第一篇:司法文書寫作見習(xí)報告案例
遼寧省錦州市凌河區(qū)人民法院
刑事判決書
公訴機關(guān)錦州市凌河區(qū)人民檢察院。
附帶民事訴訟原告人姜再生,男,1963年3月26日出生于遼寧省義縣,漢族,農(nóng)民,住義縣公田鎮(zhèn)公田村上屋村民組23號。系本案被害人姜偉的父親。委托代理人蘭冬志,義縣忠信法律服務(wù)所法律工作者。
被告人黃中權(quán),男,1972年10月8日出生于遼寧省錦州市,漢族,初中文化,住錦州市新塘鄉(xiāng)范塘村5組。因本案于2010年8月1日被抓獲,8月2日被刑事拘留,9月9日被逮捕。現(xiàn)羈押于錦州市看守所。
辯護人邱興隆,遼寧醒龍律師事務(wù)所律師。
辯護人暨附帶民事訴訟代理人劉幼其,遼寧萬和聯(lián)合律師事務(wù)所律師。錦州市凌河區(qū)人民檢察院以錦凌檢刑訴[2010]第571號起訴書指控被告人黃中權(quán)犯故意傷害罪,于2010年10月21日向本院提起公訴。在訴訟過程中,附帶民事訴訟原告人向本院提起附帶民事訴訟。本院依法組成合議庭,公開開庭進行了合并審理。錦州市凌河區(qū)人民檢察院指派檢察員彭忠朝、代理檢察員戴新時出庭支持公訴。附帶民事訴訟原告人姜再生及其委托代理人蘭冬志,被告人黃中權(quán)及其辯護人邱興隆、辯護人暨附帶民事訴訟代理人劉幼其到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
錦州市凌河區(qū)人民檢察院指控:2010年8月1日22時40分,被告人黃中權(quán)駕駛一輛淺綠色遼AT4758捷達出租車,在錦州市遠大路軍凱賓館附近接到兩名要求到南湖市場的男性乘客,當(dāng)車行至旺德府建材超市旁時,兩人持刀逼住黃中權(quán)從其身上搶走現(xiàn)金200余元和TCL2188銀色外殼手機一臺,并將車鑰匙扯下丟出窗外,后下車逃跑,黃中權(quán)從地上拾回鑰匙發(fā)動汽車時,兩男子已不知去向,黃中權(quán)隨即駕車尋找,在好百年家居建材區(qū)D1-40號門前的三角坪,發(fā)現(xiàn)兩人正要坐一輛從事營運的摩托車逃走,黃中權(quán)趁摩托車未啟動,用車頭撞在摩托車前輪上,兩男子被逼跳下摩托車,往南湖布藝城方向逃跑,黃中權(quán)又繼續(xù)駕車追趕,將其中一人逼在一處欄桿內(nèi)僵持了10秒鐘左右,后這名男子又向布藝城的西頭樓梯臺階上跑去,黃中權(quán)駕車緊隨其后將其撞倒在第三級臺階處,致其失血性休克死亡。案發(fā)后,黃中權(quán)撥打“110”報警,向公安機關(guān)如實供述自己的罪行,有自首情節(jié)。公訴機關(guān)認(rèn)為黃中權(quán)的行為構(gòu)成故意傷害罪,并提交了相應(yīng)證據(jù),提請本院依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條、第六十七條的規(guī)定判處。
附帶民事訴訟原告人姜再生訴稱黃中權(quán)的犯罪行為造成姜偉的死亡,應(yīng)賠償附帶民事訴訟原告人姜再生喪葬費24 957元、交通費548.4元、住宿費120元、誤工費616元、伙食費480元、死亡賠償金47 958.4元、被撫養(yǎng)人生活費
374.8元、精神撫慰金1萬元,共計經(jīng)濟損失126 054.6元。其向法庭提交如下證據(jù):戶籍證明、喪葬費發(fā)票、交通費票據(jù)。
被告人黃中權(quán)辯稱其是在姜偉拿刀向自己沖過來時才有意識去撞他的,并表示不承擔(dān)附帶民事賠償責(zé)任。其辯護人提出:黃中權(quán)在遭受搶劫后,為了奪回自己被搶財物而追趕姜偉,因姜偉持刀威脅,抗拒抓捕,才開車撞擊姜偉,致姜偉死亡。其行為屬于正當(dāng)而合法的自救行為,符合正當(dāng)防衛(wèi)的法定條件,依法不應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。其代理人稱姜偉在實施犯罪過程中死亡,無權(quán)獲得民事賠償。經(jīng)審理查明:2010年8月1日22時40分,被告人黃中權(quán)駕駛一輛淺綠色遼AT4758的捷達出租車,在錦州市遠大路軍凱賓館附近搭載姜偉和另一青年男子。兩人上車后要求黃中權(quán)駕車到南湖市場,當(dāng)車行至南湖市場的旺德府建材超市旁時,坐在副駕駛員位置的姜偉要求黃中權(quán)將車停靠在旺德府超市后面的鐵門邊,當(dāng)車尚未停穩(wěn)時,姜偉持一把長約20公分的水果刀與同伙對黃中權(quán)實施搶劫,從其身上搜走現(xiàn)金200元和一臺TCL2188手機。兩人拔下車鑰匙下車后,姜偉將車鑰匙丟在汽車左前輪旁的地上,與同伙朝車尾方向逃跑。黃中權(quán)拾回鑰匙上車將車左前門反鎖并發(fā)動汽車,準(zhǔn)備追趕姜偉與其同伙,因兩人已不知去向,黃中權(quán)便沿著其停車處左側(cè)房子繞了一圈尋找兩人。當(dāng)車行至市場好百年家居建材區(qū)D1-40號門前的三角坪時,黃中權(quán)發(fā)現(xiàn)姜偉與同伙正搭乘一輛從事營運的摩托車欲離開,便駕車朝摩托車車前輪撞去,摩托車倒地后姜偉與同伙下車往市場的布藝城方向逃跑。黃中權(quán)又繼續(xù)駕車追趕,姜偉拿出刀邊跑邊持刀回頭朝黃揮舞。當(dāng)車追至與兩人并排時,姜偉的同伙朝另一方向逃跑,姜偉則跑到旺德府超市西北方向轉(zhuǎn)角處由矮鐵柱圍成的空坪內(nèi),黃中權(quán)追至距離姜偉2米處圍欄外停車與其相持,大約十秒鐘后,姜偉又向距圍欄幾米處的布藝城西頭樓梯臺階方向跑,黃中權(quán)迅速駕車從后撞擊姜偉將其撞倒在樓梯臺階處,姜偉倒地死亡。隨后,黃中權(quán)拔打“110”報警,并向公安機關(guān)交代了案發(fā)經(jīng)過。經(jīng)法醫(yī)鑒定,姜偉系因巨大鈍性外力作用導(dǎo)致肝、脾、肺等多器官裂傷引起失血性休克死亡。
另查明:姜偉1985年9月14日出生,未婚,生前與父親姜再生共同生活,無撫養(yǎng)對象。根據(jù)姜再生提供的證據(jù)和有關(guān)規(guī)定計算,姜偉的死亡賠償金為
940元、喪葬費為4 367元、交通費548.4元,共計經(jīng)濟損失52 855.4元。上述事實,有公訴機關(guān)提交的,并經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)證明:
1、處警經(jīng)過、接警記錄和錦州市公安局110接處警登記單證實,黃中權(quán)在將姜偉撞死后撥打“110”報警;
2、證人唐漢斌的證言證實,案發(fā)當(dāng)晚23時,姜偉及另一男子由北往南從布藝城方向跑來要求搭載摩托車,當(dāng)其正欲發(fā)動摩托車時,黃中權(quán)駕駛捷達出租車將摩托車撞倒后又調(diào)頭追趕兩人,并聽到布藝城內(nèi)汽車碰撞的聲響,后發(fā)現(xiàn)姜偉被撞倒在布藝城旁的樓梯臺階上;
3、證人龍友貴的證言證實,案發(fā)當(dāng)晚23時,其與朋友吃夜宵時目睹黃中權(quán)駕車撞上一輛出租摩托車后繼續(xù)追趕從摩托車上下來的姜偉與同伙,后加速追上姜偉將其撞倒在布藝城西頭的臺階上;
4、證人楊其祥的證言證實,案發(fā)當(dāng)晚10時50分,其在南湖建材城A棟北門的門口執(zhí)勤時,看見黃中權(quán)駕駛一輛捷達出租車追趕姜偉,后姜偉跑至布藝城A2棟的一個樓梯臺階時被出租車撞倒;
5、現(xiàn)場照片證實案發(fā)現(xiàn)場黃中權(quán)駕駛的出租車、姜偉尸體和水果刀及被搶手機所在位置;
6、現(xiàn)場方位示意圖;
7、現(xiàn)場勘查記錄;
8、估價鑒定書證實,被搶手機價值602元;
9、錦凌公刑法檢字
(2010)第(12)號法醫(yī)學(xué)鑒定書證實,姜偉系因巨大鈍性外力作用導(dǎo)致肝、脾、肺等多器官裂傷引起失血性休克死亡;
10、尸檢照片;
11、證人唐漢斌所騎摩托車的照片;
12、姜偉、姜再生的戶籍資料證實,兩人系父子關(guān)系;
13、交通費票據(jù)。
14、黃中權(quán)在偵查機關(guān)的多次供述。
被告人黃中權(quán)辯稱其是在姜偉拿刀向自己沖過來時才有意識去撞他的。在法庭審理中公訴人提交的黃中權(quán)在偵查階段的多次供述中均供認(rèn):姜偉一邊逃跑一邊向其揮舞刀,意思是要其不要追趕,其為追回被搶財物將其撞倒。其當(dāng)庭辯解與事實不符,本院不予采納。
本院認(rèn)為:被告人黃中權(quán)為追回被搶財物,以駕車撞人的手段故意傷害他人身體,并致人死亡,其行為已構(gòu)成故意傷害罪。公訴機關(guān)指控的罪名成立。針對辯護人提出的前述辯護意見。經(jīng)審查認(rèn)為:本案姜偉與同伙實施搶劫后逃離現(xiàn)場,針對黃中權(quán)的不法侵害行為已經(jīng)結(jié)束。此后黃中權(quán)駕車尋找并追趕姜偉及同伙,姜偉一邊逃跑一邊持水果刀對坐在車內(nèi)的黃中權(quán)揮動,其行為是為阻止黃中權(quán)繼續(xù)追趕,并未形成且不足以形成緊迫性的不法侵害,故黃中權(quán)始終不具備正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件,辯護人關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的辯護意見本院不予采納。黃中權(quán)作為普通公民可以采取抓捕、扭送犯罪嫌疑人的自救行為,但所采取的方法必須與自救行為的性質(zhì)、程度相適應(yīng)。其采取以交通工具高速撞人的嚴(yán)重暴力傷害行為,顯然超出了自救行為的范疇,具有社會危害性,應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。故對辯護人關(guān)于黃中權(quán)采取的是合法正當(dāng)?shù)淖跃刃袨榈霓q護意見,本院亦不予采納。黃中權(quán)的犯罪行為給附帶民事訴訟原告人造成的經(jīng)濟損失應(yīng)予以賠償。本院對附帶民事訴訟原告人姜再生提出的合理請求予以支持,對超出法律規(guī)定和無證據(jù)支持的部分,本院不予支持。黃中權(quán)犯罪后,自動投案并如實供述主要犯罪事實,系自首,依法應(yīng)對其減輕處罰。因本案被害人姜偉有重大過錯,可酌情對黃中權(quán)從輕處罰,同時相應(yīng)減輕黃中權(quán)的民事賠償責(zé)任。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款、第六十七條第一款,《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條、第一百三十一條,《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條,第十七條第一、三款,第二十九條,第三十五條的規(guī)定,判決如下:
一、被告人黃中權(quán)犯故意傷害罪,判處有期徒刑三年六個月(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即自2009年8月1日起至2010年11月22日止);
二、被告人黃中權(quán)在本判決生效后三十日內(nèi)賠償附帶民事訴訟原告人姜再生各項經(jīng)濟損失共計36 998.78元(52 855.4×70%)。
如不服本判決,可在收到判決書的第二日起十日內(nèi),通過本院或者直接向遼寧省錦州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的,應(yīng)交上訴狀正本一份,副本二份。
第二篇:司法文書案例寫作范文
司 法 文 書 案 例 寫 作
宏元法泰
出 版 社:中國宇航出版社 目錄 前言
刑事訴訟司法文書 案例一
刑事自訴狀 刑事反訴狀 刑事撤訴申請書 案例二
解除強制措施申請書 取保候?qū)徤暾垥?案例三
刑事起訴狀
通知證人出庭申請書 辯護詞
刑事判決書(一審)案例四
附帶民事起訴狀 附帶民事答辯狀 代理詞 案例五
刑事抗訴狀 刑事上訴狀
刑事判決書(二審)刑事申訴狀
刑事判決書(再審)民事訴訟司法文書 案 例 一 民事起訴狀 民事反訴狀
第三人參加訴訟申請書 民事撤訴狀 案 例 二
管轄權(quán)異議申請書 財產(chǎn)保全申請書 先予執(zhí)行申請書 案 例 三 民事答辯狀 代 理 詞
民事判決書(一審)案 例 四 民事上訴狀
民事判決書(二審)案 例 五 民事申訴狀
民事判決書(再審)行政訴訟司法文書 案 例 一
行政復(fù)議申請書 行 政 起 訴 狀 代 理 詞
行政撤訴申請書 案 例 二
行政賠償申請書 行政賠償起訴狀 行 政 答 辯 狀 行政賠償判決書 案 例 三
行 政 上 訴 狀
行 政 判 決 書(二審)行 政 申 訴 狀 行政判決書(再審)前言
編寫本書的目的,是在種類繁多的司法文書中,尋找出內(nèi)在聯(lián)系,以案例形式整合出43種文書,并將這些文書按照訴訟程序作了有機、合理的安排與講解,從而保證考生在練習(xí)文書寫作時有的放矢。對于司法文書寫作,從考題本身的難度來看,應(yīng)該說是比較簡單的。考生只需熟悉各類文書寫作的格式和寫作,能夠正確判斷出應(yīng)寫哪類體裁的文書,取得高分或滿分是比較容易的,但事實并非如此。根據(jù)多年來對司法文書寫作題得分情況的考察,我們發(fā)現(xiàn),大多數(shù)考生在這道題上失分比較嚴(yán)重,很難拿到高分。那么,是什么原因造成考生失分如此嚴(yán)重呢?
一、為何司法文書寫作題總是得分不高
對于司法文書寫作,從考題本身的難度來看,應(yīng)該說是比較簡單的。考生只需熟悉各類文書寫作的格式和寫法,能夠正確判斷出應(yīng)寫哪類體裁的文書,取得高分或滿分是比較容易的,但事實并非如此。根據(jù)多年來對司法文書寫作題得分情況的考察,我們發(fā)現(xiàn),大多數(shù)考生在這道題上失分比較嚴(yán)重,很難拿到高分。那么,是什么原因造成考生失分如此嚴(yán)重呢?我們分析,失分嚴(yán)重的情形不外乎以下3種:
1.文書格式不清楚,即不知道或不熟悉文書的格式,根本不知如何下筆; 2.文書格式清楚,但不能正確理解案情或不知如何敘述事實,闡述理由; 3.文書格式清楚,知道如何書寫事實和理由,但在敘述和闡述時并不到位。
在這3種情形之中,第1種情形是最致命的,第2、3種情形是考生不能取得高分的主要原因。造成以上3種情形的原因,固然有不熟悉格式或?qū)懛ǖ纫蛩兀嗟脑谟诳忌綍r缺乏對文書的實際寫作。最明顯的現(xiàn)象就是大多數(shù)考生在復(fù)習(xí)司法文書寫作時只看格式和規(guī)范,很少去做。真正考試的時候,考生僅靠頭腦里形成的格式印象和模糊范例寫出來的文書錯誤肯定很多,因此本該取得高分的司法文書寫作題失分嚴(yán)重就不可避免了。
二、如何寫好司法文書
如前所述,大多數(shù)考生在司法文書寫作題上總要丟掉一些分?jǐn)?shù),但丟掉分?jǐn)?shù)的主要原因往往不是格式,而是寫法,即如何用語言來敘述案情和闡述理由。雖然各類司法文書的寫法不一,但其寫作的基本要求還是相通的,這些基本要求具體表現(xiàn)為: 1.形式規(guī)范,事項齊全
司法文書為程式性的文書,有其格式要求。其中不少司法文書已由執(zhí)法機關(guān)制定了統(tǒng)一的 格式;另有一部分只由法律、法規(guī)規(guī)定了所包含的事項,尚無統(tǒng)一的格式;而有些司法文書則為約定俗成的格式。按照既定的格式,是司法文書的基本要求。 2.主旨鮮明,有的放矢
司法文書屬于應(yīng)用文體,有其自己的目的所在。因此制作司法文書,應(yīng)始終圍繞其目的,闡明事實,引用法律,偏離主旨的事實和法律事項一概不涉及。 3.事實清楚,因果明確(1)線索清楚,記敘有序。
司法文書寫作中事件的敘述,一般以時間為線索,按照事情發(fā)展的本來順序加以敘述,不采用文學(xué)作品的倒敘、插敘等方法。這種自然順序有利于把握事件的因果關(guān)系。(2)詳略得當(dāng),抓住重點。
事實的發(fā)展往往比較復(fù)雜,但要詳略得當(dāng)。對無關(guān)緊要的情節(jié)可簡略敘述甚至根本不講,對影響案件性質(zhì)的關(guān)鍵情節(jié)、事實,則要詳細(xì)地記敘。另外,對于雙方有爭議的事實,更要重點把握。
(3)涉及數(shù)量、日期,力爭準(zhǔn)確。
在司法文書寫作中不可避免地涉及到一些數(shù)字,這些數(shù)字往往具有特殊的意義,能準(zhǔn)確時要盡量準(zhǔn)確。
4.闡述理由,有理有據(jù)
理由是司法文書寫作的核心部分,是整個文書主旨的集中表現(xiàn),在文書中起統(tǒng)率全局的作用。因此,有些文書可以不詳寫事實,卻不可以不闡明理由。在司法文書寫作中,理由分為事實理由和法律理由兩部分:(1)事實理由,重在證據(jù)。
文書中敘述的事實具有客觀性,不能主觀臆造。對于雙方?jīng)]有爭議的事實,可以不在文書中另加證明。但對于雙方有爭議的事實,尤其是關(guān)鍵事實,就需要證據(jù)證明其確實發(fā)生過。因此,事實部分理由的闡述往往是和證據(jù)的列舉結(jié)合在一起的。(2)法律理由,準(zhǔn)確引用,深入分析。
司法文書中集中闡述理由的部分必須以法律為依據(jù),并結(jié)合一定的事理分析。本部分主要有兩個方面:一方面是法律的引用一定要準(zhǔn)確具體;另一方面是事理分析,法律條文只是法律適用“三段論”中的大前提,要適用法律還必須分析說明本案事實符合該法律條文,然后根據(jù)該法律條文才能得出結(jié)論。有時還需要說明為何適用該法律條文,而不是其他法條。這個事項分析過程,既有事實的分析,又有法理的分析,應(yīng)重點把握。 三、一本好的司法文書寫作應(yīng)試輔導(dǎo)書,應(yīng)具備什么樣的品質(zhì)
我們認(rèn)為,一本好的司法文書寫作應(yīng)試輔導(dǎo)書除了內(nèi)容詳實外,還需與司法文書寫作 考題的命題特點相吻合。那么,司法文書寫作的考題有哪些命題特點呢?對此,我們歸結(jié) 為兩點:
1.在出題的方式上,以案例形式出題,要求考生通過對案情的把握和理解,根據(jù)相應(yīng)的文書格式,撰寫司法文書。
2.在考察文書的范圍和內(nèi)容上,歷屆考試文書考察的范圍不外乎訴狀類文書和判決書,其中,刑事方面的文書考的最多。由于司法文書是一種程式性很強的應(yīng)用文體,兼具敘述和議論,因此,在內(nèi)容的考察上,如何準(zhǔn)確簡要地敘述事實和闡述理由是一篇司法文書寫作成敗的關(guān)鍵所在。
針對司法文書寫作題的命題特點,我們認(rèn)為,一本好的司法文書寫作應(yīng)試輔導(dǎo)書應(yīng)做到:
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1.選材適當(dāng)。在實務(wù)上,司法文書種類很多,但司法考試中所涉及的很少。就考試而言,考生完全沒有必要明了全部司法文書的寫作格式,而僅需熟悉本書所精選的43種法律文書格式,就可以在考試中取得很好的成績。
2.貼近考試。目前市面上大多數(shù)同類教材在這一點上存在嚴(yán)重的不當(dāng)之處。具體表 現(xiàn)在:(1)只有格式和范例,且范例中案例沒有原始案情,考生無法通過原始案情進行分析,更無從知道事實和理由是如何經(jīng)過原始案情發(fā)展而來的;(2)沒有個案練習(xí),考生只能通過“看”來學(xué)習(xí)文書,而不是通過“寫”來學(xué)習(xí)文書和提高文書寫作能力。以上兩點,使這些同類教材的實用性大打折扣。為了避免以上弊端,本書采取了完全與考題相統(tǒng)一的思路,以案例形式出題設(shè)問,要求考生根據(jù)案情和具體問題提供的信息撰寫司法文書,這樣就保證了考生有足夠的練習(xí)空間。而在其后列出的文書寫作及格式,則保證了本書同樣具有其他同類教材的優(yōu)點。 3.有機聯(lián)系。前面說到,司法文書是一種程式性很強的應(yīng)用文體,即司法文書是與相應(yīng)的訴訟程序相對應(yīng)的,且同種類訴訟中的文書也有一定的內(nèi)在聯(lián)系。比如答辯狀的事實和理由就是在對起訴狀、上訴狀等訴狀文書的事實和理由進行駁斥的基礎(chǔ)上寫成的。因此,一本好的司法文書寫作應(yīng)試輔導(dǎo)書中的內(nèi)容應(yīng)是有機聯(lián)系的整體。正是出于這種考慮,本書精選出43種文書,并將這些文書按照訴訟程序作了有機、合理的安排,以保證考生在練習(xí)文書寫作時有的放矢,而不是泛泛空論。
總之,正是我們注意并仔細(xì)研究了司法文書寫作考題的命題特點,并正視了其他同類教材中存在的問題,在不斷總結(jié)教學(xué)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,努力做到了本書與司法文書寫作考題在內(nèi)容和形式上的高度一致。關(guān)于這一點,相信讀者朋友們通過作答本書和參加司法考試后,會有切身體會。
四、本書的體例結(jié)構(gòu)和使用方法
本書精選43種常見的司法文書,并視其自身特點分成三部分 :刑事訴訟司法文書、民事訴訟司法文書和行政訴訟司法文書。在每個部分之下,列有3~5個數(shù)目不等的案例,在每個案例之下,又有2~5個設(shè)問,要求考生針對案情和設(shè)問進行寫作。
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案例和設(shè)問之后,共設(shè)有三個小欄目:
1.【文書寫作】本欄目是設(shè)問的答案,考生在做完文書后可予以參照。
2.【文書格式】本欄目是相應(yīng)的文書格式,目的是幫助考生熟悉各類文書的格式。
3.【注意領(lǐng)會】本欄目是上列“文書寫作”、“文書格式”相關(guān)問題的注解,以便幫助考生消除學(xué)習(xí)和寫作司法文書時的困惑和疑問,起到指點迷津、撥除迷霧的作用。
以上案例、設(shè)問及欄目,完全是應(yīng)司法文書寫作試題的特點而設(shè)立的,能夠有效地提高考生的司法文書寫作能力。本書作者希望,通過作答本書案例及參看司法文書寫作及格式,廣大讀者朋友能夠很熟練地掌握這些常考司法文書的格式和寫法。 關(guān)于本書的使用方法,我們建議:
1.由于司法文書的寫作需要平時的積累,不可能一蹴而就,因此建議考生將本書作為日常輔導(dǎo)用書,一有時間就拿出來翻翻做做。
2.考生在作答每一個案例時應(yīng)堅持獨立思考,親自動手書寫文書(當(dāng)然可先參看文書格式),爾后再對照“文書寫作”部分,看一看自己是否有錯誤,錯誤在何處,如何改進。
3.對照完準(zhǔn)確答案后,還應(yīng)仔細(xì)閱讀“注意領(lǐng)會”部分的內(nèi)容,以便深入地理解司法文書寫作的格式和寫法。
這里要強調(diào)的是,在平時練習(xí)中,一定要親自動筆寫出答案,并非在頭腦中形成抽象、模糊的大致答案后即急于翻看正確答案。許多考生在考場上作答時會陷入眼高手低的窘境,正是平常不勤于動手寫答案,缺乏實際操作能力所致。對這一點,希望引起考生高度重視。
本書的目的在于幫助考生在司法文書寫作題上拿到高分、滿分。我們認(rèn)為,這個目標(biāo)是可以實現(xiàn)的。愿我們的努力,化成春日的和風(fēng),吹去您心中的迷霧。
本書的寫作,凝聚了作者在考試輔導(dǎo)教學(xué)中的多年經(jīng)驗,并為之付出了艱苦的努力,但不當(dāng)之處仍在所難免。誠望讀者朋友不吝指正,以利來年修訂。
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宏元法泰
刑事訴訟司法文書 案例一
譚××訴史××侵占其遺忘物案
譚××,河南省宜陽縣石村鄉(xiāng)政府干部,家住該縣石村鄉(xiāng)平原村。1999年6月24日下午1時許,譚××和同事蘇××、孔××三人到史××(家住宜陽縣柳泉鎮(zhèn)黑溝村)開辦的位于該縣向榮市場內(nèi)的潔雅餐館吃飯。飯后,不慎將內(nèi)裝有10000元現(xiàn)金和幾張單據(jù)的棕色皮包遺忘在飯店餐桌上。史××在收拾餐桌時,見到該包,經(jīng)察看內(nèi)有現(xiàn)金,即將該包藏匿。約一個小時后,譚××發(fā)現(xiàn)丟失皮包,回憶起遺忘在史××的餐館里,即和同事三人一同返回餐館詢問,史××矢口否認(rèn)拾到皮包的事實。譚××當(dāng)面表示,如果交出皮包,愿意重謝,史××仍不承認(rèn)拾到皮包。當(dāng)晚,譚××又托與史××丈夫熟悉的潘××前去說合,史××再次否認(rèn)。譚××無奈,向公安機關(guān)報案,經(jīng)公安機關(guān)傳訊,史××還是否認(rèn)拾到皮包之事。直到第三天公安人員向史××的家人詢問此事并向史××進行教育時,史××才向公安機關(guān)交代了自己拾包及企圖占有的事實。公安機關(guān)從史××處提取了皮包及10000元現(xiàn)金等物發(fā)還給了譚××。
1999年7月28日,譚××向河南宜陽縣人民法院提起自訴,指控被告人史××犯侵占罪。譚××同事蘇××、孔××兩人各寫書面證言一份,并表示愿意為譚××出庭作證(蘇××住石村鄉(xiāng)三水村,孔××住址與譚××相同)。
一、現(xiàn)假定你是自訴人譚××,請根據(jù)上述案情撰寫刑事自訴狀。
二、在訴訟中,被告人史××于同年8月8日反訴提出:自訴人譚××在丟失財物后四處散播流言蜚語,對史××進行造謠中傷,并在向榮市場張貼小字報(該小字報已由向榮市場保衛(wèi)部門拍攝影印件提供給史××,向榮市場××理發(fā)店學(xué)徒李××證明該小字報為譚××所貼),說史××是“黑溝村來的黑寡婦,宰人沒商量。”自訴人的行為是故意丑化史××的名聲和破壞其餐館的聲譽,給其造成了巨大的精神傷害和經(jīng)濟損失。請就上述案
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情撰寫刑事反狀。
三、假設(shè)被告人多次到自訴人家中賠禮道歉,并表示愿意承擔(dān)因侵占造成的損失,雙方在庭外達成和解,同年8月10日自訴人決定撤訴,請就此情形撰寫撤訴申請書。刑事自訴狀
自訴人:譚××,男,19××年××月××日生,漢族,宜陽縣人,宜陽縣石村鄉(xiāng)政府干部,家住該縣石村鄉(xiāng)平原村。
被告人:史××,女,19××年××月××日生,漢族,宜陽縣人,宜陽縣向榮市場潔雅餐館業(yè)主,家住該縣柳泉鎮(zhèn)黑溝村。 案由和訴訟請求 案由:侵占案。
訴訟請求:被告人史××犯侵占罪,請依法追究其刑事責(zé)任。事實和理由
自訴人系被告人所開潔雅餐館之顧客。1999年6月24日下午1時許,自訴人和同事蘇××、孔××三人在被告人開辦的潔雅餐館吃飯,不慎將內(nèi)裝10000元現(xiàn)金和幾張單據(jù)的棕色皮包遺忘在飯店餐桌上。被告人在收拾餐桌時,見到該包,發(fā)現(xiàn)內(nèi)有現(xiàn)金,即將該包藏匿。約一個小時后,自訴人發(fā)現(xiàn)丟失皮包,回憶起遺忘在被告人的餐館里,即和同事三人一同返回餐館詢問,被告人矢口否認(rèn)拾到皮包的事實。自訴人當(dāng)面表示,如交出皮包,愿意重謝,被告人仍不承認(rèn)拾到皮包。當(dāng)晚,自訴人又托與被告人丈夫熟悉的潘××前去說合。被告人再次否認(rèn),自訴人無奈,遂向宜陽縣公安局報案,經(jīng)公安局傳訊,被告人還是否認(rèn)拾到皮包之事。直到第三天公安人員向被告人的家人詢問此事并對被告人進行教育時,被告人不得已交代了自己拾包及企圖占有的事實,公安機關(guān)將皮包及10000元現(xiàn)金等物提取并發(fā)還給了自訴人。
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自訴人認(rèn)為,被告人拾得自訴人財物后將其隱匿企圖占為己有,并且在自訴人和公安人員追索時百般抵賴,拒不交出,其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第270條第2款之規(guī)定,已構(gòu)成侵占罪。自訴人為了維護自身的合法權(quán)益,特向你院提起訴訟,請依法判處。證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住址
1.證人蘇××、孔××,系自訴人同事,各書寫1份證明材料,證明被告人非法侵占財物屬實。蘇××住宜陽縣石村鄉(xiāng)三水村,孔××住宜陽縣石村鄉(xiāng)平原村。
2.宜陽縣公安局訊問筆錄1份,證明被告人非法侵占自訴人財物屬實。〖JY,5〗 此致 宜陽縣人民法院
〖JY,2〗自訴人:譚×× 〖JY,2〗1999年7月28日 附:本自訴狀副本1份
【文書格式】 刑事自訴狀
自訴人:姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位住址等。被告人:姓名、性別等情況,出生年月日不詳者可寫年齡。案由和訴訟請求 事實和理由
證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住址
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此致
×××人民法院 自訴人:×××
××××年××月××日 附:本狀副本×份 【注意領(lǐng)會】
1.根據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》(以下簡稱《刑訴解釋》)第1條規(guī)定,刑事自訴案件包括以下三類:
(1)告訴才處理的案件:①侮辱、誹謗案;②暴力干涉婚姻自由案;③虐待案④侵占案。
(2)人民檢察院沒有提起公訴,被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件:①故意傷害案;②非法侵入住宅案;③侵犯通信自由案;④重婚案;⑤遺棄案;⑥生產(chǎn)、銷售偽劣商品案(刑法分則第三章第一節(jié)規(guī)定的,但是嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外);⑦侵犯知識產(chǎn)權(quán)案(刑法分則第三章第七節(jié)規(guī)定的,但是嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外);⑧屬于刑法分則第四章、第五章規(guī)定的,對被告人可能判處3年有期徒刑以下刑罰的案件。
對以上8項案件,被害人直接向人民法院起訴的,人民法院依法應(yīng)當(dāng)受理。對于其中證據(jù)不足、可由公安機關(guān)受理的,或者認(rèn)為對被告人可能判處3年有期徒刑以上刑罰的,應(yīng)當(dāng)移送公安機關(guān)立案偵查。
(3)被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任,而公安機關(guān)或者人民檢察院已經(jīng)作出不予追究的書面決定的案件。
2.根據(jù)《法院刑事司法文書寫作樣式(樣本)》的規(guī)定,當(dāng)事人的基本情況包括其姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址等項。其中,出生年月日在實踐中可采取變通寫法,即可寫成“×歲”,至于文化程度一項,以受國家承上學(xué)吧()
認(rèn)學(xué)歷的正規(guī)教育為準(zhǔn)來書寫,如小學(xué)、初中、高中、中專、大專、大本等,沒有文化的寫文盲。文化程度一項也可不寫。
另外,當(dāng)事人稱謂與姓名之間用冒號分開,其他各項之間用逗號分開,最后用句號,一般情況下其他標(biāo)點符號不要用。訴狀類文書均有這個特點(檢察院訴狀類文書除外)。 3.關(guān)于案由和訴訟請求,書寫時需注意兩點:(1)案由。要以被告人犯罪事實為根據(jù),以我國刑法分則相關(guān)條款為準(zhǔn)繩,確認(rèn)案由(即罪名),如“虐待”、“故意傷害”、“生產(chǎn)、銷售偽劣商品”等。
(2)訴訟請求。它是自訴人提起訴訟要達到的目的。應(yīng)當(dāng)根據(jù)確認(rèn)的案由,向人民法院提出訴訟請求,例如“被告人×××犯重婚罪,請依法懲處”。提訴訟請求,一要明確,即明確向人民法院提出被告人×××犯了什么罪,請依法懲處。但不要提過于具體的要求,比如說“請判處有期徒刑×年”,這就不合適。如果附帶提起民事訴訟,例如要求被告人賠償經(jīng)濟損失,對此項訴訟請求則要求具體、詳細(xì)地寫明。二要開門見山,直截了當(dāng),有什么要求就提出來,不要解釋原因,不要闡明理由,以免與后面的“事實和理由”部分相重復(fù)。
4.事實和理由部分,包括事實和理由兩方面內(nèi)容,是該文書的重點,一般應(yīng)將事實和理由分開書寫。事實采用記敘的方法寫,理由采用議論的方法寫,具體如下:
(1)敘寫事實時,應(yīng)當(dāng)寫明案件發(fā)生的時間、地點,被告人的犯罪動機和目的、手段,實施行為過程、危害結(jié)果,以及被告人在案發(fā)后的表現(xiàn)等內(nèi)容,并以是否具備犯罪構(gòu)成要件為重點,兼敘影響定性處理的各種情節(jié)和條件。敘寫事實要層次清楚,重點突出。一般按時間先后順序敘寫;一人犯數(shù)罪的,應(yīng)當(dāng)按罪行主次的順序敘寫。
(2)闡述起訴理由,就是對起訴的事實加以評論,概括出結(jié)論性的意見。首先指明被告人觸犯的刑法條款,且冠以恰當(dāng)?shù)淖锩?其次對影響量刑處理的情節(jié)和條件加以論述,寫明結(jié)論,并注意援引相關(guān)法律條款為依據(jù)。
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5.關(guān)于證據(jù)部分,需注意證據(jù)名稱規(guī)范化、寫明證據(jù)來源和證據(jù)所要說明的問題。另外,證人證言還需提供證人的住址。證據(jù)部分的寫法在各種訴狀類文書中是通用的,故以后不再重述。
6.自訴人向人民法院提交刑事自訴狀的同時,應(yīng)當(dāng)提交本狀的副本。副本的份數(shù)根據(jù)被告人的人數(shù)確定,如被告人有3名,則本狀副本3份。自訴狀的副本由人民法院轉(zhuǎn)交被告人。刑事反訴狀
反訴人:史××,女,××歲,漢族,宜陽縣人,宜陽縣向榮市場潔雅餐館業(yè)主,住宜陽縣柳泉鎮(zhèn)黑溝村。
被反訴人:譚××,男,××歲,漢族,宜陽縣人,宜陽縣石村鄉(xiāng)政府干部,住宜陽縣石村鄉(xiāng)平原村。反訴請求
1.被反訴人譚××犯誹謗罪,請人民法院依法懲處。2.駁回被反訴人的訴訟請求。事實和理由
被反訴人采取惡人先告狀的手法,向法院起訴,控告反訴人犯侵占罪,這是毫無法律根據(jù)的,是無中生有的陷害。請法院查明事實真相,駁回被反訴人的訴訟請求。
反訴人現(xiàn)就被反訴人犯下的誹謗罪提起反訴,請依法追究其刑事責(zé)任。反訴的事實和理由 如下:
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被反訴人系反訴人潔雅餐館顧客。1999年6月24日下午,被反訴人與其同事在反訴人所開潔雅餐館就餐后將一個棕色皮包遺留在飯桌上,反訴人在收拾餐桌時發(fā)現(xiàn)該皮包(包中有現(xiàn)金10000元和幾張單據(jù)),因為不知是誰遺忘的,反訴人遂將該包暫放店里等待失主領(lǐng)取。隨后,被反訴人兩次找反訴人索要錢款,反訴人因無法確認(rèn)對方身份而沒有將錢物交出,直到公安機關(guān)對被反訴人身份予以確認(rèn)后,反訴人認(rèn)為沒有問題,即主動交出。不料,被反訴人在兩次索要未果后,竟在向榮市場四處散布謠言,說反訴人開的店是黑店,甚至利用其職權(quán)之便,公然在向榮市場門口張貼小字報,對反訴人進行造謠中傷、污蔑陷害,胡說反訴人是“黑溝村來的黑寡婦,宰人沒商量”。被反訴人的這些行為是對反訴人人格的侮辱,敗壞了反訴人的名聲和餐館的信譽,尤其在向榮市場,造成了極壞的影響。
反訴人認(rèn)為,被反訴人采取散布流言蜚語和張貼小字報等手法,捏造事實,公然對反訴人進行誹謗,情節(jié)嚴(yán)重,其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第246條第1款之規(guī)定,構(gòu)成誹謗罪。被反訴人的犯罪行為,侮辱了反訴人的人格,敗壞了反訴人的聲譽,對群眾中造成了惡劣的影響,給反訴人帶來了重大的傷害。因此,請人民法院從重懲處。證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住址
1.向榮市場保衛(wèi)部門提供的被反訴人張貼的小字報影印件1份,證明被反訴人捏造事實、侮辱誹謗反訴人的罪行屬實。
2.向榮市場××理發(fā)店學(xué)徒李××證言1份,證明小字報為被反訴人所貼。李××?xí)鹤∠驑s市場××理發(fā)店。此致
宜陽縣人民法院 反訴人:史×× 1999年8月8日
附:本反訴狀副本1份
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【文書格式】 刑事反訴狀
反訴人(本訴被告人):姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、住址等。
被反訴人(本訴自訴人):姓名、性別等情況。反訴請求 事實和理由
證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住址 此致
×××人民法院 反訴人:×××
××××年××月××日 附:本狀副本×份 【注意領(lǐng)會】
1.刑事反訴狀,是刑事自訴案件的被告人在自訴人向人民法院提起訴訟以后,就與本案有關(guān)的行為,向人民法院提起反訴,指控自訴人犯罪,請求依法追究其刑事責(zé)任時,制作的一種法律文書。
2.根據(jù)《刑訴解釋》第206條的規(guī)定,被告人提起反訴,必須符合下列條件:(1)反訴的對象必須是本案的自訴人;(2)反訴的內(nèi)容必須是與本案有關(guān)的行為;上學(xué)吧()
(3)依《刑訴解釋》206條規(guī)定,在我國《刑事訴訟法》第170條規(guī)定的三類刑事自訴案件中,只有前兩類刑事自訴案件的被告人,即只有告訴才處理的案件和被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件的被告人,才可以提起反訴。第三類刑事自訴案件的被告人,不得提起反訴。3.反訴提起后,原來的訴訟就稱為本訴。
4.當(dāng)事人基本情況以及事實理由、證據(jù)部分書寫方法與刑事自訴狀相同,注意被告人是未成年人,或無行為能力,或限制行為能力的人,其法定代理人可以提起反訴,但在反訴中仍將被告人列為反訴人,在反訴人下一行列寫法定代理人的基本情況。刑事撤訴申請書
申請人:譚××,男,××歲,漢族,宜陽縣人,宜陽縣石村鄉(xiāng)政府干部,家住宜陽縣石村鄉(xiāng)平原村。請求事項
請求撤回申請人訴史××侵占一案的刑事自訴狀。理由和法律依據(jù)
申請人訴被告人史××侵占財物一案,貴院刑庭立案后已調(diào)查審理,但尚未終結(jié)。此間,被告人多次到申請人家中賠禮道歉,并表示愿意承擔(dān)因侵占行為給申請人造成的物質(zhì)和精神損失。鑒于被告人確有悔改表現(xiàn),且考慮到被告人是初犯,應(yīng)該給一個改正錯誤的機會。為此,被告人本著互相諒解、息事寧人之精神,特依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第172條之規(guī)定,撤回自訴,請予批準(zhǔn)。此致
宜陽縣人民法院 申請人:譚××
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1999年8月10日
【文書格式】 刑事撤訴申請書
申請人:姓名、性別、出生年月日、民族、文化程度、職業(yè)或工作單位、職務(wù)、住 址等。請求事項
理由和法律依據(jù) 此致
×××人民法院 申請人:×××
××××年××月××日 【注意領(lǐng)會】
1.此格式適用于一審和二審刑事自訴案件和二審刑事被告人上訴案件。
2.在請求事項一欄,請求撤回自訴狀的,可寫“請求撤回申請人訴被告人×××(姓名)××(罪名)一案的刑事自訴狀”;請求撤回上訴狀的,可寫“請求撤回申請人對原判決不服提出上訴的刑事上訴狀”。
3.理由與法律依據(jù)應(yīng)寫明三點:(1)寫明提起自訴或上訴的簡況;(2)寫明申請撤訴的理由;上學(xué)吧()
(3)援引有關(guān)法律條款作為申請撤訴的依據(jù)。案例二
郭×故意傷害案
犯罪嫌疑人郭×,男,28歲,廣西梧州市人,系廣西自治區(qū)人民政府駐貴陽辦事處的聘用人員,在該辦事處當(dāng)保安員,住貴陽市北京路61號。2000年9月24日下午5時許,郭×在單位值班時,貴州省建設(shè)廳離休干部李××和其妻張××到該辦事處找?guī)还磷柚梗p方發(fā)生爭執(zhí)。在抓扯中,郭×用手將李、張二人的頭部打傷,經(jīng)貴陽市法醫(yī)活體檢驗鑒定中心鑒定:李××的損傷為外傷性腦積水,系重傷;張××的損傷為多發(fā)性軟組織挫傷及左耳挫傷,系輕傷。2001年3月18日犯罪嫌疑人郭×被貴陽市××區(qū)公安分局予以刑事拘留。同年5月16日被檢察院批準(zhǔn)逮捕。經(jīng)貴州省司法精神病學(xué)鑒定委員會鑒定,認(rèn)定犯罪嫌疑人郭×患有精神分裂癥,系限制刑事責(zé)任能力人。
一、假設(shè)犯罪嫌疑人被刑事拘留至2001年4月10日,如果你是其代理律師李×,請為犯罪嫌疑人撰寫解除強制措施申請書。
二、根據(jù)犯罪嫌疑人郭×患有精神分裂癥之事實,以其父身份撰寫取保候?qū)徤暾垥F涓腹痢撂岢鲇少F陽市××區(qū)工商局干部趙××(系郭×表弟)作為保證人,為郭×取保候?qū)徸鲹?dān)保。解除強制措施申請書
申請人:李×,貴陽市××律師事務(wù)所律師,住貴陽市××區(qū)××路××號。申請人李×系犯罪嫌疑人郭×委托律師。請求事項
請求依法解除對犯罪嫌疑人郭×采取刑事拘留的強制措施。理由和法律依據(jù)
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犯罪嫌疑人郭×因涉嫌故意傷害受害人李××和張××,于2001年3月18日被貴局刑事拘留,至今日為止,刑事拘留已滿23天,超過法定期限9天。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第69條和第75條之規(guī)定,申請貴局立即解除對犯罪嫌疑人郭×的刑事拘留。此致
貴陽市××區(qū)公安分局
貴陽市××律師事務(wù)所(章)李 × 2001年4月11日
【文書格式】 解除強制措施申請書
申請人:姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、住址等。請求事項
理由和法律依據(jù) 此致
×××公安局(或人民檢察院、人民法院)××律師事務(wù)所(章)×× ××××年××月××日 【注意領(lǐng)會】
1.解除強制措施申請書,是犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者犯罪嫌疑人、被告人委托的律師及其他辯護人對于人民法院、人民檢察院或者公安機關(guān)采取強制 措施超過法定期限的,向以上機關(guān)提請解除強制措施時,制作的一種法律文書。
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2.申請人為犯罪嫌疑人(被告人)的,其基本情況書寫的項目,與刑事自訴狀中對當(dāng)事人的寫法相同。如被拘留或被逮捕,在“住址”后面,還應(yīng)寫明“現(xiàn)羈押于×××看守所”。申請人為法定代理人或近親屬的,其基本情況書寫的項目,與刑事自訴狀中當(dāng)事人的相同,但應(yīng)在姓名后用括號注明其與犯罪嫌疑人(被告人)的關(guān)系。律師或者其他辯護人為申請人 的,寫明其姓名、工作單位和職務(wù)、通訊地址或聯(lián)系方法。
3.請求事項應(yīng)當(dāng)寫明犯罪嫌疑人(被告人)的姓名和請求解除強制措施的名稱,例如,可以這樣表述:“請求依法解除對犯罪嫌疑人(被告人)×××采取取保候?qū)?或監(jiān)視居住、拘留、逮捕)的強制措施。”
4.闡明解除強制措施的理由,必須了解我國《刑事訴訟法》關(guān)于采取各種強制措施期限的相關(guān)規(guī)定,以免出現(xiàn)差錯。根據(jù)我國《刑事訴訟法》第58條規(guī)定,人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)徸铋L不得超過12個月,監(jiān)視居住最長不得超過6個月。第65條和第69條第1款、第2款規(guī)定,公安機關(guān)對被拘留的人,應(yīng)當(dāng)在拘留后24小時以內(nèi)進行訊問。在發(fā)現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)拘留的時候,必須立即釋放,發(fā)給釋放證明;認(rèn)為需要逮捕的,應(yīng)當(dāng)在拘留后3日以內(nèi),提請人民檢察院審查批準(zhǔn)。在特殊情況下,提請審查批準(zhǔn)的時間可以延長1~4日。對于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子,提請審查批準(zhǔn)的時間可以延長至30日。第72條規(guī)定,人民法院、人民檢察院對于各自決定逮捕的人,公安機關(guān)對于經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)逮捕的人,都必須在24小時以內(nèi)進行訊問。在發(fā)現(xiàn)不應(yīng)當(dāng)逮捕的時候,必須立即釋放,發(fā)給釋放證明。第124條規(guī)定,對犯罪嫌疑人逮捕后的偵查羈押期限不得超過2個月。案情復(fù)雜、期限屆滿不能終結(jié)的案件,可以經(jīng)上一級人民檢察院批準(zhǔn)延長1個月。第126條規(guī)定,下列案件在本法第124條規(guī)定的期限屆滿不能偵查終結(jié)的,經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院批準(zhǔn)或者決定,可以延長2個月:(1)交通十分不便的邊遠地區(qū)的重大復(fù)雜案件;(2)重大的犯罪集團案件;(3)流竄作案的重大復(fù)雜案件;(4)犯罪涉及面廣,取證困難的重大復(fù)雜案件。以上法定的強制措施期限超過時,犯罪嫌疑人(被告人)及其法定代理人、近親屬或者犯罪嫌疑人(被告人)委托的律師及其他辯護人,才有權(quán)要求解除強制措施。
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取保候?qū)徤暾垥?/p>
申請人:郭××,男,××歲,漢族,廣西
梧州市人,原梧州市××區(qū)政府干部(現(xiàn)已退休在家),家住梧州市××區(qū)××路××號。系犯罪嫌疑人郭×的父親。
被申請取保候?qū)徣耍汗粒校?8歲,廣西梧州市人,廣西政府駐貴陽辦事處保安員。2001年3月18日因涉嫌故意傷害罪被貴陽市××區(qū)公安分局拘留,現(xiàn)羈押于貴陽市第××看守所。請求事項
請求批準(zhǔn)對犯罪嫌疑人郭×取保候?qū)彙@碛珊头梢罁?jù)
犯罪嫌疑人郭×系申請人之子。2001年3月18日,犯罪嫌疑人郭×因故意傷害他人被貴局予以拘留。后經(jīng)貴州省司法精神病學(xué)鑒定委員會鑒定,認(rèn)定犯罪嫌疑人患有嚴(yán)重精神分裂癥,并且隨時有可能復(fù)發(fā)造成對他人的傷害。為更好的照顧犯罪嫌疑人和恢復(fù)其健康,申請人根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第60條第2款的規(guī)定,特向貴局申請取保候?qū)彛凑埧紤]。
申請人為保證被申請人取保候?qū)徣斯磷袷赜嘘P(guān)規(guī)定,提出由趙××擔(dān)任保證人。保證人趙××系申請人郭×之表弟,男,××歲,貴陽市××區(qū)工商局干部,為人正派,有固定收入和住處,有能力履行保證義務(wù)。
申請人和保證人保證隨時向執(zhí)行機關(guān)報告被保證人的情況并且保證監(jiān)督被保證人郭×嚴(yán)格遵守有關(guān)規(guī)定,做到: 1.遵紀(jì)守法;上學(xué)吧()
2.保證隨傳隨到;3.不干擾證人作證;4.不作毀滅、偽造證據(jù)和串供的行為;5.保證不離開本市。此致
貴陽市××區(qū)公安分局 申請人:郭×× 保證人:趙×× 2001年4月28日
【文書格式】 取保候?qū)徤暾垥?/p>
申請人:姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、住址等(如果是法定代理人或近親屬的,寫明與犯罪嫌疑人或被告人的關(guān)系)。請求事項
理由和法律依據(jù) 此致
××公安局(或人民檢察院、人民法院)申請人:×××
××××年××月××日
上學(xué)吧()【注意領(lǐng)會】
1.取保候?qū)徤暾垥母袷脚c解除強制措拖申請書格式基本一樣,但在申請人的資格上,取保候?qū)徶幌抻诒涣b押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬。2.關(guān)于保證人的問題有三點須特別注意:
(1)保證人或者保證金:如果申請人交納保證金的,則寫明交納保證金的有關(guān)情況。如果提出保證人的,則寫明保證人的基本情況,即寫明其姓名、性別、出生年月日、民族出生地、文化程度、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等。(2)保證內(nèi)容:
①未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)不得離開所居住的市、縣;②在傳訊的時候及時到案;③不得以任何形式干擾證人作證;④不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。
以上四點是保證人保證監(jiān)督犯罪嫌疑人、被告人遵守的規(guī)定。
⑤保證人如發(fā)現(xiàn)被保證人可能發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生違反上述四點規(guī)定的行為的,及時向執(zhí)行機關(guān)報告。
(3)保證人必須符合下列法定的條件: ①與本案無牽連;②有能力履行保證義務(wù);③享有政治權(quán)利,人身自由未受到限制;④有固定的住處和收入。
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不符合上列條件的,不能充當(dāng)保證人。
(4)文書結(jié)尾在署名時,如申請人提出保證人的,應(yīng)當(dāng)在申請人下一行署上保證人的名字,即在格式上表述為: “申請人:××× 保證人:×××
××××年××月××日”。案例三
郭××非法行醫(yī)致人死亡案
郭××,31歲,河南省宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村人,1994年曾在宜陽縣中醫(yī)院學(xué)習(xí)中醫(yī)。2000年以來,郭××在未取得行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下,在本村私開一個體診所。2000年11月14日晚,該村婦女劉女因患類風(fēng)濕病到郭處就診,郭××給劉女配制了一副含烏梅12克,川芎10克,赤芍10克,川烏、草烏各9克(臨床醫(yī)學(xué)表明,川烏、草烏是醫(yī)學(xué)上的慎用藥物,應(yīng)適量使用,9克已超量),甘草10克,木香10克的中藥,囑劉女用半斤白糖和1斤白酒兌泡7日服用。劉女將中藥帶回后于當(dāng)天晚上兌泡,第二天上午即服用,不幸導(dǎo)致川烏、草烏所含毒性成分“烏頭堿”中毒,經(jīng)被告人搶救無效,于2000年11月15日下午死亡。
2000年12月16日郭××被依法逮捕。經(jīng)檢察院委托法醫(yī)×××鑒定,劉女死于川烏、草烏所含劇毒“烏頭堿”中毒。2000年12月22日,宜陽縣人民檢察院以郭××犯非法行醫(yī)罪向宜陽縣人民法院提起公訴。郭××聘請宜陽縣××律師事務(wù)所律師孫××為其辯護律師。在庭審中,郭××辯稱其給劉女配制的中草藥符合藥理,劉女的死亡在于其不遵醫(yī)囑。郭××的辯護律師則指出劉女之死與郭××的行醫(yī)行為沒有因果關(guān)系,郭××無須承擔(dān)刑事責(zé)任。
一、假定你是本案公訴人,請根據(jù)上述案情撰寫公訴狀。
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二、假設(shè)在法庭審理中,被告人郭××同村村民張××指證2000年11月14日晚被告人一直在自己家里喝酒,并未應(yīng)診,并愿意出庭作證。張××案發(fā)后當(dāng)日回老家探親,同年12月28日回到宜陽。如果你是被告人辯護律師,請就此情形撰寫通知證人出庭申請書。
三、假設(shè)郭××開辦診所的目的是為改善紙房村的醫(yī)療衛(wèi)生極差的現(xiàn)狀,且其開辦診所后大大方便了村民,贏得了村民的信賴。你是被告人郭××的辯護律師,并且被告人也同意為他作有罪辯護,請就該案情撰寫辯護詞。
四、請就本案案情撰寫一審刑事判決書。宜陽縣人民檢察院 刑事起訴狀
宜檢刑訴字[2000]第×號 被告人郭××,男,31歲,1969年×月×日出生于河南省宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村,身份證號碼:(略),漢族,中專文化,柳泉鎮(zhèn)紙房村農(nóng)民,住宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村。2000年12月16日因涉嫌非法行醫(yī)罪,經(jīng)宜陽縣人民檢察院決定,由宜陽縣公安局執(zhí)行逮捕,現(xiàn)羈押于宜陽縣××看守所。辯護人:孫××,宜陽縣××律師事務(wù)所律師。 被告人郭××非法行醫(yī)一案,由宜陽縣公安局偵查終結(jié)向本院移送審查起訴。經(jīng)依法審理查明: 被告人郭××1994年曾在縣中醫(yī)院學(xué)習(xí)中醫(yī)。2000年年初,被告人郭××在未取得行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下,在宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村私開一個體診所。被告人郭××雖在縣中醫(yī)院學(xué)習(xí),有一定行醫(yī)實踐和經(jīng)驗,但沒有參加醫(yī)師資格考試,未取得醫(yī)師資格,其私自行醫(yī)行為違反了《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定,屬非法行醫(yī)。
2000年11月14日晚,該村婦女劉女因患類風(fēng)濕病到被告人處就診,被告人給被害人劉女配制了一副含烏梅12克,川芎10克,赤芍10克,川烏、草烏各9克,甘草10克,木上學(xué)吧()
香10克的中藥,囑劉女用半斤白糖和1斤白酒兌泡7日服用。劉女將中藥帶回后當(dāng)天晚上兌泡,第二天上午即服用,導(dǎo)致“烏頭堿”中毒,經(jīng)被告人搶救無效,于2000年11月15日下午死亡。經(jīng)法醫(yī)鑒定被害人劉女死于藥物即被告人為被害人所配川烏、草烏中毒臨床醫(yī)學(xué)表明,川烏、草烏所含毒性成分烏頭堿毒性極強,其毒性隨泡制方法及煎煮時間的不同而差別很大,是醫(yī)學(xué)上的慎用藥品。被告人作為一名從醫(yī)人員,理應(yīng)知道其所開藥物中含有劇毒物“烏頭堿”,在使用時應(yīng)慎之又慎,嚴(yán)格按照醫(yī)療常識進行配藥、泡制。然而被告人卻對被害人超量使用川烏、草烏,并將配制藥酒這一醫(yī)學(xué)要求相當(dāng)嚴(yán)格的行為交給并不了解醫(yī)學(xué)常識的被害人去完成,對被害人也僅僅是簡單交待“泡7天后服用”,而沒有將藥酒所含的毒性及副作用等有關(guān)情況告知被害人,使被害人在不知情的情況下誤服尚未泡制好的含有極強毒性的藥酒中毒身亡。根據(jù)以上分析,可以得出這樣一個結(jié)論,被害人劉女之死是由于被告人郭××的疏忽大意使被害人劉女提前服用了沒有泡制好的藥酒造成的,即被告人的非法行醫(yī)行為與被害人劉女之死有直接因果關(guān)系。被告人應(yīng)對其非法行醫(yī)行為造成被害人劉女之死的后果承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。以上犯罪事實清楚,證據(jù)確鑿、充分,足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為,被告人郭××在沒有行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)資格證的情況下,私開診所,非法行醫(yī),在行醫(yī)過程中造成了就診人死亡的嚴(yán)重后果,其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第336條之規(guī)定,已構(gòu)成非法行醫(yī)罪。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第141條之規(guī)定,特提起公訴,請依法懲處。此致
宜陽縣人民法院 檢察員:劉×× 2000年12月22日(院印)
附:1.主要證據(jù)復(fù)印件3份;上學(xué)吧()
2.證據(jù)目錄1份;3.證人名單1份。
【文書格式】 ×××人民檢察院 刑事起訴狀
×檢刑訴字[ ]第×號
被告人:姓名、性別、年齡、出生年月日、出生地、身份證號碼、民族、文化程度、職業(yè)或工作單位及職務(wù)(國家工作人員利用職權(quán)的犯罪,應(yīng)當(dāng)寫明犯罪期間在何單位任 何職務(wù))、住址和因本案所受強制措施情況,現(xiàn)羈押處所等。辯護人:姓名、單位、通信地址。
被告人×××???(案由)一案,由×××公安局偵查終結(jié)向本院移送審查起訴。經(jīng)依法審查查明:??
本院認(rèn)為??,其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第×條之規(guī)定,已構(gòu)成××
×罪。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第141條的規(guī)定,提起公訴,請依法判處。此致
×××人民法院 檢察員:×××
××××年××月××日(院印)上學(xué)吧()
附項:〖WB〗 1.主要證據(jù)復(fù)印件×份;2.證據(jù)目錄×份;3.證人名單×份。【注意領(lǐng)會】
1.被告人基本情況
(1)單位犯罪,應(yīng)寫明犯罪單位的名稱,所在地址,法定代表人或代表人的姓名、性別、職務(wù)。如果還有應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的“直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員”,應(yīng)當(dāng)按 被告人基本情況內(nèi)容敘寫。
(2)當(dāng)事人稱謂與姓名之間既不用冒號分開,亦不用空一格書寫,應(yīng)直接寫成“被告人×××”。除檢察院訴狀類文書(如公訴狀),法院裁判文書也有這個特點。2.書寫案由和案件來源應(yīng)區(qū)分不同情況:(1)如果是公安機關(guān)偵查終結(jié)的案件,寫明姓名、案由、案件來源,如“被告人×××盜竊一案,由×××公安局偵查終結(jié)向本院移送審查起訴。”
(2)如果是本院偵查終結(jié)的案件,寫明姓名、案由、案件來源,如“被告人 ×××貪污一案,由本院依法偵查終結(jié)。”
(3)如果是上級人民檢察院移交起訴的或者因?qū)徟泄茌犠兏赏壏ㄔ阂扑蛯彶槠鹪V的,寫明姓名、案由、案件來源,如“被告人×××盜竊一案,由×××公安局偵查終結(jié),經(jīng)×××人民檢察院交由本院審查起訴”或者“被告人××盜竊一案,由×××公安局偵查終結(jié),×××人民檢察院提起公訴,×××人民法院經(jīng)×××人民法院轉(zhuǎn)至本院審查起訴??” 3.正文包括犯罪事實、證據(jù)、起訴理由與法律依據(jù),書寫方法如下:
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(1)犯罪事實。它是起訴書的核心部分,是闡明起訴理由和法律依據(jù)的基礎(chǔ),書寫這一部分應(yīng)符合下列基本要求:
①事實材料選擇得當(dāng),這部分應(yīng)當(dāng)是經(jīng)檢察機關(guān)審查認(rèn)定的,明確指控的犯罪事實。寫作時 注意:一是要劃清罪與非罪的界線,選擇罪行材料,舍棄非罪行材料,對于那些不構(gòu)成犯罪而屬于一般違法行為,以及屬于道德品質(zhì)及思想意識上的問題不需寫入;二是必須是經(jīng)過檢察機關(guān)嚴(yán)格審查認(rèn)定了的,有足夠證據(jù)予以證實的被告人的犯罪事實才能寫入。
②要素齊全。寫清犯罪的時間、地點、被告人犯罪的動機、目的、犯罪使用的方法、手段、犯罪的情節(jié)以及危害結(jié)果。
③圍繞犯罪的本質(zhì)特性。起訴書認(rèn)定的犯罪事實,必須以犯罪構(gòu)成要件為準(zhǔn),書寫時抓住犯罪事實的本質(zhì)。
④全面、重點突出。所謂全面,一是要寫清犯罪的全部罪行。二是要寫清被告人符合法定的從重、加重或從輕、減輕處罰方面的事實。三是寫清被告人犯罪后的態(tài)度,有自首和立功表現(xiàn)的,或有毀滅罪證、偽造現(xiàn)場和拒不交代罪行的,應(yīng)注意突出主罪;共同犯罪在寫清各被告人在共犯中的地位、作用與罪責(zé)的同時,注意突出主犯的罪行。
⑤注意保守黨和國家機密,避免消極影響。敘寫時,一是對于涉及國家秘密注意保密。二是對于犯罪的情節(jié)和手段應(yīng)有分寸地概述,不能寫有傷風(fēng)化的污穢細(xì)節(jié),被告人的臟話、黑話或惡毒誹謗的言論不要寫。三是涉及個人隱私的,要注意保護其名譽,可以只留其姓,隱去其名。(2)起訴理由與法律依據(jù)。闡述理由時,首先用準(zhǔn)確、精煉的語言對被告人的犯罪事實做一個高度的概括,并分析說明被告人犯罪的主觀惡性程度,犯罪行為的性質(zhì)、特點,社會危害程度,情節(jié)嚴(yán)重程度等。理由根據(jù)案件的不同特點,切中被告人罪行的要害,抓住被害人行為實質(zhì),分析危害后果。闡述理由后要引證法律。對法律的適用要得當(dāng),先適用實體法后適用程序法。在適用實體法時,應(yīng)注意以下幾點:
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①應(yīng)當(dāng)指出被告人的行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第×條×款構(gòu)成×罪。②所適用的法律條款均要求具體到條、款、項。
③如果被告人有法定從重、從輕或減輕、加重情節(jié),如累犯、主犯、未成年人、立功、自首、中止、未遂等,在適用法律條款時,應(yīng)先引定罪條款,后引量刑的情節(jié)條款。
④提起公訴的目的。一般針對被告人侵害的客體,寫明檢察院為維護什么保護什么,而提起公訴。
⑤引《刑法》及《刑事訴訟法》作為起訴的法律依據(jù)。先引分則條款,后引總則條款;先引定罪條款,后引量刑條款;先引實體法條款,后引程序法條款。4.結(jié)尾署名時,檢察員與姓名之間用冒號,注意與法院裁判類文書區(qū)別開來(法院裁判類文書結(jié)尾審判員、審判長、書記員與姓名之間空一格)。通知證人出庭申請書
申請人:孫××,宜陽縣××律師事務(wù)所律師,被告人郭××的辯護人。
通訊地址或聯(lián)系方法:宜陽縣××路××號。手機:13×××××××××。請求事項
申請通知證人張××出庭作證。理由和法律依據(jù)
張××,男,××歲,宜陽縣人,系本縣柳泉鎮(zhèn)紙房村農(nóng)民。申請人經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn):2000年11月14日下午被告人去張××家串門,當(dāng)晚被告人即在張××家吃飯,兩人喝酒至深夜,并未應(yīng)診。案發(fā)后,因張××回老家探親,未能采集證據(jù)。現(xiàn)張××已返回宜陽,其作為證人可以證明被害人劉女11月14日下午去被告人處就診與事實不符,被害人劉女的死也與被上學(xué)吧()
告人無關(guān)。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第159條第1款的規(guī)定,特向貴院申請通知新的證人張××到庭作證。此致
宜陽縣人民法院 申請人:孫××
宜陽縣××律師事務(wù)所(章)2000年12月28日
附:證人張××,住本縣柳泉鎮(zhèn)紙房村。電話:×××××× 【文書格式】 通知證人出庭申請書
申請人:姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、住址等。請求事項 理由和法律依據(jù) 此致
×××人民法院 申請人:×××
××××年××月××日 附:證人地址、聯(lián)系方式 【注意領(lǐng)會】
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1.申請人不同,其基本情況寫作項目也不同。申請人是當(dāng)事人的,而當(dāng)事人又是自然人的,其基本情況寫作項目和寫作方法,與刑事自訴狀相應(yīng)部分相同;申請人是法人或者其他組織的,則先寫其名稱和所在地址,后寫其法定代表人(代表人)的姓名和職務(wù);申請人是律師的,則寫律師姓名、工作單位和職務(wù),以及通訊地址或聯(lián)系方法。2.理由和法律依據(jù)可分三步寫:(1)寫明證人×××與案件的關(guān)系,即寫明證人是案件發(fā)生的目擊者或者是知情人,了解案件的一些情況;(2)寫明通知證人出庭的意義,即寫明證人出庭可以證明本案的某某情節(jié),其證言可以當(dāng)庭質(zhì)證和核實,有利于查明本案的事實真相,有利于法庭作出正確的裁判;(3)援引我國《刑事訴訟法》第159條第1款作為請求法院通知證人出庭的法律依據(jù)。3.申請人為律師的,在署名處可表述為: “申請人:×××
×××律師事務(wù)所(章)”。辯護詞
郭××非法行醫(yī)案辯護詞 審判長、人民陪審員:
根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規(guī)定,我受被告人郭××的委托,擔(dān)任他的辯護人,出席今天的法庭為他辯護。
辯護人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律,提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護被告人的合法權(quán)益。在出庭之前,我詳細(xì)地查閱了本案的全部材料,會見了被告人,并進行了必要的調(diào)查了解,今天又參加了法庭的調(diào)查審理,使我對本案的事上學(xué)吧()
實有了更深刻的了解。我認(rèn)為起訴書指控被告人犯非法行醫(yī)罪,事實清楚,證據(jù)確鑿,定性準(zhǔn)確,適用法律條款得當(dāng),對此辯護人沒有異議。但我認(rèn)為被告人具有酌情從輕處罰的情節(jié)和條件,現(xiàn)發(fā)表如下的辯護意見,供法庭參考。
(一)被告人開個體診所是為了方便村民,且在案發(fā)前信譽良好,可以酌情從輕處罰。
被告人所在柳泉鎮(zhèn)紙房村是柳泉鎮(zhèn)幾個僻遠村莊之一,醫(yī)療條件很差。被告人為改善村里醫(yī)療環(huán)境,利用其在宜陽縣中醫(yī)院學(xué)到的中醫(yī)知識開辦個體診所為村民治病,大大地方便了本村村民。從2000年年初被告人開辦診所起,被告人一直非常熱心地為本村村民服務(wù)。雖然沒有行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證,但被告人開辦診所至案發(fā)前未發(fā)生過任何錯診、誤診,村民也對被告人開辦的診所非常信賴。由此可見,被告人雖非法行醫(yī),但主觀上并不完全是為了牟利。辯護人希望法庭判決時能注意到這個情節(jié),酌情從輕處罰。
(二)被害人劉女的死與其不遵醫(yī)囑有一定關(guān)系,被告人可以酌情從輕處罰。
被告人給被害人配藥時曾交待被害人“白酒浸泡7日后服用”,但被害人如法泡制后即在次 日早晨口服,明顯違反醫(yī)囑,以致命喪。很明顯,被害人對自己的死亡有一定過錯,可 以作為對被告人從輕處罰的酌定情節(jié)。
辯護人認(rèn)為懲罰是一種與犯罪作斗爭的手段,其目的在于消滅犯罪,在于“改造、教育、挽救”犯罪分子,化消極因素為積極因素,使其成為新人。對于被告人這樣主觀惡性程度不深的犯罪分子,改造起來比較容易,從輕處罰有利于“改造、教育、挽救”犯罪分子,促使其早日成為新人。
綜上所述,辯護人認(rèn)為被告人可以酌情從輕處罰,請求法庭考慮辯護人的意見,對被告人作出從寬處理的決定。辯護人:孫×× 2001年1月4日
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【文書格式】 ×××(被告人姓名)××(案由)一案辯護詞 審判長、人民陪審員(或?qū)徟袉T): 序 言
(講明辯護人的合法地位、出庭前工作簡況以及對本案的基本看法。)辯護理由
(是辯護詞的正文。辯護人應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實和法律,提出證明被告人無罪、罪輕或者 減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護被告人的合法權(quán)益。)結(jié)束語
(一般講明兩點內(nèi)容:一是歸納辯護詞的基本觀點;二是對本案被告人的處理提 出建議。)辯護人:×××
××××年××月××日 【注意領(lǐng)會】
1.根據(jù)我國《刑事訴訟法》第32條規(guī)定,辯護人接受被告人委托,可以出庭為被告人辯護;根據(jù)該法第34條規(guī)定,辯護人經(jīng)人民法院指定,可以出庭為被告人辯護。這是辯護人出庭辯護的兩種法定方式。辯護人在辯護詞序言部分可以先交代一下自己出庭辯護是屬于哪種法定方式,以說明出庭的合法性。
2.辯護詞的中心內(nèi)容是辯護理由,而辯護理由的寫法又因案件的不同而靈活多變。闡明辯護的理由可以從以下幾個角度展開:(1)從認(rèn)定犯罪事實方面;上學(xué)吧()
(2)從依法定性方面;(3)從依法量刑方面;(4)從依法辦案程序方面;(5)從人情事理方面。
3.在結(jié)束語部分,辯護人對被告人的處理提出建議應(yīng)該注意一點:對被告人如何定罪量刑提意見,觀點要明確,內(nèi)容要概括,特別是對量刑不宜提太具體的意見。刑事判決書(一審)宜陽縣人民法院 刑事判決書
(2001)宜刑初字第×號
公訴機關(guān)宜陽縣人民檢察院。
被告人郭××,男,1969年×月×日生,漢族,中專文化,河南宜陽縣人,宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村農(nóng)民,家住宜陽縣柳泉鎮(zhèn)紙房村。2000年12月16日因涉嫌本案被依法逮捕,現(xiàn)羈押于宜陽縣××看守所。
辯護人孫××,宜陽縣××律師事務(wù)所律師。
宜陽縣人民檢察院以宜檢刑訴字[2000]第×號起訴書指控被告人郭××犯非法行醫(yī)罪,于2000年12月22日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭,公開開庭審理了本案。宜陽縣人民檢察院指派檢察員劉××出庭支持公訴,被告人郭××及其辯護人孫××均到庭參加了訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
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宜陽縣人民檢察院指控,被告人郭××在未取得行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下私開診所,非法行醫(yī),并造成了被害人劉女死亡的嚴(yán)重后果,其行為已構(gòu)成非法行醫(yī)罪,應(yīng)追究其刑事責(zé)任。
被告人郭××辯稱,被告人雖沒有執(zhí)業(yè)許可證,但給被害人的中草藥符合藥理,被害人死亡的原因在于被害人不遵醫(yī)囑。被告人郭××的辯護人孫××辯稱,被害人的死亡與被告人的行醫(yī)行為沒有因果關(guān)系,被告人對被害人的死亡不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。
經(jīng)審理查明,被告人郭××1994年曾在宜陽縣中醫(yī)院學(xué)習(xí)。2000年初,被告人在未取得行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下在柳泉鎮(zhèn)紙房村私開一診所。2000年11月14日晚,該村婦女劉女因患類風(fēng)濕病到被告人處就診,被告人給被害人劉女配制了一副含烏梅10克,川芎10克,赤芍10克,川烏、草烏各9克,甘草10克,木香10克的中藥,囑被害人用半斤白糖和1斤白酒兌泡7日服用。被害人將中藥帶回后于當(dāng)天晚上兌泡,第二天上午即服用,導(dǎo)致中毒,經(jīng)被告人搶救無效,于2000年11月15日下午死亡。經(jīng)法醫(yī)鑒定,發(fā)現(xiàn)被害人死于被告人所配制的藥酒中毒。
上述事實有被告人郭××開的處方單,被害人父親劉××關(guān)于被害人就診后病情的陳述,宜陽縣檢察院委托法醫(yī)×××出具的被害人死亡原因鑒定書予以佐證,且已經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證。本案事實清楚,證據(jù)確實充分,足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為,被告人郭××在沒有行醫(yī)資格證和執(zhí)業(yè)許可證的情況下,私開診所,非法行醫(yī),在行醫(yī)過程中造成了就診人死亡的嚴(yán)重后果,其行為已構(gòu)成了非法行醫(yī)罪。公訴機關(guān)的指控成立,予以支持。被告人及其辯護人認(rèn)為被害人死亡是由于其未遵醫(yī)囑服藥所致,被告人不應(yīng)對被害人的死亡后果負(fù)責(zé)任的辯解意見不能成立,不予支持。因為,被告人非法行醫(yī),被害人由被告人診治以及被害人服用被告人所開的藥后死亡均是客觀存在的事實。被告人作為一名具有一定專業(yè)知識的“醫(yī)生”,對“川烏”和“草烏”這兩種藥含“烏頭堿”應(yīng)當(dāng)是明知的,但其給被害人開處方時對用藥量沒有進行適當(dāng)?shù)匕盐眨莾H憑經(jīng)驗辦事,忽視了人與人的不同和藥與藥之間的差異。而且在給被害人所開處方上僅注明“泡7日服用”,再無任何特別交待。而作為被害人不可能明白該劑藥中含有很大的毒性,其提前服用雖有不當(dāng),但被告人的疏忽大意也是顯而易見的,所以,被告人應(yīng)當(dāng)對被害人的死亡后果承擔(dān)刑事責(zé)任。上學(xué)吧()
但由于被害人有一定過錯,可適當(dāng)減輕被告人的刑事責(zé)任。依照《中華人民共和國刑法》第336條第1款之規(guī)定,判決如下:
被告人郭××犯非法行醫(yī)罪,判處有期徒刑10年,并處罰金1000元。
如不服本判決,可在接到判決書的第二日起10日內(nèi),通過本院或者直接向河南省×××市中級人民法院提出上訴,書面上訴的,應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本1份,副本2份。審判長 張×× 審判員 楊×× 審判員 李×× 2001年1月6日(院印)
本件與原本核對無異 書記員 襲××
1.一審公訴案件適用普通程序刑事判決書
【文書格式】 ×××人民法院 刑事判決書
(一審公訴案件適用普通程序用)(××××)×刑初字第××號 公訴機關(guān)×××人民檢察院。
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被告人??(寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者 工作單位和職務(wù)、住址和因本案所受強制措施情況,現(xiàn)羈押處所等)。辯護人??(寫明姓名、工作單位和職務(wù))。
×××人民檢察院以×檢刑訴字[××××]第××號起訴書指控被告人×××犯
××罪,于××××年××月××日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭,公開(或 者不公開)開庭審理了本案。×××人民檢察院指派檢察員×××出庭支持公訴,被害 人×××及其法定代理人×××、訴訟代理人×××,被告人×××及其法定代理人× ××、辯護人×××,證人×××,鑒定人×××,翻譯人員×××等到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
×××人民檢察院指控??(概述人民檢察院指控被告人犯罪的事實、證據(jù)和適用 法律的意見)。
被告人×××辯稱??(概述被告人對指控的犯罪事實予以供述、辯解、自行辯護 的意見和有關(guān)證據(jù))。辯護人×××提出的辯護意見是??(概述辯護人的辯護意見和 有關(guān)證據(jù))。
經(jīng)審理查明,??(首先寫明經(jīng)庭審查明的事實;其次寫明經(jīng)舉證、質(zhì)證定案的證 據(jù)及其來源;最后對控辯雙方有異議的事實、證據(jù)進行分析、認(rèn)證)。
本院認(rèn)為,??(根據(jù)查證屬實的事實、證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定,論證公訴機關(guān)指控 的犯罪是否成立,被告人的行為是否構(gòu)成犯罪、犯的什么罪,應(yīng)否從輕、減輕、免除處
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罰或者從重處罰。對于控辯雙方關(guān)于適用法律方面的意見,應(yīng)當(dāng)有分析地表示是否予以 采納,并闡明理由)。依照??(寫明判決的法律依據(jù))的規(guī)定,判決如下: ??[寫明判決結(jié)果。分三種情況: 第一,定罪免刑的,表述為:
“
一、被告人×××犯××罪,判處??(寫明主刑、附加刑)。
二、被告人×××??,(寫明決定追繳、退賠、沒收或者發(fā)還被害人財物的名稱、種類和數(shù)額)。”
第二,定罪免刑的,表述為:
一“被告人×××犯××罪,免予刑事處罰(如有追繳、退賠或者沒收財物的,續(xù)寫 第二項)。”
第三,宣告無罪的,無論是適用《中華人民共和國刑事訴訟法》第162條第(二)項還是第(三)項,均應(yīng)表述為: “被告人×××無罪”。] 如不服本判決,可在接到判決書的第二日起10日內(nèi),通過本院或者直接向×××人 民法院提出上訴。書面上訴的,應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份,副本×份。審判長 ××× 審判員 ××× 審判員 ×××
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××××年××月××日(院印)本件與原本核對無異 書記員 ×××
2.一審單位犯罪案件刑事判決書格式 【文書格式】 ×××人民法院 刑事判決書
(一審單位犯罪案件用)(××××)×刑初字第××號 公訴機關(guān)×××人民檢察院。
被告單位??(寫明單位名稱、住所地)。
訴訟代表人??(寫明姓名、工作單位和職務(wù))。辯護人??(寫明姓名、工作單位和職務(wù))。
被告人??(寫明直接負(fù)責(zé)的主管人員、其他直接責(zé)任人員的姓名、性別、出生年
月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址以及因本案所受強制 措施情況,現(xiàn)羈押處所等)。
辯護人??(姓名、工作單位和職務(wù))。
×××人民檢察院以×檢刑訴字[××××]第××號起訴書指控被告單位×××
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犯××罪,被告人×××犯××罪,于××××年××月××日向本院提起公訴。本院 依法組成合議庭,公開(或者不公開)開庭審理了本案。××× 人民檢察院指派檢察員 ×××出庭支持公訴,被害人×××及其法定代理人×××、訴訟代理人×××,被告 單位的法定代表人×××及其辯護人×××,證人×××,被告人 ××× 及其辯護人 ×××,證人×××,鑒定人×××,翻譯人員×××等到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。×××人民檢察院指控?? 被告單位×××辯稱??
辯護人×××提出的辯護意見是?? 被告人×××辯稱??
辯護人×××提出的辯護意見是?? 經(jīng)審理查明,??
本院認(rèn)為,??(寫明判決的法律依據(jù))的規(guī)定,判決如下: ??[寫明判決結(jié)果。分三種情況: 第一,定罪判刑的,表述為:
“
一、被告單位×××犯××罪,判處罰金×××元,??(寫明繳納期限);
二、被告人×××犯××罪,判處??(寫明主刑、附加刑)。
(如有追繳、退賠或者發(fā)還被害人、沒收財物的,應(yīng)在以上各項之后續(xù)項寫明)。” 第二,定罪免刑的,表述為:
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“
一、被告單位×××犯××罪,免予刑事處罰;
二、被告人×××犯××罪,免予刑事處罰(如有追繳、退賠或者發(fā)還被害人、沒 收財物的,應(yīng)在以上各項之后續(xù)項寫明)。”
第三,宣告無罪的,無論是適用《中華人民共和國刑事訴訟法》第162條第(二)項 還是第(三)項,均應(yīng)表述為: “
一、被告單位×××無罪;
二、被告人×××無罪”。] 如不服本判決,可在接到判決書的第二日起10日內(nèi),通過本院或者直接向×××人 民法院提出上訴。書面上訴的,應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本1份,副本×份。審判長 ××× 審判員 ××× 審判員 ×××
××××年××月××日(院印)本件與原本核對無異 書記員 ×××
3一審公訴案件適用普通程序刑事附帶民事判決書格式 【文書格式】 ×××人民法院
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刑事附帶民事判決書
(一審公訴案件適用普通程序用)(××××)×刑初字第××號 公訴機關(guān)×××人民檢察院。
附帶民事訴訟原告人??(寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程 度、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址等)。
被告人??(寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者 工作單位和職務(wù)、住址和因本案所受強制措施情況,現(xiàn)羈押處所等)。辯護人??(寫明姓名、工作單位和職務(wù))。
×××人民檢察院以×檢刑訴字[××××]第××號起訴書指控被告人×××犯
××罪,于×××年××月××日向本院提起公訴。在訴訟過程中,附帶民事訴訟原 告人向本院提起附帶民事訴訟。本院依法組成合議庭,公開(或者不公開)開庭進行了 合并審理。×××人民檢察院指派檢察員×××出庭支持公訴,附帶民事訴訟原告人× ××及其法定(訴訟)代理人×××,被告人×××及其法定代理人×××、辯護人× ××,證人×××,鑒定人×××,翻譯人員×××等到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。×××人民檢察院指控??。
附帶民事訴訟原告人×××訴稱??(概述附帶民事訴訟原告人的訴訟請求和有關(guān) 證據(jù))。
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被告人×××辯稱??
辯護人×××提出的辯護意見是?? 經(jīng)審理查明,??
本院認(rèn)為,??。依照??(寫明判決的法律依據(jù))的規(guī)定,判決如下: ??[寫明判決結(jié)果。分四種情況:
第一,定罪判刑并應(yīng)當(dāng)賠償經(jīng)濟損失的,表述為:
“
一、被告人×××犯××罪,判處??(寫明主刑、附加刑)。
二、被告人×××賠償附帶民事訴訟原告人×××??(寫明受償人的姓名、賠償 的金額和支付的日期)”。
第二,定罪免刑并應(yīng)當(dāng)賠償經(jīng)濟損失的,表述為: “
一、被告人×××犯××罪,免予刑事處罰;
二、被告人×××賠償附帶民事訴訟原告人×××(寫明受償人的姓名、賠償?shù)慕?額和支付的日期)。”
第三,宣告無罪但應(yīng)當(dāng)賠償經(jīng)濟損失的,表述為: “
一、被告人×××無罪;
二、被告人×××賠償附帶民事訴訟原告人×××??(寫明受償人姓名、賠償?shù)?金額和支付的日期)。”
第四,宣告無罪且不賠償經(jīng)濟損失的,表述為:
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“
一、被告人×××無罪;
二、被告人×××不承擔(dān)民事賠償責(zé)任。”] 如不服本判決,可在接到判決書的第二日起10日內(nèi),通過本院或者直接向×××人 民法院提出上訴。書面上訴的,應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本1份,副本×份。審判長 ××× 審判員 ××× 審判員 ×××
××××年××月××日(院印)本件與原本核對無異 書記員 ××× 【注意領(lǐng)會】
1.以上三種文書格式大致相同,后兩種文書沒有用括號解釋的表明與前一種文書寫法相同。2.一審刑事判決應(yīng)當(dāng)在《刑事訴訟法》第168條規(guī)定的審限內(nèi)作出,因此,寫作一審刑事判決書時應(yīng)注意宣判的時間,不要和審限發(fā)生沖突。3.文書結(jié)尾署名應(yīng)注意:審判長、審判員、書記員與姓名之間不用冒號,而應(yīng)空一格。法院裁判類文書均有這個特點。
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案例四
楊××尋釁滋事案
2000年6月5日21時許,楊××(男,1979年4月24日生,初中文化,鄲城縣吳臺鎮(zhèn)吳臺行政村農(nóng)民)同本村村民張××(已受治安處罰),王××(在逃)從吳臺鎮(zhèn)大牛嶺村喝酒后回家,當(dāng)步行至吳臺一中大門西100米處,碰見吳臺一中學(xué)生王××(女,16歲,吳臺鎮(zhèn)吳臺村人)、孫×、李××放晚自習(xí)回家。楊××抓住王××的頭發(fā),對王××進行拳打腳踢,將王××的兩顆牙齒打掉,并將王××打入溝內(nèi),褲子撕破。楊××被聞訊趕來的吳臺一中校長張先治抓住,送往吳臺派出所。王××的傷經(jīng)鄲城縣公安局鑒定屬輕傷,在吳臺鎮(zhèn)醫(yī)院住院14天,花去住院費、醫(yī)療費、護理費、鑒定費等共計人民幣2420.44元。同年7月4日,楊××被依法逮捕。隨后,鄲城縣檢察院以楊××犯尋釁滋事罪向人民法院提起公訴。訴訟中,被害人王××于同年7月8日提起附帶民事訴訟,要求楊××賠償損失242044元和精神撫慰費3000元,請求法院合并審理。被害人王××在提起附帶民事訴訟時列舉了孫×、李××及吳臺一中校長張××?xí)鴮懙臅孀C言三份及住院費、醫(yī)療費、護理費、鑒定費等費用的收據(jù)。
一、根據(jù)上述案情,請以被害人父親王×身份撰寫附帶民事起訴狀。
二、假設(shè)被告人辯稱是喝醉酒后打人,不清楚自己干了什么,其行為不構(gòu)成犯罪,且只愿意承擔(dān)物質(zhì)損失。請就此情形幫助被告人代書附帶民事答辯狀。
三、假設(shè)你是被害人父親委托的訴訟代理律師黃××,根據(jù)案情和問題一、二所提供的信息,請就此案刑事部分撰寫代理詞。附帶民事起訴狀
附帶民事訴訟原告人(以下簡稱原告人):王××,女,16歲,漢族,鄲城縣吳臺鎮(zhèn)吳臺村人,吳臺一中學(xué)生,住吳臺鎮(zhèn)吳臺村。
法定代理人:王×(系原告人的父親),男,××歲,漢族,吳臺鎮(zhèn)吳臺村人,吳臺村第×村民組農(nóng)民,住吳臺鎮(zhèn)吳臺村。
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附帶民事訴訟被告人(以下簡稱被告人):楊××,男,1979年4月24日生,漢族,鄲城縣吳臺鎮(zhèn)吳臺村人,初中文化,農(nóng)民,住吳臺鎮(zhèn)吳臺村。訴訟請求
1.被告人楊××犯尋釁滋事罪,請依法懲處。 2.被告人的犯罪行為造成原告人經(jīng)濟損失242044元,請依法判處被告人賠償。 3.要求被告支付精神撫慰費3000元。 事實和理由
2000年6月5日21時許,被告人楊××無事生非,尋釁滋事,無故對原告人進行傷害。對被告人的罪行,原告人的親屬已向公安機關(guān)進行了揭發(fā)和控告。現(xiàn)被告人尋釁滋事一案,已經(jīng)鄲城縣公安局偵查終結(jié),由鄲城縣人民檢察院提起公訴。被告人酒后尋釁滋事的犯罪事實和情節(jié)以及造成的危害后果,鄲城縣人民檢察院鄲檢刑訴字[2000]第××號起訴書中有詳細(xì)的敘述,這里不再重復(fù)。
被告人的犯罪行為,給原告人造成了物質(zhì)損失和精神損失,現(xiàn)依法提起附帶民事訴訟,請一并審理,其事實和理由如下:
被告人將原告人打成輕傷(經(jīng)鑒定得出),原告人住院14天,花去醫(yī)療費、護理費、鑒定費共計人民幣2420.44元。原告人出院后,郁郁寡歡,身心受到很大的傷害。
原告人上述經(jīng)濟損失、精神損失,完全是被告人犯罪行為造成的,二者之間存在因果關(guān)系。《中華人民共和國刑事訴訟法》第77條第1款規(guī)定:“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的,在刑事訴訟過程中有權(quán)提起附帶民事訴訟。”依此規(guī)定,原告人特向你院提起附帶民事訴訟,請依法審判。
證人姓名和住址,其他證據(jù)、來源
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1.證人孫×、李××各寫書面證言1份,證明原告人被被告人所傷屬實。孫×、李××地址與原告人相同。
2.證人張××,吳臺一中校長,各書寫書面證言1份,證實被告人將原告人打傷。張××住吳臺一中教職工樓×幢×室。
3.吳臺鎮(zhèn)鎮(zhèn)人民醫(yī)院開具的住院費、醫(yī)療費、護理費收據(jù)各1張,鄲城縣公安局出具鑒定費收據(jù)1張。以上書證,可以證明原告人身體受損傷造成的經(jīng)濟損失。 此致
鄲城縣人民法院
附帶民事訴訟原告人:王×× 法定代理人:王× 2000年7月8日 附:本狀副本1份
【文書格式】 附帶民事起訴狀(刑事附帶民事起訴狀)附帶民事訴訟原告人:姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和 職務(wù)、住址等。
附帶民事訴訟被告人:姓名、性別等情況。訴訟請求 事實和理由
證人姓名和住址,其他證據(jù)名稱、來源
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此致
×××人民法院
附帶民事訴訟原告人:××× ××××年××月××日 附:本狀副本×份 【注意領(lǐng)會】
1.公訴案件,寫“附帶民事起訴狀”;自訴案件,寫“刑事附帶民事起訴狀”。
2.當(dāng)事人基本情況的書寫要求和書寫方法,與刑事自訴狀中當(dāng)事人基本情況相同。但有兩點應(yīng)特別注意:
(1)如果原告人系未成年人、無行為能力或限制行為能力的人,其法定代理人可以代為提起訴訟,應(yīng)當(dāng)在原告人下面列寫法定代理人的基本情況,書寫項目與原告人相同,并在法定代理人姓名后用括號注明其與原告人的關(guān)系,比如,法定代理人×××(系原告人的親)。(2)如果附帶民事訴訟被告人與刑事訴訟被告人不是同一人,則先列寫附帶民事訴訟被告人的基本情況,后在其下列寫刑事訴訟被告人的基本情況,并注明二者之間的關(guān)系。
3.在訴訟請求部分,被害人可先提請人民法院依法追究被告人的刑事責(zé)任,后提請人民法院依法判令被告人賠償原告人的損失。
4.對于事實部分應(yīng)重點敘寫被告人的犯罪行為給原告人造成的損失。至于被告人的犯罪事實,用簡潔的語言交待一下即可不需詳細(xì)具體地敘寫犯罪情節(jié)和犯罪過程等情況。因為人民檢察院起訴書和自訴人的刑事自訴狀已講得很清楚了。 5.闡述起訴理由時,應(yīng)注意下列幾點:
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(1)要按照以事實為根據(jù)的原則,闡述起訴理由。即通過對事實的分析評論,得出合乎邏輯的結(jié)論,從而講明起訴的道理。這里主要說明犯罪行為造成了物質(zhì)損失,二者之間有內(nèi)在的因果關(guān)系,因此,被告人應(yīng)負(fù)責(zé)賠償原告人的損失。
(2)要根據(jù)以法律為準(zhǔn)繩的原則,闡明起訴的理由。要援引我國《刑事訴訟法》第77條第1款作為提起附帶民事訴訟法律依據(jù);要根據(jù)損失的情況,援引我國民法通則和民事法規(guī)的有關(guān)條款作為要求賠償?shù)姆梢罁?jù)。援引法律條款要準(zhǔn)確、具體、完整。
(3)理由要與事實相一致,要與訴訟請求相一致,相互呼應(yīng),渾然一體。附帶民事答辯狀
答辯人:楊××,男,1979年4月24日生,漢族,鄲城縣吳臺鎮(zhèn)吳臺村人,初中文化,農(nóng)民,住吳臺鎮(zhèn)吳臺村。
答辯人因鄲城縣人民檢察院指控答辯人犯尋釁滋事罪、附帶民事訴訟原告人王××提起附帶民事訴訟一案,現(xiàn)提出答辯如下:
(一)答辯人的行為不構(gòu)成尋釁滋事罪
依照《刑法》第293條的規(guī)定,尋釁滋事罪是指無事生非、起哄鬧事、肆意挑釁、隨意騷擾、擾亂社會秩序、情節(jié)嚴(yán)重的行為。構(gòu)成尋釁滋事罪的要件之一就是在主觀上須具有故意。
從本案情況來看,答辯人酒后處于一種極不清醒狀態(tài),根本不能辨明自己做過什么,主觀上沒有故意這種心理狀態(tài)。因此,從這點分析,答辯人并不具備情節(jié)嚴(yán)重或情節(jié)惡劣,只是一般違法行為,不構(gòu)成犯罪。
(二)原告人所提精神撫慰費無法律依據(jù)
答辯人承認(rèn)確實傷害了原告人的身體,造成了一定的經(jīng)濟損失,對于原告人提出的經(jīng)濟損失要求沒有異議。但原告人所提精神撫慰費,沒有任何依據(jù),表現(xiàn)在:
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(1)沒有事實依據(jù)。原告人受的只是輕傷,護理二周后已出院,精神并未受到多大傷害;(2)沒有法律依據(jù)。現(xiàn)行法律法規(guī)并無精神撫慰費的相關(guān)規(guī)定,答辯人認(rèn)為不應(yīng)賠償精神撫慰費。
綜上所述,答辯人雖已造成原告人身體傷害,但并不構(gòu)成犯罪。原告人所提出的精神撫慰費要求也于法無據(jù)。請人民法院查明事實真相,依法裁判。此致
鄲城縣人民法院 答辯人:楊××
代書人:××律師事務(wù)所律師××× 2000年7月10日 附:本狀副本1份 【文書格式】 附帶民事答辯狀(刑事附帶民事答辯狀)答辯人:姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、住址等。答辯人因??一案,提出答辯如下: 此致
×××人民法院 答辯人:×××
××××年××月××日 附:本狀副本×份
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【注意領(lǐng)會】
1.標(biāo)題,一審應(yīng)寫“刑事答辯狀”,二審應(yīng)寫“刑事上訴答辯狀”。附帶民事訴訟應(yīng)寫“刑事附帶民事答辯狀”或“附帶民事答辯狀”。
2.答辯人基本情況的寫作方法和寫作要求,與刑事自訴狀當(dāng)事人基本相同。有一點不同的是,刑事答辯狀只寫答辯人的基本情況,不寫對方當(dāng)事人的基本情況。
3.被告人是無行為能力人或限制行為能力人的,其法定代理人可以以被告人名義提出答辯狀進行答辯。
4.書寫答辯理由時,答辯人應(yīng)針對自訴人在自訴狀中提出的案由和訴訟請求、事實和理由以及證據(jù)等進行答復(fù)和辯駁,對自訴狀中不實之詞、謬誤之處以及不當(dāng)?shù)陌赣珊驮V訟請求進行辯駁,并闡明自己的意見和主張。
書寫答辯理由可以從以下幾個方面入手:(1)查看自訴狀指控犯罪事實有無問題;
(2)查看自訴狀適用法律條款認(rèn)定事實的性質(zhì)有無錯誤;(3)查看起訴是否符合法定條件。
5.在答辯狀中如需要列舉證據(jù),應(yīng)具體寫明證人姓名和住址,以及證據(jù)名稱、來源。至于舉證的具體要求和應(yīng)注意的問題,與刑事自訴證據(jù)部分相同。 代理詞
審判長、審判員:
我受被害人王××的法定代理人王×委托,依法擔(dān)任被害人王××的代理人,現(xiàn)發(fā)表以下代理意見:
(一)本案事實清楚,證據(jù)確鑿,人民檢察院指控有理,法庭受案正確。
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本案是一起公訴案件,根據(jù)《刑事訴訟法》第150條的規(guī)定,法院對于起訴書中有明確的指控犯罪事實并且有足夠證據(jù)的公訴案件,應(yīng)當(dāng)開庭審判,那么本案的事實是什么呢?事實就是被告人楊××目無法紀(jì),無是生非,尋釁滋事,酒后行兇,使被害人身體遭到極大的傷害,被害人臉部及手上留下的傷痕,脫落的牙齒有目共睹,法醫(yī)的病理鑒定,被害人的同學(xué)孫×、李××,吳臺一中的校長張××等人的證言為本案的確定提供了足夠的依據(jù)。所以說本案的事實清楚,證據(jù)確鑿,人民檢察院指控有理,法庭受案正確。(二)被告人的行為構(gòu)成了尋釁滋事罪。
被告人的行為到底構(gòu)不構(gòu)成尋釁滋事罪呢?讓我們先來看一下什么是尋釁滋事罪。根據(jù)《刑 法》第293條之規(guī)定,尋釁滋事罪是指無事生非、起哄鬧事、肆意挑釁、隨意騷擾、擾亂社會秩序、情節(jié)嚴(yán)重的行為。從其構(gòu)成要件來看,具備四個特征:
1.它侵犯的客體是社會公共秩序,即人們遵守共同生活準(zhǔn)則所形成的正常秩序。
2.尋釁滋事罪在客觀方面表現(xiàn)為尋釁滋事,破壞社會秩序,情節(jié)嚴(yán)重的行為。根據(jù)法律規(guī)定,尋釁滋事行為具體表現(xiàn)為以下四種情況:(1)隨意毆打他人,情節(jié)惡劣的。
(2)追逐、攔截、辱罵他人,情節(jié)惡劣的。(3)強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物,情節(jié)嚴(yán)重的。(4)在公共場所起哄鬧事,造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的。
3.尋釁滋事罪的主體是年滿16周歲、具有刑事責(zé)任能力的自然人。
4.尋釁滋事罪在主觀上是故意,即明知自己的行為會發(fā)生破壞社會秩序的危害結(jié)果,而希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生。
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從本案的案情來看,被告人楊××喝完酒后尋釁滋事,無是生非,無故將被害人王××打傷,情節(jié)惡劣,其行為已完全符合尋釁滋事罪的四個特征,應(yīng)構(gòu)成尋釁滋事罪。
至于被告人所提出的所謂“酒后不清醒”根本站不住腳,原因在于:(1)被告人所說酒后 不清醒僅是單方面的陳述,無法證明;(2)被告人即使醉酒也不能說明其沒有故意。根據(jù)
精神病學(xué)和司法精神病學(xué)研究證明,一般人在喝醉酒后辨認(rèn)和控制能力只是減弱,并沒有完全喪失,其對自己醉酒后的行為是有預(yù)見的,存在著故意和過失。而且我國《刑法》第18條第4款也明確規(guī)定,醉酒的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。因此,被告人的行為已嚴(yán)重危害了公共秩序,構(gòu)成尋釁滋事罪,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。
(三)從被告人的實施犯罪地點和環(huán)境,說明被告人目無一切,粗暴野蠻,性質(zhì)惡劣。據(jù)有關(guān)證人證言及當(dāng)事人陳述,被告人是公然在中學(xué)門口當(dāng)著眾多回家學(xué)生的面對被害人施暴,且非常野蠻,對被害人的人格與尊嚴(yán)都造成極大的傷害。(四)被告人事后認(rèn)罪態(tài)度惡劣。
從本案事實來看,被告人已構(gòu)成尋釁滋事罪。但被告人事后百般抵賴,不僅不承認(rèn)犯罪行為,反而以“酒后不清醒”進行狡辯,其認(rèn)罪態(tài)度極其惡劣。
綜上所述,被告人已構(gòu)成尋釁滋事罪,但仍目無國法,不爭取寬大處理,性質(zhì)非常惡劣。鑒于以上幾點,希望法庭查明事實真相,依法審判,對被告人予以嚴(yán)懲。 代理人:鄲城縣××律師事務(wù)所律師黃×× 2000年7月13日
【文書格式】 代理詞
審判長、人民陪審員(或?qū)徟袉T):
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前 言
(一般可講明代理人的合法地位、出庭前工作簡況以及對本案的基本看法。)理由(或代理意見)(是代理詞的核心內(nèi)容。代理詞應(yīng)以控告書(或刑事自訴狀)為基礎(chǔ)和依據(jù),進一
步揭露犯罪、證實犯罪、闡明對被告人依法懲處的理由和意見,以維護被害人(或自訴 人)的合法權(quán)益。)結(jié)束語
(一般講明兩點內(nèi)容:一是歸納代理詞的中心觀點;二是對本案如何處理提出建議。)代理人:×××
××××年××月××日 【注意領(lǐng)會】
1.公訴案件被害人的訴訟代理人的代理詞,應(yīng)以被害人的控告書為基礎(chǔ)和依據(jù);自訴案件的自訴人的訴訟代理人的代理詞,應(yīng)以自訴人的刑事自訴狀為基礎(chǔ)和依據(jù);而代理詞則分別是控告書或刑事自訴狀的補充和進一步發(fā)揮。其寫法則采取證明的方法,即先提出中心觀點,后正面進行說理,闡明代理人的意見、主張和要求。
2.附帶民事訴訟原告人代理人的代理詞,應(yīng)以原告的附帶民事起訴狀為基礎(chǔ)和依據(jù),而代理詞則是附帶民事起訴狀的補充和進一步發(fā)揮,其寫法與被害人、自訴人的訴訟代理人代理詞大體相同。附帶民事訴訟被告人的訴訟代理人代理詞,應(yīng)以被告人的民事答辯狀為基礎(chǔ)和依據(jù),代理詞則是民事答辯狀的補充和進一步的發(fā)揮,其寫法采用反駁的方法,即針對附帶民事起訴狀中的觀點進行駁斥,說明其謬誤,在對反面觀點駁斥的同時,注意講明正面觀點。
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案例五
張××防衛(wèi)過當(dāng)故意殺人案
張××,河北盧縣人,在天津打工。張××經(jīng)他人介紹與李××相識后戀愛,于2000年5月非法同居。同年7月中旬,李××與好友林×共同吃晚飯,晚飯后林×提出去歌舞廳,被李××拒絕。李××將此事告訴了張××,張××因前夫有外遇而與之離婚,故對此事深感疑慮,并懷疑李××有外遇,為此二人發(fā)生爭吵。爭吵中李××提出此事可向林×了解情況。7月22日上午,張××給林×打電話,要求當(dāng)面核實此事,林×應(yīng)邀前往。因李××外出購物,張××走出家門等候林×,并與林×商定待李××在家時再談此事。當(dāng)日下午1時左右,李××去河北省盧縣接張××的女兒。下午2時許,林×來到李××家中,當(dāng)?shù)弥睢痢镣獬鑫礆w時,遂對張××進行調(diào)戲并強行親吻、摟抱欲行強奸。張××表示反對。林×仍繼續(xù)糾纏。張××借口喝水而脫身,去另一房間取出一把小寶劍(金屬制工藝品),藏在身后回到原房間。當(dāng)林×再次調(diào)戲時,張××手持小寶劍朝林×的胸部猛捅。在林×反抗過程,張××又朝其腹部、背部等處連捅二十余下,林×因心臟被刺破當(dāng)場死亡。張××行兇后,委托李××之嫂報警,同日天津市××區(qū)公安分局將等候的張××抓獲。8月2日,經(jīng)天津市人民檢察院第一分院批準(zhǔn),天津市××區(qū)公安分局將張××予以逮捕。8月5日,天津市人民檢察院第一分院以張××犯故意殺人罪向天津市第一中級人民法院提起公訴。天津市第一中級人民法院經(jīng)審理后于10月30日作出判決認(rèn)定張××犯防衛(wèi)過當(dāng)故意殺人罪,判處其有期徒刑4年。11月4日,天津市人民檢察院第一分院以張××故意殺人不具有防衛(wèi)性質(zhì)為由提出抗訴。張××也于11月5日以無罪為由提起上訴。
一、根據(jù)上述案情,撰寫刑事抗訴狀。
二、假定你是被告人張××,請據(jù)案情撰寫上訴狀。
三、就本案案情撰寫二審判決書。
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四、假設(shè)二審法院采納公訴機關(guān)的抗訴意見,以張××犯故意殺人罪判處無期徒刑。張××不服,于2001年8月24日提出申訴。請就此情形為被告人撰寫申訴狀。
五、如被告人的申訴引起再審程序,就此案撰寫再審判決書。刑事抗訴狀
天津市人民檢察院第一分院 刑事抗訴狀
津一檢刑抗[2000]×號
原審被告人張××,女,19××年××月××日生,漢族,河北省盧縣人,天津××公司職工,現(xiàn)住天津市××區(qū)××路××號。2000年7月22日被天津市××區(qū)公安分局拘留,同年8月2日被該公安分局予以逮捕,現(xiàn)羈押于天津市××監(jiān)獄。
原審被告人張××故意殺人一案,由天津市××區(qū)公安分局偵查終結(jié),移送本院審查起訴。本院于2000年8月5日向天津市第一中級人民法院提起公訴。天津市第一中級人民法院以(2000)津一中刑初字第×號刑事判決書作出判決:被告人張××犯故意殺人罪,判處有期徒刑4年。 經(jīng)依法審查,本案的事實如下:
原審被告人張××與李××相戀并于2000年5月起非法同居。同居期間,原審被告人因懷疑李××有外遇而發(fā)生口角。李××為澄清此事,約其好友林×向原審被告人解釋。2000年7月22日下午2時許,林×應(yīng)約來到李××家中,見李××不在,遂起歹意,對原審被告人進行調(diào)戲,原審被告人見機借口喝水脫身,去另一房間取出一把小寶劍藏于身后,并回到原房間。當(dāng)林×再次調(diào)戲時,原審被告人手持小寶劍向林×的胸部猛捅。在林×反抗過程中,被告人又朝其腹部、背部等處連捅二十余刀,林×因心臟被刺破當(dāng)場死亡。
原審被告人上述犯罪事實清楚,證據(jù)確實充分,足以認(rèn)定。 上學(xué)吧()
本院認(rèn)為,原審被告人張××系對被害人調(diào)戲行為不滿而產(chǎn)生殺人之念,被害人身中二十余刀即可印證其極度憤恨之情,原審被告人并不存在防衛(wèi)目的。同時,案發(fā)時間為下午3時左右,原審被告人能以喝水為借口脫身取來寶劍,反映出被害人林×當(dāng)時對其并無強制拘束性的侵害行為,原審被告人不具備采取防衛(wèi)行為所必須的侵害行為緊迫性的客觀條件。故此,原審法院認(rèn)定原審被告人屬防衛(wèi)過當(dāng),顯系錯誤,進而導(dǎo)致量刑畸輕,改判。
綜上所述,為嚴(yán)肅國法,準(zhǔn)確適用法律,真正做到罰當(dāng)其罪,依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第181條之規(guī)定,特向你院提出抗訴,請依法審理改判。 此致
天津市高級人民法院 檢察員:吳×× 檢察員:劉×× 2000年11月4日(院印)
附:證據(jù)目錄、證人名單與一審無異,不必另行移送。【文書格式】 ×××人民檢察院 刑事抗訴狀
×檢刑抗字[××××]第×號
原審被告人??(依次寫明姓名、性別、年齡、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、單 位及職務(wù)、住址、被采取強制措施或服刑情況。數(shù)名被告人的依從重至輕順序分別 列出)。
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原審被告人×××??一案,由×××公安局偵查終結(jié)移送本院審查起訴,本院
-----年----月----日提起公訴(對自偵案件,相應(yīng)改寫為 “ 本院偵查終結(jié)并提起公 訴”;對自訴案件,相應(yīng)改寫為“自訴人×××-----年----月----日向×××人民法 院提起自訴”)。×××人民法院以()刑×字第××號刑事判決書(裁定書)作出判 決(裁定)??
經(jīng)依法審查,本案的事實如下:
原審被告人上述犯罪事實清楚,證據(jù)確實充分,足以認(rèn)定。本院認(rèn)為,??
綜上所述,為嚴(yán)肅國法,準(zhǔn)確懲治犯罪(或保障公民的合法權(quán)益),依照《中華人民 共和國刑事訴訟法》第181條(按審判監(jiān)督程序抗訴的引用第205條第3款)的規(guī)定,特提出抗訴。請依法改判。此致
×××人民法院 檢察員:×××
××××年××月××日(院印)附:1.證據(jù)目錄;2.證人名單。
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【注意領(lǐng)會】
1.關(guān)于認(rèn)定事實的書寫,應(yīng)概括敘寫檢察機關(guān)認(rèn)定的事實、情節(jié)。應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體案件事實、證據(jù)情況,圍繞刑法規(guī)定該罪構(gòu)成要件特別是爭議問題,簡明扼要敘寫案件事實、情節(jié)。一般應(yīng)當(dāng)具備時間、地點、動機、目的、關(guān)鍵行為、情節(jié)、數(shù)額、危害結(jié)果、作案后表現(xiàn)等有關(guān)定罪量刑的事實、情節(jié)要素。一案有數(shù)罪、各罪有數(shù)次作案的,應(yīng)依由重至輕或按時間順序敘寫。但是,文字應(yīng)當(dāng)簡明扼要。
2.“本院認(rèn)為”之后應(yīng)寫明對判決(裁定)的審查意見和抗訴理由。又分三個層次:(1)先概括指出被告人行為危害程度、情節(jié)輕重程度,依法應(yīng)當(dāng)如何判決;
(2)再明確指出原審判決(裁定)錯誤的核心之處,明確寫明抗訴焦點,如“認(rèn)定事實有 誤”、“適用法律不當(dāng)”、“量刑畸輕”等;
(3)最后集中闡述抗訴理由,具體分析原審判決(裁定)錯誤所在,論證檢察機關(guān)正確意 見。
3.附注部分
證據(jù)目錄、證人名單與一審無異的,可注明“證據(jù)目錄、證人名單與一審無異,不必另行移送”。刑事上訴狀
上訴人:張××,女,19××年××月××日生,漢族,河北省盧縣人,天津××公司職工,住天津市××區(qū)××路××號。因故意殺人罪,于2000年7月22日被拘留,同年8月2日被逮捕。
上訴人故意殺人一案,于2000年11月1日收到天津市第一中級人民法院2000年10月30日(2000)津一中刑初字第××號刑事判決,現(xiàn)因不服該判決提出上訴。
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〖HS1*7/8〗〖JZ*4〗上訴請求請求上級人民法院撤銷天津市第一中級人民法院2000年10月30日(2000)津一中刑初字第××號刑事判決,宣告上訴人無罪。 上訴理由
上訴人認(rèn)為原審人民法院的判決認(rèn)定事實錯誤,適用法律不當(dāng),上訴人的行為不構(gòu)成故意傷害罪,而是正當(dāng)防衛(wèi),不負(fù)刑事責(zé)任,理由如下:
《中華人民共和國刑法》第20條第1款規(guī)定:“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負(fù)刑事責(zé)任。”第2款規(guī)定:“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。”第3款規(guī)定:“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當(dāng),不負(fù)刑事責(zé)任。”從以上刑法條款來看,正當(dāng)防衛(wèi)必須具備以下幾個條件:(1)必須是對具有社會危害性的不法侵害行為才能實行正當(dāng)防衛(wèi),而對合法行為則不能實行“防衛(wèi)”;(2)必須是對實際存在并且是正在進行的不法侵害才可以實行正當(dāng)防衛(wèi);(3)必須是對實施不法侵害者本人實行防衛(wèi),而不能對第三者實行;(4)正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過必要限度。 從案件發(fā)生過程來看,上訴人與被害人林×素?zé)o矛盾和積怨,沒有傷害被害人的動機和目的。因上訴人懷疑與其同居的男友李××有外遇,為澄清真相,而找被害人了解真相,被害人借機對其進行調(diào)戲及強行親吻、摟抱并欲行強奸。上訴人為免受不法侵害,持小寶劍將被害人刺傷,試圖阻止不法侵害。被害人反抗,欲意對上訴人行兇,上訴人為免遭即將來臨的不法侵害,在被迫無奈的情況下,對被害人連刺了幾下,制止了被害人的不法侵害,這是法律允許的保護人身不受侵害的正當(dāng)防衛(wèi)。上訴人正當(dāng)防衛(wèi)行為是針對不法侵害者本人的,沒有傷害他人,無任何社會危害性。上訴人在不得已情形下,持械將被害人刺死,防衛(wèi)行為與不法侵害行為是相適應(yīng)的,沒有超過必要限度。我國《刑法》第20條第3款也明確規(guī)定“對正在行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當(dāng),不負(fù)刑事責(zé)任。”總之,上訴人的防衛(wèi)與刑法關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的精神是相吻合的,具備了法定的正當(dāng)防衛(wèi)條件,不應(yīng)構(gòu)成犯罪。
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懇請上級人民法院查明案件事實,正確適用法律,撤銷原判,宣告上訴人無罪。 此致
天津市高級人民法院 上訴人:張×× 2000年11月5日 附:本狀副本1份
【文書格式】 刑事上訴狀
上訴人:??(姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或工作 單位和職務(wù)、住址等。)上訴人??(案由)一案,×××年××月××日收到×××人民法院××××年 ××月××日()×刑×字第××號刑事判決(裁定),現(xiàn)因不服該判決(裁定),提出上訴。上訴請求 上訴理由 此致
×××人民法院 上訴人:×××
××××年××月××日
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附:本狀副本×份 【注意領(lǐng)會】
1.當(dāng)事人的基本情況的書寫不盡相同。有以下幾種情況:
(1)自訴案件當(dāng)事人即自訴人和被告人,提出上訴的稱為上訴人,對方當(dāng)事人稱為被上訴人,在寫明上訴人和被上訴人基本情況時,注意上訴人和被上訴人的后面用括號注明其在一審中的訴訟地位,如上訴人(一審自訴人),被上訴人(一審被告人)。上訴人和被上訴人為二人以上的,則按一定順序排列,分別寫明各自的基本情況。
(2)公訴案件,只有上訴人,沒有被上訴人。上訴人的基本情況書寫項目,與自訴案件上訴人相同。
(3)被告人的法定代理人提出上訴的,上訴人仍列自訴人或被告人,寫明其基本情況;下面書寫法定代理人的基本情況,書寫的項目與上訴人相同。(4)被告人的辯護人或近親屬經(jīng)被告人同意提出上訴的,仍應(yīng)把被告人列為上訴人,寫明其基本情況;下面書寫代為上訴人的基本情況。代為上訴人為律師的,寫其姓名、工作單位和職務(wù)即可;代為上訴人為近親屬的,其基本情況書寫項目與上訴人相同。但要注意一點,應(yīng)在代為上訴人姓名后面用括號注明與被告人的關(guān)系,如“代為上訴人×××(系被告人的辯護人)”。 2.上訴請求書寫時應(yīng)明確具體,即不服原判是全部不服,還是部分不服;撤銷原判,是全部撤銷,還是部分撤銷,都應(yīng)寫得一清二楚,比如請求撤銷部分原判,可以表述為:“請求上級人民法院撤銷×××人民法院××××年××月××日()×刑初字第××號刑事判決文書中第(一)項,維持第(二)項。”
3.上訴理由,是為實現(xiàn)上訴請求服務(wù)的。闡明上訴理由應(yīng)當(dāng)仔細(xì)研究一審裁判文書,用極其精練的語言將一審裁判文書中存在的主要問題概括成幾點,然后據(jù)理反駁。在行文過程中論據(jù)要充分,論證要嚴(yán)密,這樣文書才具有較強的說明力。
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刑事判決書(二審)天津市高級人民法院 刑事判決書
(2001)津刑終字第××號
抗訴機關(guān)天津市人民檢察院第一分院。
上訴人(原審被告人)張××,女,19××年××月××日生,漢族,××文化程度,河北省盧縣人,天津××公司職工,住天津市××區(qū)××路××號。2000年7月22日被拘留,同年8月2日被逮捕,現(xiàn)羈押于天津市××監(jiān)獄。
辯護人×××,天津××律師事務(wù)所律師。
天津市第一中級人民法院審理天津市人民檢察院第一分院指控原審被告人張××故意殺人罪一案,于2000年10月30日作出(2000)津一中刑初字第××號刑事判決。原公訴機關(guān)天津市人民檢察院第一分院不服提出抗訴,原審被告人張××亦不服,提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案,現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定原審被告人張××犯故意殺人罪,判決有期徒刑4年。
天津市人民檢察院抗訴認(rèn)為,原審被告人的行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi),更不是防衛(wèi)過當(dāng),是因為泄憤而故意殺人。一審法院認(rèn)定原審被告人是防衛(wèi)過當(dāng)?shù)墓室鈿⑷俗铮@系錯誤,進而導(dǎo)致原審被告人量刑畸輕,請求糾正。
上訴人張××的上訴理由是:原判定性錯誤,上訴人之所以殺人,完全是為免遭正在進行的不法侵害所致,屬正當(dāng)防衛(wèi),不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。原審判決沒有正確定性,請求改判為無罪。 經(jīng)審理查明:上訴人張××經(jīng)他人介紹與李××相識后戀愛,于1998年5月非法同居。同年7月中旬,李××與好友林×共同吃晚飯,晚飯后林×提出去歌舞廳,被李××拒絕。上學(xué)吧()
李××將此事告訴了上訴人,上訴人因前夫有外遇而與之離婚,故對此事深感疑慮,并懷疑李××有外遇,為此二人發(fā)生爭吵。爭吵中李××提出此事可向林×了解情況。7月22日上午,上訴人給林×打電話,要求當(dāng)面核實此事,林×應(yīng)邀前往。下午2時許,林×來到李××家中,當(dāng)?shù)弥睢痢镣獬鑫礆w時,遂對上訴人進行調(diào)戲,上訴人表示反對。林×仍繼續(xù)糾纏。上訴人借口喝水而脫身,去另一房間取出一把小寶劍(金屬制工藝品),藏在身后回到原房間。當(dāng)林×再次調(diào)戲時,上訴人手持小寶劍朝林×的胸部猛捅。在林×反抗過程中,上訴人又朝其腹部、背部等處連捅二十余刀,林×因心臟被刺破當(dāng)場死亡。上訴人行兇后,委托李××之嫂報警,天津市××區(qū)公安分局將等候的上訴人抓獲。
上述事實有原審法院法醫(yī)對被害人的尸檢報告,上訴人所持兇器(小寶劍)及上訴人關(guān)于事實的供述予以佐證,足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為,上訴人與被害人素?zé)o矛盾或積怨。案發(fā)當(dāng)日,被害人趁上訴人獨自在家,對上訴人進行侮辱,上訴人在遭到不法侵害時,持械反抗屬防衛(wèi)性質(zhì),但上訴人手持利器對徒手的被害人要害部位連續(xù)捅刺20余刀,致被害人當(dāng)場死亡,其防衛(wèi)行為明顯超過了必要限度,造成了重大損害,構(gòu)成了防衛(wèi)過當(dāng)。我國《刑法》第20條第1款第2款明確規(guī)定,為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。原審法院認(rèn)定上訴人張××行為屬防衛(wèi)過當(dāng),構(gòu)成故意殺人罪是正確的,檢察機關(guān)認(rèn)為上訴人張××的行為不屬防衛(wèi)過當(dāng)?shù)目乖V意見不能成立。但是上訴人在對不法侵害行為的防衛(wèi)中,使用利器造成了被害人死亡的嚴(yán)重后果,原審法院判處其有期徒刑4年,實屬偏輕,應(yīng)予糾正。上訴人張××供認(rèn)在案的關(guān)于被害人對其進行語言調(diào)戲及強行親吻、摟抱、拉拽等行為的供述,已被相關(guān)證據(jù)所印證。上訴人當(dāng)庭供述被害人對其實施強奸,但無其他證據(jù)佐證,不予采信。
據(jù)此,依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第189條第(二)項之規(guī)定,判決如下:
一、撤銷天津市第一中級人民法院(2000)津一中刑初字第××號判決書中的量刑部分。
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二、上訴人張××犯故意殺人罪,判處有期徒刑8年。 本判決為終審判決。審判長 ××× 審判員 ××× 審判員 ××× 2001年1月15日(院印)
本件與原本核對無異 書記員 ×××
【文書格式】 ×××人民法院 刑事判決書
(××××)×刑終字第××號 抗訴機關(guān)×××人民檢察院。
上訴人(原審被告人)??(寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化 程度、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址和因本案所受強制措施情況,現(xiàn)羈押處所等)。辯護人??(寫明姓名、工作單位和職務(wù))。
×××人民法院審理 ××× 人民檢察院指控原審被告人×××犯××罪一案,于 ×××年××月×日作出(××××)×刑初字第××號刑事判決。原審被告人×××
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不服,提出上訴(或“××人民檢察院提起抗訴”)。本院依法組成合議庭,公開(或者 不公開)開庭審理了本案。×××人民檢察院指派檢察員×××出庭履行職務(wù)。上訴人(原審被告人)×××及其辯護人×××等到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。原判認(rèn)定??
原審被告人提出上訴認(rèn)為,??(如檢察院提抗訴,則寫“×××人民檢察院抗訴 認(rèn)為??”)經(jīng)審理查明??
本院認(rèn)為??。依照??(寫明判決的法律依據(jù))的規(guī)定,判決如下: ??[寫明判決結(jié)果。分兩種情況: 第一,全部改判的,表述為:
“
一、撤銷×××人民法院(××××)×刑初字第××號刑事判決;
二、上訴人(原審被告人)×××??(寫明改判的具體內(nèi)容)。(刑期從??)”
第二,部分改判的,表述為:
“
一、維持×××人民法院(××××)×刑初字第××號刑事判決的第×項,即??(寫明維持的具體內(nèi)容);
二、撤銷×××人民法院(××××)×刑初字第××號刑事判決的第×項,即??(寫明撤銷的具體內(nèi)容);上學(xué)吧()
三、上訴人(原審被告人)×××??(寫明部分改判的具體內(nèi)容)。(刑期從??)]”
本判決為終審判決。審判長 ××× 審判員 ××× 審判員 ×××
××××年××月××日(院印)本件與原本核對無異 書記員 ××× 【注意領(lǐng)會】
1.“原判認(rèn)定”的書寫,可先概述原判決認(rèn)定的事實、證據(jù)、理由和判處結(jié)果;其次概述上訴、辯護的意見;最后概述人民檢察院在二審中提出的新意見。
2.“經(jīng)審理查明”的書寫,可分三個層次:首先寫明經(jīng)二審審理查明的事實;其次寫明二審據(jù)以定案的證據(jù);最后針對上訴理由中與原判認(rèn)定的事實、證據(jù)有異議的問題進行分析、認(rèn)證。 3.“本院認(rèn)為”的書寫方法,具體如下:根據(jù)二審查明的事實、證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定,論證原審法院判決認(rèn)定的事實、證據(jù)和適用法律是否正確。對于上訴人、辯護人或者出庭履行職務(wù)的檢察人員等在適用法律、定性處理方面的意見,應(yīng)當(dāng)有分析地表示是否予以采納,并闡明理由。
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刑事申訴狀
申訴人:張××,女,××歲,漢族,河北省
盧縣人,××文化,捕前系天津市××公司職工,住天津市××區(qū)××路××號。現(xiàn)在天津市××監(jiān)獄服刑。
申訴人因故意殺人罪一案,不服天津市高級人民法院(2001)津刑終字第××號刑事判決,特提出申訴。 請求事項
請求撤銷原判決,重新審理此案,并依法予以改判。 事實和理由
一、原判決定性錯誤,適用法律不當(dāng)。
原判決認(rèn)定申訴人系對被害人林×調(diào)戲行為不滿而產(chǎn)生殺人之念,造成被害人身中二十余刀而亡,并不存在防衛(wèi)目的,這與事實不符。事實是申訴人與被害人素?zé)o交往,根本沒有殺害被害人的動機和目的。2000年7月22日下午2時許,被害人應(yīng)邀前來向申訴人解釋申訴人男友李××之事,見李××不在,被害人遂起歹意,對申訴人進行調(diào)戲并欲行強奸。為免遭不法侵害,申訴人借口到另一房間喝水,順手藏起一把小寶劍。出來后被害人欲再行調(diào)戲,申訴人欲行反抗,但不是被害人的對手。無奈之下,申訴人用小寶劍將被害人刺傷,被害人被刺傷后,兇相畢露,申訴人為避免被害人繼續(xù)傷害,情急之中不知所措,連續(xù)捅了被害人幾劍,制止了被害人的不法侵害行為。從申訴人的遭受傷害的事實來看,完全符合《刑法》第20條第1款、第2款的規(guī)定,屬于正當(dāng)防衛(wèi),原審判決將申訴人行為單純地定為故意殺人罪而忽視了申訴人的行為是具有防衛(wèi)性質(zhì)的,定性錯誤,適用法律也有不當(dāng)。
二、原判決量刑畸重。
由于對本案的定性錯誤以及適用法律的不當(dāng),原判決對申訴人作出的判決量刑過重。從本案來看,申訴人的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi),對造成被害人的死亡,申訴人的行為超過了必要的上學(xué)吧()
限度,應(yīng)構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)。根據(jù)我國《刑法》第20條第2款規(guī)定,防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。加之犯罪后申訴人主動投案,應(yīng)視為自首,應(yīng)當(dāng)予以減輕處罰。原判決忽視了這兩點,進而導(dǎo)致了量刑的畸重。
基于以上情況,申訴人請求撤銷原判決,重新審理,并依法改判。此致
中華人民共和國最高人民法院 申訴人:張×× 2001年8月24日
附:原審判決書復(fù)印件1份 【文書格式】 刑事申訴狀
申訴人:姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、工作單位和職務(wù)、住址等。申訴人×××對×××人民法院××××年××月××日(××××)×刑終字第 ××號刑事判決(裁定),提出申訴。請求事項 事實和理由 此致 ×××人民法院 申訴人:×××
××××年××月××日
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附:原審判決書(或裁定書)復(fù)印件1份 【注意領(lǐng)會】
1.申訴人基本情況寫法與刑事自訴狀相同,注意寫明申訴人現(xiàn)在何處。
2.法定代理人、近親屬代為申訴的,申訴人仍列為當(dāng)事人,并寫明其基本情況。另起一行寫明代為申訴人的基本情況,并在姓名后用括號注明其與申訴人的關(guān)系,比如,“代為申訴人×××(系申訴人之妻)”。
3.事實部分應(yīng)概述已經(jīng)發(fā)生法律效力裁判的主要內(nèi)容,即原裁判認(rèn)定的事實和證據(jù)、裁判的理由和法律根據(jù)以及裁判的結(jié)果。
4.理由部分的闡述,要根據(jù)我國《刑事訴訟法》關(guān)于申訴案件重新審判的有關(guān)規(guī)定,結(jié)合原裁判存在的主要問題和錯誤進行分析論證,闡明申訴理由,以求實現(xiàn)請求事項。 我國《刑事訴訟法》第204條規(guī)定,當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)重新審判:(1)有新的證據(jù)證明原判決、裁定認(rèn)定的事實確有錯誤的;(2)據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實、不充分或者證明案件事實的主要證據(jù)之間存在矛盾的;(3)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;(4)審判人員在審理該案件的時候,有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的。
根據(jù)上述法律規(guī)定,申訴理由應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定,結(jié)合案件實際,考慮如何去寫。刑事判決書(再審)天津市高級人民法院 刑事判決書
(2001)津刑再終字第××號
原公訴機關(guān)天津市人民檢察院第一分院。
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原審被告人(原審上訴人)張××,女,19××年××月××日生,漢族,河北省盧縣人,××文化,天津市××公司職工,住天津市××區(qū)××路××號。現(xiàn)在天津市××監(jiān)獄服刑。 辯護人×××,天津市××律師事務(wù)所律師。
天津市人民檢察院第一分院指控原審被告人張××犯故意殺人罪一案,天津市第一中級人民法院于2000年10月30日作出(2000)津一中刑初字第××號刑事判決,本院于2001年1月15日作出(2001)津刑終字第××號刑事判決。上述判決發(fā)生法律效力后,被告人向最高人民法院申訴,最高人民法院將此案發(fā)回本院重審。本院依法另行組成合議庭,公開開庭審理了本案。天津市高級人民檢察院檢察員×××、×××出庭履行職務(wù)。原審被告人張××及其辯護人×××等到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原二審判決認(rèn)定:原審被告人張××因?qū)Ρ缓θ苏{(diào)戲行為不滿而產(chǎn)生殺人之念,持械將被害人林×殺害,其行為不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。判決認(rèn)定原審被告人張××犯故意殺人罪判處無期徒刑。被告人張××不服判決,以原二審判決認(rèn)定事實有誤,定性錯誤,適用法律不當(dāng)為由提出申訴。
經(jīng)再審查明:原審被告人張××經(jīng)他人介紹與李××相識并談戀愛,兩人于2000年5月非法同居,同居期間,因原審被告人懷疑與其同居的男友李××有外遇,為澄清真相,而找被害人林×了解情況,被害人應(yīng)邀前往。2000年7月22日下午2時許,被害人來到李××家中,當(dāng)?shù)弥睢痢镣獬鑫礆w時,遂對原審被告人進行調(diào)戲,原審被告人表示反對。被害人仍繼續(xù)糾纏。原審被告人無可奈何,只好借口喝水而脫身,去另一房間取出一把小寶劍(金屬制工藝品),藏在身后回到原房間。當(dāng)被害人再次調(diào)戲時,原審被告人手持小寶劍朝被害人的胸部猛捅。在被害人反抗過程中,原審被告人朝其腹部、背部等處連捅20余刀,被害人因心臟被刺破當(dāng)場死亡。原審被告人行兇后,委托李××之嫂報警,天津市××區(qū)公安分局將等候的原審被告人抓獲。以上事實有原審法院的尸檢報告和原審被告人的供述在案佐證,足以認(rèn)定。
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本院認(rèn)為:原審被告人與被害人素?zé)o矛盾或積怨。案發(fā)當(dāng)日,被害人趁原審被告人獨自在家,對原審被告人進行侮辱,原審被告人在遭到不法侵害時,持械反抗屬防衛(wèi)性質(zhì),但原審被告人手持利器對徒手的被害人要害部位連續(xù)捅刺了20余刀,致被害人當(dāng)場死亡,其防衛(wèi)行為明顯超過了必要限度,造成了重大損害,構(gòu)成了防衛(wèi)過當(dāng)。我國《刑法》第20條第1款、第2款明確規(guī)定,為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。本院原判決認(rèn)定原審被告人張××行為不具有防衛(wèi)性質(zhì),是定性錯誤,適用法律也有不當(dāng),導(dǎo)致量刑畸重,應(yīng)予糾正。原審被告人張××供認(rèn)在案的關(guān)于被害人對其進行語言調(diào)戲及強行親吻、摟抱、拉拽等行為的供述,已被相關(guān)證據(jù)印證。原審被告人所供述被害人對其實施強奸,因無其他證據(jù)佐證,不予采信。
據(jù)此,依照最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第312條第(四)項之規(guī)定,判決如下:
一、撤銷本院(2001)津刑終字第××號刑事判決;
二、被告人犯故意傷害罪,判處有期徒刑8年。 本判決為終審判決。 審判長宋×× 審判員何×× 審判員郭×× 2001年3月10日(院印)
本件與原本核對無異
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書記員李××
1.依二審程序再審改判用刑事判決書格式 【文書格式】 ×××人民法院 刑事判決書
(××××)×刑再終字第××號 原公訴機關(guān)××××人民檢察院。
原審被告人(原審經(jīng)過上訴的應(yīng)括注“原審上訴人”。下同??)(寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址、現(xiàn)在何處等)。辯護人??(寫明姓名、性別、工作單位和職務(wù))。
原審被告人??(寫明姓名和案由)一案,×××人民法院于××××年××月×× 日作出(××××)×刑初字第××號刑事判決,??(此處寫明對原判的上訴、抗訴 和本院二審作出的裁定或判決及其年月日和字號),已經(jīng)發(fā)生法律效力。??(此處簡 寫提起再審程序的經(jīng)過)。本院依法(另行)組成合議庭,公開(或不公開)開庭審理了 本案。×××人民檢察院檢察長(或員)×××出庭執(zhí)行職務(wù)。原審被告人×××及其 辯護人×××等到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)[未開庭的改為“本院依法(另行)組成合議庭審理了本案,現(xiàn)已審理終結(jié)”]。
??(首先概述原審生效判決的基本內(nèi)容,其次寫明提起再審的主要根據(jù)和理由。如果檢察院在再審中提出新的意見,應(yīng)一并寫明)。
上學(xué)吧()經(jīng)再審查明:??(寫明原判決認(rèn)定的事實、情節(jié),哪些是正確的或者全部是正確 的,有哪些證據(jù)足以證明;哪些是錯誤的或者全部是錯誤的,否定的理由有哪些。如果 對事實、情節(jié)方面有異議,應(yīng)當(dāng)抓住要點,予以分析答復(fù))。
本院認(rèn)為:??[根據(jù)再審確認(rèn)的事實、情節(jié)和當(dāng)時的法律,論述被告人是否 犯罪
犯什么罪(一案多人的還應(yīng)分清各被告人的地位、作用和刑事責(zé)任),應(yīng)否從寬或從嚴(yán) 處理。指出原判的定罪量刑,哪些是正確的,哪些是錯誤的,或者全部是錯誤的。對于 申訴人及有關(guān)各方關(guān)于定罪量刑方面的主要意見和理由,應(yīng)當(dāng)有分析地表示采納或予以 批駁。]依照??(寫明判決所依據(jù)的法律條款項)的規(guī)定,判決如下: ??[寫明判決結(jié)果。分六種情況:
第一,原系一審結(jié)案,提審后全部改判的,表述為:
“
一、撤銷×××人民法院(××××)×刑初字第××號刑事判決;
二、被告人×××??(寫明改判的內(nèi)容)。”
第二,原系一審結(jié)案,提審后部分改判的,表述為:
“
一、維持×××人民法院(××××)×刑初字第××號刑事判決的第×項,即??(寫明維持的具體內(nèi)容);
二、撤銷×××人民法院(××××)×刑初字第××號刑事判決的第×項,即??(寫明撤銷的具體內(nèi)容);上學(xué)吧()
三、被告人×××??(寫明部分改判的內(nèi)容)。”
第三,原系二審維持原判結(jié)果,再審后全部改判的,表述為:
“
一、撤銷×××人民法院(××××)×刑初字第××號刑事判決和本院(×× ××)×刑終字第××號刑事裁定:
二、被告人×××??(寫明改判的內(nèi)容)。”
第四,原系二審維持原判結(jié)案,再審后部分改判的,表述為:
“
一、維持×××人民法院(××××)×刑初字第××號刑事判決的第×項和本 院(××××)×刑終字第××號刑事裁定的第×項,即??(寫明維持的具體內(nèi)容);
二、撤銷×××人民法院(××××)×刑初字第××號刑事判決的第×項和本院(××××)×刑終字第××號刑事裁定的第×項,即??(寫明撤銷的具體內(nèi)容);
三、被告人×××??(寫明部分改判的內(nèi)容)。”
第五,原系二審改判結(jié)案,再審后全部改判的,表述為: “
一、撤銷本院(××××)×刑終字第××號刑事判決;
二、被告人×××??(寫明改判的內(nèi)容)。”
第六,原系二審改判結(jié)案,再審后部分改判的,表述為:
“
一、維持本院(××××)×刑終字第××號刑事判決的第×項,即??(寫明 維持的具體內(nèi)容);
二、撤銷本院(××××)×刑終字第××號刑事裁定的第×項,即??(寫明撤
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銷的具體內(nèi)容);
三、被告人×××??(寫明部分改判的內(nèi)容)。”] 本判決為終審判決。審判長 ××× 審判員 ××× 審判員 ×××
××××年××月××日(院印)本件與原本核對無異 書記員 ×××
2.依一審程序再審改判用刑事判決書格式〖KH*3/5〗 【文書格式】 ×××人民法院 刑事判決書
(××××)×刑再初字第××號 原公訴機關(guān)××××人民檢察院。
原審被告人??(寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和 職務(wù)、住址、現(xiàn)在何處等)。
辯護人??(寫明姓名、性別、工作單位和職務(wù))。
上學(xué)吧()
原審被告人??(寫明姓名和案由)一案,本院于××××年××月×日作出(×
×××)×刑×字第××號刑事判決,已經(jīng)發(fā)生法律效力。??(此處寫明提起再審程 序的經(jīng)過)。本院依法另行組成合議庭,公開(或不公開)開庭審理了本案。×××人民 檢察院檢察長(或員)×××出庭履行職務(wù)。原審被告人×××及其辯護人×××等到 庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)(未開庭的改為“本院依法另行組成合議庭審理了本案,現(xiàn)已審理終結(jié)”)。
??(首先概述原審生效判決的基本內(nèi)容,其次寫明提起再審的主要根據(jù)和理由。如果檢察院在再審中提出新的意見,應(yīng)一并寫明)。
經(jīng)再審查明:??(寫明原判決認(rèn)定的事實、情節(jié),哪些是正確的或者全部是正確 的,有哪些證據(jù)足以證明;哪些是錯誤的或者全部是錯誤的,否定的理由有哪些。如果 對事實、情節(jié)方面有異議,應(yīng)當(dāng)抓住要點,予以分析答復(fù))。
本院認(rèn)為:??[根據(jù)再審確認(rèn)的事實、情節(jié)和當(dāng)時的法律政策,論述被告人是否
犯罪,犯什么罪(一案多人的還應(yīng)分清各被告人的地位、作用和刑事責(zé)任),應(yīng)否從寬
或從嚴(yán)處理。指出原判的定罪量刑,哪些是正確的,哪些是錯誤的,或者全部是錯誤的。對于申訴人及有關(guān)各方關(guān)于定罪量刑方面的主要意見和理由,應(yīng)當(dāng)有分析地表示采納或 予以批駁。]依照??(寫明判決所依據(jù)的法律條、款、項)的規(guī)定,判決如下: ??[寫明判決結(jié)果。分二種情況: 第一,全部改判的,表述為:
上學(xué)吧()
“
一、撤銷本院(××××)×刑×字第××號刑事判決;
二、被告人×××??(寫明改判的內(nèi)容)。” 第二,部分改判的,表述為:
“
一、維持本院(××××)×刑×字第××號刑事判決的第×項,即??(寫明 維持的具體內(nèi)容);
二、撤銷本院(××××)×刑×字第××號刑事判決的第×項,即??(寫明 撤銷的具體內(nèi)容);
三、被告人×××??(寫明部分改判的內(nèi)容)。”] 如不服本判決,可在接到判決書的第二日起10日內(nèi),通過本院或者直接向××× 人民法院提出上訴。書面上訴的,應(yīng)交上訴狀正本1份,副本×份。審判長 ××× 審判員 ××× 審判員 ×××
××××年××月××日(院印)本件與原本核對無異 書記員 ××× 【注意領(lǐng)會】
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書寫再審認(rèn)定的事實和理由時應(yīng)注意以下幾點:
1.如果原審生效判決認(rèn)定的事實正確,只是定性錯誤的,對原審生效判決認(rèn)定的事實簡要地給以肯定之后,應(yīng)重點寫明原審生效判決為什么定罪量刑不當(dāng)以及改作其他處理的根據(jù)和理由。
2.原審生效判決認(rèn)定的事實全部錯誤的,應(yīng)把全面否定其認(rèn)定的事實的根據(jù)和理由闡述清楚。
3.原審生效判決認(rèn)定的事實部分正確、部分錯誤的,首先應(yīng)肯定其正確部分,然后重點寫明否定其錯誤部分和改作其他處理的根據(jù)和理由。
4.對于抗訴、申訴等各方面的主要意見和理由,在敘事和說理中應(yīng)當(dāng)予以關(guān)照。對其中的爭論焦點,應(yīng)當(dāng)有理有據(jù)地重點分析論證,明辯是非,實事求是地予以解決。民事訴訟司法文書 案 例 一
承租人杜××訴出租人張××等不按協(xié)議 約定與受讓人簽訂房屋租賃協(xié)議違約賠償案
1999年11月16日,杜××與張××(西安市××公司經(jīng)理)、王××(張××之妻,西安市××區(qū)××街道辦事處干部)簽訂房屋租賃協(xié)議。約定:甲方(張××、王××)將其位于西安市環(huán)城南路38號磚混結(jié)構(gòu)三層約200平方米的樓房及其附屬配電、上下水設(shè)施租賃給乙方(杜××)作餐飲、娛樂營業(yè)之用,年租金75萬元,租期自1999年11月20日至2003年11月19日;乙方必須于每年11月30日前一次交清全年房租,如推遲30天,甲方有權(quán)收回房屋;乙方在租期未滿之前,有權(quán)將自己經(jīng)營的酒樓轉(zhuǎn)讓他人,但在轉(zhuǎn)讓前應(yīng)告知甲方,并在租金不變的情況下,由甲方與受讓人另行簽訂房屋租賃協(xié)議;在租期未滿前,甲方不得終止協(xié)議,不得提高房租,如甲方終止協(xié)議,賠償乙方4年的房租;如乙方終止協(xié)議,乙方所交房租不退,房屋裝修部分歸甲方。協(xié)議簽訂后,雙方未向房地產(chǎn)管 理部門登記備上學(xué)吧()
案,未領(lǐng)取《房屋租賃證》。杜××對所租之房進行裝修,開辦了酒樓。2000年12月19日,杜××在《西安晚報》上刊登轉(zhuǎn)讓該酒樓的廣告。2001年元月初,杜××將酒樓轉(zhuǎn)讓給李××,并將此事通知了張××夫婦,李××向杜××支付轉(zhuǎn)讓費10萬元,但張××夫婦拒不按協(xié)議約定與李××另行簽訂租賃協(xié)議,并阻撓其經(jīng)營,致李××無法經(jīng)營,于同年11月底退出酒樓。杜××將租金交至2001年11月。同年12月5日,杜××以張××、王××違約,給其造成損失為由,委托西安市××律師事務(wù)所律師梁××向西安市碑林區(qū)人民法院起訴,要求張××、王××賠償損失125萬元(租金損失75萬元,營業(yè)損失5萬元),支付違約金10萬元。
一、請就此案案情撰寫起訴狀。
二、在訴訟中,被告張××、王×× 以杜××私自將房屋承重的兩根柱子拆除(證人劉××提供書面證言證實,杜××拆去房屋承重柱子兩根屬實)使房屋堅固程度受影響為由反訴要求解除房屋租賃協(xié)議,并將其房屋恢復(fù)原狀。請就此情形撰寫反訴狀。
三、現(xiàn)假設(shè)第三人李××認(rèn)為與本案處理結(jié)果有利害關(guān)系,于同年12月28日申請參加訴訟。請就此情形撰寫第三人參加訴訟申請書。
四、假設(shè)原告與被告在庭外達成和解,被告愿意賠償損失,并不再阻撓經(jīng)營,根據(jù)此案情撰寫撤訴狀。 民事起訴狀
原告:杜××,男,××歲,漢族,陜西省西安市人,××酒樓經(jīng)理,住西安市××區(qū)××城××幢×號。
委托代理人:梁××,西安市××律師事務(wù)所律師。 被告:張××,男,××歲,漢族,陜西省西安市人,西安××公司部門經(jīng)理,住西安市× ×區(qū)××街××號。
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被告:王××,女,××歲,漢族,陜西省西安市人,西安市××區(qū)××街道辦事處干部,住址同上。 訴訟請求
1.請求法院判令被告張××、張××支付違約金10萬元; 2.請求法院判令二被告賠償經(jīng)濟損失125萬元; 3.訴訟費用由二被告承擔(dān)。 事實和理由
1999年11月16日,原、被告雙方簽訂房屋租賃協(xié)議,約定:被告張××、王××將其位于本市環(huán)城南路38號磚混結(jié)構(gòu)三層約200平方米的樓房及其附屬配電、上下水設(shè)施租賃給原告杜××作餐飲、娛樂營業(yè)之用,年租金7.5萬元,租期自1999年11月20日至2003年11月19日;原告必須于每年11月30日前一次性交清全年房租,如推遲30天,被告有權(quán)收回房屋;原告在租期未滿之前,有權(quán)將自己經(jīng)營的酒樓轉(zhuǎn)讓他人,但在轉(zhuǎn)讓前應(yīng)告知被告,并在租金不變的情況下,由被告與受讓人另行簽訂房屋租賃協(xié)議;在租期未滿前,被告不得終止協(xié)議,不得提高房租,如被告終止協(xié)議,賠償原告4年的房租,如原告終止協(xié)議,原告所交房租不退,房屋裝修部分歸被告。協(xié)議簽訂后,原被告雙方依約履行義務(wù)。被告將房屋交付給原告,原告一次性向被告支付年租金7.5萬元。隨后,原告將房屋裝修成酒樓經(jīng)營。2000年11月,租期滿一年,原告依約再次支付租金7.5萬元。2000年12月19日,原告在《西安晚報》上刊登轉(zhuǎn)讓該酒樓的廣告。2001年元月初,原告將酒樓轉(zhuǎn)讓給第三人李××,并在轉(zhuǎn)讓前通知被告轉(zhuǎn)讓事宜。轉(zhuǎn)讓之后,被告拒不按協(xié)議約定與受讓人李××另行簽訂租賃協(xié)議,并阻撓其經(jīng)營,致使李××無法經(jīng)營,被迫于同年11月底退出酒樓。在此期間,原告因被告的違約行為損失租金7.5萬元,造成營業(yè)損失5萬元。
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鑒于上述事實,原告認(rèn)為,被告的上述行為已經(jīng)嚴(yán)重違背了雙方訂立的合同約定,給原告造成了經(jīng)濟損失,損害了原告的合法權(quán)益,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任并賠償損失。根據(jù)《合同法》第107條及《民事訴訟法》第108條規(guī)定,訴請你院依法秉公裁決。 證人姓名和住址,證據(jù)和證據(jù)來源 1.租賃協(xié)議原件; 2.原告付款憑證;
3.被告阻撓經(jīng)營的說明材料。 此致
西安市碑林區(qū)人民法院 起訴人:杜×× 2001年12月5日
附 : 1.本狀副本2份; 2.書證3份。〖ZK〗〗
1.公民使用的民事起訴狀格式 【文書格式】 民事起訴狀
原告:姓名、性別、年齡(出生年月日)、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住 址等。
法定代理人:姓名、性別、年齡(出生年月日)、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職 務(wù)、住址、與原告的關(guān)系。
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委托代理人:姓名、性別、年齡(出生年月日)、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住 址等(是律師的,只寫姓名、工作單位和職務(wù))。
被告:姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等(系法人
或其他組織以及個體工商戶的,應(yīng)依次寫明其名稱、字號、地址、法定代表人、代表人 或主要負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù)、電話以及業(yè)主姓名等事項)。
第三人:姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等(是法
人或其他組織以及個體工商戶的,應(yīng)寫明其名稱、字號、所在地址、法定代表人或代表 人,主要負(fù)責(zé)人以及業(yè)主姓名等)。訴訟請求 事實和理由
證人姓名和住址,其他證據(jù)名稱、來源 此致
×××人民法院 起訴人:×××
××××年××月××日 附:本狀副本×份
2.法人或其他組織使用的民事起訴狀 【文書格式】 民事起訴狀
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原告名稱(或字號): 所在地址:
法定代表人(或代表人、主要負(fù)責(zé)人、業(yè)主):姓名、職務(wù)、電話。企業(yè)性質(zhì): 工商登記核準(zhǔn)號: 經(jīng)營范圍和方式: 開戶銀行: 賬號:
委托代理人:姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等(是律師 的,只寫姓名、工作單位和職務(wù))。被告名稱(或字號): 所在地址:
法定代表人(或代表人、主要負(fù)責(zé)人、業(yè)主):姓名、職務(wù)、電話。(被告是公民的,應(yīng)寫明其姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等)。
第三人:名稱、地址、法定代表人或代表人,主要負(fù)責(zé)人、業(yè)主姓名、職務(wù)等事項。
(是公民的,應(yīng)寫明其姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等)訴 事實和理由
證據(jù)名稱、來源,證人姓名和住址 此致
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×××人民法院 起訴人:×××
××××年××月××日(加蓋單位公章)附:本狀副本×份 【注意領(lǐng)會】
1.民事起訴狀的格式分為兩種:一種是公民(自然人)使用的;另一種是法人或其他組織(包括共同訴訟集團)使用的。這兩種格式的主要區(qū)別,在于訴訟當(dāng)事人身份事項的說明不同,其他主要內(nèi)容并無兩樣。
2.民事訴狀(包括起訴狀、反訴狀、上訴狀、申訴狀)的訴訟請求均應(yīng)明確、具體、合法。所謂“明確、具體”,就是要寫明請求人民法院解決什么爭執(zhí),滿足自己什么要求,而不要籠統(tǒng)或大而無當(dāng)?shù)膶憽罢埱蠓ㄔ罕鴶唷被颉耙婪ㄅ袥Q”之類。所謂“合法”,即請求應(yīng)合乎法律有關(guān)規(guī)定,不能要求過高。另外,訴訟請求還須簡明,有多項訴訟請求時應(yīng)分項寫。3.在事實部分,敘述、說明案情需要注意以下兩點:
(1)敘述事實要客觀。既要反映出有利于自己的事實和證據(jù),又要反映出不利于自己事 實和證據(jù)。不能憑主觀臆斷,隨意擴大事態(tài)。
(2)要抓住關(guān)鍵和主要情節(jié),突出雙方的爭議焦點。
另外,還應(yīng)當(dāng)著重寫清原告與被告發(fā)生糾紛的起因、經(jīng)過、所造成的結(jié)果、爭執(zhí)點或主要分歧。
4.理由的闡述可分為三個層次:
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(1)對被告侵權(quán)事實進行概括、歸納;
(2)依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)等,聯(lián)系上述事實,指明被告行為的違法侵權(quán)性質(zhì),說明 原告的正當(dāng)權(quán)益應(yīng)該受到保護;
(3)援引《民事訴訟法》作為提起訴訟的法律依據(jù)。
5.關(guān)于證據(jù)部分的書寫方法,與刑事自訴狀的證據(jù)部分相同。 民事反訴狀
反訴人(本訴被告):張××,男,××歲,漢族,陜西省西安市人,西安××公司部門經(jīng)理,住西安市××區(qū)××街××號。
反訴人(本訴被告):王××,女,××歲,漢族,陜西省西安市人,西安市××區(qū)××街道辦事處干部,住址同上。反訴人王××系反訴人張××之妻。
被反訴人(本訴原告):杜××,男,××歲,漢族,陜西省西安市人,××酒樓經(jīng)理,住 西安市××區(qū)××城××幢×號。
被反訴人起訴反訴人房屋租賃協(xié)議糾紛一案,因被反訴人私自將房屋承重柱子拆除,造成出租房屋嚴(yán)重受損,反訴人現(xiàn)提出反訴如下: 反訴請求
1.請求判決解除房屋租賃協(xié)議;
2.判令被反訴人對出租房屋恢復(fù)原狀; 3.由被反訴人承擔(dān)訴訟費用。 事實和理由
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1999年11月16日,反訴人(張××、王××)與被反訴人杜××簽訂房屋租賃協(xié)議。雙方約定,反訴人將其位于西安市環(huán)城南路38號磚混結(jié)構(gòu)三層約200平方米的樓房及其附屬配電、上下水設(shè)施租賃給被反訴人作餐飲、娛樂營業(yè)之用,租期為4年,被反訴人每年于11月30日向反訴人一次性支付年租75萬元。房屋租賃協(xié)議簽訂后,反訴人依約將房屋交付給被反訴人使用。被反訴人將房屋裝修成酒樓開始經(jīng)營,2000年底,被反訴人為改造房屋的布局,在未經(jīng)反訴人同意之情形下將房屋承重的柱子拆下2根,嚴(yán)重破壞了該房屋的結(jié)構(gòu),使房屋的堅固程度受到極大的影響。
鑒于以上事實,反訴人認(rèn)為,被反訴人未經(jīng)反訴人同意,對出租房屋進行破壞性的改修,其行為已嚴(yán)重違背了雙方當(dāng)事人合同的約定,損害了反訴人的合法權(quán)益。根據(jù)《合同法》第219條、第223條之規(guī)定,懇請法院判允前列訴訟請求。 證人姓名和住所、證據(jù)和證據(jù)來源 1.租賃協(xié)議原件;
2.證人劉××的書面證言,證人劉××現(xiàn)住西安市××區(qū)××路×號。 此致
西安市碑林區(qū)人民法院 反訴人:張×× 王××
2001年12月12日 附:本反訴狀副本1份
1.公民(自然人)使用的民事反訴狀格式 【文書格式】 民事反訴狀
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反訴人(本訴被告):姓名、性別、年齡(出生年月日)、民族、籍貫、職業(yè)或工作 單位和職務(wù)、住址等。
法定代理人:姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址、與 反訴人關(guān)系等。
委托代理人:姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等(是律師 的,只寫姓名、工作單位和職務(wù))。
被反訴人(本訴原告):姓名、性別、年齡(出生年月日)、民族、籍貫、職業(yè)或工
作單位和職務(wù)、住址等(是法人或其他組織、個體工商戶的,應(yīng)寫明其名稱、字號、所 在地址、法定代表人或代表人、主要負(fù)責(zé)人、業(yè)主姓名等)。
第三人:姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等(是法
人或其他組織、個體工商戶的,應(yīng)寫明其名稱、字號、所在地址、法定代表人、代表人 或主要負(fù)責(zé)人、業(yè)主姓名等)。
被反訴人起訴反訴人(或“我”)??(案由)一案,因其??(概括反訴的起因),反訴人現(xiàn)提出反訴如下: 反訴請求 事實和理由
證人姓名和住所、證據(jù)和證據(jù)來源 此致
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×××人民法院 反訴人:×××
××××年××月××日 附:本狀副本×份
2.法人或其他組織使用的民事反訴狀格式 【文書格式】 民事反訴狀 反訴人名稱(或字號): 所在地址:
法定代表人(或代表人、主要負(fù)責(zé)人、業(yè)主):姓名、職務(wù)、電話。企業(yè)性質(zhì): 工商登記核準(zhǔn)號: 經(jīng)營范圍和方式: 開戶銀行: 賬號:
委托代理人:姓名、性別、年齡、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等(是律師的,只 寫姓名、工作單位和職務(wù))。被反訴人名稱: 所在地址:
法定代表人(或代表人、主要負(fù)責(zé)人、業(yè)主):姓名、職務(wù)、電話。(被反訴人是公 民的,應(yīng)寫明其姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等)。
上學(xué)吧()第三人:名稱、地址、法定代表人或代表人,主要負(fù)責(zé)人、業(yè)主等(是公民的,應(yīng) 寫明其姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等)。被反訴人起訴反訴人(或“我”)??(案由)一案,因其??(概括反訴的起因),反訴人現(xiàn)提出反訴如下: 反訴請求 事實和理由
證人姓名和住所、證據(jù)和證據(jù)來源 此致
×××人民法院 反訴人:×××
××××年××月××日(加蓋單位公章)附:本狀副本×份 【注意領(lǐng)會】
民事反訴狀的基本寫法與民事起訴狀相似,但是由于反訴狀屬于“后起訴”的訴狀,具體寫法也有某些特別要求:
(1)應(yīng)寫明反訴緣由。為了體現(xiàn)“反訴”的程序特點,應(yīng)當(dāng)在首部當(dāng)事人之后,另起一段概括說明反訴狀的起因:“被反訴人(本訴原告)起訴反訴人(或采用第一人稱“我”)?(案由名稱)一案,因其??,現(xiàn)提出反訴如下:”
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(2)反訴請求應(yīng)當(dāng)明確、具體。如:“請依法判決被反訴人償還拖欠反訴人貨款5萬元,以抵銷反訴人欠其相應(yīng)的貨物數(shù)額。”
(3)先擺爭議事實后論理由。不必全面敘述案情,而應(yīng)當(dāng)突出爭議的事實,說明真相,并注意與法律、法規(guī)相適應(yīng);敘述案情,不妨夾敘夾議,邊敘邊舉證,加強駁辯性。論
證反訴理由,重在分析案情性質(zhì)、分清是非曲直,明確造成損害后果的責(zé)任在誰,強調(diào)是被反訴人首先違反了義務(wù)事項。
(4)列寫反訴有關(guān)證據(jù)。反訴狀同樣需要“舉證”,應(yīng)注意證據(jù)確鑿,名稱規(guī)范。第三人參加訴訟申請書
申請人:李××,男,××歲,漢族,陜西省西安市人,個體老板,住西安市××小區(qū)××幢××門××號。
你院受理原告杜××訴被告張××、王××房屋租賃協(xié)議糾紛一案,由于該案件處
理結(jié)果與申請人有法律上的利害關(guān)系,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第56條之規(guī)定,申請人要求以第三人參加訴訟,支持原告杜××的訴訟請求。 事實和理由
原告杜××所開辦酒樓系被告張××、王××租給原告杜××的三層樓房改造而成。2000年底,原告刊登廣告欲轉(zhuǎn)讓酒樓,申請人得知后遂與原告協(xié)商轉(zhuǎn)讓事宜,2001年元月初,雙方達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議。并約定:該酒樓由申請人在轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后1個月內(nèi)與被告人張××、王××另行簽訂房屋租賃協(xié)議。轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后,原告將酒樓轉(zhuǎn)讓給申請人,申請人一次性向原告支付轉(zhuǎn)讓費10萬元。不料,被告拒不與申請人簽訂租賃協(xié)議,并阻撓申請人經(jīng)營,上學(xué)吧()
申請人被迫于2001年11月底退出酒樓,申請人無奈向原告提出退還轉(zhuǎn)讓費和索賠的請求,原告因資金周轉(zhuǎn)困難,僅退還申請人部分轉(zhuǎn)讓費,并表示盡快退還剩余部分和賠償損失。
現(xiàn)原告已向被告起訴,申請人認(rèn)為原告的訴訟請求能否滿足必然影響到申請人債權(quán)的實現(xiàn)。故此,請求法院對原告杜××的訴訟請求予以支持。 此致 西安市碑林區(qū)人民法院 申請人:李×× 2001年12月28日
【文書格式】 第三人參加訴訟申請書
申請人:姓名、性別、年齡(出生年月日)、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等。
你院受理的??(案由)一案,由于該案件的處理結(jié)果與申請人有法律上的利害關(guān)
系,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第56條規(guī)定,申請人要求以第三人的身份參加 訴訟,支持×××(原告或被告)的訴訟請求。事實和理由
??(寫明案件的起因)??(寫明支持原告(被告)一方的請求事項)此致
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×××人民法院 申請人:×××
××××年××月××日 【注意領(lǐng)會】
第三人參加訴訟申請書主要適用于沒有獨立請求權(quán)的第三人,因為有獨立請求權(quán)的第三人可以直接提起訴訟。 民事撤訴狀
申請人:杜××,男,××歲,漢族,陜西省西安市人,××酒樓經(jīng)理,住西安市××區(qū)××城××幢××號。
委托代理人:梁××,西安市××律師事務(wù)所律師。
申請人因房屋租賃合同糾紛,于2001年12月5日向你院起訴,業(yè)經(jīng)你院立案受理。現(xiàn)因被告愿意賠償損失,不再阻撓經(jīng)營,申請人已和被告在庭外達成和解。特此申請撤回起訴狀,請予批準(zhǔn)。
原隨起訴狀所附送的證據(jù)材料:租賃協(xié)議原件、原告付款憑證、被告阻撓經(jīng)營的說明材料共3件,請予發(fā)還。 此致
西安市碑林區(qū)人民法院 申請人:杜×× 2001年12月20日
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1.公民使用的民事撤訴狀格式 【文書格式】 民事撤訴狀
申請人:姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所(或常住 地)。
法定代理人(或指定代理人):姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位 和職務(wù)、住所(或常住地),與申請人關(guān)系。
委托代理人:姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住所(或常住 地)。(系律師的,只寫其姓名、工作單位和職務(wù))。
申請人因??(案由)一案,于××××年××月××日向你院起訴[或者:“申請 人因??(案由)一案,不服×××人民法院××××年××月××日()×民初
字第×號民事判決(或裁定),于××××年××月××日向你院提出上訴”],業(yè)經(jīng)你院 立案受理。現(xiàn)因??(陳述具體申請撤訴理由),特此申請撤回起訴狀(或上訴狀),請 予批準(zhǔn)。
原隨起訴狀(或上訴狀)所附送的證據(jù)材料:(寫明證據(jù)名稱)共×件,請予發(fā)還。此致
×××人民法院 申請人:×××
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××××年××月××日
2.法人或其他組織使用的民事撤訴狀格式 【文書格式】 民事撤訴狀 申請人名稱(或字號): 地址:
法定代表人(或代表人、主要負(fù)責(zé)人):姓名、性別、職務(wù)、電話。(其他組織寫明
主要負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù)等事項。個體工商戶寫明業(yè)主姓名、性別、年齡、住所等身份事 項)。
委托代理人:姓名、性別、年齡、民族、工作單位、職業(yè)或職務(wù)、住所等。(系律師 的,只寫其姓名、工作單位和職務(wù))。
申請人因??(案由)一案,于××××年××月××日向你院起訴[或者:“申請 人因??(案由)一案,不服×××人民法院××××年××月××日()×民初
字第×號民事判決(或裁定),于××××年××月××日向你院提出上訴”],業(yè)經(jīng)你院 立案受理。現(xiàn)因??(陳述撤訴的具體理由),特此申請撤回起訴狀(或上訴狀),請予 批準(zhǔn)。
原隨起訴狀(或上訴狀)所附送的證據(jù)材料:(寫明證據(jù)名稱)共×件,請予發(fā)還。此致
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×××人民法院 申請人:×××
××××年××月××日(法人加蓋公章)【注意領(lǐng)會】
民事撤訴狀的核心部分是撤訴理由的寫作。根據(jù)訴訟實踐,當(dāng)事人提出撤訴的理由大體有:(1)被告或被上訴人在訴訟過程中已經(jīng)滿足了申請人的訴訟請求。說明這一變化情 況,應(yīng)當(dāng)具體寫明被告或被上訴人滿足申請人訴訟請求的時間和方式;(2)在訴訟過程中與對方當(dāng)事人達成了和解協(xié)議。說明這一變化情況,應(yīng)具體寫明雙方爭執(zhí)點的內(nèi)容及協(xié)商解決的具體辦法;
(3)申請人發(fā)覺自己起訴理由或上訴理由不足或不當(dāng),有面臨敗訴的可能。對于這一情況,應(yīng)當(dāng)概括寫明理由(如“鑒于關(guān)鍵性證據(jù)遺失”等)。
注意,上述不同理由的提出,都應(yīng)當(dāng)出自申請人的自愿,而非來自外部的威脅和誘惑。案 例 二
徐××對李××所在地法院受理原告 依其所寫欠條提起還欠糾紛案
原告李××(男,43歲,臺灣省彰化縣人,系廣東省番禺市新金屬有限公司職工,現(xiàn)暫住番禺市新金屬有限公司宿舍)以被告徐××(女,25歲,河南省延津縣人,××餐館經(jīng)理,現(xiàn)住深圳市羅湖區(qū)鳳凰路中山花園城)2000年初在番禺市新懇鎮(zhèn)所寫的“欠李××8萬元”上學(xué)吧()的欠條已到期(還款日期為2001年4月底)不還欠款為由,于2001年5月20日向自己居住地的廣東省番禺市人民法院起訴,要求被告清償該債務(wù)。番禺市人民法院予以受理,并于5月26日向被告徐××送達起訴狀副本,通知其答辯。
一、番禺市人民法院受理后,被告徐××委托深圳××律師事務(wù)所韓××為其代理律師,并于5月27日提出管轄權(quán)異議,認(rèn)為番禺市人民法院無管轄權(quán),請就被告意見撰寫管 轄權(quán)異議申請書。
二、該案轉(zhuǎn)至羅湖區(qū)人民法院審理后,經(jīng)徐××所開餐館員工趙××證實,被告徐××將其餐館和8萬元存款轉(zhuǎn)至其弟徐成名下,原告得知此情形后,于2001年6月11日向法院提出財產(chǎn)保全申請。假設(shè)你是原告,請根據(jù)以上情況撰寫一份財產(chǎn)保全申請書。
三、假設(shè)李××是一家小型裝修公司的老板,8萬元是因徐××裝修餐館拖欠的裝修款(該裝修款拖欠已有10月之久)。李××以公司法定代表人名義向徐××所在地法院提起訴訟,以該公司資金周轉(zhuǎn)困難,已無力發(fā)放工資為由要求被告徐××先行支付3萬元裝修款。請就此情形撰寫先予執(zhí)行申請書。
管轄權(quán)異議申請書
申請人:徐××,女,25歲,漢族,河南省延津縣人,××餐館經(jīng)理,住深圳市羅湖區(qū)鳳凰路中山花園城。
委托代理人:韓××,深圳市××律師事務(wù)所律師。
申請人于2001年5月26日收到你院已受理原告李××訴欠款糾紛一案的應(yīng)訴通知,通知申請人提出答辯狀。申請人在提出答辯狀的同時,現(xiàn)根據(jù)事實提出對此案管轄權(quán)的異議,理由如下: 番禺市人民法院對本案無權(quán)管轄。根據(jù)債法的一般原理。債可以分為合同之債、侵權(quán)之債、不當(dāng)?shù)美畟榷喾N性質(zhì)的債。原告李××出示的欠條表明雙方之間成立的是金錢之債,上學(xué)吧()
而金錢之債不等同于合同之債。貴院僅憑此欠條認(rèn)定該債為合同之債,并進一步認(rèn)定原告李××所在地為合同履行地,是不符合民事訴訟法規(guī)定的。而根據(jù)《民事訴訟法》第22條第1款之規(guī)定,該債務(wù)糾紛應(yīng)由異議人常住地的深圳市羅湖區(qū)人民法院管轄。
我國《民事訴訟法》第38條規(guī)定:“人民法院受理案件后,當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的,應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議,應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。”根據(jù)上述事實和法律規(guī)定,特此請求你院將本案依法移送管轄,交由深圳市羅湖區(qū)人民法院審理。請予準(zhǔn)許。 此致
廣東省番禺市人民法院 申請人:徐×× 2001年5月27日
附:答辯狀副本1份
【文書格式】 管轄權(quán)異議申請書
申請人(被告或反訴×告):姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職 務(wù)、住所(或經(jīng)常居住地)。(法人或其他組織,寫明其名稱、地址、法定代表人或主要 負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù)、電話。個體工商戶,應(yīng)寫明其字號、業(yè)主姓名等身份事項)。法定代理人:姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所及與 異議人的關(guān)系。
委托代理人:姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所。(系律師 的,只寫明其姓名、工作單位和職務(wù))。
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申請人于××××年××月××日收到你院已受理原告(或反訴×告)×××(姓 名或名稱)訴??(案由)一案的應(yīng)訴通知,通知申請人提出答辯狀。申請人在提出答 辯狀的同時,現(xiàn)提出對此案管轄權(quán)的異議,理由如下:
??(具體理由),特此請求你院將本案依法移送管轄,交由×××人民法院審理。請予準(zhǔn)許。此致
×××人民法院 申請人:×××
××××年××月××日(法人加蓋公章)附:答辯狀副本×份〖BG〗〗 【注意領(lǐng)會】
管轄權(quán)異議多表現(xiàn)為對地域管轄的爭議。提出管轄權(quán)異議,必須結(jié)合案件實際,指明法律依據(jù)。依據(jù)我國《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,地域管轄又分為一般管轄、協(xié)議管轄、特殊地域管轄、專屬管轄以及優(yōu)先管轄五種情況。一般管轄實行“原告就被告”的原則(但是不得違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定)。比如繼承糾紛案件這類屬于人民法院專屬管轄的案件,只能由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄,否則,被告即可依法向已經(jīng)立案受理的人民法院提出管轄權(quán)異議。該文書的理由部分是一段駁論文字,論證無須過分細(xì)致,應(yīng)根據(jù)案由,引證相關(guān)的管轄規(guī)定,點明即可;隨后,提出改變和移送管轄的訴訟請求。財產(chǎn)保全申請書
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申請人:李××,男,43歲,漢族,臺灣省彰化縣人,廣東番禺市新金屬有限公司職工,現(xiàn)住該公司宿舍。
被申請人:徐××,女,25歲,漢族,河南省延津縣人,××餐館經(jīng)理,現(xiàn)住深圳市羅湖區(qū)鳳凰路中山花園城。
上列申請人與被申請人因欠款糾紛一案,申請人于2001年5月24日向廣東省番禺市人民法院起訴,廣東省番禺市人民法院將此案移送至你院審理在案,被申請人現(xiàn)在有轉(zhuǎn)移資金逃避債務(wù)的可能,為此申請實施財產(chǎn)保全,事實和理由如下: 事實和理由
被申請人徐××于2000年年初向申請人借款8萬元,出具欠條一張,并口頭約定被申請人在2001年4月底之前一次性還清。2001年4月,被申請人沒有履行還款義務(wù)。隨后申請人多次催款,被申請人拒不歸還。無奈之下申請人將被申請人告上廣東省番禺市人民法院,番禺市人民法院又將此案移送貴院審理。之后,申請人從被申請人所開餐館服務(wù)員趙××處得知,被申請人徐××欲將其餐館及其8萬元存款轉(zhuǎn)至其弟徐成名下。鑒于以上事實,申請人認(rèn)為被申請人有故意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)以逃避債務(wù)的可能,勢必影響申請人合法的債權(quán)得以實現(xiàn)。根據(jù)《民事訴訟法》第92條規(guī)定,特向貴院申請財產(chǎn)保全,以免造成以后的判決難以執(zhí)行。 請求目的
請求立即凍結(jié)被申請人徐××的8萬元存款。 對上述請求,申請人愿以中國工商銀行××支行申請人賬號下10萬元金額擔(dān)保;如申請不當(dāng),愿負(fù)賠償責(zé)任。 此致
深圳市羅湖區(qū)人民法院 申請人:李××
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2001年6月11日
附: 1.被申請人徐××出具欠條復(fù)印件1份;
2.被申請人餐館服務(wù)員趙××?xí)孀C言1份,趙××現(xiàn)住深圳市羅湖區(qū)××路×號。【文書格式】 財產(chǎn)保全申請書 申請人:姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所(或常住地)。[法
人或其他組織,寫明其名稱、地址;個體工商戶應(yīng)寫明其字號、業(yè)主姓名、性別、年齡、民族、住所,并在姓名之后括注“系??(字號)業(yè)主”]。
法定代理人(或指定代理人):姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所,與申請人的關(guān)系。
法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人):姓名、職務(wù)、電話。企業(yè)性質(zhì): 工商登記核準(zhǔn)號: 經(jīng)營范圍和方式: 開戶銀行: 賬號:
委托代理人:姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址。(系律師的,只寫姓名、工作單位和職務(wù))。
被申請人:姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所(或常住地)。(法人或其他組織,寫明其名稱、地址)。
上列申請人與被申請人因??(案由)糾紛,申請人于××××年××月××日向
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你院起訴在案(或“申請人即將提起訴訟”),被申請人現(xiàn)在有損毀(或隱匿)訴訟爭執(zhí)
標(biāo)的物的可能(或者其他原因),為此,申請給予實施財產(chǎn)保全。申請的事實根據(jù)和理由 如下:
事實和理由 請求目的 此致
×××人民法院 申請人:×××
××××年××月××日(法人加蓋公章)附: 1.書證:(名稱)共×件;2.物證:(名稱)共×件;3.證人:(姓名、住所等)。【注意領(lǐng)會】
1.事實和理由部分應(yīng)注意寫明以下內(nèi)容:(1)寫明與被申請人發(fā)生糾紛的起因;
(2)寫明需要保全的財物名稱、數(shù)量、價值;
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(3)寫明必須采取保全措施的理由,如:被申請人有損毀、轉(zhuǎn)移、揮霍、隱匿、出賣爭執(zhí)標(biāo)的物的跡象和行為或可能,并舉出證據(jù),其中應(yīng)強調(diào)被申請人主觀上有惡意;
(4)論述理由應(yīng)著重說明實行財產(chǎn)保全措施的必要性和迫切性,例如:“假如不實施財產(chǎn)保全措施,以后的判決勢必難以執(zhí)行甚至無法執(zhí)行。”
2.請求目的必須具體。如:“請求法院把被申請人手中的爭議財產(chǎn)予以查封(或扣押、凍結(jié)、變賣等)”;此外,還應(yīng)寫明申請人愿提供擔(dān)保。 先予執(zhí)行申請書
申請人:番禺市×××裝修公司。
地址:番禺市××路××號××樓××室。 法定代表人:李××,經(jīng)理,電話:(略)。
被申請人:徐××,女,25歲,漢族,××餐館經(jīng)理,住深圳市羅湖區(qū)鳳凰路中山花園城。申請人訴被申請人追索裝修款糾紛一案,你院已立案受理。現(xiàn)因申請人無力給工人發(fā)放 訟請求 工資,為此特申請你院裁定先予執(zhí)行,責(zé)令被申請人先行給付部分裝修款。具體事實和理由等說明如下: 事實和理由
申請人已經(jīng)按合同規(guī)定將被申請人餐館裝修完畢,被申請人驗收后欠裝修款8萬元人民幣達10個月之久。申請人系小型裝修公司,周轉(zhuǎn)資金有限,至今為止已無力發(fā)放工資,給工人的生活造成很大困難。為此,特依我國《民事訴訟法》第97條第(三)項之規(guī)定,申請你院責(zé)令被申請人先予執(zhí)行部分裝修款。申請人愿向你院提供擔(dān)保。
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請求目的
1.裁定被申請人先行給付裝修款3萬元,以維持工人當(dāng)前生活; 2.裁定被申請人自裁定之日起立即執(zhí)行。〖KH-*3/5〗 此致
深圳市羅湖區(qū)人民法院
申請人:番禺市×××裝修公司 法定代表人:李×× 2000年6月10日(公章)附: 1.裝修合同復(fù)印件1份;
2.被申請人出具8萬元欠條復(fù)印件1份; 3.擔(dān)保書1份。
【文書格式】 先予執(zhí)行申請書
申請人(原告或“反訴被告”、被告或“反訴原告”):姓名、性別、年齡、民族、職
業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所(或常住地)。[法人或其他組織,寫明其名稱、地址;個體 工商戶,寫明業(yè)主姓名、性別、年齡、民族、住所,并寫明“系??(字號)業(yè)主”] 法定代理人或指定代理人:姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所,與申請人 關(guān)系。
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法定代表人或主要負(fù)責(zé)人:姓名、職務(wù)、電話。
委托代理人:姓名、性別、職業(yè)或工作單位、職務(wù)、住址。(是律師的,只寫其姓名、工作單位和職務(wù))。
被申請人:姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所(或常住地)。
[法人或其他組織,寫明其名稱或字號、地址;個體工商戶,寫明業(yè)主姓名、性別、年齡、民族、住所,并注明“系??(字號)業(yè)主”] 上列當(dāng)事人之間因??(案由)一案,申請人于××××年××月××日向你院起
訴在案。現(xiàn)因??(說明申請人的困難或困苦處境),為此,申請裁定先予執(zhí)行,責(zé)令被 申請人先行給付一部分款項(或物品)。現(xiàn)將事實根據(jù)和理由等分別說明如下: 事實和理由 請求目的 此致
×××人民法院 申請人:×××
××××年××月××日(法人加蓋公章)附: 1.書證:(具體名稱)共×件;2.物證:(具體名稱)共×件;上學(xué)吧()
3.證人:姓名、住所等。【注意領(lǐng)會】
1.《民事訴訟法》第97條規(guī)定了三種可以裁定先予執(zhí)行的情形:(1)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的;(2)追索勞動報酬的;
(3)因情況緊急需要先予執(zhí)行的。 本問的文書即適用第三種情形。
2.先予執(zhí)行申請書的案由和申請主體都是特定的。例如:“追索贍養(yǎng)費”,是指長輩向晚輩追索生活費,即父母(含養(yǎng)父母)、祖父母、外祖父母分別要求子女(含養(yǎng)子女)、孫子
女、外孫子女給付生活費;“追索扶養(yǎng)費”,是指平輩之間追索生活費,主要指夫妻之間要 求給付生活費;“追索撫育費”,是指晚輩或年幼人向長輩或年長親屬追索生活費,主要指 未成年子女、失去父母的孫子女、外孫子女、弟妹等分別要求父母、祖父母、外祖父母、兄姐等給付生活費;“追索勞動報酬”,主要指職工向本單位追索勞動工資,或者承包工、雇工、保姆向包工負(fù)責(zé)人、雇主追索拖欠的勞動報酬。
3.事實和理由部分與民事起訴狀的寫法相似,但是要求更加簡明扼要。只需概括寫明申請人與被申請人的法律關(guān)系、糾紛內(nèi)容、爭執(zhí)的焦點以及證據(jù)和法律依據(jù),無須細(xì)述細(xì)論;但是要注意寫明以下三點內(nèi)容:
(1)寫明申請人當(dāng)前的困難或困苦情狀,急需行使向被申請人追索有關(guān)費用或報酬的權(quán)利;
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(2)強調(diào)指出被申請人負(fù)有單向的義務(wù),不存在以申請人必須給付被申請人什么為其履行義務(wù)的前提條件;
(3)愿意提供擔(dān)保。
4.請求目的需具體化,應(yīng)把先予執(zhí)行的費用名稱、金錢數(shù)額等寫明確。〖HJ〗 案 例 三
偃師市總工會等訴洛陽市公路管理總段管理的公 路防護墻在暴雨中倒塌造成車毀人亡之賠償案 〖HT5F〗
1998年8月4日凌晨,河南洛陽地區(qū)普降特大暴雨。晨7時許,偃師市總工會司機魏×駕駛該 單位豫C-17779號桑塔納轎車從偃師前往洛陽,行至洛陽市東花壇立交橋時,因機動車道積水不能通行,遂駕車沿非機動車道行使。此時由市公路管理總段(以下簡稱市公路總段)負(fù)責(zé)養(yǎng)護維修的公路防護墻因雨水浸泡,近五十余米長的防護墻突然倒塌,將該車砸毀,造成魏×當(dāng)場死亡。中保財產(chǎn)保險有限公司偃師市分公司機動車輛險勘查報告載明:車已嚴(yán)重受損,已無車形,沒有修復(fù)價值,達到報廢程度。該公司賠付車輛損失104800元,賠付座險1萬元。因?qū)r償問題達不成協(xié)議,偃師市總工會及魏×之父魏××(66歲,住偃師市××區(qū)××街××樓××號,已退休)遂以市公路總段為被告,向洛陽市廛河回族區(qū)人民法院提起訴訟。訴稱:被告市公路總段是洛陽市東花壇鐵路、公路兩用立交橋的所有人或管理人。其對公路防護墻的養(yǎng)護不善導(dǎo)致了墻體坍塌,并造成車毀人亡的不幸后果。要求被告賠償汽車損失55200元,賠償死者家屬撫恤金、撫養(yǎng)費、工傷補助費等15273640元。
被告市公路總段于1998年10月10日特別授權(quán)委托代理人黃××(洛陽市××律師事務(wù)所律師)以造成事故的原因為不可抗力,市公路總段已盡養(yǎng)護義務(wù),可以免責(zé)為由提出答辯。
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一、根據(jù)上述案情,請為被告撰寫民事答辯狀。
二、假定原告委托代理律師黃××代為訴訟,請就案情撰寫代理詞。
三、假設(shè)法院支持原告訴訟請求,并作出要求被告向原告賠償汽車損失20276元,死亡賠償費337801元、喪葬費1000元,贍養(yǎng)費13400元的判決,請就此案情撰寫一審民事判決書。
第三篇:司法文書的寫作特點
司法文書寫作屬應(yīng)用寫作范疇,它具有以下特點:
1.具有統(tǒng)一、固定的行文格式,目的在于明確反映參與人的身份事項、案由、案件的事實、證據(jù)、理由、結(jié)論。審理的組織方式和人員等基本內(nèi)容,體現(xiàn)法律程序要求的特定項目,以保證司法文書的合法性、完整性、準(zhǔn)確性和有效性。
2.具有實事求是、嚴(yán)肅莊重、準(zhǔn)確精練、邏輯嚴(yán)密的語體風(fēng)格。
3.內(nèi)容主要包括敘事、舉證、說理和結(jié)論等,要求符合哲理、事理、法理、文理四者統(tǒng)一的原則。
4.結(jié)構(gòu)相對固定,除標(biāo)題、首部、尾部外,正文多數(shù)按照事實、理由、結(jié)論的順序排列。
5.書寫要求用鋼筆黑墨水寫,字跡端正、標(biāo)點正確、數(shù)字正確,文中的發(fā)案時間、有關(guān)人員年齡、金額及實物數(shù)字等均用阿拉伯?dāng)?shù)碼。
第四篇:2010司法文書具體案例
2010/2011學(xué)年第一學(xué)期司法文書結(jié)課考試
寫作要求:格式正確,文書各項要素完整,相關(guān)論證合理充分。
1、根據(jù)下列案情,寫作一份不起訴決定書。(40分)
2007年3月1日,吉林省吉林市某縣小學(xué)教師魏某(女,31歲,1995年畢業(yè)于延邊師范中專學(xué)校,漢族,吉林省某縣人,住該縣小學(xué)教工樓3-2),在上課時由于該校三年級學(xué)生小李多次未按時完成作業(yè),魏某用一直徑1.5厘米的木棍敲擊小李的左手,致小李左手腫大,醫(yī)生診斷為小指骨折。小李的父親老李(34歲,漢族,農(nóng)民,吉林省某縣人,住該縣某村)當(dāng)天下午找到學(xué)校,要求學(xué)校承擔(dān)醫(yī)藥費,并要求魏某道歉。魏某帶學(xué)校的教導(dǎo)主任嚴(yán)某主動找到老李承認(rèn)好心辦了壞事,并愿意承擔(dān)小李的醫(yī)藥費,希望老李不要再鬧了,否則會打爛自己的飯碗。老李借機向魏某提出再要5萬元賠償,否則就要上告到教委,后經(jīng)協(xié)調(diào),魏某支付給老李2萬元,老李寫下保證書保證不再上告。3月15日,教委就魏某體罰學(xué)生一事做了最后決定:魏某停職查看,全縣通報。魏某認(rèn)為老李拿了錢還要鬧不守信用,遂以老李涉嫌敲詐勒索向當(dāng)?shù)毓矙C關(guān)報警,縣公安局經(jīng)依法偵查查明上述事實,相關(guān)證據(jù)如下:證人嚴(yán)某的證言;老李寫的保證書。4月1日對老李執(zhí)行刑事拘留,4月2日對老李執(zhí)行逮捕,4月5日以老李涉嫌敲詐勒索罪向該縣檢察院提出起訴意見書。該縣檢察院受理案件后,經(jīng)審查查明上述事實,但認(rèn)為老李雖然借孩子受傷為由,脅迫魏某交付2萬元的屬數(shù)額巨大,涉嫌構(gòu)成敲詐勒索罪,但本案犯罪情節(jié)輕微,社會危害性較小,依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的,因至此根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第142條第2款之規(guī)定,決定對老李做出不起訴決定。
2、根據(jù)下面案情寫作一份民事判決書。(60分)
周紅燕(又名周洪宴),女,生于1982年2月8日,漢族,待業(yè),住四川省簡陽市禾豐鎮(zhèn)接龍村8組13號。宋遠貴,男,生于1974年8月5日,漢族,廚師,住重慶市黔江區(qū)新華鄉(xiāng)石鐘村11組。周宋于1999年認(rèn)識并相戀,2001年生一子取名宋一凡,2003年5月16日補辦結(jié)婚手續(xù)。但二人婚后經(jīng)常吵架,感情不和,宋于2003年出走貴陽打工,周為搞好關(guān)系于2004年到貴陽與被告一起生活,在此期間夫妻關(guān)系更加惡化,經(jīng)常打罵,周被迫回家和父母生活在一起,子女宋一凡一直與周的父母一起生活。
周遂以離婚糾紛向重慶市黔江區(qū)法院起訴,法院于2006年10月13日受理后,依法由審判員陳明生獨任審判,按照簡易程序于2006年11月6日公開開庭進行審理,原告周紅燕被告宋遠貴均到庭參加訴訟,本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原告訴稱:現(xiàn)原被告夫妻感情已完全破裂,故起訴請求人民法院判令解除原、被告之間的夫妻關(guān)系,子女宋一凡由原告撫養(yǎng),本案訴訟費用由被告承擔(dān)。被告宋遠貴辯稱,原、被告夫妻感情一直很好,原告所訴不是事實,其起訴被告不能理解,故不同意離婚。
法院經(jīng)審理查明,原、被告于1999年在外務(wù)工期間認(rèn)識、戀愛并同居,2001年農(nóng)歷6月20日生一子取名宋一凡,因原被告長期在外務(wù)工,宋一凡一直隨原告的父母生活。2003年5月12日在婚姻登記機關(guān)補辦婚姻證。原、被告婚姻存續(xù)期間共同財產(chǎn)有VCD機一臺,無共同存款、債權(quán)債務(wù)。原、被告婚后初期感情較好,但從2004年以來,由于被告長期在外從事廚師職業(yè),原、被告相聚時間較少,逐漸夫妻感情出現(xiàn)裂痕。上述事實,有當(dāng)事人當(dāng)庭陳述,結(jié)婚證,照片,簡陽市禾豐鎮(zhèn)接龍村村民委員會證明,證人證言等證據(jù)證實。法院認(rèn)為,原、被告婚后由于工作關(guān)系,長期分居兩地,聚少離多,又未注重溝通交流,導(dǎo)致夫妻感情逐漸疏遠以致出現(xiàn)裂痕,經(jīng)本院調(diào)解和好未果,現(xiàn)原告堅決要求離婚,其夫妻感情確已破裂,對其離婚請求本院予以準(zhǔn)許。子女宋一凡長期隨原告的父母生活,原告要求子女由其撫養(yǎng),對子女的健康成長有利,本院予以支持。綜上所述,依照《中華人民共和國婚姻法》第三十二條、第三十六條、第三十九條的規(guī)定,判決如下:
一、準(zhǔn)許原告周紅燕與被告宋遠貴離婚。
二、婚生子宋一凡隨原告周紅燕生活。
三、共同財產(chǎn)VCD機一臺歸原告周紅燕所有。
案件受理費50元,其他訴訟費400元,合計450元,由原告周紅燕負(fù)擔(dān)。
第五篇:司法文書格式
法律意見書
XXX
ZZZ律師事務(wù)所就你方所咨詢。。一事,指定律師Y審查后,提出如下意見。
一、主要事實(此事的法律性質(zhì))
二、法律意見(有關(guān)的法律規(guī)定)
XXX律師事務(wù)所
年月日
法律建議書
XXX:
ZZZ律師事務(wù)所就。。一事,指定律師Y審查后,提出如下建議。
一、主要事實(事情性質(zhì))
二、建議(處理對策)
XXX律師事務(wù)所
年月日
律師催告函
XXX:
受ZZZ委托,UUU律師事務(wù)所指派律師Y就你方與ZZZ。。一事,現(xiàn)鄭重致函如下:
一、你方義務(wù)
二、我方意見
希望貴公司在收到本函后的N個工作日內(nèi)給予答復(fù),并就有關(guān)事項作出明確答復(fù)。不放棄通過法律手段解決。
本律師事務(wù)所地址:
聯(lián)系電話
XX律師
年月日
律師見證書
受XXX委托,ZZZ律師事務(wù)所指派律師Y見證了。。行為,現(xiàn)證明如下:
事實行為
法律效力
律師事務(wù)所年月日
民事起訴狀
原告:
被告:
案由:
訴訟請求
事實與理由
證據(jù)
綜上所述,根據(jù)《??法》第XX條,原告現(xiàn)提出上述訴訟請求,請法院依法判決。
此致 XX人民法院
具狀人 Date
附:
1、本訴狀副本份
2、證據(jù)份
答辯狀
答辯人 被答辯人
答辯人對被答辯人訴XX一案,提出答辯如下: 以上事實有如下證據(jù)證明??(可有可無)
綜上所述,??,懇請法院基于事實,判決??,并依法駁回其他訴訟請求。此致XX人民法院
答辯人:年月日
附:本答辯狀副本X份
XX省XX市XX區(qū)人民法院
民事判決書
案號
原告人: 被告人: 第三人:
原告人訴被告人XX一案,我院于年月日受理后,依法組成合議庭,年月日公開(不公開(理由))審理了本案。原告人···及其訴訟代理人···被告人···及其訴訟代理人···,本院依法通知參加訴訟的第三人···出庭(未出庭(理由))參加訴訟,現(xiàn)已審理終結(jié)。原告方稱···事實、政據(jù)、法律。被告方稱···事實、政據(jù)、法律。第三人稱···事實、證據(jù)、法律本院審理查明??
以上事實有如下證據(jù)支持:??
本院認(rèn)為??。
根據(jù)??的規(guī)定,現(xiàn)判決如下:??
如不服本判決,可在接到本判決之日起計十五日內(nèi),向XX市中級人民法院提起上訴,也可經(jīng)過本院提起上訴,并按上訴人數(shù)提交副本。
XX省XX市XX區(qū)人民法院
日期
民事上訴狀
上訴人: 被上訴人:
上訴人因XX(案由)一案,對XX人民法院XX(文號)判決不服,現(xiàn)提出上訴:
上訴請求:(撤銷原判/改判)上訴理由 此致
XX人民法院
上訴人 日期
上訴判決書
XX省XX市XX區(qū)人民法院
民事判決書
案號
上訴人
被上訴人
(原審被告人(原告人))
XX法院(一審)于X年X月X日以XX(字號)民事判決書就XX(案由)作出判決。上訴人對判決不服,向本院提起上訴。本院受理后,組成合議庭(開庭)不開庭審理了本案。(????如果開庭,誰到庭),現(xiàn)已審理終結(jié)。
本案一審判決認(rèn)為?? 上訴人認(rèn)為??
被上訴人認(rèn)為??
(原審原/被告人認(rèn)為??)
本院認(rèn)為?? 判決如下:
1、撤銷原審判決,發(fā)回重審,或維持原判2、3、(4、駁回上訴人的其他訴訟請求)
5、本案一審二審案件受理費用X元,由XX承擔(dān),本判決為終審判決。
XX省XX市中級人民法院
日期
Xx公安局 起訴意見書
犯罪嫌疑人XX??。XX因涉嫌XX罪,于年月日被xx公安分局刑事拘留,年月日被xx公安分局提請批準(zhǔn)逮捕,現(xiàn)羈押于xxx看守所。
經(jīng)依法偵查查明????。
以上事實清楚,證據(jù)確實充分,足以認(rèn)定有關(guān)犯罪。
綜上所述,XX的行為已經(jīng)觸犯中華人民共和國刑法第XX條,涉嫌XX罪。根據(jù)中華人民共和國刑事訴訟法第129條規(guī)定,現(xiàn)移送你院審查起訴。此致
x人民檢察院
xx公安局
二○一○年九月二十八日
刑事起訴書
刑事起訴狀
×××字第號
第一部分:被告人的姓名、性別、年齡(出生年、月、日)、籍貫、民族、文化程度、單位、職務(wù)、住址、是否曾受過刑事處罰、被拘留、逮捕的年、月、日。
本案由某公安局偵查終結(jié),以XX涉嫌故意傷害罪,于年月日向我院移送審查起訴。我院依法受理后,依法通知了被告人有權(quán)聘請辯護人、被害人及其家屬和附帶民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)聘請訴訟代理人;依法訊問了被告人,聽取了被害人家屬及其訴訟代理人的意見,聽取了辯護人的意見,依法審查了案卷和證據(jù)材料,現(xiàn)已審查終結(jié)。
經(jīng)依法審查查明,??
以上事實有如下證據(jù)證明:??
以上事實確實、清楚,證據(jù)真實充分。
綜上所述,??。根據(jù)中華人民共和國刑事訴訟法第141條,現(xiàn)向你院提起公訴,請依法判處。
此致
××省××市XX區(qū)人民法院
檢察員:×××
×年×月×日
公訴詞
××人民檢察院
關(guān)于×××一案的公訴詞
審判長、人民陪審員:
今天在公開審理××(被告)XX(案由)一案的法庭上,我以國家公訴人的身份,出庭支持公訴。
(簡評法庭調(diào)查情況,證實公訴指控的正確性,揭露被告人的罪行。)結(jié)束語。就如何判處被告人向法庭提出意見和要求。
公訴人XXX
日期
抗訴書
××××人民檢察院 刑 事 抗 訴 書
×檢刑抗[××××] ×號
原審被告人??(數(shù)名被告人的依從重至輕順序分別列出)。
原審被告人×××??一案,由×××公安局偵查終結(jié)移送本院審查起訴。本院年月日提起公訴。×××人民法院以×號刑事判決書(裁定書)作出判決(裁定):XXXX(判決、裁定結(jié)果)。經(jīng)依法審查,本案的事實如下:
??
原審被告人上述犯罪事實清楚,證據(jù)確實、充分,足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為,??(1、被告人行為危害程度、情節(jié)輕重程度,依法應(yīng)當(dāng)如何判決。
2、原審判決(裁定)如“認(rèn)定事實有誤”、“適用法律不當(dāng)”、“量刑畸輕”等。
3、集中闡述抗訴理
由)
綜上所述,為嚴(yán)肅國法,準(zhǔn)確懲治犯罪(或保障公民的合法權(quán)益),依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第181條(按審判監(jiān)督程序抗訴的引用第205條第3款)的規(guī)定,特提出抗訴。請依法改判。
此致 ×××人民法院
檢察員×××年××月××日附:
1、被告人現(xiàn)在處所;
2、證據(jù)目錄;
3、證人名單;
行政答辯狀
答辯單位(機關(guān))
法定代表人
因??一案,提出答辯如下??(①否認(rèn)事實;②修正事實;③論證合法。)此致
XX人民法院
答辯單位(機關(guān))
法定代表人
日期