第一篇：新刑訟法實施后交通肇事民事賠償問題2

交通事故責任人被判刑，就不用賠死亡賠償金、被撫養人生活費嗎

[樓 主] 發表于: 2013-06-14 10:11

耕者

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組: 論壇成員 發表總數: 1€182 會員編號: 17€811 注冊日期: 2004-05-24 短消息 案例一：

甲駕駛自己的農用車違章逆行，撞死騎自行車的乙。經交警認定，甲承擔事故的全部責任。后甲被判處有期徒刑3年6個月。事故發生后，甲只賠償乙親屬2萬余元。甲的農用車無強制保險和商業保險。在刑事訴訟中，乙親屬提起附帶民事訴訟，要求甲賠償包括被撫養人生活費、死亡賠償金、精神損害賠償金在內的損失60余萬元。一審判決除不支持精神損害賠償金外，判決被告賠償包括死亡賠償金、被撫養人生活費在內一共50余萬元。甲上訴稱：根據最高法院關于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第155條的規定，附帶民事賠償的范圍僅限于醫療費、護理費、喪葬費，不包括死亡賠償金、被撫養人生活費，一審判決適用法律不當。自己已賠償2萬余元已經足夠醫療費、護理費和喪葬費，已盡了司法解釋所規定的賠償責任，故請求駁回原告訴訟請求。

案例二：

某單位駕駛員A駕車運輸貨物，因超載且車速過快，導致在一處下坡路段不能及時剎車，追尾撞上前面正常行駛的小車，致使小車上一人死亡、一人重傷（7級殘廢）、一人輕傷。交警認定貨車駕駛員A承擔全部責任。事故發生后，A主動報案且積極搶救傷員。貨車投了交強險和100萬元的商業三者險。三名受害人所花費醫療費14余萬元已經由某單位直接支付給醫院，還支付了護理費、營養費、誤工費等6萬元整。保險公司的交強險已支付給某單位。肇事的駕駛員A被追究了刑事責任，判刑三年并緩刑。

事后，重傷的受害人B及死亡受害人C的親屬以某單位及保險公司為被告，要求賠償殘廢賠償金、死亡賠償金、被撫養人生活費及精神損害賠償金一共90余萬元。

單位及保險公司均答辯稱：

一、本案的本質是刑事附帶民事訴訟，根據最高法院關于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第138條關于“因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理”的規定，應駁回精神損害賠償的起訴；

二、根據最高法院上述司法解釋第155條的規定，本案不應該支持殘廢賠償金、死亡賠償金、被撫養人生活費的請求，故應該駁回原告的訴訟請求。

討論的問題：

一、上述兩個案例中責任人的答辯或上訴是否有理？

二、如何理解最高法院關于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第155條的規定？如果上述兩個案例中被告的理解成立，那么在道路交通事故中，如果肇事者被追究刑事責任，受害人不能主張殘廢賠償金、死亡賠償金、被撫養人生活費，所得賠償將十分有限，這對受害人是否公平？

--------------------宋人有耕者，田里有株，兔走觸株，折頸而死。因釋其耒而守株，冀復得兔，兔不可復得，而身為宋國笑。

[第1樓] 發表于: 2013-06-14 14:29

hl09235

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[第2樓] 發表于: 2013-06-14 14:59

耕者

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QUOTE(hl09235 @ 2013-06-14 14:29)

刑事附帶民事訴訟與普通的民事訴訟不同，有時候是可以選擇一種提起的。

刑事附帶民事訴訟與普通的民事訴訟不同，有時候是可以選擇一種提起的。

上面的案例二，受害人選擇的就是普通民事訴訟。但是責任人引用的抗辯理由就是最高法院關于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第155條的規定。其中第138條明確規定：“因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟

或者單獨提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。”這個抗辯理由是否成立，你能分析一下嗎？在加害人構成犯罪的情況下，受害人選擇附帶民事訴訟與普通民事訴訟，適用法律、賠償結果有什么不同？

--------------------

宋人有耕者，田里有株，兔走觸株，折頸而死。因釋其耒而守株，冀復得兔，兔不可復得，而身為宋國笑。[第3樓] 發表于: 2013-06-14 16:05

山里人

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QUOTE

中華人民共和國侵權責任法

第二條 侵害民事權益，應當依照本法承擔侵權責任。

第五條 其他法律對侵權責任另有特別規定的，依照其規定。

第十六條 侵害他人造成人身損害的，應當賠償醫療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的，還應當賠償喪葬費和死亡賠償金。

QUOTE

最高人民法院關于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋

第一百三十八條 被害人因人身權利受到犯罪侵犯或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質損失的，有權在刑事訴訟過程中提起附帶民事訴訟；被害人死亡或者喪失行為能力的，其法定代理人、近親屬有權提起附帶民事訴訟。

因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。

第一百五十五條 對附帶民事訴訟作出判決，應當根據犯罪行為造成的物質損失，結合案件具體情況，確定被告人應當賠償的數額。

犯罪行為造成被害人人身損害的，應當賠償醫療費、護理費、交通費等為治療和康復支付的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成被害人殘疾的，還應當賠償殘疾生活輔助具費等費用；造成被害人死亡的，還應當賠償喪葬費等費用。

駕駛機動車致人傷亡或者造成公私財產重大損失，構成犯罪的，依照《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條的規定確定賠償責任。

附帶民事訴訟當事人就民事賠償問題達成調解、和解協議的，賠償范圍、數額不受第二款、第三款規定的限制。

QUOTE

中華人民共和國道路交通安全法

第七十六條 機動車發生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，由保險公司在機動車第三者

責任強制保險責任限額范圍內予以賠償；不足的部分，按照下列規定承擔賠償責任：

（一）機動車之間發生交通事故的，由有過錯的一方承擔賠償責任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔責任。

（二）機動車與非機動車駕駛人、行人之間發生交通事故，非機動車駕駛人、行人沒有過錯的，由機動車一方承擔賠償責任；有證據證明非機動車駕駛人、行人有過錯的，根據過錯程度適當減輕機動車一方的賠償責任；機動車一方沒有過錯的，承擔不超過百分之十的賠償責任。

交通事故的損失是由非機動車駕駛人、行人故意碰撞機動車造成的，機動車一方不承擔賠償責任。

對于耕者提出的問題，我認為：

一、刑訴法司法解釋第138條明確規定，因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。但155條并沒有明確規定，責任人不需要賠償殘廢賠償金、死亡賠償金、被撫養人生活費。這其中應該是有區別的。因此，不能認為155條沒有規定的賠償范圍，責任人就不用賠了。

二、侵權責任法規定，“侵害民事權益，應當依照本法承擔侵權責任。” “其他法律對侵權責任另有特別規定的，依照其規定。”道路交通事故侵權產生的責任，無論侵權人是否構成犯罪，都應該適用侵權責任法。只有其他法律另有特別規定的，才可以排除侵權責任法的適用。而最高法院的司法解釋不是法律，因此不能排除侵權責任法的適用。

三、道交法第76條只明確責任如何分配，未明確賠償的范圍，因此，責任人也不能援用此法推卸自己的責任。

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遠上寒山石徑斜，白云生處有人家，停車坐愛楓林晚，霜葉紅于二月花。[第4樓] 發表于: 2013-06-14 16:22

haishui

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1、刑事附帶民事訴訟，最高法已經明確，殘疾賠償金和死亡賠償金（兩金）不予支持，更不要說精神損害賠償

2、交通事故的民事賠償，包括刑事附帶民事訴訟，最高法也已經明確應當按照交通道路法的規定予以賠償，死亡賠償金和傷殘賠償金予以支持——這是一個例外 理論上的東西不說了，說不清。目前的實務中就是這么處理的原則

--------------------默默無名的一位老法律人

[第5樓] 發表于: 2013-06-14 17:38

耕者

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最高法回應“盜車殺嬰”案判賠低 專家吁適當修法 2013年06月14日 03:41 來源：新京報

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據新華社電 吉林長春“盜車殺嬰”案被害嬰兒父親日前向法院正式遞交了上訴狀，對一審判賠1.7萬余元不滿。眾多法學專家指出，按最新實施的司法解釋，其終審仍可能得不到滿意結果。

律師稱上訴也會維持1.7萬賠償

“給我們家造成這么大的傷害，僅賠償1.7萬余元，我們無法接受，我要上訴，為逝去的孩子，也為今后有我類似遭遇者討個公道。”許家林說。

吉林良智律師事務所律師齊興茂說，雖然許家林提出上訴，但按現行法律規定，法院仍會維持1.7萬余元的賠償。

如另行起訴主張權利，按照規定，法院將不受理，他要求的民事賠償得不到支持。

齊興茂介紹，被告人周喜軍因同時犯盜竊罪，按法律是需要處以5萬罰款沒有問題。1.7萬余元賠償確實太少，但卻是依法判定的，這只是喪葬費的直接經濟損失，并沒包括死亡賠償金和精神損害賠償金這兩部分。

刑案精神損害賠償未明確寫進刑訴法

記者了解到，根據今年1月1日生效的最高人民法院關于新刑訴法的司法解釋，第六章《附帶民事訴訟》中的規定：“被害人死亡或者喪失行為能力的，其法定代理人、近親屬有權提起附帶民事訴訟。提起附帶民事訴訟或者單獨提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。”

吉林良智律師事務所律師王剛告訴記者，死亡賠償金也屬于精神損失范疇，卻不能納入刑事附帶民事訴訟的賠償范圍。很多法律人主張刑事附帶民事訴訟的賠償范圍應該包含精神損害賠償，但一直沒有明確寫進刑事訴訟法。因為有些刑事案件中被害人一方的直接經濟損失并不多，但精神損害卻很大，此案就屬這種情況。在司法實踐中，被害人的精神損失一直得不到保護。

專家吁法律做適當修改和調整

眾多專家指出，最新司法解釋與民事的《侵權責任法》相悖。《侵權責任法》司法解釋明確規定，侵犯生命健康權的，被侵權人有權主張精神損害賠償；可另一方面，刑事司法解釋又明確，“因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。”從而造成了這樣一種悖論，不構成犯罪的生命健康侵權，應給予精神賠償，而造成更大精神損害、成立犯罪的生命健康侵權，反而不支持精神賠償。

為此，13日中午，記者采訪了最高人民法院政策研究室主任胡云騰。對于為何只保障民事而不保障刑事精神損害賠

償這一問題，胡云騰解釋，對于刑事犯罪，承擔的是刑事責任，被告人已受到了很嚴厲的懲罰，再讓其承擔過重的民事賠償，有“二罰”之嫌。對于民事侵權，主要體現的是民事責任，因不涉及刑事，因而依法給予保障。

中國憲法學會副會長、北京大學法學院教授張千帆則認為，最新司法解釋值得商榷，刑事與民事不能相互替代，兩者不能混同，否則就會產生不合理的結果。

張千帆等專家希望，有關部門能在充分調研基礎上做出適當的修改和調整，切實保障受害人的權益。

■ 案件回放

●2013年3月4日7時許 周喜軍將許家林的RAV4豐田車盜走，途中發現被盜車后座上有一嬰兒，行駛中，嬰兒啼哭，周喜軍用布條勒嬰兒頸部，直至嬰兒死亡。隨后，將嬰兒埋于積雪中潛逃。

●3月5日17時許 周喜軍到公安機關投案自首。

●5月27日 長春市中級人民法院做出一審判決：被告人周喜軍被以故意殺人罪，判處死刑；以盜竊罪，判處有期徒刑5年，并處罰金人民幣5萬元；決定執行死刑，剝奪政治權利終身，并處罰金人民幣5萬元；賠償被害人家屬喪葬費1.7萬余元。

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宋人有耕者，田里有株，兔走觸株，折頸而死。因釋其耒而守株，冀復得兔，兔不可復得，而身為宋國笑。

[第6樓] 發表于: 2013-06-16 11:00

山里人

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QUOTE(耕者 @ 2013-06-14 17:38)高級成員

組: 論壇成員 發表總數: 24€424 會員編號: 6€718 注冊日期: 2003-07-11 短消息

吉林良智律師事務所律師王剛告訴記者，死亡賠償金也屬于精神損失范疇，卻不能納入刑事附帶民事訴訟的賠償范圍。很多法律人主張刑事附帶民事訴訟的賠償范圍應該包含精神損害賠償，但一直沒有明確寫進刑事訴訟法。因為有些刑事案件中被害人一方的直接經濟損失并不多，但精神損害卻很大，此案就屬這種情況。在司法實踐中，被害人的精神損失一直得不到保護。

這位律師的說法是沒有法律根據的，而且也不符合我國立法和司法解釋的規定。無論是侵權責任法還是最高法院關于人身損害賠償的司法解釋，死亡賠償金與精神損害賠償都是分別規定在不同的條文中的，這說明這兩種賠償沒有種屬關系，而是互相獨立的不同賠償權利。

QUOTE

中華人民共和國侵權責任法

第十六條 侵害他人造成人身損害的，應當賠償醫療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的，還應當賠償喪葬費和死亡賠償金。

第二十二條 侵害他人人身權益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權人可以請求精神損害賠償。

QUOTE

最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋

第十七條 受害人遭受人身損害，因就醫治療支出的各項費用以及因誤工減少的收入，包括醫療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養費，賠償義務人應當予以賠償。

受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費用以及因喪失勞動能力導致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養人生活費，以及因康復護理、繼續治療實際發生的必要的康復費、護理費、后續治療費，賠償義務人也應當予以賠償。

受害人死亡的，賠償義務人除應當根據搶救治療情況賠償本條第一款規定的相關費用外，還應當賠償喪葬費、被扶養人生活費、死亡補償費以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通

費、住宿費和誤工損失等其他合理費用。

第十八條 受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》予以確定。

精神損害撫慰金的請求權，不得讓與或者繼承。但賠償義務人已經以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權利人已經向人民法院起訴的除外。

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遠上寒山石徑斜，白云生處有人家，停車坐愛楓林晚，霜葉紅于二月花。[第7樓] 發表于: 2013-06-17 10:46

ztt148

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組: 論壇成員 發表總數: 451 會員編號: 25€462 注冊日期: 2004-11-07 短消息

”死亡賠償金也屬于精神損失范疇“，這種說法是錯誤的，在民事法律中已經明確死亡賠償金、殘疾賠償金屬于經濟損失。

如果在刑事案件中，附帶民事賠償不按照民事法律的規定來確認，那又何必叫刑事附帶民事訴訟呢？ 真不知道這些立法者是怎么想的，刑訴法取消了一些賠償項目會造成很大的負面影響。

前幾天去看守所會見了一位故意傷害案件的犯罪嫌疑人，該案中被害人構成輕傷，但不構成傷殘，僅醫療費就花了7萬多，在我向嫌疑人講了新刑訴法關于民事賠償的規定后，該同志的回答讓我無語了，早知道打斷他條腿，醫療費也就2萬多，反正殘疾賠償金不賠。像這樣發展下去，恐怕沒有故意傷害這一罪名了，都變成故意殺人了！

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“正天平”法治論壇（QQ：415361911）[第8樓] 發表于: 2013-06-17 14:07

沙漠蘑菇

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《精神損害賠償解釋》中將殘疾賠償金、死亡賠償金歸 新成員

組: 論壇成員 發表總數: 39 會員編號: 328€267 注冊日期: 2009-06-18 短消息

為精神損害撫慰金范疇內，是否可以認為《刑訴解釋》第138條、第155條的規定與此一致？

但在《精神損害賠償解釋》后出臺的《人身損害賠償解釋》將殘疾賠償金、死亡賠償金與精神損害賠償金區分開來。是否應當認為《刑訴解釋》第138條、第155條中的精神損害也便不再包括殘疾賠償金、死亡賠償金？也就是說，刑事附帶民事訴訟中可以要求殘疾賠償金、死亡賠償金。

這個意見妥否？

第二篇：學習《民事訟訴法》的心得

學習《民事訴訟法》的心得

系別：政法系

班級：11法學

姓名：伍方慧

學號：1140202068

剛剛學習《民事訴訟法》這門課程的時候有點摸不著頭腦，對于老師上課講的那些內容不是能夠很好地理解透徹，每當這時候我就會安慰自己說:“訴訟法不就是告訴人訴訟是怎么提起,如何進行，又怎么畫句號的瑣碎規則嗎？用不著學習，看看就會了。”這是我接觸這門課程時最大的心得體會,但是隨著學習進度加快，我就知道了這是對民訴法的誤解。正是因為這樣，我慢慢的開始聽不懂老師上課時候講的一些基本概念。不過隨著后來的學習和老師詳細的講解,我慢慢的找到了些門路,不過還得繼續努力.《民事訴訟法》，是法學體系中的一門民事法學，基本解釋原則與民法學相同.相對于法理學和中國法制史這樣一些理論性極強的學科來說，民事訴訟法無疑是一門既簡單又實務的一門學科，但民事訴訟法的內容較多，而且大部分是需要理解記憶的，因而，不太容易掌握。那么，我想問問大家，如何學好并考好民事訴訟法呢？首先，我要糾正一種錯誤的思想，即“法學是一門文科學科，只要靠背就可以考好，所以，現在的學習并不重要。”實際上，現階段學習對于我們來說是相當重要的，它不僅可以培養我們的法學思維,而且還能夠增加我們對法學的學習興趣。

本人覺得，學習學習民事訴訟法如果沒有雄厚的民法積累和對民事權利司法考試保護方法，手段，途徑，多樣化的東西的感悟，是不可能學好這門學科的。此外，訴訟法的學習和精進還離不開大量的經驗觀察和實踐積累，這就要求我們多多看些一些民訴專家學者的著作，我們僅僅停留在書本 上的學習是不能達到學好這門學科的標準的，我現在終于明白老師為什么在上課的時候苦口婆心的要我們多看些與訴訟法有關的名家寫的著作，因為只有這樣我們才能更好的去從多角度多觸角的去分析問題，而不是讓書本上僅有的觀點束縛了我們的思維。

初學民訴的時候，自己一般滿足于對靜態訴訟規則的記憶，我認為只要背會了起訴的條件，上訴的期限，再審的事由等等一些教材的內容，考試成績就一定會很好，就算是一個合格的訴訟法入門者。這種看法在大學生中占有很大的比例，特別是學習法律專業的學生覺得那樣就算是完成了應有的學習任務，因為大家在評估訴訟法的學習時，采用了與實體法學習相同或相似的標準。這種理解，使得不少學生參加工作后過高的自我評價與用人單位的實際要求之間出現了巨大的落差。

所以，訴訟法的學習，態度要端正，方法要得當，否則會停留在表面，皮毛還沾沾自喜。學習訴訟法的目的在于運用，而非記憶（雖然是基礎）。能夠運用訴訟法的只是，理論來分析，透視權利保護的案例，或者會中國權利保護的司法程序存在的縱深問題展開理論與實踐融為一體，實體與程序融會貫通的研究，那么，在我看來，這才是真正的“入門”。

其次，本人同意教科書上講的一些觀點，也覺得訴訟法的學習功夫在法外，民訴法學既是一門理論法學，也是一門實踐法學。在掌握民訴法學基本范疇，體系的前提下，還要注重民訴法的應用價值。通過旁聽法庭審判，參與法庭執行程序，開展模擬法庭，接受診所式教育，利用暑期到法院或律師事務所實習，到法院調研等各種形式。采用理論聯系實際的方法，一方面可以用所學習和掌握的民訴法學的基礎知識分析解決實際問題，另一方面，也可以通過實際案例分析加深對民訴法學理論的進一步理解。

民訴法并不是一堆毫無生命力的程序規則，單純地記憶程序規則并不能代替對于訴訟規則背后所蘊藏豐富多彩的社會背景的理解。在所有的法律部門中，民訴是與社會發生碰撞最為直接，顯性的法律之一，通過對民事訴訟過程的追蹤掃描和透視，一個從未接觸法律的人也會近距離地感受到法律的存在，甚至由此產生對法律的敬畏，根據教科書上的緒論，我很看好書本上講到的學習民訴法的兩條思維路徑：

民訴法上的問題，答題上可歸納為事實判斷問題，價值判斷問題，解釋選擇問題，以及立法和司法技術問題四個方面。其中，民訴法上的事實判斷和價值判斷問題對于養成健全的程序法律思維至關重要，前者構成學習民訴法的邏輯起點和根基，后者是民訴法中進行價值判斷的基礎。

民訴法與民法之間的關系。

經過了一段時間的學習。我發現民訴法和民法之間有密切的關系，兩者就好像是車之兩輪，鳥之兩翼，二者密不可分，基于民法的裁判規范性質和權利保護的訴訟目的觀，在學習和研究民訴法時，應當奉行“民事法學一體話研究方法”。民事法學一體化表現為民法民法與民訴法的相互依賴，所以學好民法也是很重要的。

（一），注意與實體法用語上的差異

一般來說，究竟先有民事實體法，還是先有民事程序法，雖有不同的看法，但是現代民訴法學的發展，滯后于民法，是不爭的事實。首先需要厘清的是民訴法的概念與民法上概念的差異。

（二），注意訴訟法與實體法的交錯

有些實體法上的問題本身與民事訴訟密不可分，在民訴法尚未獨立之前即已存在。如時間，抵消，和解等制度。由于訴訟法學與民法學長期以來自行其道，互不逾越，導致相同的問題上，民法學者的通說或有力說相對立，如何在兩者之間協調溝通，是今后的重要課題。

（三），注意民訴法的實體基準性

民訴法的直接目的是保護民事實體法所規定的私權，解決私權糾紛。而私權糾紛的類型與經濟社會的發展，民事實體法的完善息息相關的。在我國，改革開放前民事糾紛的類型多限于婚姻家庭糾紛，鄰里借貸或宅基地糾紛，改革開放后經濟合同糾紛逐年增加。與經濟發展相伴相隨的新型糾紛大量出現，如企業承包合同糾紛，企業破產糾紛，環境污染糾紛，產品責任糾紛，侵犯專利權和商標權糾紛，股東權益糾紛，等等….通過對這門課程的學習，我接觸到了訴訟法的基本程序，學習到了訴訟是什么，該如何訴訟，以及訴訟過程中 的一些具體要求，學到了許許多多自己覺得非常受用的知識，通過書本上的編寫說明，我們可以得知：“本書是以馬克思主義，毛澤東思想和鄧小平理論為指導，堅持黨的基本路線，在吸取近幾年來民事訴訟法學領域最新成果的基礎上，力求正確闡明民事訴訟法學的基本理論，民事訴訟法 的原則，制度和程序，著重對1991年的《民事訴訟法》頒布以來的民事訴訟實踐進行理論上的概括和探討。”我相信通過自己的努力學習，我一定會成為一個合格的法律人才。為自己加油！！

第三篇：職業病民事補充賠償若干實踐問題

職業病民事補充賠償若干實踐問題----蘇某訴寶石工藝公司工傷保險待遇案評析

【內容摘要】

職業病患者民事賠償部分，在各地法院判例中呈現不同的判決，有支持民事補充賠償，也有將職業病賠償僅限于社會保險工傷補償。即使職業病案件支持民事補充賠償，其民事補充賠償項目和計算標準也各有不同。司法實踐中能將職業病案件在實體和程序上合理操作的案件不常見，實務操作不統一，亟待統一和規范。本文通過對一起經歷勞動仲裁、一審、二審、再審的職業病案件的分析，對職業病案件民事補充賠償和訴訟程序進行了探討。

【背景介紹】

目前，我國職業病防治工作形勢嚴峻，我國有毒有害企業超過上千萬家，受到職業危害的人數過億（注1）。因職業病危害導致勞動者死亡、致殘、部分喪失勞動能力的人數將不斷增加，其危害程度遠高于生產安全事故和交通事故。未雨綢繆，政府早在2002年5月1日施行了《中華人民共和國職業病防治法》，其目的也就是為了預防、控制和消除職業病危害，防治職業病，保護勞動者健康及相關權益，促進經濟發展。至于《中華人民共和國職業病防治法》的實施情況尚需廣大法律工作者推動和促進。

【關鍵詞】

工傷保險待遇 民事補充賠償 訴訟程序 補充責任

【正文】

一、據以研究的案例 自2002年10月起，蘇某一直為某寶石工藝公司從事切粒工作，用人單位為蘇某參加了社會保險。2005年7月，蘇某經廣東省職業病防治院診斷為壹期矽肺（I﹢），并被東莞市社會保障局認定為工傷；2006年8月，蘇某經東莞市職業病防治中心診斷為貳期矽肺（Ⅱ）；2007年2月，經東莞市勞動能力鑒定委員會鑒定為傷殘四級。本案經勞動仲裁，后訴至一審法院，一審請求支付傷殘補助金差額、傷殘津貼差額、工傷醫療補助金差額；支付殘疾賠償金和撫養費；支付后續治療費、常規檢查費、療養費以及肺灌洗治療費；支付精神撫慰金等。一審審理過程中，法院委托司法鑒定所對蘇某職業病后續治療費、常規檢查費、療養費以及肺灌洗治療費的治療所需費用進行鑒定。一審判決中，除精神撫慰金外，其他各項訴訟請求均有支持。用人單位不服一審判決，向東莞市中院提起二審。二審判決僅支持支付傷殘補助金差額、傷殘津貼差額、工傷醫療補助金差額，其他請求事項全部被撤銷。

蘇某向廣東省高院申請再審，省高院裁定東莞市中院再審。再審判決中支持支付傷殘補助金差額、傷殘津貼差額、工傷醫療補助金差額；支付殘疾賠償金和撫養費；支付精神撫慰金（因蘇某未對精神撫慰金提起上訴，并未在再審判決中增加該部分判決）。上述案例，筆者認為存在三個值得探討的問題：

1、職業病案件是否可以存在民事補充賠償？

2、民事補充賠償如何在訴訟程序中實現？

3、民事補充賠償項目與工傷社會保險待遇項目那些部分存在重合？

4、民事補充賠償項目如何計算？

二、關于民事補充賠償部分法院裁判要旨

一審法院認為（注2）：依據《中華人民共和國職業病防治法》第五十條第一款“職業病病人依法享受國家規定的職業病待遇。”及第五十二條“職業病病人除依法享有工傷社會保險外，依照有關民事法律，尚有獲得賠償的權利的，有權向用人單位提出賠償要求。”的規定，對于要求用人單位承擔民事補充賠償責任的請求，一審法院予以支持。

二審法院認為（注3）：最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條規定：“依法應當參加工傷保險統籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔民事賠償責任的，告知其按《工傷保險條例》的規定處理。”雖然《中華人民共和國職業病防治法》第五十二條規定“職業病病人除依法享有工傷社會保險外，依照有關民事法律，尚有獲得賠償的權利的，有權向用人單位提出賠償要求。”但是國家目前尚無相應的民事法律規定職業病病人可以獲得何種民事賠償的權利。蘇某請求用人單位承擔殘疾賠償金、被撫養人生活補助費、后續治療費、精神撫慰金等民事賠償責任，缺乏相應的法律依據，本院不予支持。

再審認為（注4）：蘇某所受工傷不是普通工傷，而是職業病工傷。工人在遭受職業病這一類特殊工傷的情況下，普通的工傷保險就很難完全補償所受的損害。對于經濟欠發達的中國，在工傷保險待遇較低的情況下，從高度重視勞動者生命、健康，保障勞動者合法權益出發，對遭受職業病特殊工傷傷害的勞動者，應實行工傷保險和民事賠償雙重保障，《中華人民共和國職業病防治法》第五十二條也有明確規定。雖然最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條有排斥性規定，但從法的適用來看，《中華人民共和國職業病防治法》是全國人大常委會制定的，屬于法律，其位階和效力均高于最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，因此，應適用位階和效力高的法律，本案職業病工傷可以同時獲得工傷保險待遇和民事賠償，但民事賠償應在社會公平角度上扣除工傷賠償已覆蓋的項目。

三、本案所涉問題及法律分析

（一）、職業病案件是否可以存在民事補充賠償？ 從本案例審判思路來看，一審法院是按照民事賠償作為工傷保險待遇之外的補充進行判決；二審法院判案思路建立在職業病就是工傷基礎上，排斥了民事上的補充賠償；再審判決思路則支持了一審判決思路，在理論上闡述得比較清楚，確定了職業病實行工傷保險和民事賠償雙重保障，但民事賠償應扣除工傷賠償已覆蓋的項目。再審是經由廣東省高院裁定發回重審，廣東省高院對于職業病賠償案件是否允許民事賠償的思路其實是非常明確的，早在2002年9月15日，廣東省高院向全省各級法院發文（注5）明確指出：勞動者被診斷患有職業病的，除依法享有工傷社會保險外，還可以按照《民法通則》第119條的規定向用人單位請求損害賠償，但該損害賠償應扣除勞動者因職業病享有的工傷社會保險利益。追溯2002年9月15日廣東省對下級法院關于職業病賠償案件審判思路的指導意見基礎，就不得不提到2002年5月1生效施行的《中華人民共和國職業病防治法》，該法第52條規定：職業病病人除依法享有工傷社會保險外，依照有關民事法律，尚有獲得賠償的權利的，有權向用人單位提出賠償要求。就法學理論而言，職業病危害行為侵害的是勞動者的健康權或生命權，其實質上還是一種民事侵權。該危害行為具備了民事侵權行為的四個構成要件，就行為違法性而言，用人單位“使用有職業病危害的技術、工藝、材料”就違反了《職業病防治法》相關禁止性規定或強制性規定（注6），用人單位上述行為主觀上明顯有過錯，也造成了勞動者損害事實的存在，損害事實與違法行為具備因果關系。就職業病的特殊情況來說，職業病是一種終身職業疾病，患者會喪失勞動能力，一旦患有，需要終身接受治療，且病情會不斷惡化，需要的各種費用也會不斷增加，病變仍可繼續發展到死亡，嚴重影響患者和家人的經濟收入，因此賠償當中需要有撫養費和贍養費。此外，不能單單依據《工傷保險條例》規定的醫療終結期來確定醫療終結，患者必須要得到合理的后續治療費。綜上，勞動者是有權利向用人單位請求民事補充賠償。

在職業病案件中，工傷保險待遇支付作為基礎，民事賠償作為補充，則是基于用人單位參加了社會保險，是基于保障患職業病職工獲得醫療救濟和經濟補償、分散了用人單位的工傷風險所作的調整。該模式是司法實踐已經確定的方向，在《中華人民共和國社會保險法》生效施行后，該模式將進一步加強穩固，具體原因在于《中華人民共和國社會保險法》第40條規定：職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費，發生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇。用人單位不支付的，工傷保險基金中先行支付。先行支付制度的出臺，職業病案件將進一步選擇工傷保險待遇支付作為基礎、民事賠償作為補充方式維權。

（二）、民事補充賠償如何在訴訟程序中實現？

由于司法實踐確定了職業病案件實體上是以工傷保險待遇支付作為基礎，民事賠償作為補充模式。在訴訟程序中職業病案件必然要啟動勞動仲裁前置程序，勞動仲裁不能解決，再進入法院一審程序。職業病案件涉及工傷保險待遇支付和民事補充賠償，勞動仲裁是否受理民事補充賠償部分？按照(法發〔2008〕11號)《民事案件案由規定》，工傷保險待遇支付案由應當定位為勞動爭議中的社會保險糾紛第二項工傷保險待遇糾紛，民事補充賠償應當定位人格權糾紛中的生命權、健康權、身體權糾紛第三項工傷事故損害賠償糾紛，一審法院又如何解決訴訟程序上的問題？

在廣東省地區，廣東省高院對下級法院的指導意見（注5）中明確：人民法院受理職業病勞動爭議案件后，勞動者根據《民法通則》第119條的規定向用人單位請求損害賠償的，人民法院可一并審理。對該規范進行字面解釋也就是說：法院不論勞動者有沒有在勞動仲裁中提出民事補充賠償項目申訴請求，只要在法院受理職業病勞動爭議案件后，勞動者向法院增加了民事補充賠償項目的訴訟請求，法院可以一并在該案件中進行審理。下級法院如果完全接受廣東省高院的指導意見，訴訟程序上所面臨的困惑和尷尬將迎刃而解。從案件類型上來說，一個案件不需要分割為兩個案件來處理，不需要一個審判庭審理工傷保險待遇糾紛、另一個審判庭審理民事補充賠償，兩案將在一個審判庭一并進行審理；從案由上來說，勞動者在一審法院最初立案，案由必然確定為工傷保險待遇糾紛，案件受理后增加民事補充賠償項目的訴訟請求，對立案庭案由歸類上不至于引起混亂和無所適從。

再說勞動仲裁前置程序，筆者認為勞動者在勞動仲裁中提出的申訴請求是否包括 民事補充賠償項目，已經并不重要。實踐操作上，筆者還是建議在勞動仲裁程序中的申訴請求將工傷保險待遇項目和民事補充賠償項目共同列出，勞動仲裁裁決結果暫且不論。如此操作是出于三方面的考慮：其一，省高院指導意見僅僅是指導性的規范，并沒有成為法律法規，更何況該指導性規范還不是從最高院下發的指導性規范，而且上級法院與下級法院之間的關系不是領導與被領導的關系，而是監督與被監督的關系；其

二、案件受理審查是形式上的審查，審查重點在于主體上的適格、請求以及事實理由是否具體、是否屬于受理范圍和管轄范圍。現實中在勞動仲裁中受理過程也會出現民事補充賠償項目因為受理范圍被卡住，實際操作中，工傷保險待遇項目與民事賠償項目并不能完全徹底的割開，就以當地發生的交通費用為例，該費用在《工傷保險條例》中并沒有陳列，可以說是屬于民事賠償項目，但實際在勞動仲裁中依然可以得到裁決；其

三、各地法院受一些特別因素影響，并不一定完全服從省高院關于程序的指導意見，勞動者要求民事索賠在民事補充賠償上的程序設置沒有立法確認上述對勞動者有利的模式，法律或許允許民事補充賠償，但程序設置上部分法院要求另案起訴，不能一并審理就留下另案中民事賠償部分舉證責任和歸責原則等全面展開，導致案件變得復雜。能夠在勞動仲裁中將民事補充賠償項目請求一并提出，對案件的調解和解和案件下一步的法院立案爭取到了很多有利空間。

（三）工傷社會保險待遇項目又包括哪些？民事賠償項目可以提出那些請求？民事補充賠償項目又有哪些？

《中華人民共和國社會保險法》第三十八條規定：因工傷發生的下列費用，按照國家規定從工傷保險基金中支付：治療工傷的醫療費用和康復費用、住院伙食補助費、到統籌地區以外就醫的交通食宿費、安裝配置傷殘輔助器具所需費用、生活不能自理的，經勞動能力鑒定委員會確認的生活護理費、一次性傷殘補助金和一至四級傷殘職工按月領取的傷殘津貼、終止或者解除勞動合同時，應當享受的一次性醫療補助金、因工死亡的，其遺屬領取的喪葬補助金、供養親屬撫恤金和因工死亡補助金、勞動能力鑒定費。以上九種費用顯然屬于工傷社會保險待遇項目，除此之外還有醫療期工資、一次性傷殘就業補助金、停工留薪期間護理費、安家補助費等。依據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》相關規定：人身傷害民事賠償項目包括：醫療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養費、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養人生活費、康復期間和繼續治療的康復費和護理費、后續治療費、喪葬費、死亡補償費、親屬辦理喪葬事宜支出交通住宿誤工等合理費用、精神損害撫慰金等。首先要申明，職業病案件實體上既然是以工傷保險待遇支付作為基礎，民事賠償作為補充模式，雖然工傷保險待遇項目數額低、民事項目賠償標準高，但是并沒有將民事賠償與工傷保險待之間的差額補齊的思路。以廣東地區住院伙食補助費標準為例，民事賠償標準目前是按照50元/天支付，但是工傷保險待遇要求按照民事標準的70%的比例支付，也就是35元/天。中間的差額15元/天并不能得到補充賠償。其次要申明，工傷保險待遇中的供養親屬撫恤金與民事賠償中被扶養人生活費外延空間不一致，工傷保險待遇中的供養親屬撫恤金僅僅是在工亡中所出現，民事賠償中被扶養人生活費是職業病導致喪失勞動能力傷殘入級或死亡就會出現的賠償項目，兩者外延空間不一樣。

比較以上項目，民事補充賠償項目包括交通費、必要的營養費、殘疾賠償金、被 扶養人生活費、后續治療費、親屬辦理喪葬事宜支出交通住宿誤工等合理費用、精神損害撫慰金等。在補充賠償項目中比較有疑義的是殘疾賠償金和后續治療費，殘疾賠償金與一次性傷殘補助金以及傷殘津貼是否有重合？后續治療費與醫療補助金是否重合？如果分析此問題，仍舊從概念入手、分析概念的內涵和外延的方式，必然導致該部分無法分析。其實，社會保險待遇是因為參加了社會保險，社會保險統籌其目的是用來分散用人單位的工傷風險、保障勞動者因工傷殘或者職業病傷害獲得醫療救濟和經濟補償。社會保險繳費費用也有勞動者個人部分和單位繳納部分，勞動者和用人單位都付出了對價才享受有保險待遇權益，因此一次性傷殘補助金以及傷殘津貼并不是殘疾賠償金，醫療補助金也不是后續治療費，相互之間并不重合。在蘇某訴寶石工藝公司工傷保險待遇再審判決中，再審法院是支持了蘇某的殘疾賠償金等民事補充賠償項目，駁回了后續治療費。駁回后續治療費判決說理部分并非詳細，但仍舊有跡可循，其中再審判決說理陳述為“至于后續治療費、常規檢查費、療養費、肺灌洗治療費等治療、診療項目，因這些項目均已在工傷保險待遇中有明確規定，不屬于民事賠償項目，故本院不予支持。”法律適用上取用“《廣東省工傷保險條例》第二十二條規定：治療工傷所需要費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務標準的，從工傷保險基金支付。”該說理和法律適用并非否認用人單位不需要支付后續治療費，而是將未實際發生的費用留待實際發生后從工傷保險待遇中予以補償。筆者將后續治療費落入民事補充賠償項目，出于兩方面的考慮，一方面因為用人單位經常出現不為職業病患者參加社會保險，職業病患者享受不到保險待遇，《中華人民共和國社會保險法》第40條所規定社保基金先行支付制度在目前來說還僅僅是一種理論，不具備可操作性；另外一方面，后續治療費是指對損傷經治療后體征固定而遺留功能障礙確需再次治療的或傷情尚未恢復需二次治療所需要的費用（注7），從后續治療費概念上來說，后續治療費在時間上具有滯后性，職業病患者更需要提前得到該費用治療、穩定病情，不能按照保險待遇滯后補償，后續治療費作為民事補充賠償更為合理。

（四）、民事賠償項目如何計算？

民事補充賠償項目中的交通費、必要的營養費、殘疾賠償金、被扶養人生活費、后續治療費、親屬辦理喪葬事宜支出交通住宿誤工等合理費用、精神損害撫慰金計算方法，遵循的法律依據仍舊是《民法通則》及司法解釋、最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》、最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》，并且參考各省交通事故賠償標準。就蘇某訴訴寶石工藝公司工傷保險待遇一案，筆者對并非實報實銷的民事補充賠償項目的計算標準分析如下： 再審判決中，蘇某的殘疾賠償金是按照蘇某喪失勞動能力程度、一審法庭辯論終結時的上一統計的農村居民人均純收入計算。對這種計算方式，法律依據有最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第26條和35條規定（注8），但再審法院對蘇某適用農村居民人均純收入標準，筆者持否認態度，因為殘疾賠償金是對受害人因人身遭受損害致殘而喪失全部或者部分勞動能力的財產賠償，受害人遭受人身損害以后，會減少或者喪失自己的收入。這種損失是人身損害的直接后果、是一種財產損失。蘇某長時間（超過一年以上）在城鎮務工是案件不爭事實，其損失的收入是城鎮務工的收入，并非農村的收入，因此應當按照城鎮標準計算比較合理。當地法院在審理交通事故人身損害賠償案 件時，對于戶口在農村、但發生交通事故時已在城鎮居住一年以上、且有固定收入的，計算賠償數額按城鎮居民的標準對待（注9）。基于同樣法理，蘇某此案殘疾賠償金按照城鎮標準賠付更加合理。再審判決中，蘇某的后續治療費沒有得到支持，蘇某的后續治療費未得到支持的原因，是因為蘇某參加了社會保險，享受社會保險待遇，后續治療費用可以在實際發生后報銷。如果在沒有參加社會保險前提下，依據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第19條：必要的康復費、適當的整容費以及其他后續治療費，賠償權利人可以待實際發生后另行起訴；根據醫療證明或者鑒定結論確定必然發生的費用，可以與已經發生的醫療費一并予以賠償。因此后續治療費的計算方式還是要依據醫療證明或者鑒定結論來確定賠償數額。同理，必要的營養費也是需要依據醫療證明或者鑒定結論來確定。再審判決中，審判庭認可蘇某提出精神損害撫慰金。筆者僅對精神損害撫慰金賠償數額的參考依據作出分析，在廣東省惠州地區劉某職業病賠償一案（注10）中，劉某職業病患者喪失勞動能力程度評定為四級傷殘，法院確認其精神撫慰金為30000元，這個數額具備啟發意義，但不具備參考意義的。最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第10條明確精神損害的賠償數額根據過錯程度、侵害的具體情節、造成的后果、獲利情況、承擔責任的經濟能力、受訴法院所在地的平均生活水平來確定。職業病侵權行為筆者傾向于定性為從事高度危險活動致人損害行為，民事歸責制度可以適用無過錯責任，精神損害賠償參考因素中的過錯程度不需要過多考慮；精神損害賠償參考因素中的后果因素是可以用喪失勞動能力程度的傷殘等級說明；受訴法院所在地的平均生活水平也可以用實在的數據予以說明；獲利情況，用人單位很難自證其罪；承擔責任的經濟能力則主要依賴法官自由心證了。

四、結語

筆者在本文中主要還是集中在廣東地區關于職業病案件的司法實踐作出分析和陳述，但筆者認為：職業病案件在實體上以工傷保險待遇支付作為基礎，民事賠償作為補充模式已經是大勢所趨，伴隨《社會保險法》先予支付制度的貫徹，該種模式更會得到加強；民事補充賠償項目的范疇也不需要固守陳規，應當視社會保險可以補償的項目而適當調整；至于程序上如何操作，由于職業病案件的特殊性導致訴訟程序和訴訟主體呈現出多樣性，往往需要法律工作者靈活把握。

參考文獻：

注

1、陳聘舒《我國職業病人超過兩億》《中國青年報》2007年5月7日 注

2、（2007）東法民一初字第7261號民事判決書 注

3、（2008）東中民一終字第1901號民事判決書 注

4、（2010）東中法民再字第19號民事判決書

注

5、粵高法發（2002）21號《廣東省高級人民法院關于審理勞動爭議案件若干問題的指導意見》

注

6、詳見《職業病防治法》第5條：用人單位應當建立、健全職業病防治責任制，加強對職業病防治的管理，提高職業病防治水平，對本單位產生的職業病危 害承擔責任”。第29條：“ 用人單位對采用的技術、工藝、材料，應當知悉其產生的職業病危害，對有職業病危害的技術、工藝、材料隱瞞其危害而采用的，對所造成的職業病危害后果承擔責任”。

注

7、詳見《淺析人身損害賠償案件中的后續治療費問題 》，作者：鄭州市中原區法院韓戰杰，發布時間：2010-08-30 16:18:56 注

8、最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第26條和35條規定

注

9、《廣東省高級人民法院、廣東省公安廳關于道路交通安全法施行后處理道路交通事故案件若干問題的意見》第27條規定：受害人的戶口在農村，但發生交通事故時已在城鎮居住一年以上、且有固定收入的，在計算賠償數額時按城鎮居民的標準對待。

注

10、詳見（2009）惠中法民一終字第1412號民事判決書

第四篇：《 刑 事 訴 訟 法 》課 程 實 施 意 見

浙江廣播電視大學 行政管理專業(開放專科)《監督學》教學實施細則

一、課程概況

監督學課程是中央廣播電視大學行政管理專業開放教育專科的一門必修課。本課程72學時，4學分，開設一個學期。

監督學課程的教學任務是：使學生全面了解有關監督的基本知識；系統掌握有關監督的基本概念和方法；深入了解世界各國在對權力的監督與監察方面所取得的實踐與理論成果；為研究和推動我國的民主政治建設打下一定的基礎。

監督學課程的主要內容包括：監督學概述、監督思想與理論、中國監察制度的演進、當代中國監督運行機制、人民代表大會的監督、中國共產黨的黨內監督、檢察機關的法律監督、人民法院的審判監督、人民政府的行政監督、社會民主監督、國外反腐敗與監督制度等。

二、課程教材

本課程的文字教材是郎佩娟主編的《監督學》，由中央廣播電視大學出版社出版，2010年1月版。這是教學和考試的主要依據。

三、教學特點

監督學是一門理論性和實踐性極強的綜合性應用科學。第一，它與其他相關科學存在著大量的交叉融合關系，相關科學的核心內容是其重要的理論來源。如監督學與政治學具有很大的相關性，政治學研究政治關系，而政治關系的核心是公共權力。監督學則是從防范公共權力濫用的視角來研究公共權力。監督學與行政學有很強的交互性。一方面，監督學調整的范圍要遠遠大于行政學研究的范圍；另一方面，構建完善的行政管理體系，強化依法行政的理念，提升政府的行政效能，是實現有效監督的重要路徑，監督機制是行政管理過程中的重要環節。監督學與刑法、行政法具有很大的互補性。刑法與行政法是監督活動的重要依據和實現手段，也是監督工作法治化的體現。如職務犯罪的認定是刑法的重要內容，同時也是監督學研究的對象；對行政行為的司法審查是行政監督的重要方式。同時，監督學又從系統性的角度拓展了刑法、行政法調整的空間。

第二，監督學有其自身的學科特色與邏輯結構，監督學的實質是通過國家監督權、公民權利和社會道德對公共權力的制約。由此，把握公共權力的來源、特點和運行機制是是學好監督學的關鍵。

總之，在學習監督學的過程中，學生應當培養自身的發散性思維和對多學科知識的整合能力，深入理解監督學與相關學科與課程的內在關系，這也是學好監督學的重要前提。

四、學時安排和教學進度

課程教學：集中輔導和答疑36學時，小組討論學習12學時，共4次（指導教師參加）；省電大針對全省學生的網上實時教學活動安排兩次（第一次是導學，第二次是期末復習及答疑），安排針對各試點單位課程輔導教師的網上實時教研活動兩次（第一次為專題討論，第二次為期末復習研討），具體時間安排請看浙江電大在線學習的平臺“互動天地”欄目的通知。

教學內容

第一章

監督學概述 第二章

監督思想與監督理論 第三章

中國監察制度的演進 第四章

人民代表大會的監督 第五章

中國共產黨的黨內監督 第六章

檢察機關的法律監督 第七章

人民法院的審判監督 第八章

行政機關的監督

第九章

人民政協與民主黨派的監督 第十章 社會監督

學時 3 3 1 1 3 3 6 6 6 3 1 第十一章

國際反腐敗與監督制度

五、課程實踐

可組織學生進行小組學習討論、案例分析、社會調查等。（無硬性要求）

六、考核要求

1．考核依據

1）《監督學》教材。

2）中央電大考試中心、中央電大文法部《監督學期末復習指導》。2．課程總成績的組成

由兩部分組成：形成性考核成績占20%，期末考試成績占80%。3．形成性考核的要求及形式

形成性考核必須完成，沒有完成者，不能參加該課程的期末考試；形成性考核的形式是中央電大下發的書面本子（四次作業）。

七、教學反饋

責任教師：劉義 聯系老師：俞丹

通訊地址：杭州市振華路6號 郵政編碼：310030 值班電話：0571-89983158（每周三上午、下午，每周五下午）電子信箱：yudan@zjtvu.edu.cn

浙江廣播電視大學文法學院

2010年8月

第五篇：申請保全銀行存款錯誤民事賠償問題分析

申請保全銀行存款錯誤民事賠償問題分析

【案情簡介】A、B兩公司于2004年10月簽訂《合作協議》，在合作過程中雙方發生爭議，2008年9月A公司向M法院起訴要求B公司賠償其違約損失共計570萬元。A公司還向法院申請凍結B公司銀行存款570萬元，并提供了相應擔保財產，M法院根據A公司的申請，依法作出了凍結B公司銀行存款570萬元的財產保全裁定。該案因涉及管轄權異議等問題，一審、二審歷時兩年多，在訴訟中A公司又多次申請續保。該案一審判決A公司敗訴，二審改判為“B公司違約，應向A公司支付違約金100萬元”，二審判決生效后B公司及時履行了判決書確定的付款義務，B公司被查封的銀行賬戶隨即被解封。

2010年12月，B公司向A公司所在地N法院起訴，要求A公司錯誤查封申請給其造成的利息損失共計30余萬元。B公司起訴理由為“A公司的訴訟請求并未得到法院的完全支持，其申請保全金額遠遠超過法院判決支持金額，故其保全存在錯誤，應當依法賠償B公司經濟損失”。

A公司辯稱：第一，申請保全是其合法的訴訟權利，而且保全申請是否得到批準須經法院的審查，查封A公司銀行存款是M法院作出的保全裁定并采取保全措施，與A公司無關。第二，《民事訴訟法》第94條規定“財產保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物”，A公司申請查封金額并未超過其訴訟請求的金額，故A公司的保全申請是依法提出的，并不存在任何過錯，不應當賠償。第三，B公司不是金融機構無權對外貸款，故其要求賠償貸款利息損失的請求不能成立。第四，B公司在M法院作出保全裁定后，依照《民事訴訟法》的相關規定有權要求法院變更保全措施，甚至還有權提起復議。但A公司在長達兩年的時間內并未行使相關訴訟權利，是對自身權利的漠視和放棄，因此B公司自身存在過錯。【法律分析】

一、M法院依法作出財產保全裁定無過錯，本案不適用國家賠償。

根據《民事訴訟法》的相關規定，人民法院作出訴訟中財產保 全裁定時，應審查三個方面的內容：第一，查封的財產是否被申請人的財產，如果查封財產不屬于被申請人財產，則屬于法院審查錯誤，被錯誤查封財產的第三人也應當及時提出查封異議申請。第二，申請查封的財產沒有超出訴訟請求的范圍或是與案件相關的財產。第三，申請人是否提供了相應擔保。

為了保障當事人申請財產保全的訴訟權利得到充分實現，法院只能對財產保全申請從以上三個方面進行形式審查，無需也不能以申請人案件實體勝訴為要件。原則上，只要保全申請符合前述三方面條件，法院就應當批準申請并在法律規定期限內作出財產保全裁定。本案中M法院作出的財產保全裁定，查封B公司銀行賬戶且查封金額沒有超過A公司的訴訟請求，同時A公司還自愿提供了擔保財產，因此M法院作出的財產保全裁定完全是依法進行審查的，并不存在過錯。不屬于《國家賠償法》規定的賠償范圍，不屬于國家賠償案件，在性質上屬于民事侵權案件，應當通過民事訴訟途徑解決。

二、A公司以“申請查封金額并未超過其訴訟請求的金額”作為其無過錯的抗辯理由不能成立。

首先，《民事訴訟法》第94條“財產保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物”的規定是人民法院對申請人提出的財產保全申請進行形式審查的依據，即只有財產保全申請的范圍沒有超過申請人訴訟請求的范圍時，其保全申請才會得到法院的批準，否則無法得到法院的準許。

其次，申請人的保全申請符合《民事訴訟法》第94條的規定并不必然證明其財產保全申請具有實質合法性和正確性，《民事訴訟法》第94條不能作為財產保全申請人免除賠償責任的“避風港”。財產保全申請在實體上是否正確，無法在法院作出財產保全裁定時進行判定，而只能在法院終審判決中得到驗證。也即如果財產保全申請人的訴訟請求全部得到終審法院的支持，其依據訴訟請求范圍提出的財產保全申請在實體上是正確的、合法的，否則其保全申請屬于錯誤保全申請，應當依法賠償損失。最后，申請財產保全的目的是為了保證人民法院作出的判決能夠得到有效執行，這一點的前提和基礎是被告的訴訟請求得到了法院的支持，如果被告的訴訟請求沒有獲得支持，則關于財產保全的申請即失去其應有的基礎。民事訴訟法對申請錯誤的法律后果作出了明確規定，規定當事人申請財產保全需提供擔保，目的在于使被申請人可能因申請錯誤而遭受的損失切實得到賠償。按照權利與義務相適應原則，申請人享有相關民事強制措施利益的同時，也應承擔可能面臨的風險責任。被告的訴訟請求能否被人民法院支持，在其申請財產保全時無法通過法院的程序性審查予以認定，只有通過實體審理并在作出最終生效判決后才能予以確認。因此，被告在申請財產保全時，不僅要對其訴訟請求能否得到法院支持這一訴訟風險進行判斷，還要權衡可能因申請錯誤所承擔的法律責任，慎重地決定是否有必要申請財產保全。一旦申請錯誤，并由此給被申請人造成損害的，理應承擔相應的賠償責任。

三、B公司要求A公司賠償查封期間同期銀行貸款利息損失的請求是合理的應當予以支持。

首先，A公司申請法院查封B公司銀行存款570萬元，而其法院終審判決僅支持了100萬元的訴求，故A公司的保全申請存在錯誤。根據《民事訴訟法》第96條規定“財產保全申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的全部經濟損失”，因此，A公司應當賠償錯誤保全申請給B公司造成的經濟損失。

其次，申請人錯誤申請查封被申請人銀行存款，直接造成被申請人銀行存款這類流動資金無法自由流轉，這勢必給被申請人造成兩方面的經濟損失：一是被申請人向銀行、其他單位或個人融資產生的融資成本，該融資成本的利息會遠遠高于同期銀行貸款利息；二是被申請人無法通過其他渠道融資造成商業機會喪失，這種損失遠遠超過同期銀行貸款利息損失。因此，B公司要求A公司賠償查封期間錯誤查封金額470萬元同期銀行貸款利息的訴訟請求是合情合理的，理應得到法院支持。再次，盡管B公司未向法庭提供向他人融資所支付利息的憑據，但A公司錯誤查封銀行存款造成B公司資金無法流轉是客觀存在的，進而造成B公司資金被占用的損失是社會公知的事實，無需舉證證明。

根據我國相關民事法律法規的規定，資金占用損失應當按照資金占用期間的同期銀行貸款利息計算。如：《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第17條規定“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息”。《民法通則意見》第124條規定“借款雙方因利率發生爭議，如果約定不明，又不能證明的，可以比照銀行同類貸款利率計息”。

最后，由于在銀行存款查封期間，銀行還是要按照同期人民銀行公布的活期存款利率向儲戶支付活期銀行利息，根據損益相抵原則，在計算B公司損失時應當減去查封期間的活期存款利息。

四、A公司以“B公司在查封期間未要求法院變更保全措施，也未對法院的保全裁定申請復議”作為B公司有過錯的理由不能成立。

首先，即便B公司要求法院變更保全措施，但B公司必須提供相關財產作擔保或提供其他財產供法院查封，無論是提供財產擔保還是更換財產供法院查封，都必然給B公司造成經濟損失，這種經濟損失不因保全何種財產而有所改變。

其次，從法理上講，B公司未就M法院作出的保全裁定申請復議，并不是B公司放棄自身的實體權利，也不意味著B公司放棄要求A公司承擔錯誤保全申請賠償責任的權利。B公司未申請對保全裁定復議，是為了充分尊重法院裁定的權威及對方當事人在訴訟中申請保全的程序性權利。B公司所遭受的經濟損失并不是因B公司未行使申請復議權所致，其根本原因是A公司濫用申請保全的程序性權利。

最后，由于B公司違約的事實已被法院終審判決認定，且其違約行為是引起A公司起訴和申請財產保全的原因，故應當酌情減輕A公司責任。