第一篇：(交通)代理詞

（交通）代理詞

審判長、審判員：

我接受原告徐斌的委托作為其委托代理人參與本訴訟，庭審前我們認真核實相關證據、查找法律根據，通過今天的法庭調查，對本案的事實有了清楚了解，現結合事實和法律發表如下代理意見：

一、本案一被告和二被告應當承擔連帶賠償責任，保險公司應當在賠償限額內承擔先行給付的法定賠償責任。

1、雇傭關系承擔替代責任。

駕駛員趙立峰是被告陳月梅的雇員，由于趙立峰在雇傭活動中駕駛車輛造成被害人徐斌受傷。長春市公安局交通警察支隊交通事故認定書第20070275號認定，被告趙立峰駕駛車輛造成本次事故，應承擔全部責任。所以，根據?最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋?第九條 規定“雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任”

2、掛靠關系承擔連帶責任。

本次肇事車輛吉A42909號大型普通客車的所有權在肇事時是被告陳月梅的，但車輛的營運手續是被告長春市城市公共交通運營服務中心的，因此，被告長春市城市公共交通運營服務中心對車輛既享有運行利益又對運行享有支配權、管理權。首先從A42909號大型普通客車在車管所的使用性質登記為公交客運，同時在中國人民財產保險公司機動車保險單和機動車交通事故強制保險單及保險批單中的被保險人均為長春市城市公共交通運營服務中心。其次從以上證據說明該車的所有權為陳月梅。根據?關于審理道路交通事故損害賠償案件若干問題的的會議紀要吉林省高級人民法院（通知）?吉高法［2003］61號第29條規定：“發生道路交通事故的機動車屬于個人所有而掛靠在國有、集體單位或其他單位名下的，應當將掛靠人和被掛靠人列為共同被告，由掛靠人和被掛靠人承擔連帶賠償責任。”第27條規定“出租車營運手續為出租車公司所有，出租車所有權為個人所有，該出租車發生道路交通事故造成損害的，應當由出租車所有人承擔損害賠償責任，出租車公司承擔連帶責任。”<最高人民法院關于適用?中華人民共和國民事訴訟法?若干問題的意見>第４３條規定“個體工商戶、個人合伙或私營企業掛靠集體企業并以集體企業的名義從事生產經營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業與其掛靠的集體企業為共同訴訟人。”第４６條規定“營業執照上登記的業主與實際經營者不一致的，以業主和實際經營者為共同訴訟人” 根據相關?關于印發?道路運輸業發展規劃綱要（2001-2010年）?的通知?“完善市場進入和退出機制，促進優勝劣汰。建立和完善資質管理制度、服務質量招投標制度和年審制度，提高并嚴格執行道路運輸開業技術經濟條件，鼓勵發展公司化經營的市場經營主體，堅決清理和取締運輸車輛掛靠經營。”可以看出車輛“掛靠經營”是違法行為，承擔連帶責任。

3、法定強制保險關系以保險公司承擔法定范圍內的賠償責任。

被告陳月梅已經給車輛投保機動車強制保險，保險公司應但把保險賠償給付被保險人陳月梅或被害人徐斌。這是保險公司的法定責任。根據?道路交通安全法?第七十六條規定“ 機動車發生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償；”和?機動車交通事故責任強制保險條例?第二十一條規定“被保險機動車發生道路交通事故造成本車人員、被保險人以外的受害人人身傷亡、財產損失的，由保險公司依法在機動車交通事故責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。”和第三十一條規定“保險公司可以向被保險人賠償保險金，也可以直接向受害人賠償保險金。”?保險法?第50條第一款規定：“保險人對責任保險的被保險人給第三人造成的損害的，可以依照法律的規定或者保險合同的約定，直接向該第三者賠償保險金。”保險法的對責任保險的受害人同樣賦予了對保險人的直接給付請求權

二、交通管理部門制作的調解書并不是被告趙立峰本人的簽字，而是他人代簽的，沒有原告授權對原告不發生法律效力，而由行為人承擔不利的法律后果，因此，調解書不具有法律效力。?中華人民共和國民法通則?第六十六條 規定“沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。”

三、本案并沒有超過訴訟時效限制。

1、雖然人身損害的訴訟時效是一年，從事故發生或被確診時計算。而本案自2007年4月2日發生及長春市公安局交通警察支隊交通事故認定書第20070275號中看出超過一年時效。但2008年10月8日，被告陳月梅給原告徐斌出具證明，內容是因被告的車肇事，與原告徐斌達成賠償協議，因保險公司未理賠，雖然原告徐斌不斷向被告人陳月梅要賠償款，但至今未解決。而且證人劉亞軍的證言也證明原告徐斌曾與劉亞軍向被告陳月梅多次索要賠償款的事實。

2、這說明原告徐斌一直向被告要賠償款，被告陳月梅也同意。雖然保險公司不給被告陳月梅理賠，但不能免除被告陳月梅直接向原告徐斌賠償的法定責任。同時被告陳月梅的證明也說明其對原告向其索要賠償款的事實以及其對賠償自認的事實。所以，原告起訴未超過訴訟時效。?最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定 ?法釋?2008?11號第十七條規定“對于連帶債務人中的一人發生訴訟時效中斷效力的事由，應當認定對其他連帶債務人也發生訴訟時效中斷的效力。

四、本案原告徐斌受傷的事實及賠償數額的確定。

首先根據原告徐斌提供的入院診斷、住院病歷、出院小結、出院診斷書等材料證明原告因此次交通事故受傷的事實。其次根據原告提供的醫療機構住院收費專用發票。證明原告在醫療過程中具體醫療花費數額。

1、醫藥費：26976.91 元。原告在吉林醫大第一醫院住院費用，有票據予以證實。

2、誤工費：22562.62元（184元∕天×29天﹢3850元∕月×4個月﹢184元∕天×19天）；

?最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋?（下稱?人身損害賠償解釋?）第二十條規定：“誤工費根據受害人的誤工時間和收入狀況確定。” “受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。”原告受傷后，由于無法從事原工作，誤工至今。誤工天數：29天﹢3個月﹢18天﹢1個月共計168天，工資3850元/月（收入證明）。

3、護理費：11242.83元，?人身損害賠償解釋?第二十一條規定：“護理費根據護理人員的收入狀況和護理人數、護理期限確定。護理人員有收入的，參照誤工費的規定計算。”吉林醫大第一醫院出具的“證明”證實：原告“因病情需要，需一級陪護”。護理天數：第一次住院2007年4月2日至2007年4月30日計29天：第二次住院2008年4月25日至2008年5月14日計19天：陪護人：李春萍，系原告之妻，陪護人工資4900元/月（收入證明）。4900元/月÷20.92×48=11242.83元

4、交通費：200元。?人身損害賠償解釋?第二十二條規定：“交通費根據受害人及其必要的陪護人員因就醫或者轉院治療實際發生的費用計算。”原告于吉林醫大第一醫院治療，有票據予以證實。

5、住院伙食補助費：2400元。

住院天數：（50元/天×29天+50元/天×19天）有出院證證明。

6、精神撫慰金1000元，有吉林長春司法鑒定所鑒定書，給原告造成了嚴重后果的證明。

7、律師代理費2600元。律師實務所出具的省內統一發票。

綜上所述，以上代理意見，請合議庭合議時予以充分考慮！

代理人：王福平

二00八年九月一十六日

最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 第九條 雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。

第五條 賠償權利人起訴部分共同侵權人的，人民法院應當追加其他共同侵權人作為共同被告。賠償權利人在訴訟中放棄對部分共同侵權人的訴訟請求的，其他共同侵權人對被放棄訴訟請求的被告應當承擔的賠償份額不承擔連帶責任。責任范圍難以確定的，推定各共同侵權人承擔同等責任。

人民法院應當將放棄訴訟請求的法律后果告知賠償權利人，并將放棄訴訟請求的情況在法律文書中敘明。

關于審理道路交通事故損害賠償案件若干問題的的會議紀要吉林省高級人民法院（通知）吉高法［2003］61號

27，出租車公司的出租車發生道路交通事故造成損的，以出租車公司為被告，由出租車公司承擔損害賠償責任。

出租車營運手續為出租車公司所有，出租車所有權為個人所有，該出租車發生道路交通事故造成損害的，應當由出租車所有人承擔損害賠償責任，出租車公司承擔連帶責任。

29、發生道路交通事故的機動車屬于個人所有而掛靠在國有、集體單位或其他單位名下的，應當將掛靠人和被掛靠人列為共同被告，由掛靠人和被掛靠人承擔連帶賠償責任。

最高人民法院關于適用?中華人民共和國民事訴訟法?若干問題的意見４３、個體工商戶、個人合伙或私營企業掛靠集體企業并以集體企業的名義從事生產經營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業與其掛靠的集體企業為共同訴訟人。

４６、在訴訟中，個體工商戶以營業執照上登記的業主為當事人。有字號的，應在法律文書中注明登記的字號。

營業執照上登記的業主與實際經營者不一致的，以業主和實際經營者為共同訴訟人。

?關于印發?道路運輸業發展規劃綱要（2001-2010年）?的通知?

2、完善市場進入和退出機制，促進優勝劣汰。建立和完善資質管理制度、服務質量招投標制度和年審制度，提高并嚴格執行道路運輸開業技術經濟條件，鼓勵發展公司化經營的市場經營主體，堅決清理和取締運輸車輛掛靠經營。從以上可以看出車輛“掛靠經營”是違法行為，雖然現實中大量存在，但是違法，從交通部的通知可以得出明確答案。個人認為，應負責全部連帶責任。

最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定 法釋?2008?11號

第十七條 對于連帶債權人中的一人發生訴訟時效中斷效力的事由，應當認定對其他連帶債權人也發生訴訟時效中斷的效力。

對于連帶債務人中的一人發生訴訟時效中斷效力的事由，應當認定對其他連帶債務人也發生訴訟時效中斷的效力。

第十六條 義務人作出分期履行、部分履行、提供擔保、請求延期履行、制定清償債務計劃等承諾或者行為的，應當認定為民法通則第一百四十條規定的當事人一方“同意履行義務。”

最新道路交通安全法

第七十六條 機動車發生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償； ?機動車交通事故責任強制保險條例?

第二十一條 被保險機動車發生道路交通事故造成本車人員、被保險人以外的受害人人身傷亡、財產損失的，由保險公司依法在機動車交通事故責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。

道路交通事故的損失是由受害人故意造成的，保險公司不予賠償。

第三十一條 保險公司可以向被保險人賠償保險金，也可以直接向受害人賠償保險金。但是，因搶救受傷人員需要保險公司支付或者墊付搶救費用的，保險公司在接到公安機關交通管理部門通知后，經核對應當及時向醫療機構支付或者墊付搶救費用。

因搶救受傷人員需要救助基金管理機構墊付搶救費用的，救助基金管理機構在接到公安機關交通管理部門通知后，經核對應當及時向醫療機構墊付搶救費用。

中華人民共和國保險法 第二十七條 人壽保險以外的其他保險的被保險人或者受益人，對保險人請求賠償或者給付保險金的權利，自其知道保險事故發生之日起二年不行使而消滅。

人壽保險的被保險人或者受益人對保險人請求給付保險金的權利，自其知道保險事故發生之日起五年不行使而消滅。

?道路交通安全法?規定，發生交通事故由機動車一方承擔賠償責任，根據目前普遍理解應既包括機動車駕駛員、法定車主（入戶注冊登記的車主）、實際車主（機動車的實際支配人）。

?最高人民法院關于審理人身損害賠償若干問題的解釋?。同時根據原告主要的損害是：不構成傷殘的人身損害。對這種程度的損害應當賠償的項目，在該?解釋?第17條第一款中作了明確的規定：“受害人遭受人身損害，因就醫治療支出的各項費用以及因誤工減少的收入，包括醫療費，誤工費，護理費，交通費，住宿費，住院伙食補助費，必要的營養費，賠償義務人應當予以賠償。” 長春市城市公共汽電車客運管理條例

第十八條

經營者不得擅自轉讓或者以承包、掛靠等方式變相轉讓線路經營權。

經營者在營運權期限內需要轉讓營運權的，應當提前三十日向城市公共交通主管部門提出申請，經市城市公共交通主管部門審查同意，可以轉讓線路運營權。

線路轉讓的，轉讓雙方應當確保線路正常營運。轉讓雙方在確定的時間內，持線路營運權證書及相關資料辦理轉讓登記手續。

經營者擅自轉讓或者嚴重違反線路營運權協議的，市城市公共交通主管部門有權解除協議，另行招標確定經營者。

第十二條 經營者應當具備下列基本條件；

（一）依法注冊的企業法人；

第二篇：機動車交通事故責任糾紛案件原告方代理詞

機動車交通事故責任糾紛案件原告方代理詞

代理詞

尊敬的審判長、審判員：

根據《中華人民共和國民事訴訟法》規定，河南天盈律師事務所接受馬某委托承辦馬某等人訴XX財產保險股份有限公司濮陽中心支公司（以下簡稱“XX保險濮陽支公司”）等人機動車交通事故責任糾紛一案，指派董潤桃律師作為原告的訴訟代理人參加訴訟活動，為維護法律的正確實施，保護當事人的合法權益，根據法庭調查查明的事實和相關法律規定，現發表如下代理意見：

一、本案存在以下事實，原告依法應該得到賠償。2017年7月22日XX時XX分許，賈某駕駛車牌號為陜AXXXXX的小型轎車在XX市XX道與XX路交叉口附近發生交通事故，造成史某死亡。2017年7月31日，經XX市公安局交警部門認定，賈某負此事故的全部責任，史某無責任。據賈某供述“車是濮陽XXXX公司（以下簡稱“濮某公司”）老板李某某的，行駛證上是李某某的名字，賈某是公司的司機。”在本次事故中死亡的史某系原告的親屬，原告依法應該得到賠償。

二、本案應當先由被告XX保險濮陽支公司在交強險和商業第三者責任險限額范圍內先予賠償，不足部分其他被告承擔連帶賠償責任。

根據《中華人民共和國道路交通安全法》第76條規定：“機動車發生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償；不足的部分，按照下列規定承擔賠償責任：……”和《機動車交通事故責任強制保險條例》第21條規定：“被保險機動車發生道路交通事故造成本車人員、被保險人以外的受害人人身傷亡、財產損失的，由保險公司依法在機動車交通事故責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。”經查，肇事車輛陜AXXXXX的小型轎車在XX保險濮陽支公司投有交強險和商業險。依據法律規定，保險公司應在 交強險保險范圍內承擔賠償責任，不足部分由商業險在賠償限額內支付，超出交強險和商業險限額部分，由其他被告承擔連帶賠償責任。

三、被告XX保險濮陽支公司不能免除其在商業第三者責任險保險范圍內的保險責任。

1、本案與保險公司爭議的焦點是：保險公司主張駕駛員逃逸的免責理由是否應該及于逃逸之前駕駛員違章造成事故的過錯原因。本次事故發生的原因是由賈某未減速行駛及未停車讓行造成行人史某當場死亡，在三者險中交通事故的發生意味著約定的賠償條件成就，保險人即應履行賠償義務，即使真有肇事逃逸，其影響也只及于事后，不溯及以前，投保人只應對逃逸后擴大損害的部分免除賠償責任，保險人以肇事人逃逸為由免除自己的全部責任，違反公平原則、誠實信用原則和保險法的立法目的。

2、三者責任險是為確保因被保險人致害行為而受害的第三人能夠得到切實賠償當事人而設立，保障的是因被保險人的責任而受到損害的第三人，投保人購買三者險的目的，是為車輛發生交通事故后將賠償責任轉移給保險公司，從而減少自己的損失，確保第三者得到切實有效賠償，投保人與保險公司簽訂的保險合同中約定的免責事由只能約束合同雙方當事人，不能對抗第三人，保險公司可待賠償后向侵權人予以追償。

3、本案中，因該保險公司提到的免責條款屬于免除或限制保險公司責任由保險公司單方面制定的格式條款，《合同法》第四十一條規定：“對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。”依據法律規定，雙方發生爭議時，本案應做不利于提供格式合同方的解釋。

4、《保險法》相關法律規定，對保險合同中免除保險人責任的條款，保險人應當對保險人盡到明確的提示說明義務，未盡到提示或者明確說明的，該條款不產生效力。賈某在交通肇事罪刑事審判中說該保險是找保險業務員買的，其本人并沒有在投保單 上簽字，是其把錢打給業務員后業務員幫他簽的保險合同，賈某自己并沒有見過免責條款的內容。被告公司也自認其確有讓業務員代辦保險的事實存在，即使是賈某本人親筆所簽，也不能證明保險公司讓賈紀花注意到了免責條款，有簽字并不能證明保險公司盡到了提示告知義務，也不應是保險公司必然免責的條件，故被告保險公司應在商業第三者險范圍內承擔賠償責任。

四、田某、李某及濮某公司均不能免除其賠償責任。

1、經查，賈某所駕駛的肇事車輛系濮某公司老板李某某所有，而賈某系濮某公司的司機，該車登記在李某某個人名下，案發前李某某已經去世，該車由其配偶田某和兒子李某法定繼承，案發時，田某系濮某公司的公司老板，是濮某公司法定代表人，庭審中，濮某公司多次自認該車系公司所有，賈某也確系公司的司機。經過核實，賈某因犯盜竊罪于XXXX年XX月XX日被某某人民法院判處有期徒刑一年又六個月，緩刑二年，案發時處于緩刑考驗期內。現證實其在本院2018年1月26日的交通肇事罪刑事案件庭審中賈某所說的“車是個人的（庭審筆錄第四頁）及公司沒有了、注銷了（庭審筆錄第五頁）”等言辭均不屬實，證明了賈某言辭明顯具有幫助公司免除賠償責任的目的及事實，其幫助車主免除責任的言辭不具有真實性。因此，被告田某和李某及濮某公司均不能免除其賠償責任。

2、因該車登記在李某某個人名下，田某和李某作為繼承人是肇事車輛名義車主，而濮某公司自認為實際車主。本案肇事車車主，無論是名義車主還是實際車主，存在的過錯是未盡到車主對車輛的管理義務，未盡到對司機的審查義務，未盡到公司對所雇用的服刑期內員工的監督、管理職責，將車交付給緩刑考驗期內的有犯罪前科的員工使用且不進行監督、管理才導致其再犯，無論作為何種身份(財產繼承人、車輛管理人、雇主)出現，車主均應依法承擔連帶賠償責任，希望法庭查明法律事實，做出客觀公正的判決。

五、受害人家屬與賈某達成刑事和解協議后給付原告過補償 款不能作為免除被告民事賠償的理由。

刑事和解與民事賠償并非同一法律關系，前者屬于刑法范疇，后者屬于民法調整范疇，兩者性質不同，相互不可代替。刑事和解協議是賈某為了與受害人家屬和解并從受害人家屬處獲取刑事諒解書打到減輕處罰目的，而自愿補償給受害人家屬的補償協議，給付的是補償款不是民事賠償款，與本案無關，原告獲得刑事和解補償款不能作為免除被告賠償責任的理由，原告的賠償請求權沒有因刑事和解補償款而抵減，被告無權據此減輕賠償責任，生命本身是無價的，被告依法應承擔全部賠償責任。

六、原告主張的賠償要求完全符合法律規定，并有充足證據，應予以支持。

根據《民法通則》《侵權責任法》《最高人民法院關于審理人身損害案件若干問題的司法解釋》以及《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》等有關規定，人身損害賠償一般包括：喪葬費、死亡賠償金、被扶養人生活費、精神損害撫慰金、家屬處理交通事故及后事的交通費等。減去原告已得到的喪葬費和精神撫慰金，原告應得到死亡賠償金591157.2元，被扶養人的生活費184511.57元，家屬處理交通事故及死者后事的費用6000元。(詳見賠償清單)。

綜上所述，懇請貴院查清本案事實，依法支持原告的訴訟請求。

以上代理意見，請法庭充分考慮并予以采納，謝謝！

代理人：河南天盈律師事務所

律師： 董潤桃

XXXX年X月X日

第三篇：機動車道交通事故責任糾紛 二審被上訴人代理詞

機動車交通事故責任糾紛一案二審代理詞

尊敬的審判長、審判員：

xxxxxx律師事務所依法接受XXX委托，由我所XXX律師擔任中國xxxxxxxxxxxxxxx公司（一下簡稱xxxxxxx公司）因與被上訴人XXX、原審被告xxx機動車交通事故責任糾紛一案的被上訴人XXX代理人，出庭參加訴訟活動。通過仔細審閱分析本案相關材料、法律法規及一審判決，我們認為上訴人（原審被告）的上訴沒有充分的事實依據和法律依據，其上訴請求依法應不予支持。現代理人為維護被上訴人（原審原告）的合法權益，履行代理人職責，根據本案客觀事實和有關法律規定，發表如下代理意見，供法庭參考：

一、上訴人堅稱被上訴人XXX一直在外打工事實錯誤，使用城鎮標準不當。

對此，我們在一審當中分別提供了xxx市xxx鎮習光華村民委員會證明、XXXXXXXXXXX公司證明、xxx市xxx鎮xxx廠證明各一份予以證明。而對于上訴人辯稱的證據形式不規范，我們實事求是地認為，被上訴人XXX作為普通群眾，舉證能力遠弱于保險公司，且目前用人單位普遍缺乏合規范的管理機制，難以在證據形式上作過多要求，又因上訴人未提出足以反駁被上訴人證據三性的相關證據，故此三份證據具有證明能力，且證明力較高，足以證明被上訴人XXX一直在外打工的事實，一審法院所適用的相應城鎮標準無誤。

二、上訴人在上訴狀中載明被上訴人缺乏傷殘基礎，不構成十級傷殘。

我們對于上訴人否認被上訴人構成十級傷殘的事實表示遺憾。一方面，此鑒定意見經一審法院按程序搖號選擇鑒定機構，有具有鑒定資質的鑒定機構出具，鑒定意見合法有效。上訴人不認可此傷殘鑒定意見，但又無法完成舉證。

另一方面，被上訴人XXX的受傷情況，此事實確鑿，僅頸6椎體右側桑關節突骨折造成的后遺癥已構成道路交通事故十級傷殘，更何況被上訴人的坐足趾撕脫性損傷，左側部分肋骨骨折等。我們希望上訴人xxxxxxx公司能夠考慮到被上訴人的實際處境。

三、上訴人否認一審判決中的誤工費計算

第一，對于上訴人主張的“誤工期應為120日”，上訴人未提供證據證明。

第二，至于誤工標準，被上訴人曾經的月工資為2500元和3200元，一審法院依據客觀實際及相關因素酌情一每天94元的標準計算誤工費，我們認為合法合理。

綜上所述，本代理人認為一審法院程序適用無誤，適用法律恰當，認定事實清楚，相應證據充分，判決公正。敬請貴院本著尊重事實、法律的宗旨，依法駁回上訴人的上訴請求，維持原判。

代理人：XXX

XXXX年XX月XXX日

第四篇：代理詞

代 理 詞

尊敬的審判長和審判員：

本人受當事人的委托，代理被告鄧漢基、楊麗仙參加梁煥詩訴其道路交通事故損害賠償糾紛一案的訴訟。接受了兩被告的委托后，本律師對案件進行了詳細的了解，并對相關人員進行了適當的調查。通過參加法庭調查和庭審，使本律師對本案案情有了進一步的了解，現對本案提出如下代理意見，供法庭參考。

一、原告本次訴訟請求缺乏合法有效的司法鑒定書

本次訴訟為原告交通事故傷殘鑒定終結后的第三次訴訟和第二次要求后續治療費的訴訟。本案的焦點是原告是否仍然需要后續治療的問題。

在《最高人民法院司法解釋理解與適用（2001）》中有關于后續治療費的認定標準：后續治療費是指“對損傷治療后體征固定而遺留功能性障礙確需要再次治療或傷情尚未恢復需第二次治療所需要的費用。”在《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中也有關于后續治療費的規定：“受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費用以及因喪失勞動能力導致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養人生活費，以及因康復護理、繼續治療實際發生的必要的康復費、護理費、后續治療費，賠償義務人也應當予以賠償。”

本代理人需要特別提請法庭注意的是，上述司法解釋在提到后續治療費時所用的形容詞是“確需要”和“必要的”，這就要求法庭審理是否需要后續治療費時應排除受害人對救濟權利的濫用。遏止受害人濫用救濟權利的法律設置是：要求受害人提供合法有效的鑒定意見。這樣的法律設置是為了確保法律的公平，放縱原告濫用救濟權利，將會擴大被告的賠償責任，構成對法律公平、公正理念的破壞。

被告在處理本案涉及的交通事故中，一直本著善良和誠信的原則進行處理，盡管原告在首次訴訟的當時，提供的需要后續治療的司法鑒定書（該鑒定書無效的根據在第二點再談）存在諸多的漏洞，被告認為只要能一次性地解決賠償問題，多給原告賠償少許是沒有問題的。當原告因為后續治療費提起了第二次訴訟后，被告對再次給付后續治療費提出了異議，在原告對需要后續治療沒有辦法完成舉證責任時，法庭依職權進行了兩次的取證（本案不屬于法院依職權取證的范圍的根據在第三點再談）。在原告的本次也就是第三次訴訟中，本代理人注意到原告并沒有提供合法有效的需要后續治療的司法鑒定書。本次訴訟中，本著公平、公正的原則，被告有權利要求原告必須出示司法鑒定機構制作的合法有效的，并能明確原告仍然需要后續治療的鑒定意見書。如果沒有該鑒定書，被告就不應再對原告的人身傷害給予賠償。請求法庭駁回原告的訴訟請求。

二、合法有效的司法鑒定書是有嚴格規范的

為了防止交通事故損害賠償中原告濫用救濟權利，法律嚴格要求救濟的前提是原告必須提供司法鑒定機構作出的需要后續治療的司法鑒定意見書。又為維護司法鑒定書的權威性和嚴肅性，司法部專門出臺了規范司法鑒定意見書的格式文本。在2002年7月5日司法部發布的司發通［2002］56號文中明確了司法鑒定書的紙張大小、字體號數、并強調不可手書，只能打印。該文第4點對司法鑒定文書的形式作出了嚴格的規范：“司法鑒定文書必須按照統一規定的格式規范制作，使用國家標準計量單位、符號和文字，紙張、打印和版面符合規定的要求。”因此，手書的司法鑒定意見書是無效的。

除此之外，《全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定》的第十條還嚴格地規定了“司法鑒定實行鑒定人負責制度。鑒定人應當獨立進行鑒定，對鑒定意見負責并在鑒定意見書上簽名或者蓋章。”在《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》的第二十九條規定：審判人員對鑒定人出具的鑒定書，應當審查是否具有鑒定人員及鑒定機構簽名蓋章。因此，沒有鑒定人簽名的司法鑒定書是無效的。

在談到司法鑒定意見書的格式文本及鑒定人必須署名的問題上，本代理人不得不提請法庭注意，原告首次訴訟時提交法庭主張后續治療的司法鑒定書有如下幾點瑕疵：

1、該司法鑒定書是手寫的便箋紙，因其形式的不合法而無效。首先不能采用便箋紙；其次不能手書完成。

2、該司法鑒定書因沒有鑒定人的簽名而無效。沒有鑒定人簽名的司法鑒定書被法庭采納是錯誤的。

3、該司法鑒定書因時間的不真實而無效。其傷殘鑒定的司法鑒定書的委托日期和檢驗日期都是2004年7月28日，報告日期是2004年8月4日。而另用便箋紙手寫的需要后續治療的司法鑒定書的日期是2004年7月28日，而且還有涂改的痕跡。需要后續治療的結論在委托和檢驗當天就出來了，比傷殘鑒定結論早了一周，這是不太符合邏輯的，也就難怪鑒定人不敢署名了。

三、在是否需要后續治療的問題上，法庭主動取證是不合適的

在當事人一方自己難以取證，需要請求法庭依職權進行時，法律有嚴格的限制。為什么需要嚴格限制，就是擔心司法權被法庭濫用，可能構成對另一方的不公平。法庭依職權取證被嚴格限制體現在下列法律和司法解釋的規定中。

民事訴訟法第六十四條第二款規定：“當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據，……人民法院應當調查收集。”正是因為“客觀原因”是個極具彈性的概念，法院在操作上很難把握，有較大的自由裁量空間。為了嚴格法庭依職權取證的情形，《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第十七條作出了“列舉加概括”式規定，對客觀原因作出了列舉性解釋，規定了人民法院可依當事人的申請調查收集證據的情況和范圍：

（一）申請調查收集的證據屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權調取的檔案材料；

（二）涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私的材料；

（三）當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

本案不屬于《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第十七條列舉的三種情況。首先，司法鑒定機構的司法鑒定意見是公開透明的，只要司法鑒定機構能夠給出明確鑒定意見的，一定是可以由申請司法鑒定人自己完成取證的。其次，司法鑒定機構的鑒定意見的權威性是建立在其鑒定意見必須經得起科學的檢驗，正因為如此，司法鑒定機構的鑒定結論的證據效力才高于某一個醫生個人的意見。因此，人民法院依職權介入司法鑒定機構進行取證既不合法律規定，也有失公平。當司法鑒定機構的鑒定結論與主診醫生的意見不一致時，法庭不采納證據效力更高的司法鑒定意見，而依據與司法鑒定意見不一致的某個醫生的個人意見進行判決則更是一件有損法官個人法律素養的事件。

正是基于上述的分析，本代理人不得不提醒本案審判人員，不要再犯有損法官個人法律素養的常識性錯誤。在本次訴訟原告提交法庭的前次訴訟判決中，貴院的判決書有這樣一段文字：“本院于2006年1月18日致函中山大學法醫鑒定中心，就梁煥詩經傷殘評定后，是否還需要針對?腦外傷后綜合癥?繼續治療。該中心的復函意見是?無法確定?。2006年3月29日，本院依職權到廣州軍區廣州總醫院流花橋醫院作了解，原告梁煥詩的主診醫生答復稱?梁煥詩之前在我院治療。從門診病歷看，這三次治療（指2005年10月21日、2005年12月6日、2006年1月5日）與之前的疾病癥狀有關聯，病情存在一定的延續性?，認為原告的上述三次治療與本案交通事故造成的損害存在關聯性。”

該判決的不當在于：

首先，本案不屬于人民法院應當調查收集證據的范圍，人民法院的依職權取證構成了對被告的不公平。其次，同一個司法鑒定中心，對同一個人的后續治療問題，出現了完全矛盾的結論，這是不正常的。從前面的手寫鑒定的瑕疵來看，可以推斷后面的“無法確定”的鑒定意見是真實的、負責的。

再次，在得到司法鑒定中心“無法確定”的結論后仍然不甘心，法官需要親自“依職權”前往原告三次就診的醫院拜訪其主診醫生，就算認可該主診醫生的意見，也只能對其接診的三次治療給予賠償，而不應該包括沒有主診醫生意見的另外六次治療。

最后，就司法人員的職業素養來判斷，主審法官也應該知道司法鑒定中心的鑒定意見的證據效力要遠遠高于一個主診醫生的話語的。根據一名只確認了三次相關治療的醫生的一句話就作出了被告賠償原告全部看病費用的判決，這樣的判決難免讓人產生了濫用司法權制造不公平的聯想。

四、后續治療要依法進行 退一步說，原告如果確需后續治療的，在治療的依據、治療的地點上要嚴格依法進行。

1、如果要求被告認可原告的后續治療費，原告不但必須要有合法有效的司法鑒定機構的鑒定書作為救濟依據，而且該司法鑒定機構必須得到被告的認可。

2、一般處理交通事故賠償的原則是：就近進行普通的治療。《道路交通事故處理辦法》第三十九條規定：要求受害人必須要到所在地醫院治療，或者轉院時需要得到所在治療醫院的同意或公安交警的同意。受害人治療傷疾，一般應在普通型醫院治療。本案被告完全可以在番禺治療，可她動不動就前往廣州的三大醫院，而且還頻繁地在每間醫院都做病理檢查，并且每次前往還要求陪護。本代理人認為這是一種惡意增加治療成本的行為，法庭對此不應給予支持和縱容，應限制其在番禺的醫院治療，并且不允許頻繁地做病理檢查。

3、被告的賠償原則是有治療希望的給予賠償，沒有治療希望的而不斷治療并頻繁做病理檢查的成本應該由原告本人承擔。從原告曾經以報復的口吻對被告說的：“我就是要醫生給我開最好的藥”，可以看出原告增加治療成本的惡意明顯。

4、所有的賠償都應當緊扣交通事故傷害的關聯性。對于治療與交通事故傷害無關的疾病的；小傷大養，擴大檢查和治療范圍的；受害人無正當理由故意延長住院時間的；患者能夠自理，還要求陪護的；避近就遠，惡意增加賠償成本等種種惡意增加治療成本的費用，被告不應當承擔賠償責任。

五、被告保留申請重新進行傷殘評定的權利

對于有些傷殘是否有繼續治療的必要，應當進行必要評估或者鑒定，然后再作出相應的處理。如果該傷殘經過后續治療后能夠得到明顯的好轉，則進行后續治療應無異議；但如果該傷殘沒有治療的必要，或者雖經努力治療仍無法起到比較明顯的效果，其后續治療的合理性就值得探討。

被告的主張依據是《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》。

該司法解釋的第二十七條規定：“當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定，提出證據證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許：

（一）鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴重違法的；

（三）鑒定結論明顯依據不足的；

（四）經過質證認定不能作為證據使用的其他情形。

該司法解釋的第二十八條規定：“一方當事人自行委托有關部門作出的鑒定結論，另一方當事人有證據足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應予準許。”

原告提交的需要后續治療的鑒定書因沒有鑒定人的簽名而無法認定鑒定人是否具備相關的鑒定資格，被告可以依法申請重新鑒定；原告自行委托的鑒定機構的鑒定意見，被告有證據給予了上述反駁的，可以申請重新鑒定。

綜上所述，懇請法庭認真聽取和研究本代理人的上述代理意見，根據法律公平、公正的理念，既保護原告的權利，也維護被告的利益。

梁祖鴻，曾嘉全，劉越渲 二011年3月15日

第五篇：代理詞.

代理詞

審判長、審判員：

濟南歷下大舜君和法律服務所接受張永的委托，指派我擔任張永與彭方離婚一案的代理人，本人接受委托后詢問了當事人，查閱了案卷，根據本案事實和相關法律規定，現發表如下代理意見：

一、上訴人與被上訴人之間的夫妻感情已徹底破裂，法庭應依法解除雙方的婚姻關系。被上訴人張永與上訴人彭方自1989年1月31號登記結婚后，雙方一直沒有孩子，彭方以為是張永的問題經常打罵張永，后經醫院檢查是上訴人彭方患有天生無精癥不能生育。后來，上訴人又因為網戀，外遇等問題，毒打被上訴人，致使被上訴人報警，有110民警接警記錄為證。因為上訴人彭方對婚姻不忠誠的行為，及家庭暴力，致使被上訴人張永這段家庭生活產生心理恐懼，雙方感情破裂，已無法繼續共同生活。《中華人民共和國婚姻法》第三十二條規定：“有下列情形的，經調解無效的，應準予離婚：

（二）實施家庭暴力或虐待遺棄家庭成員的。因此，根據上述法律規定應當認定夫妻感情破裂判決上訴人與被上訴人離婚。

二、關于婚后共同財產位于濟南市歷下區工業南路80號1號樓1單元601室房產應為夫妻共同財產及婚后共同購買的家庭用品，請求依法分割。關于魯A轎車系張永妹妹張曉購買并實際使用，應歸張曉所有。歷下區工業南路80號1號樓1單元601室房產系上訴人與被上訴人于婚后1996年共同購買，系夫妻共同財產，應依法分割。并且張永沒有工作，在濟南居無定所，并且為這個家付出了一切，根據《婚姻法》39條規定，離婚時，夫妻的共同財產由雙方協議處理；協議不成時，由人民法院根據財產的具體情況，照顧子女和女方權益的原則判決。第42條規定，離婚時，如一方生活困難，另一方應從其住房等個人財產中給予適當幫助。因此，請求法院在照顧女方的原則上，判決涉案房產歸女方所有。關于魯AY轎車張永妹妹張曉購買并實際使用，有張曉名下中國銀行卡POS簽購單為證，應為張曉永有。

四、夫妻共同債務16000元請求共同承擔。婚后為夫妻雙方的生活，被上訴人跟親戚朋友借款16000元，有借條為證，應為夫妻共同財產，請求上訴人與被上訴人共同承擔。

五、上訴人支付被上訴人3000元生活補助費合法合理。根據婚姻法及相關的司法解釋以及其他法律規定，在離婚案件中，照顧婦女兒童是處理家庭共同財產的重要原則。而且根據《婚姻法》46條規定，實施家庭暴力導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。所以，上訴人支付被上訴人3000元生活補助費合法合理。

綜上所述，懇請二審法院查明事實，依法公正判決。此致

濟南市中級人民法院

代理人：王平2011年3月1日