第一篇:搶劫罪會判刑多少年
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http://s.yingle.com 搶劫罪會判刑多少年
搶劫罪判刑幾年?這是大眾都比較關注的問題。搶劫罪的暴力性是大家都知道的,在搶劫的過程中很有可能造成被害人的人身傷亡,因此對其的處罰也是比較重的。下面,請跟隨小編一起看看搶劫罪判刑多少年的內容。
一、量刑基準的確定
[三年以上十年以下有期徒刑的量刑基準] 搶劫一次,基準刑為有期徒刑四年。
搶劫二次,基準刑為有期徒刑六年。
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搶劫取得財物,數額超過2000元,基準刑增加六個月;每增加數額1500元,基準刑增加六個月。
[十年以上有期徒刑、無期徒刑的量刑基準]
根據刑法第二百六十三條,有下列情形之一的,基準刑為有期徒刑十一年:
1、入戶搶劫的;
2、在公共交通工具上搶劫的;
3、搶劫銀行或者其他金融機構的;
4、多次搶劫或者搶劫數額巨大的;
5、搶劫致人重傷的;
6、冒充軍警人員搶劫的;
7、持槍搶劫的;
8、搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。
多次搶劫并且數額巨大的,基準刑為有期徒刑十二年。
入戶搶劫并且數額巨大的,基準刑為有期徒刑十二年。
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除上述情形外,同時具有兩種以上刑法第二百六十三條規定的情形的,基準刑為有期徒刑十三年。
搶劫取得財物數額巨大,超過1萬元以上的,每增加5萬元,基準刑增加一年。
搶劫多次,次數超過6次的,基準刑增加一年;次數超過10次的,基準刑增加一年六個月。
具有以下情節的,基準刑為無期徒刑:
1、搶劫致人重傷,且造成被害人6級以上(含6級)嚴重傷殘的;
2、搶劫致二人以上重傷的;
3、同時具有兩種以上刑法第二百六十三條規定的情形的,并造成惡劣社會影響的;
4、同時具有三種以上刑法第二百六十三條規定的情形的;
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5、搶劫數額達20萬元以上,且同時具有刑法第二百六十三條規定的其他情形之一(不含多次)或造成惡劣社會影響的。
二、分格原則
基準刑為有期徒刑的,量刑格均為6個月。
三、量刑情節的適用
[從重情節]
1、具有下列情形之一的,可以在2-3個量刑格內從重處罰:
(1)在遭受災害時實施搶劫的;
(2)在預防、控制突發傳染病疫情等災害期間,聚眾“打砸搶”,毀壞或者搶走公私財物的首要分子,以搶劫罪論處的。
2、綁架過程中又當場劫取被害人隨身攜帶財物,同時觸犯綁架罪與搶劫罪,若擇一重罪以搶劫罪論處的,可以在2-3個量刑格內從重處罰。
3、以違禁品為目標實施搶劫,劫得的違禁品達到非法持有該違禁品
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應予追訴的數量標準的,可以在1-3個量刑格內從重處罰。
4、搶劫致人輕微傷的,每增加輕微傷一人,可以在1個量刑格內從重處罰;搶劫致人輕傷的,每增加一人,可以在1-2個量刑格內從重處罰;搶劫致 人傷殘的,每增加一人,可以在1-3個量刑格內從重處罰。麻醉搶劫對人身體造成傷害的,每增加一人,可以在1個量刑格內從重處罰。(以上若有重疊,則選擇 一個較重的幅度,不重復計算。)
5、持械搶劫的,可以在2-3個量刑格內從重處罰。
6、具有下列情形之一的,可以在1-2個量刑格內從重處罰:
(1)對實施強奸等其他暴力犯罪后當場劫取被害人財物構成搶劫罪的;
(2)對受害人為未成年人、老人、殘疾人等法律、法規予以特殊保護的群體實施搶劫犯罪的;
(3)駕駛機動車奪取他人財物,以搶劫罪論處的;
(4)三人以上結伙搶劫的;
(5)有預謀搶劫、流竄作案或者有其他惡劣情節的。
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7、累犯,可以在2-4個量刑格內從重處罰。
[從輕、減輕情節]
1、有自首情節的,可以在2-4個量刑格內從輕處罰或者減輕處罰。犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關發覺或者雖被發覺但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時主動、直接投案自首,沒有其他從重情節的,一般可予減輕處罰。
2、有立功表現的,可以在1-3個量刑格內從輕處罰或者減輕處罰。有重大立功表現的,一般可以減輕處罰。
3、犯罪未遂的,可以在2-4個量刑格內從輕處罰。暴力程度較低,未造成實際損害的,一般可予減輕處罰。
4、被告人系初犯,認罪態度較好,如自愿認罪,適用簡易程序或普通程序簡化審,或如實供述司法機關尚未掌握的罪行,可以在1個量刑格內從輕處 罰。如供述的是同種較重余罪,一般應當在1—2個量刑格內從輕處罰。
5、具有下列情形之一的,可以在1—2個量刑格內從輕處罰:
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(1)被告人主動賠償被害人經濟損失的;
(2)轉化型搶劫,僅以暴力或語言相威脅的;
(3)積極預繳財產刑的。
6、具有下列情形之一的,可以在1個量刑格內從輕處罰:
(1)共同犯罪分子到案后,揭發同案犯共同犯罪事實的;
(2)被告人協助司法機關追回贓款、贓物的。
7、被告人有2個以上法定從輕、減輕情節或雖只有2個情節,其中之一為應當減輕情節的;沒有其他妨礙從輕、減輕處罰情節的,可以考慮跨法定刑幅度減輕處罰或者適用免予刑事處罰,該情形應由審委會討論決定,基層法院并需向市法院匯報,由市法院統一、平衡。
刑法中規定的對搶劫罪最高可以判處行為人死刑,而最低也有三年有期徒刑。不過,法院在判決的時候會充分考慮行為人是否具有法定的從輕、減輕處罰情節。因此每件搶劫犯罪的具體量刑還需要具體分析,有需要的話可以向贏了網在線律師進行咨詢。
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所
得
確
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第二篇:猥褻罪判刑多少年
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http://s.yingle.com 猥褻罪判刑多少年
我們常見的猥褻罪主要是強制猥褻、侮辱婦女罪,此時的犯罪對象是特定的,而猥褻的具體行為包括了以刺激或滿足性欲為目的而實施的淫穢行為,但不包括性交?!缎谭ā分袑@個犯罪是進行嚴厲處罰的,到底猥褻罪會被判刑多少年?請閱讀下文了解。
一、猥褻罪判刑多少年
犯強制猥褻、侮辱婦女罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役,聚眾或
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者在公共場所當眾強制猥褻婦女或者侮辱婦女,處五年以上有期徒刑?!熬郾姟保话闶侵妇奂艘陨希肮矆鏊?、“當眾”,參見《中華人民共和國刑法》第236條第三款第三項的解釋。
二、猥褻罪的認定:
1、與一般猥褻的界限
首先,要將強制猥褻、侮辱婦女行為與非強制性猥褻、侮辱婦女行為區分開來,本法只懲罰以強制方法猥褻、侮辱婦女的行為,對于非強制性的猥褻、侮辱婦女行為不能視作犯罪。其次,并非任何強制猥褻、侮辱婦女的行為都構成強制猥褻、侮辱婦女罪。本條對強制猥褻、侮辱婦女罪的構成雖然未規定“情節嚴重”之要件,但不能將情節顯著輕微、危害不大的強制猥褻、侮辱婦女行為亦視作為犯罪。
2、“無法抗拒”的狀態定性
強制猥褻婦女一般都是利用暴力手段使婦女不能抗拒,或者對婦女采取脅迫,即精神上的強制,使婦女不敢抗拒的手段來實施的。那么,利用婦女患重病、醉酒、熟睡、昏迷等狀態而實施的猥褻行為,能否認定為強制猥褻婦女罪呢?我們認為,這種猥褻婦女行為在本質上是違背婦女意志的,其猥褻手段可視為“暴力”、“脅迫”以外的“其
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他手段”,因此,應認定為強制猥褻婦女罪。
3、職權、教養、從屬關系犯罪
正確認定利用職權、教養關系、從屬關系實施的強制猥褻婦女罪,關鍵是查明行為人是否利用了特定的關系對婦女進行脅迫。這一點,與在強奸罪認定中區分利用特定關系強奸與雙方基于互相利用而通奸的界限是一樣的。在強制猥褻罪的認定中,不能把有教養關系、從屬關系和利用職權猥褻婦女的行為都視為強制猥褻。行為人利用職權引誘女方,女方基于互相利用而容忍行為人對其猥褻的,不能認定為強制猥褻婦女罪。
4、與侮辱罪的界限
以婦女為侮辱對象的行為與侮辱婦女罪很相似,兩者都可以采取暴力、脅迫或其他方法,區別在于:
(1)對象情況不同。侮辱婦女罪,一般是以不特定的婦女為對象;而侮辱罪中侮辱婦女的行為,是針對特定的對象實施的;
(2)目的動機不同,侮辱婦女罪對婦女進行的侮辱行為,一般是出于鬧事取樂,尋求精神刺激;而侮辱罪中對婦女進行的侮辱,一般是出
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于個人恩怨、嫉妒或報復,目的是貶損特定婦女的人格和名譽。
對于強制猥褻婦女罪的處罰最高可以到達十五年有期徒刑,但前提是犯罪情節比較嚴重,如聚眾或者在公共場所當眾強制猥褻婦女。贏了網小編同時還對猥褻罪認定的內容作了比較具體的闡述,希望能夠幫助你更深入的了解相關知識。
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故
意
泄
露
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家
秘
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人
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以
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害
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故
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殺
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第三篇:淺談搶劫罪及如何定性
淺談搶劫罪及如何定性
淺談搶劫罪及如何定性
[內容提要]
搶劫罪是指以非法占有為目的,使用暴力、以當場實施暴力相威脅或者其他對人身強制的方法,當場奪取公私財物的行為。
侵犯財產罪首罪---搶劫罪,它是一種嚴重侵犯人身權利、財產權利,對社會造成很大的危害,且系多發犯罪,歷來為我國刑法重點打擊。由
于其在實踐中具有不同形式的表現,因而給罪行的認定帶來一定的困難。對搶劫罪的認定和處理,存在許多爭議的地方給法律的正確適用造成了一定的影響。搶劫罪進一步的探討和研究,有利于司法實踐中準確認定和嚴厲懲治搶劫犯罪。本文從搶劫罪的概念和構成特征以及對“入戶搶劫的”定性和“攜帶兇器搶奪”定性入手,理論、相關規定并結合司法實踐,正確理解搶劫罪的構成特征,是認定搶劫罪的關鍵;認定入戶搶劫的前提是行為人為實施搶劫或出于其它動機、目的,而非法入戶的;要準確定性攜帶兇器搶劫,還必須與搶劫罪的客觀方面來進行確定。
引言
搶劫罪是一種多發性的犯罪,它不僅侵犯財產權利,還侵犯他人的人身權利,具有嚴重的社會危害性,是侵犯財產罪的首罪。本文試從理論和實踐相結合的角度,就搶劫罪的若干問題,進行探討和研究,以利于司法實踐。
一、搶劫罪的概念
研究搶劫罪,首先要搞清楚什么是搶劫罪,搶劫罪的概念是什么?
筆者認為,認定搶劫罪時,應當注意以下幾點:第一,行為人主觀上必須具有非法占有的故意;原創:http://www.tmdps.cn/第二,行為人必須采用暴力、以當場實施暴力、威脅或者其他對被害人進行強制的方法;第三,行為人必須有當場奪取財物的行為。據此,可以將搶劫罪定義為:搶劫罪,是指以非法占有為目的,使用暴力、以當場實施暴力相威脅或者其他對人身強制的方法,當場奪取公私財物的行為。
二、搶劫罪的構成特征:
1.犯罪客體特征
搶劫罪的犯罪客體,也就是搶劫罪所侵犯的為我國法律所保護的權益。犯罪客體的性質決定于主客觀相統一的犯罪心理態度(即主觀罪過)與犯罪行為。搶劫罪由其主觀罪過和客觀犯罪行為的內容與特點所決定,其犯罪客體表現為雙重客體,即搶劫罪既侵犯公私財產權利,又侵犯公民人身權利。
2.犯罪客觀方面特征
搶劫罪在客觀上表現為,對財物的所有人、保管人或者其他在場人當場實施暴力、以當場實施暴力相脅迫或者采用其他當場侵犯人身的方法,迫使被害人當場交出財物或者當場奪走財物的行為。其中,侵犯人身的行為是搶劫罪的手段行為,侵犯財產的非法得財行為是搶劫罪的目的行為。
“暴力行為”是搶劫罪最常用的手段行為方式,侵犯公民人身自由權、健康權直至生命權的施加于人身的強力打擊和強制行為,還包括捆綁、強力禁閉、扭抱、毆打、傷害直至殺害等程度不同的侵犯人身的表現形式。搶劫罪的暴力行為必須是當場實施的,而且是被作為當場強行非法占有他人財物的手段行為加以實施的。這種暴力行為指向的對象,一般是財物所有人或者保管人本人,因為在多數情況下,只有向這些人施加暴力,才可能進而非法占有財物;但是,在某些情況下,暴力也可能施加于在場的與財物所有人或保管人有某種親密關系的人。關于搶劫罪的暴力手段是否包括故意殺人,實際上也就是搶劫罪中的“致人死亡”是否包括故意殺人的問題,理論界有三種觀點:一種觀點認為,搶劫罪中的暴力致人死亡,不包括故意殺人;第二種觀點認為,搶劫罪中的暴力致人死亡,包括過失或間接故意造成死亡,但不包括直接故意殺人;第三種觀點認為,搶劫罪中的暴力致人死亡,既包括過失或間接故意造成死亡,也包括直接故意造成死亡。2001年5月22日最高人民法院《關于搶劫過程中故意殺人案件如何定罪問題的批復》明確規定:“行為人為劫取財物而預謀故意殺人,或者在劫取財物過程中,為制服被害人反抗而故意殺人的,以搶劫罪定罪處罰;行為人實施搶劫后,為滅口而故意殺人的,以搶劫罪和故意殺人罪定罪,實行數罪并罰。”*據此,搶劫罪的暴力手段包括故意殺人。只有在搶劫后,為了滅口而故意殺人的,才以搶劫罪和故意殺人罪并罰。
“脅迫行為”也是搶劫罪常見的手段行為方式。脅迫,是指對被害人以當場實施暴力相威脅,來迫使被害人當場交出財物或者當場奪走其財物的行為。搶劫罪的脅迫行為具有以下三個特征:第一,脅迫內容的暴力性。刑法典第263條關于搶劫罪的規定里未載明搶劫罪的脅迫須以實施暴力相威脅,但是,結合刑法典第269條關于轉化型搶劫罪即準搶劫罪的犯罪特點,對搶劫罪脅迫行為的內容只能理解為以實施暴力相威脅,我國司法實踐也正是這樣理解執行的。第二,脅迫行為實施的當場性。即脅迫是面對被害者直接發出的。只有面對被害者當
場實施脅迫,這種脅迫行為才可能成為搶劫罪中當場非法占有財物的手段行為。如果脅迫不是當場面對被害人實施的,而是借助給被害人寫信、讓第三個向被害人轉達等方式間接實施的,則屬于敲詐勒索罪的手段,而不能構成搶劫罪。第三,脅迫內容付諸實施的當場性。至于被害人是否因其脅迫而懼怕甚至因此交出財物,對搶劫罪脅迫的成立沒有影響。
“其他侵
犯人身的行為”,是指暴力或脅迫以外的其他人身強制行為。搶劫罪的這種手段行為具有以下幾個特點:第一,這種行為是侵犯人身權利的行為,這是搶劫罪所有手段行為的共性;第二,這種行為是犯罪人對財物的所有人或者保管人本人的人身施加暴力和脅迫以外的某種影響,使其失去反抗知覺或者反抗能力。從司法實踐看,搶劫罪中其他侵犯人身的手段行為,可以表現為用藥物麻醉、用酒灌醉、用催眠術、用毒藥毒昏毒死等表現形式。
3.犯罪主體特征
搶劫罪的犯罪主體屬于一般主體,即凡達到法定責任年齡,具有刑事責任能力的自然人均可構成搶劫罪。按照我國刑法典第17條第2款的規定,搶劫罪則從已滿14周歲不滿16周歲開始,就應當負刑事責任,即已滿14周歲就可以構成搶劫罪的犯罪主體。這是因為,已滿14周歲不滿16周歲的人,在生理上和智力上都有了一定程度的發展,已經具備一定的分辨大是大非和控制自己重大行為的能力,讓他們對搶劫罪這樣的嚴重危害社會治安的犯罪負刑事責任,是符合我國青少年身心發展的實際狀況和犯罪與刑罰的基本原理的,也是有力地懲治和防范搶劫犯罪的實際需要。
4.犯罪主觀方面特征
搶劫罪的主觀要件只能是直接故意,而且是以非法強行占有他人財物為目的。按照主客觀相統一的犯罪構成原理,犯罪的客觀表現受主觀罪過的支配,各種最終追求犯罪非法占有財物結果的侵犯財產罪,其犯罪故意不但包含對這種最終犯罪結果的追求,而且也必然包含對犯罪手段、對犯罪行為的認識和選擇。因此,不能籠統地講搶劫罪在主觀方面就是以非法占有他人財物為目的,而應當將搶劫罪的犯罪目的準確地表述為以非法侵犯人身的方法強行占有他人財物,也可簡述為以非法強行占有他人財物為目的。搶劫罪這種犯罪的直接故意有其內容特定而完整的認識因素和意志因素,其認識因素的內容是:行為人認識到自己所實施的行為包括非法侵犯他人人身權利的行為和非法占有公私財物的行為,前者與后者表現為手段與目的的關系,其手段行為一著手實行就必然實際侵犯他人的人身權利,其目的行為的順利實施和完成必然發生非法占有他人財物的結果;其意志因素表現為:行為人決意去實施非法侵犯他人人身和公私財物的犯罪行為,追求對他人人身權利的侵犯和非法占有公私財物結果的發生。
三、關于“入戶搶劫”的認定
入戶搶劫是我國刑法第263條規定的搶劫罪8種加重情形之一,對于入戶搶劫的,處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產。居民住宅直接關系到公民的生活安全,一旦遭到入戶搶劫,不但會使公民在封閉條件下孤立無援,給被害人帶來巨大的心理沖擊,也會使附近居民驚恐不安。這種犯罪行為具有嚴重的社會危害性,刑法對入戶搶劫給予嚴厲的打擊是必要和適當的。
(一)、如何界定“戶”的范圍
所謂“戶”,《漢語詞典》解釋“戶”為:“門、人家,住戶”,也就是私人住宅之意。很顯然,“戶”通常是指人們日常起居的場所。那么是否僅指公民居住的房屋呢?2000年11月27日最高人民法院通過的《關于審理搶劫案件具體應用法律若干問題的解釋》第1條第1款規定:“刑法第263條第(1)項規定的‘入戶搶劫’是指為實施搶劫行為而進入他人生活的與外界相對隔離的住所,包括封閉的院落、牧民的帳蓬、漁民作為家庭生活場所的漁船、為生活租用的房屋等進行搶動的行為?!睆脑摻忉寔砜?,“戶”是指他人生活的與外界相對隔離的住所。因此,入戶搶劫的“戶”有兩個特征:第一,“戶”是他人生活的住所,即是公民為生活而居住的場所,這一特征使得“戶”與工作和學習以及其他的場所相區別,例如辦公室、校舍、公共娛樂場所就不屬于“戶”;第二,“戶”是與外界相對隔離的住所,這表明“戶”與外界是相對隔離的,指家人、親戚、朋友出入的地方,而不是其他人可以隨意出入的。
(二)、侵害對象是否必須是戶內的家庭成員
認定入戶搶劫,其犯罪對象是否必須是針對“戶”的家庭成員,對此頗有爭議。有觀點認為,由于刑法對入戶搶劫的打擊重點側重于保護“戶”內家庭成員的人身、財產權利,故入戶搶劫是針對“戶”這一特定范圍內所居住對象的身份而言。對此,筆者不敢茍同,以犯罪對象的身份屬于家庭成員與否來作為構成入戶搶劫的唯一要件不僅牽強,而且背離立法本意。其違背了我國刑法所保護的搶劫罪的客體的立法精神。搶劫罪和普通侵犯財產罪的重要區別在于,搶劫罪還侵犯了公民的人身權利,立法時將因受侵害場所的不同而拉開一般搶劫和入戶搶劫的量刑檔次,顯然是側重于考慮公民所受的心理恐懼程度的差異,而并不考慮被害人是否是該戶的家庭成員。因此,界定入戶搶劫的首要標志,應是針對“戶”這一特定的環境對象,而非戶內的居住對象。
(三)、對入戶搶劫的認定是否限定為行為人入戶之前即有搶劫的故意?
根據2000年11月27日最高人民法院通過的《關于審理搶劫案件具體應用法律若干問題的解釋》規定,入戶搶劫是指為實施搶劫行為而進入他人生活的與外界相對隔離的住所進行搶劫的行為;對于入戶盜竊,因被發現而當場使用暴力或以暴力相威脅的行為,應當認定為入戶搶劫。該解釋肯定了入戶之前必須要有搶劫的故意或者有盜竊的故意。那么,是不是行為人在入戶之前只能有搶劫故意或盜竊故意,才能構成入戶搶劫呢?對此,有兩種觀點。一種觀點認為,構成入戶搶劫,只能是行為人在入戶之前有搶劫故意,或者入戶前有盜竊故意而后轉化為搶劫。如果行為人不是因這兩種故意進入戶內,而是后來臨時起意,在戶內搶劫的,僅是單純的在戶搶劫,不應認定為入戶搶劫。另一種觀點認為,在戶中搶劫是否認定為入戶搶劫,關鍵要看行為人入戶是違法入戶還是合法入戶以及入戶的動機。即行為人如果違法入戶,例如為實施搶劫、強奸、盜竊、詐騙、搶奪或者毀壞財物、流氓滋擾等而入戶并實施了搶劫行為,應當認定為入戶搶劫。如果以合法理由進入戶內,臨時起意,突發搶劫的,則不宜認定為入戶搶劫。筆者贊同后一種觀點。
四、如何定性“攜帶兇器搶奪”
刑法第267條第2款規定“攜帶兇器搶奪的,依照本法第263條的規定定罪處罰?!币簿褪前磽尳僮锒ㄗ锾幮?。原創:http://www.tmdps.cn/如何理解攜帶兇器搶奪,看法不太統一。分歧主要在以下兩點:一是攜帶的兇器是否必須顯露的在外。有的人認為兇器必須是能讓人看見的,而有的人則認為只要攜帶了兇器,即使是藏在衣服、包內,也可以認定。二是兇器的范圍。這里的兇器是僅指武器、管制刀具、爆炸物呢,還是也包括其它具有攻擊力的物件如木棒、石塊等,另外如果公然攜帶可以亂真的塑料刀具的又應如何處理?
筆者認為,要準確理解攜帶兇器搶奪,必須結合搶劫罪的客觀方面來進行。搶劫罪客觀方面的特點是使用暴力、脅迫或者其它方法對被害人進行身體打擊或身體強制,使被害人喪失反抗能力和不敢反抗。那么按搶劫罪定罪處罰的攜帶兇器搶奪也必須具備這一特點,即:使被害人受到精神強制而不敢反抗。因而判斷是否是攜帶兇器搶奪,必須依據是否具有使被害人受到精神強制而不敢反抗的可能。把握了這一點,解決以上分歧也就不難了。同樣,在理解兇器的范圍時,如果攜帶的物件能人產生懼怕心理而不敢反抗、如武器、管制刀具、爆炸物、硫酸、毒蛇等,即使是實際無殺傷力的如未裝上子彈的手槍、可亂真的塑料手槍塑料刀具,只要能使人產生恐懼心理,也應理解為攜帶兇器;如果攜帶的物件不能使人產生懼怕心理,不會受到精神強制的話,如攜帶小石塊、小木塊等,就不應按攜帶兇器處理。
結語:
總之,在司法實踐中,關于搶劫罪,還會不斷出現一些新情況和新問題,只要我們牢固掌握和正確理解搶劫罪的特征,并結合刑法理論和相關規定,認真進行研究,就能夠準確認定和處理搶劫犯罪,以保證法律的正確實施。
主要參考資料
高銘暄:《刑法學》,北京大學出版社,1998年版。
趙秉志:《侵犯財產罪研究》,中國法制出版社,t998年版。
張國軒:《搶劫罪的定罪與量刑》人民法院出版社,2001年版。
梁根林:《刑法分論》人民法院出版社,2002年版。
淺談搶劫罪
搶劫罪是指以非法占有為目的,使用暴力、以當場實施暴力相威脅或者其他對人身強制的方法,當場奪取公私財物的行為。
侵犯財產罪首罪---搶劫罪,它是一種嚴重侵犯人身權利、財產權利,對社會造成很大的危害,且系多發犯罪,歷來為我國刑法重點打擊。由于其在實踐中具有不同形式的表現,因而給罪行的認定帶來一定的困難。對搶劫罪的認定和處理,存在許多爭議的地方給法律的正確適用造成了一定的影響。搶劫罪進一步的探討和研究,有利于司法實踐中準確認定和嚴厲懲治搶劫犯罪。本文從搶劫罪的概念和構成特征以及對“入戶搶劫的”定性和“攜帶兇器搶奪”定性入手,理論、相關規定并結合司法實踐,正確理解搶劫罪的構成特征,是認定搶劫罪的關鍵;認定入戶搶劫的前提是行為人為實施搶劫或出于其它動機、目的,而非法入戶的;要準確定性攜帶兇器搶劫,還必須與搶劫罪的客觀方面來進行確定。
主體內容有四個部分,一、搶劫罪的概念;
二、搶劫罪的構成特征;
三、關于“入戶搶劫”的定性;
四、如何定性“攜帶兇器搶奪”。
第四篇:未成年人搶劫罪辯護詞
辯護詞
尊敬的審判長、審判員:
經***區人民法院指定,并經***區司法局指派,由我作為本案被告人A的一審辯護人出庭參加訴訟。開庭前,我查閱了本案卷宗材料,會見了被告人A,在經過法庭調查并聽取了公訴人的意見后,對案件有了全面客觀地了解,我對A的行為定性不存在異議,現根據本案的一些事實情況和相關法律規定,就量刑問題提出幾點辯護意見,希望法庭能夠充分考慮并且采納:
第一、通過偵查機關取證,被告人A出生于****年**月**日,在****年 **月**日實施犯罪時,尚不滿十八歲,系未成年人。我國《刑法》第17條第3款規定“已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪,應當從輕或者減輕處罰”,同時,《中華人民共和國未成年人保護法》第54條規定:“ 對違法犯罪的未成年人,實行教育、感化、挽救的方針,堅持教育為主、懲罰為輔的原則。對違法犯罪的未成年人,應當依法從輕、減輕或者免除處罰。”因此請求法庭對其減輕處罰。
第二、被告人如實供述,認罪態度良好,構成坦白
被告人A在到案后,一再表示十分后悔并主動如實供述自已所犯的罪行,構成坦白,也無翻供表現,認罪態度、悔罪態度良好,愿意改過自新。同時,在今天的法庭上,被告人A當庭認罪,沒有任何隱瞞犯罪事實。
《刑法修正案八》在刑法第67條中增加一款作為第3款:“犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節,但是如實供述自己罪行的,可以從輕處罰;因其如實供述自己罪行,避免特別嚴重后果發生的,可以減輕處罰?!币虼宿q護人認為被告人A具有從輕或減輕處罰的法定情節,請求法院在對被告人定罪量刑時予以充分考慮與采納。
第三、從案件整體上分析,A的主觀惡性不大,犯罪情節輕微。首先,被告人A不是搶劫犯意的提出者。本案中,A是出于所謂的哥們義氣幫助B出氣才實施搶劫的,因此他的主觀惡性是很小的。
其次,在搶劫過程中,A只是聽從指揮,僅用打了被害人幾下,顯然,A所使用的暴力作用是輕微的,一直都是起著輔助、次要作用,社會危險性不大。
最后,關于分贓問題。被害人被搶的****,A并沒有得到****,也沒有分得任何利益。
因此,請求法院對這一點能夠予以考慮,并對被告人A從輕處罰。
第四、被告人A愿意積極地賠償被害人的損失,最大限度的彌補了被害人的損失,防止了被害人損害的擴大,亦得到了被害人諒解,達成了和解協議,被害人也因此提出撤案申請。這一點請法庭能夠予以充分考慮,從輕處罰A。
第五、A到案后被采取取保候審的強制措施,在取保候審期間完全遵守關于取保的相關規定,也不存在任何違法違紀的行為,并且積極配合司法機關查明案件,請法庭根據A在取保候審期間的良好表現從輕處罰A。
第六、被告人A平素遵紀守法,此次犯罪也是初犯、偶犯,被告人此前并無前科,經學校證實,在校期間一直遵紀守法,學習努力刻苦,尊敬師長。被告人A之所以參與搶劫,完全是因為年幼無知,受他人的影響和帶領,盲目聽從提議參與此次搶劫,是偶然的。因此,請求法庭參考A的一貫表現,對A予以從輕處罰。
第七、關于被告人A犯罪的原因,是由多個復雜的社會因素造成,除了他本人負一定責任外,社會、學校和家庭也有不可推卸的責任。
A年紀尚輕,認知能力及分辨能力較差,加之其所處社會生活環境也較差,法律知識的欠缺,使他很容易受不良環境的影響而走上今天的這一步。社會、學校、家庭都有一定的責任。我們司法機關,也應充分運用法律的教育功能,給被告人一個改過自新的機會。因此,請求法庭酌情予以從輕處罰。
綜上所述:
辯護人認為,被告人A包括同案另一被告人都是未成年人,花季的他們本應坐在明亮的教室里讀書,現在卻成為了法庭被告席上的一員,這實在是讓人感到惋惜。青少年犯罪本是一個社會問題,我們都不希望讓這些的孩子承擔過多的社會問題,對于違法犯罪的未成年人,實行教育、感化、挽救的方針顯得更為重要。
因此辯護人再一次請求法庭,綜合考慮被告人A的主觀惡性、犯罪情節、坦白情節、積極賠償獲得被害人諒解以及平素的良好表現等各方面因素,能夠對A適用緩刑或免除刑罰。給A一個重返校園、改過自新的機會。
此致
****人民法院
第五篇:基于搶劫罪的一些思考
文章標題:基于搶劫罪的一些思考
搶劫罪是一種嚴重侵犯人身權利、財產權利的犯罪,歷來為我國刑法重點打擊?,F實生活中,常見多發,且情形復雜?!缎谭ā返?63條對此作了一個較具體的規定。但由于立法對文字簡明性、概括性的要求,使得法條不可能明確而全面地表述所有實際情形。對于搶劫罪的許多方面,歷來多有討論,而對于搞公安工作的同志
來講,罪與非罪,因為涉及是否需要立案、采取偵察措施、提請逮捕、起訴等問題,因而是個首要問題。本文試選擇幾個對定罪有著重要影響且有爭議的問題加以討論,以期對實際工作有所裨益。
一,社會危害性是判斷罪與非罪的根本標準
嚴重的社會危害性是犯罪的本質特征。一種行為之所以成為犯罪且受到刑罰的懲罰,其根本原因是這一種行為嚴重侵犯了刑法所保護的社會關系。犯罪構成是社會危害性的外在法律體現。前者是第一層次的概念,后者是第二層次的概念。一般地,行為如果符合犯罪構成,那么這一行為的社會危害性就達到犯罪行為的社會危害程度,這一行為就構成犯罪,具有刑罰應罰性。但實際情形并不總是這樣簡單。犯罪構成要件只不過是從紛繁蕪雜的實際犯罪情形中概括、歸納出來的,是決定犯罪行為社會危害性的主要方面,并非全部。許多不為犯罪構成所包括的方面,諸如犯罪的動機、情勢的需求(如國家根據社會治安形式的變化在不同時候采取從重或從輕的刑事政策)、實際情形的變化(如投機倒把行為在計劃經濟年代與市場經濟年代罪與非罪的變化)等等方面都會影響行為在特定條件下的社會危害性。有許多行為,從犯罪構成要件上看,是完全具備的,但一旦綜合考慮行為的方方面面,其社會危害性就減低而不夠刑罰標準。正是考慮到這一情形的實際存在,為了盡可能準確到做到罪刑相適應,保證刑罰預防目的的實現,《刑法》在總則第十三條賦與執法者自由酌量的權力:“......但是情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪?!睂嶋H工作中,我們往往只顧及行為是否具備搶劫罪的犯罪構成要件而不綜合考慮行為社會危害性的大小,因而出現許多不妥的地方。如:
因為搶劫罪是一種嚴重侵犯人身權、財產權的犯罪,因此《刑法》沒有象盜竊罪一樣對財物數額作出要求,而且年滿14周歲以上的公民都可成為犯罪主體。司法實踐中,對一些青少年,甚至是剛滿14周歲的在校生,以輕微的暴力行為(如打幾個耳光,踹幾腳)向同學索要幾元錢的行為,一律以搶劫罪刑拘、逮捕、起訴。從犯罪構成角度看,這樣的行為無疑是符合搶劫罪的構成要件的,但正如上文所述,相對于社會危害性來講,犯罪構成只是一個第二層次的概念。司法部門在執法過程中,不但要分析這些特殊情況是否符合搶劫罪的犯罪構成,還應
根據一般的社會常識及公眾心理,分析這樣一些行為的社會危害性程度是否達到或接近搶劫罪的社會危害性。搶劫罪的最低刑期是三年有期徒刑,如果類似本文列舉的這樣的行為都以搶劫罪定罪判刑,筆者以為,無論是從對青少年犯罪以教育為主,懲罰為輔這個刑事政策角度,還是從刑罰追求罪刑相適應,以期達到預防目的這個角度講,都是不妥的。而且,雖然在刑法分則里面,沒有對搶劫罪的財物數額作出一個下限規定,但刑法總則第九條關于罪與非罪的規定,無疑對刑法分則是有指導意義和法律束縛力的。當然,對于某些所搶財物數額雖小但手段較嚴重的行為,則是依法應予嚴懲的。搶劫罪侵犯的是公民人身權和財產權。只有對這兩種權利的侵害程度的綜合,才能說明某行為的社會危害性程度。
二,暴力手段的下限問題。
與“財物數額不是搶劫罪成立的必備要件”這一共識相反,理論和司法實踐中,對于暴力行為的上下限問題,各人理解不一。暴力行為的上限即“以暴力手段實施搶劫致人死亡”是否包括
故意殺人,這個問題經過一段時期的爭論后,基本上已經形成共識:如果行為人把故意殺人作為當場劫取財物的一種手段行為,則以搶劫罪而非故意殺人罪定罪判刑。但對于暴力程度的下限問題,學者文章論述不多,實際工作的同志往往沒有一個明確的認識。前蘇聯、日本、北朝鮮等國都明確規定暴力行為的程度必須達到“危及被害人生命與健康”或“足以抑制被害人的反抗”等程度(1)。但無論是這些國家,還是對此法無明文規定的中國,理論界是存有不同見解的。筆者認為,不應規定暴力程度的下限,理由如下:
1搶劫罪既侵犯了公民的財產權,又侵犯了公民的人身權。兩種權利的被侵害程度對于說明某一搶劫行為的社會危害性程度而言,具有相等的意義。認為財物數額可以沒有下限而暴力程度需要下限,這是沒有道理的。
2以暴力劫財的本質特征是:以暴力為手段行為,意圖使被害人不敢、不能或不知反抗,從而達到當場劫財的目的。只要行為人主觀上意圖以此暴力行為達到當場取財的目的,而且客觀上實施了暴力劫財行為,就符合搶劫的本質特征,而不問這一暴力是否足以危害生命、健康或足以抑制他人的反
抗。而且每個被害人的身體狀況都是不同的。有些時候,較重的暴力行為不一定能危及生命、健康或足以抑制被害人的反抗,而有些時候較輕的暴力卻能夠做到。如果認為暴力程度一定要有所謂的下限,那么,前者不成立搶劫罪而后者成立,這顯然是荒唐的。
3輕微的暴力劫財與脅迫劫財的社會危害性相當。脅迫的暴力內容,不管有多嚴重,它畢竟只是一種
現實可能性,末造成實然的人身傷害結果。輕微暴力雖然程度輕微,但畢竟已造成實然的傷害結果。從這個意義上講,哪怕最輕微的暴力行為都要比脅迫行為的社會危害性大。前者定性為搶劫,而后者不定為搶劫,沒有道理。
4從實際操作情況看,如果承認暴力程度下限的存在,則因為“輕微暴力”是一個極其模糊的概念,易造成執法者理解不一,而導致執法混亂。
當然,在理解“暴力程度沒有下限”的時候,跟理解“財物數額沒有下限”一樣,除了考察這兩者本身,還應綜合這兩者來判斷行為社會危害性的大小。
三不作為的脅迫與暗示的脅迫劫動財是否構成搶劫罪。
對于脅迫的傳統理解,如暴力一樣都是一種積極作為。但不作為同樣可以成立脅迫。實際情形中,也常常存在通過不作為的脅迫當場取財的情形。主要有如下三種情況:
1因自然力或被害人自身原因,被害人處于人身危險狀態,有法定救助義務的人以不救相要挾,意圖取財。如當班醫生對于生命垂危的病人以不救護相要挾,要求病人或其家屬親友當場交付財物。
2因行為人的原因使被害人處于人身危險狀態,行為人以不救助要挾取財。這種情況又有兩種表現:A
行為人主觀上一開始就計劃好以此為手段劫財,客觀上積極實施某種行為使被害人人身處于危險狀態,然后以不作為相要挾,這實際上是一種作為的要挾。B
行為人的行為使被害人處于人身危險狀態后(如行為人把一盲人帶上獨木橋),臨時起意,以不救助要挾圖財。
3因自然力或被害人自身原因,補害人處于危險狀態,無法定義務的人以不救助要脅取財。
除了第三種情況,因為行為人不存在法定救助義務,無義務則無犯罪,其要挾取財行為屬于道德、政紀、黨紀而非刑法調整范圍,所得財物應作不當得利返還之外,前兩者情況筆者認為應定為搶劫罪。理由如下:
1對脅迫的傳統理解并不能作為司法實踐的法律根據。只有現行法條規定才是定罪判刑的唯一法律根據。行為有作為與不作為之分,脅迫便有作為的脅迫與不作為的脅迫之分。法條并沒有明確否定不作為的脅迫,如果只因實際上并不具有法律效力的傳統理解,便排除法條并不明確排除的不作為脅迫,這是于法不符的。
2不作為的脅迫劫財具有與作為的脅迫劫財相當的甚至是更為嚴重的社會危害性。譬如醫生對一生命垂危病人實施手術,在開膛剖腹之后,突然以不繼續手術要挾取財。病人在此種情況下,生命已危在旦夕。醫生的這一種不作為已嚴重危及了該病人的生命安全。其家屬親友百般無奈之下,奉以錢財,公民的財產權又受到侵犯。該醫生此種行為所造成的社會危害性難道低于雖以暴力相威脅,但并末造成實然性人身傷害后果的作為脅迫劫財嗎?
3以不作為的脅迫當場取財之所以成立搶劫,最關鍵的原因是完全符合搶劫罪的本質特征。實踐中,往往對上文所舉例子定為間接故意的殺人或索賄等罪。都沒有準確反映出此種犯罪行為對公民財產權與人身權雙重客體的侵害以及不作為的脅迫與當場劫財之間手段與目的的內在聯系。因此定性都不準確。
對脅迫的另一個一般理解是脅迫方式的明示性,如行為人以語言明確表示暴力內容并要求被害人交出財物。但暗示的脅迫取財是否構成搶劫呢?筆者以為,這需要分情況不同對待:
1行為人以暗示脅迫當場取財,而被脅迫人并未交付財物。這一種情況,要么是行為人暗示手段不足以傳達脅迫內容,要么就是雖然暗示手段足以傳達脅迫內容,但因為對被害人產生的精神控制不足以達到令其不敢不交出財物的程度。這兩種情況,雖然都符合搶劫罪的本質特征,但因為對被害人的人身權與財產權所造成的危害都較輕微,以不定搶劫罪為妥。當然,如果行為人的暗示脅迫手段較為嚴重,盡管被害人并未交付財物,也應以搶劫罪論處。
2行為人以暗示脅迫意圖當場取財,而被害人因精神恐懼而當場交付財物,筆者以為,應以搶劫罪論處,理由如下:
脅迫劫財是行為人通過脅迫手段,使被害人產生精神恐懼而不敢反抗,當場交付財物的行為。刑法條文并沒有排除暗示脅迫手段的存在。行為人主觀上存在搶劫故意,客觀上實施暗示的脅迫手段,而且從被害人交付財物這一情節來看,這一種暗示的脅迫手段對被害人產生的精神強制已達到使其不敢反抗而當場交付財物的程度。因此,完全符合脅迫劫財的本質特征。
2明示跟暗示,只不過是脅迫內容的方式不同?!鞍凳尽敝皇窍鄬τ凇懊魇尽眮碇v。行為人以劫財為目的,而且達到了這一目的,那
么,這一種“暗示”無論如何,都是足以傳達暴力威脅內容的。因此,暗示跟明示,實際上并無本質區別。
3從實際情形看,存在大量的以暗示脅迫劫財的方式。筆者在辦案中碰到過這樣的案例:以曾某為首的五人團伙,經常在溫嶺市澤國鎮對外地打工者敲詐勒索,暴力搶劫。某日,曾某等人看到江西籍小工李某,曾某提出“搶點錢用用”。團伙五人遂一言不發上前圍住李某。李某知道曾某等人向來敲詐,搶劫,無惡不作,也知道曾某等人此次的用意,因懼怕招其毆打,只好拿出五十元錢交于曾某,遂得以解圍。此案溫嶺市檢察院認為不構成犯罪,不批準逮捕。筆者認為不妥。如果類似這樣的暗示脅迫劫財都得不到處理,公民的財產權和人身權權就得不到有效保障。而且有些狡猾的犯罪分子還會鉆法律的空子,千方百計變明示的脅迫為暗示的脅迫,借以逃脫打擊。
4值得一提的是新《刑法》在第二百六十七條第二款作出新規定:攜帶兇器搶奪的,依照本法第二百六十三條的規定(即搶劫罪)定罪處罰。在制訂本條時,就有人提出異議,認為在實施搶奪罪中,僅僅由于行為人攜帶兇器,即便沒有使用甚至沒有出示,就轉而以搶劫罪定罪處罰,混淆了搶劫罪與搶奪罪的實質界限。但立法者考慮到,攜帶兇器搶奪,較之一般的搶奪罪,具有更為嚴重的社會危害性。而且,這類犯罪案件為數不少,有時的確難以區分行為人攜帶的兇器是否對被害人構成了脅迫(2)———這里,立法者就考慮到行為人攜帶的兇器雖然在某些時候沒有使用或者出示,但有可能對被害人造成暗示性的脅迫。而且司法實踐中,行為人可能借助這一種暗示性來否認其搶劫故意,而司法人員又極難認定。因此,為了從重打擊這樣一類犯罪,新《刑法》增設了此規定。這從一個側面反映了立法者承認暗示性脅迫搶劫存在的立法意圖。
四,不動產及財產性利益能否成為搶劫罪對象
傳統的理解和司法實踐中普遍的看法,認為搶劫罪中財物不包括不動產及財產性利益。把不動產(如房屋)排除在搶劫罪對象之外,是有一定道理的。因為正如上文論述的,搶劫行為社會危害性程度是這一行為對人身權與財產權侵害的綜合。侵占不動產相對于侵占動產來講,不動產因其本身特征(不可移動),其財產權恢復是輕而易舉的。因此,這一種行為與搶劫動產的社會危害性相差懸殊。實際情形中,以暴力、脅迫或其它方法非法侵占不動產這樣的案例是少之又少。對這一類少之又少的情形作立法規定,這樣的法律形同虛設,并無多大意義。而且,實踐中偶而出現嚴重暴力侵占不動產的案件,亦可以故意傷害,故意殺人等罪名加以懲戒,所以,把不動產排除在搶劫罪對象之外,是有一定道理的。但不加分析地把財產性利益(如債權、服務報酬等)一概排除在外,筆者認為不妥。理由如下:1司法實踐中,對于法無明文規定的情形,僅僅按傳統做法而無法理及法律依據定罪判刑,是沒有說服力的。這樣的案例:甲乘坐的出租車到達目的地后,為拒付十元車費,遂拿出一把水果刀抵住司機的脖子威脅道:還不快走,我一刀捅死你。司機因害怕而駕車離開。在類似這樣的案件中,甲拒付的車費就是一種財產性利益。與甲用刀抵住司機的脖子并從其口袋里掏出十元錢這樣的情形相比,兩者的行為本質與社會危害性并無多大差異。
2對這一類法無明文規定而又存在爭議的問題,對于我們搞實際工作的同志來講,最關鍵的是準確把握立法者的立法原意。如何把握呢?從宏觀角度講,要以立法精神為指導。因為搶劫是一種嚴重侵犯人身與財產權的犯罪。古今中外的立法都是從重打擊的,從原則角度講,“法律是一個有機的整體,每一個法律條文中的每一個詞語都是存在于這個條文和整部法律之中的,具有內在的邏輯聯系“(3)。從民法角度看,財物包括動產、不動產及財產性利益。從刑法角度看,我們可以從其它財產型犯罪(如盜竊罪)關于盜竊對象的一些規定來推斷對”財物"的理解。刑法第二百六十五條:以牟利為目的,盜接他人通信線路,復制他人電信碼號或者明知是盜接、復制的電信設備設施而使用的,依照本法第二百六十四條的規定(盜竊罪)定罪處罰
。這一法條,明確表明了立法者對財物的理解:民法上財物包括財產性利益的觀點亦適用于刑法。司法實踐中,盜竊他人不加密碼的存折,我們亦是作為盜竊罪來處理的。實際上,銀行存折并不是一種動產,而是持有人對于銀行的一種債權體現,是一種財產性利益。同樣是財產型犯罪,對二百六十三條(搶劫罪)與對二百六十四條(盜竊罪)的犯罪對象作出兩個不同的理解,這是不符號法律內在的邏輯聯系的。從理解立法原意的具體方法角度講,擴張理解是一個重要的方法?!袄?,推土機從嚴格意義上講并不是交通工具,因此,一般而言,如果在生產作業中違章駕駛推土機,造成重大危害結果的,應是重大責任事故罪,而不是交通肇事罪。但是,推土機也具有交通運行的功能,如果行為人駕駛推土機在公路上行駛時肇事,那就可能把它看成是一種交通工具,對行為人應按交通肇事罪來處理。在這里,對交通工具就作了了擴大范圍的理解,即把一般意義上不是交通工具的推土機也理解為交通工具的一種?!薄皵U張法條意義的一個重要前提是,所要擴張的條文或詞語與被擴張進來的東西不是同級并列關系,而是屬種關系或包容與被包容的關系?!保?)財產與財產性利益這一對概念同樣是一個包容與被包容的關系,理解搶劫罪的對象財物時包括財產性利益,并不違反擴張解釋的規則。
3實際情形中,大量存在以暴力,脅迫等手段侵占財產性利益的行為。特別是改革開放以來,服務行業蓬勃發展,以暴力、脅迫等手段拒付報酬的行為大量存在。因為執法者囿于計劃經濟年代對搶劫罪對象“財物”的傳統理解,公民的這一類合法權利往往得不到有效保護。刑法要跟上時代的發展,要樹立服務于經濟的意識。特別是我們搞實際工作的同志,更不能抱著對法條的過時理解,固步自封。
4,對以暴力脅迫或其它方法獲得財產性利益之行為定性為搶劫罪,亦是有國外立法例可循的。如日本、韓國的刑法。有些國家即使不定以搶劫罪,亦認定此類行為構成犯罪,而定以其它罪名。如泰國刑法定義為恐嚇取財罪。阿爾巴尼亞刑法定為勒索罪。與我國司法實踐認為此類行為不構成犯罪大不相同。
五,以侵犯甲的人身權為手段,當場獲取乙的財物是否構成搶劫罪
實際情形中,常出現如下情形:甲已同行,丙對已施以暴力、脅迫或其它方法,逼迫甲當場交付財物。甲恐已的人身遭到傷害,被迫當場交付財物。
對這樣的行為,有人認為應定為綁架勒索罪。但綁架勒索罪具有空間的位移特征。行為人綁架他人作為人質,指定時間地點要求他人交付財物。案例中這樣當場暴力脅迫取財的行為更符合搶劫罪的本質特征。從民法角度理解,甲因已處于人身危險境地而向甲交付財物后,就產生了甲之于已的債權。因此,丙的行為,貌似侵犯了甲的財產權,實際上侵犯了已的人身權與財產權。而且,根據刑法規定,綁架勒索罪的最低刑期是十年有期徒刑。對類似丙這樣的行為判處十年以上有期徒刑,亦有過重之嫌。
在快要結束本文時,筆者認為有必要提一下近年來在刑事司法領域頗為流行的刑法謙抑性原則。刑法謙抑性,又稱刑法的經濟性或節儉性。這一原則要求對于某種具有社會危害性的行為,只有在道德的、民事的、行政的手段不足以控制時,才將其在刑法中予以禁止。因為本文論述了許多實際情形存在且構成犯罪而司法實踐并未視為犯罪的情形,所以是否有違這個原則呢?筆者認為,并不違背。這里關鍵要全面理解謙抑原則。這一原則固然包括了“非犯罪化”,即通過立法把現行刑法規定為犯罪,但社會危害不大,沒有必要予以刑罰處罰的行為不再在刑法中加以禁止,又包括“犯罪化”,即通過立法把具有社會危害性而道德和其它法律手段不足以控制的行為規定為犯罪并予以刑罰處罰。“就非犯罪化而言,中國現行刑法規定的犯罪,雖然有個別可以廢除,但主要的問題還不是非犯罪化,而是犯罪化。尤其是經濟犯罪,在經濟體制改革以后產生了大量的商品經濟特有的犯罪,而這些經濟犯罪在現行刑法中都沒有規定,因而當務之急是予以犯罪化”
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