關專業背景或培訓經歷的自然人。并不存在對于外國投資者的限制性規定。結合《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》的規定中外商投資企業可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業設立批復文件，且股權轉讓應遵守商務部門的規定。我們理解，外資機構原則上可以參與已經新三板掛牌企業的定向增發，但同樣需要遵守產業政策的限制且需要遵守商務部門的規定。在實踐中，根據股轉系統于2013年12月30日發布的《全國中小企業股份轉讓系統股票轉讓細則(試行)》第二十一條的要求，“投資者開立證券賬戶，應當按照中國證券登記結算有限責任公司的規定辦理。”而根據中國證券登記結算有限責任公司(以下稱“中證登”)于2013年12月30日發布的《中國證券登記結算有限責任公司關于全國中小企業股份轉讓系統登記結算業務實施細則》(以下稱“實施細則”)第十五條規定“申請掛牌公司在獲得全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司同意掛牌的審查意見及中國證監會的核準文件后，應向本公司申請辦理全部股份的集中登記”。同時，《實施細則》第二十條規定“本公司依據全國股份轉讓系統成交轉讓的交收結果，辦理全國股份轉讓系統成交轉讓的過戶登記”。《實施細則》第三十條規定“本公司根據掛牌公司的申報和全國股份轉讓系統公司的確認辦理掛牌公司股份的限售或解除限售的登記”。因此，外商投資股份有限公司中外資股東的股票及其限售、交易等均應在中證登登記。同時，根據股轉系統于2014年12月31日修訂的《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌業務操作指南(試行)》，除股東存在外資、個人獨資企業等特殊情形外，其他境內股東均應于申請掛牌公司向股轉系統報送申請掛牌文件前，完成開立證券賬戶的工作。實踐中，通常是掛牌成功后外資股東再開立證券賬戶。

需要注意的是，根據《中國證券登記結算有限責任公司特殊機構及產品證券賬戶業務指南》的要求，所有符合《合格境外機構投資者境內證券投資管理辦法》和《人民幣合格境外機構投資者境內證券投資試點辦法》規定的合格境外機構投資者(QFII)和人民幣合格境外機構投資者(RQFII)以及符合《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》對于戰略投資者的要求的境外機構投資者均可參與。一般來說，這主要適用于外國投資者投資掛牌的新三板企業。審慎起見，國浩律師事務所黃才華律師和董立陽律師與中證登總部及北京分公司投資者業務部進行了溝通，根據中證登的反饋，在實踐中，中證登掌握的尺度是以擬新三板掛牌企業在股轉系統申報材料作為時間點，如果外國投資者在擬新三板掛牌企業在股轉系統申報材料之前已經進入該擬新三板掛牌企業，可以視為原始股東，即便是不具有QFII、RQFII以及戰略投資者的資質的一般外資企業，也可以在中證登登記開戶。但是如果外國投資者在擬新三板掛牌企業在股轉系統申報材料之后才進入并成為該企業股東，則需要具備QFII、RQFII或者戰略投資者的資質方可開戶。同時，根據其他渠道了解的信息為：如果如果外國投資者在擬新三板掛牌企業在股轉系統申報材料之后才進入并成為該企業股東，需要事先取得全國中小企業股份轉讓系統公司的確認函方可登記開戶。我們從審慎的角度傾向于認為需要先取得全國中小企業股份轉讓系統公司的確認函。同時，根據全國中小企業股份轉讓系統公司審批部門的意見，目前全國中小企業股份轉讓系統公司對于外國投資者定增掛牌后的公司傾向于標準放寬，但尚無明確統一的意見且沒有明確的文件支持，因而操作中并未放開，但是這一情況近期或有改變。

即，如果外資投資者在新三板掛牌企業向全國中小企業股份轉讓系統申報材料前定增進入，符合本文第一部分分析的條件即可;如外資投資者在新三板掛牌企業向全國中小企業股份轉讓系統申報材料后擬以定增方式進入，則必須具備QFII、RQFII或者戰略投資者的資質才可以操作，但是目前這一通道尚未完全放開。

三、外資股東的退出 據中國新三板現行法規和政策，總體上來說參與新三板定向增發的機構一般通過做市轉讓、競價轉讓以及協議轉讓三種方式實現退出，目前，做市轉讓、協議轉讓都已經正式施行，而競價轉讓仍在討論階段，尚未正式實施。

根據上述《全國中小企業股份轉讓系統股票轉讓細則(試行)》第十三條的規定，“股票可以采取做市轉讓方式、協議轉讓方式、競價轉讓方式之一進行轉讓。”同時，根據《轉讓細則》第十四條的規定“股票采取做市轉讓方式的，應當有2家以上做市商為其提供做市報價服務。申請掛牌公司股票擬采取做市轉讓方式的，其中一家做市商應為推薦其股票掛牌的主辦券商或該主辦券商的母(子)公司。”以及第十五條的規定“股票采取競價轉讓方式的，應當符合全國股份轉讓系統公司規定的條件。具體條件由全國股份轉讓系統公司另行制定。”

如果采取做市轉讓的方式，“做市商應在全國股份轉讓系統持續發布買賣雙向報價，并在其報價數量范圍內按其報價履行與投資者的成交義務。做市轉讓方式下，投資者之間不能成交。全國股份轉讓系統公司另有規定的除外。投資者可以采用限價委托方式委托主辦券商買賣股票。”

如果采取協議轉讓的方式，“投資者委托分為意向委托、定價委托和成交確認委托。意向委托是指投資者委托主辦券商按其確定價格和數量買賣股票的意向指令，意向委托不具有成交功能。意向委托應包括證券賬戶號碼、證券代碼、買賣方向、委托數量、委托價格、聯系人、聯系方式等內容。”“定價委托是指投資者委托主辦券商按其指定的價格買賣不超過其指定數量股票的指令。定價委托應包括證券賬戶號碼、證券代碼、買賣方向、委托數量、委托價格等內容。”“成交確認委托是指投資者買賣雙方達成成交協議，或投資者擬與定價委托成交，委托主辦券商以指定價格和數量與指定對手方確認成交的指令。成交確認委托應包括：證券賬戶號碼、證券代碼、買賣方向、委托數量、委托價格、成交約定號等內容;擬與對手方通過互報成交確認委托方式成交的，還應注明對手方交易單元代碼和對手方證券賬戶號碼。股轉系統接受主辦券商的意向申報、定價申報和成交確認申報。”

如果采用競價轉讓的方式，“股票競價轉讓采用集合競價和連續競價兩種方式。集合競價，是指對一段時間內接受的買賣申報一次性集中撮合的競價方式。連續競價，是指對買賣申報逐筆連續撮合的競價方式。”

一般而言，做市商傾向于選擇新三板企業中資質良好且具有良好成長性的企業，新三板企業選擇做市轉讓方式后，股票交易活躍度將大幅提高，對企業知名度、融資環境都會有進一步改善。這些做市轉讓的企業流動性也更好，一定程度上解決了股權流動性，也更有利于投資者退出。據統計，截至2015年5月31日，協議方式轉讓的新三板企業有2079家，做市方式轉讓新三板企業數為407家。而協議轉讓的企業整體流動性要差一些，投資者退出相較于做市轉讓的企業要困難。如有可能，盡量選擇可以做市轉讓的企業，進行較小比例的投資，相對而言更加利于后續退出。

當然，如果后續股轉系統進一步完善競價轉讓制度，也可以預期未來通過提高了流動性的競價轉讓完成退出。此外，投資者也可以通過與大股東簽訂對賭協議的方式，在掛牌企業的業績未能達到預期的效果時，通過執行對賭協議，由大股東以約定的價格以現金收購投資者持有的股權的方式，使投資者在掛牌企業業績表現不佳的情況下也得以完成退出。

第五篇：新三板掛牌上市的問題

我國證券市場可以分為主板市場（包括中小板）、創業板市場（二板市場）和三板市場。三板市場全稱“代辦股份轉讓系統”，其設立之初主要是為了解決原STAQ、NET系統掛牌公司流通股的轉讓問題，2002年滬、深交易所退市公司的股份轉讓被納入到三板市場。

2006年1月16日，中國證券業協會發布《證券公司代辦股份轉讓系統中關村科技園區非上市股份有限公司股份報價轉讓試點辦法》（以下簡稱“《試點辦法》”），中關村科技園區的部分非上市股份有限公司股份可進入三板市場進行掛牌轉讓，為區別于原三板市場，中關村科技園區非上市股份有限公司股份報價轉讓系統通常被稱為“新三板”。新三板自啟動以來，在幫助科技型中小企業融資方面的發揮了重要作用，作為多層次資本市場重要組成部分和孵化器的功能日益浮現，受到了證券業、企業界尤其是中小型高科技企業的企盼。在這種形勢下，證券監管層正在醞釀將試點范圍擴大至全國56個國家級高新技術園區加1個蘇州工業園區，即 “56+1”模式。目前，全國各地高新區都采取相關措施，出臺鼓勵政策，積極培育新三板掛牌上市企業，爭取成為首批擴大試點地區。

一、新三板上市的主要法規依據

新三板上市的主要法律規范由中國證券業協會制定發布，并于2009年7月6日起實施。主要包括《證券公司代辦股份轉讓系統中關村科技園區非上市股份有限公司股份報價轉讓試點辦法（暫行）》（簡稱“試點辦法”）、《主辦券商推薦中關村科技園區非上市股份有限公司股份進入證券公司代辦股份轉讓系統掛牌業務規則》（簡稱“掛牌規則”）、《主辦券商盡職調查工作指引》（簡稱“盡職調查指引”）、《主辦券商推薦中關村科技園區非上市股份有限公司股份進入證券公司代辦股份轉讓系統掛牌備案文件內容與格式指引》（簡稱“備案文件指引”）、《股份進入證券公司代辦股份轉讓系統報價轉讓的中關村科技園區非上市股份有限公司信息披露規則》（簡稱“信息披露規則”）等。

二、新三板掛牌上市的條件

（一）對掛牌公司的要求

1、存續滿兩年的股份有限公司。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續期間可以從有限責任公司成立之日起計算。

2、主營業務突出，具有持續經營能力。通常情況下，公司的主營業務收入應當占到總收入的70%以上，主營業務利潤應當占到利潤總額的70%以上，方能被認定為主營業務突出。公司應當具有持續經營能力，不存在對其持續經營產生重大不利影響的各種不利變化，公司營業收入和凈利潤對關聯方或者存在重大不確定性的客戶不存在重大依賴。

3、公司治理結構健全，運作規范。公司治理結構健全，主要是指擬掛牌公司根據法律法規要求，設立股東大會、董事會、監事會，建立相關制度及議事規則，“三會”根據《公司法》、《公司章程》以及有關議事規則的規定有效運行。公司運作規范主要指的是公司的各項制度，如公司的人事管理制度、財務管理制度、生產經營管理制度、行政管理制度健全完備，并得到有效執行。

4、股份發行和轉讓行為合法合規。主辦券商及律師要通過對企業全面的盡職調查，確定公司自成立以來歷次股權轉讓和股份發行符合有關法律、法規的規定。

5、取得主管部門出具的非上市公司股份報價轉讓試點資格確認函。中關村注冊登記的企業應取得中關村管委會的試點資格確認函，其他被納入代辦股份轉讓試點的國家級高新區范圍內的企業須取得相應主管部門的試點資格確認函。

（二）對主辦券商的要求

證券公司從事非上市公司股份報價轉讓業務，應取得證券業協會授予的代辦系統主辦券商業務資格。目前，全國共有29家券商取得了主辦券商業務資格。主辦券商推薦非上市公司股份掛牌，應勤勉盡責地進行盡職調查和內核，認真編制推薦掛牌備案文件，并承擔推薦責任。主辦券商應針對每家擬推薦的公司設立專門項目小組，負責開展盡職調查，制作掛牌轉讓備案文件，督促掛牌公司進行真實、準確、完整的信息披露等工作。主辦券商應設立內核機構，負責備案文件的審核，并對下述事項發表審核意見：項目小組是否已按照盡職調查工作指引的要求對擬推薦公司進行了盡職調查；該公司擬披露的信息是否符合信息披露規則的要求；是否同意推薦該公司掛牌。

（三）對備案文件的要求

主辦券商同意推薦公司掛牌的，應當向證券業協會報送有關備案文件，主辦券商應承諾有充分理由確信備案文件不存在虛假記載、誤導性陳述和重大遺漏。備案文件應包括兩個部分，即要求披露的文件和不要求披露的文件：

1、要求披露的文件 具體包括：《股份報價轉讓說明書》及其附錄（《公司章程》、《審計報告》、《法律意見書》、《試點資格確認函》）和《推薦報告》。

2、不要求披露的文件

主要分為兩類，一類是股份報價轉讓的申請文件，具體包括：公司及其股東對北京市人民政府的承諾書、公司向主辦券商申請股份報價轉讓的文件、公司董事會、股東大會有關股份報價轉讓的決議及股東大會授權董事會處理有關事宜的決議、公司企業法人營業執照、公司股東名冊及股東身份證明文件、公司董事、監事、高級管理人員名單及其持股情況、主辦券商和公司簽訂的推薦掛牌協議。另一類是主辦券商及其他中介機構的內部文件、確認函及資質證明等文件，具體包括：主辦券商盡職調查報告及工作底稿、內核工作底稿、內核會議記錄及內核專員對內核會議落實情況的補充審核意見、主辦券商推薦備案內部核查表、主辦券商自律說明書；公司全體董事、主辦券商及相關中介機構對備案文件真實性、準確性和完整性的承諾書；相關中介機構對納入股份報價轉讓說明書的由其出具的專業報告或意見無異議的函；主辦券商業務資格證書、注冊會計師及所在機構的執業證書復印件；主辦券商對推薦掛牌備案文件電子文件與書面文件保持一致的聲明。

（四）對信息披露的要求

1、基本要求

掛牌公司及其董事和信息披露相關責任人應保證信息披露內容的真實、準確、完整，不存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。推薦主辦券商負責指導和督促所推薦掛牌公司規范履行信息披露義務，對其信息披露文件進行形式審查。公司股份掛牌轉讓前，至少應當披露股份報價轉讓說明書；股份掛牌轉讓后，至少應當披露報告、半報告和臨時報告。另外，鼓勵掛牌公司參照上市公司信息披露標準，自愿進行更為充分的信息披露。

2、掛牌前的信息披露

掛牌報價轉讓前，掛牌公司應披露《股份報價轉讓說明書》及其附錄。推薦主辦券商應在掛牌公司披露股份報價轉讓說明書的同時披露推薦報告。

3、持續信息披露

（1）報告。掛牌公司應在每個會計結束之日起四個月內編制并披露報告。掛牌公司報告中的財務報告必須經會計師事務所審計。

（2）半報告。掛牌公司應在每個會計的上半年結束之日起兩個月內編制并披露半報告。半報告的財務報告可以不經審計，但有下列情形之一的，應當經會計師事務所審計：擬在下半年進行利潤分配、公積金轉增股本或彌補虧損的；擬在下半年進行定向增資的；中國證券業協會認為應當審計的其他情形。

（3）掛牌公司可在每個會計前三個月、九個月結束之日起一個月內自愿編制并披露季度報告，但掛牌公司第一季度季度報告的披露時間不得早于上一報告的披露時間。（4）臨時報告。掛牌公司出現以下情形之一的，應自事實發生之日起兩個報價日內向推薦主辦券商報告并披露：經營方針和經營范圍的重大變化；發生或預計發生重大虧損、重大損失；合并、分立、解散及破產；控股股東或實際控制人發生變更；重大資產重組；重大關聯交易；重大或有事項，包括但不限于重大訴訟、重大仲裁、重大擔保；法院裁定禁止有控制權的大股東轉讓其所持公司股份；董事長或總經理發生變動；變更會計師事務所；主要銀行賬號被凍結，正常經營活動受影響；因涉嫌違反法律、法規被有關部門調查或受到行政處罰；涉及公司增資擴股和公開發行股票的有關事項；推薦主辦券商認為需要披露的其他事項。此外，掛牌公司有限售期的股份解除轉讓限制前一報價日，掛牌公司應發布股份解除轉讓限制的公告。

三、新三板掛牌上市的程序

企業在新三板掛牌上市的過程，大致分為以下幾個階段：

（一）盡職調查階段

在此階段，主辦券商、會計師事務所、律師事務所等中介機構要進駐擬掛牌企業，對企業進行初步的盡職調查后，討論、確定重大財務、法律等問題的解決方案、股份公司設立前的改制重組方案及股份公司設立方案，確定掛牌工作時間表。主辦券商及律師事務所應當建立盡職調查工作底稿制度，對擬掛牌企業的財務狀況、持續經營能力、公司治理結構及合法合規事項進行詳細的盡職調查，并在盡職調查完成后出具盡職調查報告，對下列事項發表獨立意見：公司控股股東、實際控制人情況及持股數量；公司的獨立性；公司治理情況；公司規范經營情況；公司的法律風險；公司的財務風險；公司的持續經營能力；公司是否符合掛牌條件。

（二）改制重組階段

企業改制重組是掛牌上市的關鍵環節，改制重組是否規范直接決定了企業能否在新三板成功掛牌。企業改制重組涉及管理、財務、法律等諸多問題，需要主辦券商、會計師事務所、律師事務所等中介機構的共同參與方能圓滿完成。公司在改制重組過程中應遵循以下五個基本原則：形成清晰的業務發展戰略目標，合理配置存量資源；突出主營業務，形成核心競爭力和持續發展的能力；避免同業競爭，規范關聯交易；產權關系清晰，不存在法律障礙；建立公司治理的基礎，股東大會、董事會、監事會以及經理層的規范運作。具體而言，此階段主要工作有：

1、進行股權融資

擬在新三板掛牌的企業，多數為規模較小，處于成長期的高科技企業，通過銀行貸款等債權融資方式，獲得企業發展亟需的資金往往較為困難，股權融資成為企業解決資金瓶頸、實現快速發展的必然選擇。企業在新三板掛牌后，不僅知名度和信譽得到提升，而且股權的流通性增強，這些都為企業在掛牌前引入戰略投資者創造了機遇，有利于解決困擾擬掛牌企業發展的資金問題。

2、通過股權結構調整、業務重組及組織架構整合，突出主營業務，形成核心競爭力和持續發展的能力，規范關聯交易，解決同業競爭。

3、建立健全股東大會、董事會、監事會、獨立董事、董事會秘書制度，并保證相關機構和人員能夠依法履行職責，形成規范的公司法人治理結構。

4、設立股份公司

擬掛牌企業多為有限責任公司，只有變更為股份有限公司才能在新三板掛牌上市。為了盡快實現掛牌上市，有限公司整體變更為股份時的經營業績連續計算問題成為關鍵，即有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續期間可以從有限責任公司成立之日起計算，存續期滿兩年方可在新三板掛牌轉讓。折股依據是“賬面凈資產值”而非經評估后的凈資產，而且整體變更時不能增加股本和引入新股東，否則公司存續期間不能連續計算。

有限公司整體變更為股份公司大致程序如下：（1）發起人簽署《發起人協議》，約定賬面凈資產值折股方案及公司其他重大事項；（2）先后召開董事會會議及股東會會議，做出全體董事或股東一致同意按《發起人協議》的約定將有限公司整體變更為股份公司的決議；（3）聘請會計師事務所對公司進行審計、評估及驗資；（4）召開股份公司創立大會，審議通過有限公司整體變更設立股份公司的議案，審議通過《公司章程》、《股東大會議事規則》，選舉股份公司首屆董事會及首屆監事會的成員，審議通過關于授權股份公司董事會辦理與股份公司設立有關事宜的決議；（5）辦理工商登記，領取股份公司《企業法人營業執照》，涉及國有資產及外商投資的，須事先到有關主管部門辦理審批手續。

（三）推薦掛牌階段

各中介機構應當出具《股份報價轉讓說明書》、《審計報告》、《法律意見書》等備案材料，擬掛牌企業應當獲得有關主管部門的試點資格確認函。主辦券商內核機構召開內核會議，對備案文件進行審核并形成內核意見，主辦券商根據內核意見決定是否向證券業協會推薦公司掛牌，決定推薦的，出具推薦報告，并向證券業協會報送備案文件。

協會收到備案文件后，對下列事項進行審查：備案文件是否齊備；主辦券商是否已按照盡職調查工作指引的要求，對所推薦的公司進行了盡職調查；該公司擬披露的信息是否符合信息披露規則的要求；主辦券商對備案文件是否履行了內核程序。協會對備案材料審查無異議，自受理之日起50個工作日內向推薦主辦券商出具備案確認函。

（四）股份掛牌前準備階段

公司股份正式掛牌前，應當與證券登記結算機構（中國證券登記結算有限責任公司）簽訂證券登記服務協議，辦理全部股份的集中登記。投資者持有的非上市公司股份應當托管在主辦券商處。初始登記的股份，托管在推薦主辦券商處。主辦券商應將其所托管的非上市公司股份存管在證券登記結算機構。

掛牌報價轉讓前，掛牌公司應披露股份報價轉讓說明書及其附件（包括《公司章程》、《審計報告》、《法律意見書》、《試點資格確認函》），推薦主辦券商應在掛牌公司披露股份報價轉讓說明書的同時披露推薦報告。