第一篇：遺傳資源權中國法律保護再探討

遺傳資源權中國法律保護再探討

前 言

隨著 2008 年《中華人民共和國專利法修正案

（三）》的出臺，專利申請遺傳資源來源披露制度在我國的正式確立，遺傳資源保護的問題也引起了人們的注意，業(yè)內很多專家和學者都對此問題展開了熱議。近年來，一方面“生物海盜”肆虐全球，另一方面各遺傳資源較為豐富的國家普遍損失慘重。加蓬、喀麥隆、剛果、赤道幾內亞的奧庫梅樹脂被法國奢侈品生產商迪奧利用生產化妝品和醫(yī)藥，并申請了專利。相關產品在 2004 年的銷售額為 134 億歐元，是加蓬國民生產總值的 4倍以上。烏干達的分枝桿菌被 SR 制藥公司用于抵抗慢性病毒感染，包括 HIV 感染，在美國至少獲得了 5 項專利?？夏醽喖{庫魯湖的微生物被加利福尼亞的Genencor 公司開發(fā)為一種工業(yè)用酶，并申請了專利。該專利為 Genencor 公司帶來了超過 6 億美元的收益。美國種子公司 Rice Tec 獲得了有關印度香米的 20 多項專利，導致印度每年三億美元的香米出口受到威脅，并開始了龐大且耗資不菲的基因庫的農作物和草藥 DNA 鑒別計劃。

中國作為遺傳資源大國也未能在這場浩劫中幸免。中華人民共和國環(huán)境保護部副部長吳曉青表示：“近一兩百年，許多國家一直重視對中國生物物種及遺傳資源的搜集和保存?！苯浀涫录纾?974 年，一美籍植物學家訪華時收集了一顆中國野生大豆，后被孟山都公司利用并成功發(fā)現(xiàn)了控制高產的 DNA 序列，導致在黃帝時代就種植大豆的中國淪落為現(xiàn)在的大豆進口大國；

多年前，“北京鴨”被英國雜交為“櫻桃谷鴨”，導致世界聞名的北京烤鴨 90%成了英國鴨；1904 年，中國的獼猴桃被新西蘭籍女校長伊莎貝爾偶然帶回國內，導致了混血后的獼猴桃——“新西蘭奇異果”異軍突起，并大舉進攻我國市場。然而另一方面，我國的《生物安全法》和《生物遺傳資源保護條例》歷經若干年的討論研究，遲遲未能出臺。法律保護上的相對落后，導致我國日益成為“生物海盜”進攻的新目標。

“內憂外患”的現(xiàn)狀令筆者對我國遺傳資源的保護深感擔憂，故在查閱了大量資料和深入分析研究的基礎上撰寫了本文，希望能夠至少給保護我國的遺傳資源提供相對有價值的建議。另外需要說明的是，鑒于目前授予遺傳資源本身以專利存在較大爭議，而且主要是針對基因序列的專利保護，有學者指出基因序列的專利標準更多的是產業(yè)政策方面的問題，所以目前生物技術發(fā)達的國家大都主張授予基因序列專利，而廣大發(fā)展中國家還在觀望之中。故本論文并未將遺傳資源本身的專利保護涵蓋其中，本文所稱遺傳資源保護系指遺傳資源權的保護。

第二篇：中國野生動物資源法律保護

中國野生動物資源法律保護

學院：政法學院 專業(yè)：思想政治教育 班級：10思政2班 學號：201024021204 姓名：陳海平

內容摘要：野生動物資源兼具經濟、生態(tài)、文化和社會等價值，保護野生動物資源不僅有利于維持生態(tài)平衡，而且是保護人類自身生存和經濟社會可持續(xù)發(fā)展不可缺少的資源。許多國家的動物保護法律越來越豐富，而我國動物保護的立法還停滯在20世紀的七八十年代，已遠不能滿足動物保護工作的需要。本文梳理了我國目前有關野生動物保護的相關法律規(guī)定，同時對完善我國野生動物資源保護的法律問題進行初步探討，提點相關建議。

關鍵詞：野生動物資源

法律保護

完善

野生動物占據(jù)著生態(tài)系統(tǒng)中初級消費者或次級消費者的地位，是生態(tài)系統(tǒng)的有機組成部分，同時對維持生態(tài)系統(tǒng)物質循環(huán)和能量流動發(fā)揮這重要的作用。野生動物是生物多樣性的重要組成部分，具有內稟價值和利用價值，其中野生動物資源的價值主要表現(xiàn)有：經濟價值、娛樂價值、生物學價值、文化價值、美學價值和社會價值等。保護野生動物資源不僅有利于維持生態(tài)平衡，保持和諧的自然環(huán)境，而且也是保護人類自身生存和經濟社會可持續(xù)發(fā)展不可缺少的資源。但隨著人類改造自然能力的越發(fā)強大，不合理的開發(fā)利用使野生動物資源遭到嚴重的破壞。保護野生動物、維持生態(tài)平衡已經成為全球的重要課題，以法律保護手段介入野生動物資源保護是發(fā)展的必然。

一 中國野生動物資源保護面臨的現(xiàn)狀

按照傳統(tǒng)的說法，野生動物是指在自然狀態(tài)下生長且未被馴化的動物。我國法律上所要保護的野生動物，是指珍貴、瀕危的陸生、水生野生動物和有益的或 者有重要經濟、科學研究價值的陸生野生動物。

我國地跨寒溫帶、溫帶、暖溫帶、亞熱帶和熱帶，是世界上生物資源最豐富的國家之一。但由于濫捕亂獵、偷獵盜獵，大量使用農藥、化肥等化學品，以及開發(fā)利用野生動物過程中存在許多問題，致使我國野生動物資源破壞嚴重，許多物種退化、生長繁殖能力降低，一些物種面臨生存危機。近百年來，已有高鼻羚羊、麋鹿、野馬、犀牛、新疆虎等10多種動物絕跡，而大熊貓、金絲猴、東北虎、雪豹、白鰭豚等20多種珍稀物種也面臨滅絕的危險。[1] 二 目前我國野生動物保護存在的弊端

目前我國有關動物保護的立法及規(guī)定都無法滿足保護動物的迫切需要，存在的突出問題有以下幾個方面。

（一）、許多立法空白，無法形成體系[2] 目前我國動物保護立法單一，對野生動物的保護實行等級保護制度，法律只保護重點保護野生動物和有益的、有重要經濟或者科學研究價值的陸生野生動物，而絕大多數(shù)野生動物被排擠在法律保護的范圍之外。每一種野生動物都有它存在于自然界的生態(tài)地位和生態(tài)功能。從動物的食物鏈的聯(lián)系來看，這些動物是這個鏈條中不可缺少的一環(huán)，毀掉它們的食物鏈，勢必會影響整個生態(tài)系統(tǒng)的正常運轉。

（二）、立法內容空洞、重復

我國的動物保護立法普遍存在內容空洞，缺乏具體措施的規(guī)定，實施條例也僅是在管理程序上大做文章，地方性法規(guī)多是對中央立法的簡單重復，沒有根據(jù)當?shù)氐膭游镔Y源的具體狀況，因地制宜地頒布更為相符實況的法規(guī)，對動物保護無法切實地發(fā)揮作用。

（三）、法律對野生動物棲息地的保護不力

有專家指出：“中國的野生動物保護面臨的最大問題是野生動物棲息地的喪失和人為開發(fā)活動的干擾?！比鐚ι仲Y源的破壞，主要包括盜伐、濫伐、毀林開發(fā)等，在一定程度上使生存在這里的野生動物失去了棲息地。另外，中國大量的栽培人工林，樹種單一，造成生態(tài)功能上的不協(xié)調，也是對野生動物造成棲息地喪失的原因之一。此外，如湖泊、濕地的破壞，自然保護區(qū)建設質量不高以及快速發(fā)展森林旅游業(yè)也是造成野生動物棲息地喪失的一方面原因。

（四）、對野生動物的虐待和傷害體現(xiàn)了現(xiàn)行法律的不能

我國現(xiàn)有180多家動物園，野生動物被當作旅游資源倍受青睞，但是那些失 去天然環(huán)境的動物們確倍受虐待和傷害，很多動物由于吃了游客擅自扔的不潔食物，出現(xiàn)了病狀甚至因此死亡。而我國現(xiàn)行法律只對“非法捕殺國家重點保護野生動物”等相關行為規(guī)定了法律責任及相關的懲罰措施，而傷害、虐待野生動物的行為卻找不到相關的處罰依據(jù)。

（五）、我國對野生動物的食用消費和經營利用仍然不能有效遏制

我們中國人對吃蛇、青蛙、鳥、穿山甲、烏龜?shù)纫吧鷦游锍娠L，已經吃出了巨大的生態(tài)赤字。據(jù)有關統(tǒng)計，深圳每天要吃掉10噸蛇，南寧市園湖路有“雀粥一條街”，平均每天約有3000多只麻雀成為了南寧人的腹中物。[3]此外，我國作為中藥制劑的生產大國，其中不僅涉及到大量的普通野生動物，也涉及到一部分珍稀重點野生動物。另外，對野生動物的經營利用也存在著大漏洞。對野生動物制品經營利用的許可證制度仍然存在著有待改進和完善的地方。

三 我國野生動物資源保護的完善

（一）、明確野生動物的法律定義，擴大野生動物的保護范圍

明確我國野生動物的定義對保護野生動物的實踐具有重要意義，由于我國野生動物的定義過于狹窄，所以在人們理念上造成了許多誤解，認為保護野生動物就是指珍稀瀕危的野生動物。目前，我們只有將野生動物的保護范圍擴大，才能為法律執(zhí)行設置理論上的依據(jù)，才能將野生動物的保護置于法律的監(jiān)管之下，從而達到對動物權利的尊重。

（二）、樹立物種平等的立法理念

野生動物與人類同樣都是地球的物種，在野生動物保護上應樹立物種平等的理念。物種平等是指地球生物圈內的物種都是平等的，它們享有生存的權利，具有自身的內在價值，人類只是地球生物圈大家族中的普通成員，而非是生物圈的主人。人類應當尊重其他生物生存，存在的權利，并以此為指導進行野生動物保護立法，在尊重自然規(guī)律、生態(tài)規(guī)律的前提下，制定保護野生動物的法律。

（三）、立法條文應具體化，加強可操作性[4]

目前我國有有關保護野生動物的法律、法規(guī)及政策文件，但是一些規(guī)定較為粗糙，操作性差，嚴重影響了法律、法規(guī)以及政策的實施。拿現(xiàn)行法律規(guī)范當中的補償性條款來說，我國的《動植物物種保護法》都有規(guī)定“因保護野生動物造成損失的，由當?shù)卣o與一定補償，補償辦法則有地方政府規(guī)定?！钡途唧w的計算損失標準與賠償標準等在法律規(guī)章中并無具體規(guī)定，而法律規(guī)章也并沒有規(guī)定當?shù)胤秸跊]有給與補償時的救濟途徑，這些象征性的規(guī)定勢必會給相關 人取得補償帶來不確定因素。因此，地方政府應當及時指定補償辦法的權利，以地方法規(guī)的形式確定下來，然后由具體的行政主管部門予以執(zhí)行，以保證當事人因保護野生動物而遭受損失，要求補償時有法可依，有章可循。

（四）、加大對棲息地保護的力度

棲息地是指動物棲息的生態(tài)地理環(huán)境，是動物生存的首要條件，從其所生存的周圍環(huán)境取得一切必要的生存條件，如水、食物、隱蔽地和繁衍場所。每一種都有它所需要的特定的棲息地，一旦動物所賴以生存的棲息地縮小或消失，動物的數(shù)量也將隨之減少或滅絕。上世紀，北大荒的開發(fā)，得到了北大倉，但是人們也發(fā)現(xiàn)了，失去一塊寶貴的濕地。濕地作為“地球之腎”，因其特殊的自然條件，是許多野生動物特別是鳥類的重要的棲息地。由于過度的開發(fā)，濕地的消失，一些野生動物只能失去了它們的家園。所以，加強對棲息地的保護力度，已經刻不容緩。

（五）增加對殘害動物行為的制裁，完善對野生動物資源保護的刑法規(guī)定[5]

根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，只有非法捕殺國家重點保護野生動物的才追究刑事責任，而虐待野生動物的行為，甚至虐待珍貴、瀕危野生動物的行為幾乎不會受到任何處罰。只有適當擴大處罰殘害動物的范圍，對故意傷害、虐待野生動物、包括故意傷害、虐待非珍貴、非瀕危野生動物的行為具有嚴重的社會危害性，就可以讓行為人承擔刑事責任，從而完善破壞野生動物資源犯罪的刑罰體系。

（六）、對野生動物的食用和經營利用加以限制

對我們這種重視“吃”文化的傳統(tǒng)大國，要在不吃和少吃的基礎上來尊重動物，保護動物更是不易。但是，我們期望通過大力宣傳保護野生動物的意識，和對野生動物不衛(wèi)生食用帶來的后果影響，在思想上慢慢改變國人對待野生動物的觀念得到改觀和升華。以及在法律制定上對于嚴重食用野生動物的打擊上配合，使得國人在對野生動物權利的理解和認同，最終能得到真正和普遍意義上的保護。同時，對于野生動物的經營利用，應當規(guī)范管理，加強查處非法無證經營利用野生動物的活動。

盡管野生動物保護任重道遠，法律在規(guī)范的過程中也將要得到深刻的洗禮或是世俗不屈的較量。但是保護野生動物，利在當代，功在千秋，是一項政策性、社會性、群眾性都很強的社會公益事業(yè)，既要依靠國家法律、法規(guī)的保障和各級行政執(zhí)法人員的努力，又要依靠人民群眾和社會各方面理解和支持，才能共同做好野生動物的保護工作。[6] 參考文獻： [1] 白煜.論我國野生動物資源的法律保護[J].法制與社會.2008.(06)[2] 楊源.論我國動物保護法律體系的完善[J].國土與自然資源研究.2003.(1)[3] 同[1] [4] 麥麥提.我國生物多樣性立法現(xiàn)狀及其完善[D].中國期刊網.碩士學位論文.2008 [5] 曹麗榮.野生動物資源的法律保護[J].四川動物.2011.(2)[6] 張淑蘭.野生動物資源在生物多樣性保護中的地位[J].山西林業(yè).2011.(3)5

第三篇：關于中國地理標志權的法律保護

關于中國地理標志權的法律保護

目前，中國尚未由最高立法機構制定頒布專門的“地理標志法”，對地理標志權的保護散見于中國的《商標法》、《產品質量法》、《反不正當競爭法》、《消費者權益保護法》、《進出口貨物原產地條例》等有關法律法規(guī)以及《地理標志產品管理規(guī)定》、《地理標志產品專用標志管理辦法》等行政規(guī)章。

地理標志與地理標志使用權

地理標志，又稱原產地名稱，屬于區(qū)別性標志的范疇。根據(jù)我國新修訂的《商標法》第16條第2款的規(guī)定，地理標志是指標示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質量、信譽或者其他特征，主要有該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標志。

地理標志權包涵特定地域的行業(yè)組織或法人依法對經注冊登記的產品地理標志（原產地名稱）獲得占有、許可使用與監(jiān)督的權利以及地理標志所標示的地域范圍內同類同質產品生產者在自己產品上使用地理標志的權利，即地理標志許可使用權。

但地理標志也可以作為證明商標或者集體商標注冊，注冊事宜由國家工商行政管理總局商標局負責。我國《商標法》第16條的規(guī)定，商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區(qū)，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用；但是，已經善意取得注冊的繼續(xù)有效。

地理標志權的保護特點

――地理標志權的行使限制性

首先，其不允許任何特定經營者將某一經過認證的地理標志作為自己專有的普通商標使用或注冊；其次，只要產品的產地與地理標志相吻合，而且產品本身的質量達到既定的標準，則地理標志所標示的地域范圍內的同類產品的生產者在辦理相關手續(xù)后都可以使用該地理標志。

――地理標志權不具有可轉讓性

只有地理標志所標示的地域范圍內的同類產品的生產者才可獲得許可使用該地理標志的機會，非地理標志所標示的地域范圍內的產品生產經營者絕不允許使用該地理標志。

――地理標志權具有相對的永續(xù)性

只要地理標志權人持續(xù)在地理標志所標示的地域范圍內進行同一產品的生產經營且產品質量一直達到既定標準要求，就不會喪失其地理標志權，除非原注冊登記機關依法廢除已經授予的地理標志產品保護或者自然地理環(huán)境變化，否則特定地域的產品生產者所共有的地理標志也不會自動進入特定地域之外的公有領域或者滅失。

訴訟時效

地理標志權作為知識產權中的一項權利，且常與商標權相耦合，則其受到保護的訴訟時效應與商標權的訴訟時效相一致。根據(jù)中國《民法通則》135條以及《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（2002年10月16日施行）第18條的規(guī)定，侵犯注冊商標專用權的訴訟時效應為2年，自商標注冊人或者利害關系人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。

行政法律保護

2005年，由中國國家質量技術監(jiān)督檢驗檢疫總局（以下簡稱國家質檢總局）制定發(fā)布的《地理標志產品管理規(guī)定》，第一次在中國正式建立了較為獨立的地理標志保護制度。由中國國家工商行政管理總局制定發(fā)布的自2007年1月30日起施行的《地理標志產品專用標志管理辦法》又使地理標志保護制度得到了補充與豐富。據(jù)《產品質量法》第5條和第53條的規(guī)定，在中國境內禁止偽造產品的產地，否則由質檢部門和工商管理部門責令偽造者改正，沒收違法生產、銷售的產品，并處違法生產、銷售產品貨值金額等值以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。

根據(jù)中國《反不正當競爭法》第5條第4項和第20條的規(guī)定，禁止經營者在商品上偽造或者冒用認證標志，以偽造產地、對產品質量作引人誤解的虛假表示的方式進行不正當競爭活動。對違法者，將按照根據(jù)中國《產品質量法》第53條的規(guī)定予以行政處罰。經營者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品的，監(jiān)督檢查部門應當責令停止違法行為，沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。

民事法律保護

――權利主體

由于地理標志權有著與人們常講的一般知識產權所不同的權利屬性，因而，產生了權利保護主體適格的問題。只有地理標志注冊人才有權尋求法律追究違法侵害地理標志權行為的民事責任。

――保護方式

1、訴前禁止令及財產保全/證據(jù)保全

關于訴前財產保全和禁止令，在有證據(jù)證明他人已在實施或者即將實施侵犯其權利的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的情況下，地理標志權人可以依法在起訴前（至正式起訴之日不超過30日）向有管轄權的人民法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。具體措施包括法院依申請發(fā)布臨時禁令，裁定訴前采取財產保全等。依中國《民事訴訟法》的有關規(guī)定，法院接受訴前財產保全及/或證據(jù)保全申請后，必須在48小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，經送達后應當立即開始執(zhí)行。這些都符合TRIPs協(xié)議第50條規(guī)定的精神，即司法當局有權采取有效地臨時措施防止任何延誤給權利人造成不可彌補的損失或證據(jù)滅失。但是，如果申請人在人民法院采取保全措施后30日內不起訴的，人民法院將依法作出裁定，解除保全措施。

2、追究民事責任

根據(jù)中國《民法通則》、《侵權責任法》、《商標法》、《產品質量法》、《反不正當競爭法》等法律的有關規(guī)定，地理標志權人在其地理標志注冊所有權及其地理標志專用許可權受到不法侵害時，可訴求有管轄權的法院依法判令侵權人停止侵害、排除妨礙、消除影響、賠償損失等；還可以提請法院依職權作出罰款、收繳侵權商品、偽造的地理標志專用標識和專門用于生產侵權商品的材料、工具、設備等財物的民事裁定。

至于侵犯地理標志專用權的賠償數(shù)額如何確定的問題，由于地理標志有的被注冊為證明商標，有的則沒有，因而侵犯地理標志專用權的賠償數(shù)額一般按照中國的《反不正當競爭法》第20條的規(guī)定和司法慣例執(zhí)行，即：首先，按權利人的實際損失計算；其次，若損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤，再加上被侵權人所支付的用于制止侵權行為的交通費、調查費、鑒定費、適當?shù)穆蓭熧M及其他合理費用。

刑事法律保護

由于中國目前還沒有一部專門的地理標志權保護法，而《刑法》中也沒有設定“假冒地理標志產品專用標識罪”，因此，對事實上嚴重侵害地理標志權利的直接刑事制裁法條尚是空白，但國際上很多國家特定地域的行業(yè)協(xié)會或類似組織通常將本地特色產品的地理標志注冊為證明商標，從而援引或適用刑法中有關保護注冊商標權利的法條規(guī)定來保護地理標志權利。

第四篇：論未成年人受教育權的法律保護

【摘要】近年來，未成年人的受 教育 權受到侵害的事件屢見報端，但是由于相關 法律 法規(guī)對未成年人受教育權保護不到位，使得這一突出的法律 問題 出現(xiàn)了許多真空地帶，本文試圖從完善法律制度、引入法律援助制度、未成年人行政申訴制度等幾方面作一個初步的探索。

【關鍵詞】未成年人；保護；受教育權；父母責任法

未成年人朝氣蓬勃、接受力強，又有敏感、脆弱之不足。讓更多未成年人在成長過程受到良好的素質教育，有利于未成年人提高競爭力，迎接信息 時代 的挑戰(zhàn)，而對減少其接觸不良文化現(xiàn)象的 影響、實現(xiàn)預防犯罪的 社會 治安綜合治理頗有積極意義。我國 目前 雖然已經頒布了《中華人民共和國未成年人保護法》，《中華人民共和國預防未成年人犯罪法》、《義務教育法》，但在保護未成年人受教育權方面仍然相當薄弱，還有相當一部分未成年人的受教育權得不到有效的保障。因此，當前迫切需要加強對未成年人受教育權的法律保護。

一、我國未成年人受教育權法律保護的現(xiàn)狀

（一）相關法律規(guī)定

我國目前已經頒布了《中華人民共和國未成年人保護法》，《中華人民共和國預防未成年人犯罪法》，《義務教育法》等法律，這些法律對未成年人的受教育權都有一定的保護，我國現(xiàn)行憲法第四十六條規(guī)定：中華人民共和國的公民有受教育的權利和義務，國家培養(yǎng)青年、少年、兒童在品德、智力、體質等方面全面 發(fā)展?！段闯赡耆吮Ｗo法》更是以大篇的條文對未成年人的受教育權給予保護。在《總則》的第三條：國家、社會、學校和家庭對未成年人進行理想教育、道德教育、文化教育、紀律和法制教育，進行愛國主義、集體主義和國際主義、共產主義的教育，提倡愛祖國、愛人民、愛勞動、愛 科學、愛社會主義的公德，反對資本主義的、封建主義的和其他的腐朽思想；特別是第三章“學校保護”這一塊第十三條，學校應當全面貫徹國家的教育方針，對未成年學生進行德育、智育、體育、美育、勞動教育以及社會生活指導和青春期教育。學校應當關心、愛護學生；對品行有缺點、學習有困難的學生，應當耐心教育、幫助、不得歧視。第十四條，學校應當尊重未成年學生的受教育權，不得隨意開除未成年學生。第十五條，學校、幼兒園的教職員應當尊重未成年人的人格尊嚴，不得對未成年學生和兒童實施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴的行為。第十六條，學校不得使未成年學生在危及人身安全、健康的校舍和其他教育教學設施中活動。任何組織和個人不得擾亂教學秩序，不得侵占、破壞學校的場地、房屋和設備。第十七條，學校和幼兒園安排未成年學生和兒童參加集會、文化娛樂、社會實踐等集體活動，應當有利于未成年人的健康成長，防止發(fā)生人身安全事故。第十八條，按照國家有關規(guī)定送工讀學校接受義務教育的未成年人，工讀學校應當對其進行思想教育、文化教育、勞動技術教育和職業(yè)教育。工讀學校的教職員應當關心、愛護、尊重學生，不得歧視、厭棄。第十九條，幼兒園應當做好保育、教育工作，促進幼兒在體質、智力，品德等方面和諧發(fā)展?！读x務教育法》則通篇都有保護未成年人受教育權的法律規(guī)范。各地為積極推進這些法律的實施，也紛紛出臺了相關的實施條例。這些法律有力的促進了我國未成年人受教育權的法律保護。

（二）存在的問題

從這些法律的實施來看，其效果是不容樂觀的。當今世界各國在人才方面的競爭已趨于白熱化。目前，我國政府雖然已經開始注重加強人才方面的投資，明確指出今后每年的教育支出平均增長2～3個百分點。但這與根本扭轉我國教育落后的現(xiàn)狀相差甚遠。在我國接受九年制義務教育的未成年人中，每年約有50余萬貧困兒童失學，經過希望工程救助，仍有50％左右的學子不能恢復學業(yè)。① 因為貧困，他們失去了受教育的機會。去年以來，國家對西部貧困地區(qū)接受義務教育的學生實施了“兩免一補”政策，即免雜費、教材費，補助生活費。但是生活費的補助是很低的，對于貧困生來說，生活費是他們最大的支出，一旦沒了生活費，他們仍然面臨著輟學。農村 普及九年義務教育總體水平不高，發(fā)展不平衡。全國2861個縣級單位中還有231個未實現(xiàn)“普九”。已經“普九”的部分農村初中生輟學率居高不下，一些省、自治區(qū)農村初中生輟學率在5％以上，個別地區(qū)達15％左右。② 另外，流動學齡未成年人的受教育權還沒有得到有效保障。部分城市還沒有將流動學齡未成年人就學問題納入本地教育發(fā)展規(guī)劃，一些公辦學校不愿接收外地生；戶籍管理與學籍管理相互脫節(jié)，流入地難以摸清流動學齡未成年人的情況；殘疾兒童的入學率一直很低，特別是西部農村地區(qū)，特殊教育學校數(shù)量與質量都偏低，部分縣鄉(xiāng)沒有一所特殊教育學校，使得殘疾未成年人的受教育權得不到切實的保障；學校對未成年人的保護意識差，侮辱學生、體罰學生的現(xiàn)象隨處可見，致使一部分學生厭學輟學；未成年人違法犯罪依然突出，呈現(xiàn)出財產型犯罪比例大、團伙犯罪、低齡化、手段成人化、智能化的特點。以上這些事實，充分說明了我國在未成年人受教育權的保護方面是存在許多薄弱環(huán)節(jié)的，還有諸多需改善的地方。

二、存在問題的原因 分析

（一）教育管理部門的原因

目前，我國的教育水平在世界各個國家中是偏下的，聯(lián)合國教科文組織的一份調查表明，我國的教育支出占gdp的比例在全球列入一百位以后，僅占gdp的3%左右，③我國是一個發(fā)展很不平衡的國家，東西差距巨大，我國西部地區(qū)的教育，基本上是靠政府投入。因此，教育經費的嚴重不足，教育基礎設施的薄弱，制約著我國教育的發(fā)展。特別是西部貧困地區(qū)，基礎教育設施不夠，師資力量欠缺。七八十人的大班比比皆是。有限的教學資源，使學生受教育的質量嚴重不均衡。

（二）社會方面的原因

我國人口素質偏低，對國家的法律法規(guī)的認識和遵守比較差，特別是在廣大的農村地區(qū)，農民人口的素質還不是很高，受封建腐朽思想的影響頗深，重男輕女的思想根深蒂固，以至于剝奪未成年女子的受教育權。使未成年女子的受教育權得不到保障。農村的 經濟 發(fā)展緩慢，受打工潮的影響，有的父母強行剝奪孩子的受教育權，要求未成年子女外出打工。同時，社會上一些不良因素也直接或者間接地影響了未成年人的受教育權。

（三）學校方面的原因

學校方面的原因是很多的，概括起來有以下幾點：

1、應試制度下學校忽略對未成年人的道德、法制教育。目前我國高考、中考聲勢浩大，各級教育行政部門都是以學校的高考、中考升學率來衡量學校的業(yè)績。因此，學校都在忙忙碌碌的搞好應試教育，忽視了對學生的道德法制教育。以至于未成年人得不到良好的法制教育。以下這個案列觸目驚心：犯罪嫌疑人余某某，男，漢族，17歲，初中文化，四川省人；犯罪嫌疑人張某，男，漢族，17歲，初中文化，四川省人，犯罪嫌疑人伍某某，男，漢族，16歲，初中文化，四川省人。犯罪嫌疑人余某某因丟失一部手機，懷疑與其曾同住的于某和覃某偷了其手機，于是在2004年12月31日晚上，糾集了犯罪嫌疑人張某、伍某某，對來其宿舍拿行李的被害人于某和覃某進行毆打，不讓該二人離開。其間，余某某將于某的頭打破，還用煙頭燙傷覃某，以此來逼兩被害人承認偷了手機，犯罪嫌疑人張某和伍某某幫助余某某對被害人于某和覃某進行看管，一直到第二天中午公安機關接到報警將該三名犯罪嫌疑人抓獲為止。④ 《四川法制報2005年12月4日》

2、教師素質的原因。有的教師法律意識差，隨意毆打、侮辱、傷害學生，部分學生因為成績差或是品德差，就會受到老師的百般侮辱，最后恨透了學校，恨透了老師，憤而輟學。有的老師自己品行不端，做出許多違反法律的事情。據(jù)2004年6月17日《蘭州晨報》報道，從2003年后半學期開始，隴西縣福星鎮(zhèn)初級中學體育老師楊世志以幫學生走后門上學為名，將該校12名初三女生強奸并致兩名女生懷孕。⑤

3、學校利益的原因。有的學校為了追求高升學率，就攆走一些成績差的學生，不讓他們參加 考試，使學生的受教育權被強行剝奪。

三、切實保護未成年人受教育權的對策

（一）家庭、學校和社會應通力協(xié)作，在落實九年制義務教育中應當各盡其責。

完成九年制義務教育是提高中華民族素質的基本措施。由于我國的基本國情決定，義務教育尚不能完全由國家包下來，家庭在幫助子女完成學業(yè)方面仍應承擔一定費用。雖然自2005年以來，國家對西部貧困地區(qū)義務教育階段的學生實行了“兩免一補”政策。但是就目前而言，學生還是要承擔不小的一筆作業(yè)本費、生活費，這對于西部貧困地區(qū)的家庭來說仍然是難于承受的。另外，因父母離異等缺乏家庭管教，學生學業(yè)、負擔過重，某些教師缺乏師德，侮辱、責罰學生等也是造成一部分中小學生流失的重要原因。義務教育制度牽動社會的方方面面，有必要對家庭、學校、政府等規(guī)定各自詳盡的義務。而目前有關法律規(guī)定多為原則性的。如《未成年人保護法》規(guī)定：“學校應當關心、愛護學生；對品行有缺點、學習有困難的學生，應當耐心教育、幫助，不得歧視。（第13條2款）“學校應當尊重未成年學生的受教育權，不得隨意開除未成年學生”。（第14條）；“學校、幼兒園的教職員應當尊重未成年人的人格尊嚴，不得對未成年學生和兒童實施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴的行為”（。第 15條）

《預防未成年人犯罪法》規(guī)定：“未成年人的父母離異的，離異雙方對子女都有教育的義務，任何一方都不得因離異而不履行教育子女的義務”（第21條）；“學校對有不良行為的未成年人應當加強教育、管理，不得歧視”（第23條），等等。但兩部法律的有關法律責任部分太簡略、語焉不詳，造成難以操作的窘狀。如上所述粗線條的規(guī)定，對義務教育法的實施由誰協(xié)調，如何協(xié)調并不明確，無法制約家庭、學校及社會各方面的違法行為。特別是漏掉了各級人民政府這一執(zhí)法主體的行政責任，使其置于法律監(jiān)督之外。雖規(guī)定了處罰原則，但沒有相關的司法解釋給予補充，也就成了虛設。如《未成年人保護法》第48條針對某些教職員工“情節(jié)嚴重”的體罰行為，僅“由其所在單位或者上級機關給予行政處分”。就目前的情況來看，教育行政部門、學校為了保護老師，一般的處罰都是挺輕微的，起不到法律的威懾作用?！额A防未成年人犯罪法》第49條針對父母或監(jiān)護人“不履行監(jiān)護職責，放任未成年人有本法規(guī)定的不良行為或者嚴重不良行為的”，也只是由公安機關對其父母或監(jiān)護人“予以訓誡，責令其嚴加管教”而已。這種彈性的法律責任，根本不足以觸動違法者本人。翻遍我國的刑法典，沒有哪一條哪一款是對管教未成年人失職的父母處予刑罰的。因此，這樣的法律是不足以保護未成年人的受教育權的。

綜上所述，我認為根據(jù)我國2006年6月29日重新頒布的《義務教育法》所確立的未成年人受教育機會平等的法律原則，所有適齡者應該能及時入學接受義務教育，在就學過程中應避免歧視現(xiàn)象，任何人不得以任何借口造成未成年人的失學、輟學。為此，家庭、學校及各級政府均應承擔一定責任：家長或監(jiān)護人只圖賺錢、娛樂等放棄對未成年子女的管教，致使未成年子女失學、輟學的，應予以訓誡、罰款等處分，因此造成未成年人流落社會而違法犯罪的，則可以施以刑罰。我們可以借鑒國外未成年人管教的 方法。比如，美國許多州施行的《父母責任法》便是一個很好的例證。美國的《父母責任法》規(guī)定：“對于在未成年子女管教中失職的父母，依據(jù)其嚴重程度可以讓失職的父母代子女坐牢、高額罰款、吊銷執(zhí)照等處罰。”在借鑒的同時，我們可以作出這樣的規(guī)定：因校方管教不當、亂收費等致使未成年人輟學的，應依法追究有關人的責任，并由學校負責復學；對因家庭困難者，應減免其費用；學校應及時向當?shù)亟逃姓块T或政府匯報未成年人輟學的情況及救助措施，對隱情不報者應給以行政處分。當前，“重點學?！?、“重點班”這些應試教育的產物。它單純以分數(shù)劃線、排名次，重智育、輕德育，嚴重損害了未成年人的人格尊嚴和身心健康。有的甚至打著“先進教育單位”的幌子，辦“重點班”、“補習班”為名大肆斂財。對于這種現(xiàn)象，于2006年9月1日實施的《義務教育法》第二十二條作了這樣的規(guī)定：“縣級以上人民政府及其教育行政部門應當促進學校均衡發(fā)展，縮小學校之間辦學條件的差距，不得將學校分為重點學校和非重點學校，學校不得分設重點班和非重點班?！币虼?，教育行政管理部門應該堅決取締這種“重點”現(xiàn)象，屢教不改者取消其辦學資格，對直接責任人追究行政責任。嚴重擾亂教學秩序的，可以考慮追究刑事責任。政府在維護未成年人受教育權方面責任重大，不可懈怠。對政府官員因玩忽職守造成未成年人大量失學、輟學等嚴重后果的，政府部門擅自挪用教育基金、克扣拖欠教師工資因而影響教育質量的，應當依法追究主要責任人的行政或刑事責任。

第五篇：淺談如何加強中國文物的法律保護

淺談如何加強中國文物的法律保護

【內容提要】文物體現(xiàn)了一個國家、民族或群體的成就、價值和信仰，建立文物保護的有效法律機制對于中國這樣一個文物資源豐富且在歷史和現(xiàn)實中遭受嚴重文物流失的國家來說尤為重要。本文在分析了中國文物保護的歷史與現(xiàn)狀之后主要對加強中國文物的法律保護提出了一些思路，例如應明確保護文物的指導思想、依法促進公眾教育和公眾參與、建立法定體制并加強國際交流與合作。

【關鍵詞】文物法律保護 中國

一、中國文物法律保護的歷史與現(xiàn)狀

（一）中國古代的古物收藏

中國對古物的收藏和保護歷來十分重視，《大明歷》中就有規(guī)定：“若于官私地內掘得埋藏之物者??若有古器、鐘鼎、符印異常之物，限三十日內送官，違者杖八十，其物入官。”說明在明代已明確規(guī)定地下文物歸國家所有了。不過真正的文物保護則始于20世紀，1930年國民政府公布了《古物保存法》，并成立了中國古物保管委員會，這是中國歷史上第一個文物保護法和第一個國家設立的專門保護管理文物的機構。但是因為沒有形成一個長期有效的管理實體，而且各地并未設置與之相應的文物管理專門機構，長期以來，保存在全國各地的文物，并沒有得到很好的管理.（二）新中國成立后的文物保護

新中國成立后，頒布了一系列保護文物的法令和法規(guī)，如50年代初頒布的《禁止珍貴文物圖書出口暫行辦法》、《關于保護古文化建筑的指示》等，同時在中國社科院成立考古研究所，在全國各地建立了文物保護管理的專門機構。20世紀60年代初國務院頒布了《文物出口鑒定標準的幾點建議》（1960）、《文物保護管理暫行條例》（1961）等法規(guī)和規(guī)范性文件。雖然這些法規(guī)帶有一定的歷史局限性，不夠全面縝密，但他基本上確立了我國在相當一段時期內文物保護法規(guī)的基本思路和框架，對文物保護影響深遠。

1973年12月16日國務院批轉了外貿部、商業(yè)部、國家文物局《關于加強文物商業(yè)管理和貫徹執(zhí)行文物保護政策的意見》的通知，對于貫徹執(zhí)行文物保護

政策，打擊文物走私、投機倒把活動，防止珍貴文物外流都起了積極的作用。

“文革”后，國家文物局先后頒布了《對外國人、華僑、港澳同胞攜帶、郵寄文物出口鑒定、管理辦法》、《博物館一級藏品鑒選標準（試行）》、《拓印古代石刻的暫行規(guī)定》等一系列法規(guī)文件，加強了對文物出口、收藏、買賣的監(jiān)管。

1982年11月全國人民代表大會常務委員會公布了《中華人民共和國文物保護法》，確立了文物保護的基本原則，使我國的文物保護管理工作走上了法制化管理的軌道。1987年后，國家先后出臺了《關于進一步加強文物工作的通知》、《關于打擊盜掘和走私文物活動的通知》，對于打擊盜竊館藏文物、盜掘古文化遺址和墓葬以及走私文物的犯罪活動起到了重要作用。

為適應新形勢的需要，1996年國家先后頒布了《文物拍賣管理辦法》、《關于依法沒收、追繳文物的移交辦法》等法規(guī)草案。隨著社會經濟的迅速發(fā)展，在文物保護管理中，出現(xiàn)了一些新的情況和問題，文物保護法需要經行調整修訂。2002年10月28日修訂后的《中華人民共和國文物保護法》（以下簡稱《文物保護法》）頒布實施，2003年7月1日又頒行了《中華人民共和國文物保護法實施條例》，標志著我國文物法制建設和文物保護工作進入了一個新的發(fā)展階段。

二、中國文物法律保護的新思路

（一）明確保護世界遺產的指導思想

確立正確的指導思想，實際上就是要對文物本身含義有一個正確的認識。世界上對文物保護也有一個認識過程。法國大革命中，宮殿被砸，教堂被毀，文化遺產受到不同程度的破壞。一個名叫格雷茹瓦的教士提出了“文化遺產是民族文明的生命”的命題。他的忠告被接受了，許多遺產得以保護下來。俄羅斯保護文物的口號是：保護文化遺產就是保護俄羅斯母親。在日本，二戰(zhàn)以后，文物的不可再生性、價值普遍性和產出地域性等原則被學術界深刻探討而逐步成為共識，文物保護逐步成為政府的基本職能和衡量民族責任感的一個標尺。我國從指導思想上講，應當把祖國的文化遺產、自然遺產看作是中華民族的生命和根基。保護這些文物就是保護中華民族的生命和根基，誰危害這些文物，就是危害中華民族的生命和根基，就應當受到制裁和處罰。當前保護文化遺產要注意把握三個層次：第一、保護文物古跡。主要包括古建筑、古墓葬、古遺址、石刻、名人故居和近

現(xiàn)代有紀念意義的建筑物等。文物古跡要特別注意保護它的歷史環(huán)境。名勝風景區(qū)更要重視整體環(huán)境的保護。第二、保護具有傳統(tǒng)風貌的歷史街區(qū)。有些建筑物單獨看，可能不夠確定為“重點文物保護單位”，但是建筑群加在一起，其價值就得到升華，就能反映某一歷史時期城市的傳統(tǒng)風貌特色。第三、保護歷史文化名城。歷史文化名城，關鍵是要看其保存有價值的歷史遺產多少。而且名城的現(xiàn)狀格局和風貌應保有歷史特色，具有成片的歷史街區(qū)。歷史文化名城，除了要保護有形的、實體的內容外，還要保護無形的、傳統(tǒng)的、原生態(tài)文化。也就是說，要繼承和發(fā)揚優(yōu)秀的在特色地域中生長的歷史文化。如民間藝術、民俗精華、民間工藝、傳統(tǒng)戲劇、音樂等。

（二）依法促進公眾教育和公眾參與

我國政府通過加入和批準文物保護的國際公約加強了與國際社會的合作。為了宣傳和促進這些公約的實施，近年來國家文物局開展了全國范圍內的公民意識教育計劃，邀請了來自國際刑警組織、世界海關組織、國際博物館學會和藝術品記錄組織的專家來華交流經驗。今后，各級政府應積極通過開展教育計劃促進文物的保護，讓人們尤其是文物資源豐富地區(qū)的人們充分了解文物的價值和保護文物的必要性和重要性。教育應注重加強人們對文物的非經濟價值的了解和欣賞，廣泛宣傳2002年《文物保護法》和1997年《刑法》關于文物違法犯罪行為的規(guī)定，使廣大公眾意識到文物保護的重要性，盜掘和走私文物的嚴重后果以及政府打擊文物犯罪的決心。應對從事文物管理和保護的工作人員進行專業(yè)化的培訓，提高文物保護的水準。還要對相關的行政管理和執(zhí)法人員進行職業(yè)道德和法制教育，防止濫用職權、以權謀私等現(xiàn)象的滋生。盡管教育不能及時解決面臨的問題，但在保護文物的長期過程中卻是不可或缺的手段。

教育應成為未來我國文物保護中的關鍵因素，青少年的教育更是至關重要。2004年7月，第28屆世界遺產委員會會議在我國蘇州召開，大會通過了《世界遺產青少年教育蘇州宣言》，呼吁國際社會和世界各國要更加重視青年人在世界遺產保護中的作用，加強針對青年人的世界遺產保護教育?！妒澜邕z產青少年教育蘇州宣言》作為實現(xiàn)世界遺產青少年教育集體行動的綱領，其目標是讓全世界所有青少年均接受世界遺產教育，確立保護世界遺產的意識，自覺擔負起保護世界遺產的責任。

我國境內已發(fā)現(xiàn)的遺址有40萬處，許多遺址都在荒野或邊遠地區(qū)，而由于許多地方保護資源嚴重不足，保護工作難以到位。所以要動員全社會力量參與到文物保護中來。我國已經在一些省份開展文物保護的實驗性工作，例如將遺址的保護工作分配給當?shù)鼐用瘢⑾蚱渲Ц秷蟪甑取?/p>

（三）借鑒外國經驗，建立法定體制

各國的文物法律保護有不同的模式。俄羅斯設立了專門的機構保護文化遺產，即隸屬于外交部的俄羅斯教科文組織委員會，下設俄羅斯遺產委員會，從事保護、調查、評估已錄入《世界遺產名錄》的文化和自然遺產，并負責提名新的申報項目。俄羅斯的遺產委員會與俄羅斯文化部下屬的文物保護局是兩個性不同的工作部門。前者具有與世界接軌的意義，而后者則是普通文物保護機構。墨西哥國家人類學和歷史局是國家負責文物保護工作的最高也是唯一領導和管理機關，主要職能是對文物的保護、研究、傳播和培養(yǎng)專業(yè)人員。它向全國32個州級行政單位派駐代表，領導和管理地方的文物保護工作。這種管理體制的好處是具有權威性和唯一性。國家人類學和歷史局依法統(tǒng)一領導、管理全國的文物保護工作，有職有權。1975年，意大利政府正式組建文化遺產部，負責意大利的文物保護工作。意大利政府還組建了一支專門保護文化遺產的“文物憲兵”部隊。這是目前世界上唯一的一支專門保護文化遺產的武裝部隊。“文物憲兵”們聽命于文化遺產部部長。借鑒世界上的有益經驗，我國應該建立由相關管理部門聯(lián)合組成的中國世界遺產管理委員會并設專門機構，對世界遺產保護和利用等重大問題進行科學決策，對實施行為進行有效管理，形成切實可行的規(guī)劃、決策與實施體系。要理順地方政府與國家世界文化遺產管理機構的工作職責。制訂操作性強的文物保護開發(fā)規(guī)劃。通過廣泛深入地開展文物資源的基礎研究工作，制止過度開發(fā)利用行為。

（四）加強國際交流與合作

積極為文物的國際交流提供法律上的保障和政策上的支持，與有關國家在文物保護方面達成關于資金援助、人員培訓、技術開發(fā)和考古研究等的協(xié)議或安排。通過形式多樣的文物展覽促進國際文化交流。重視文物領域的國際技術合作和信息交流，與其他國家開展合作研究，促進中國文物的保護和研究水平。

通過和有關國家簽訂類似于美國和拉丁美洲國家之間訂立的雙邊條約建立

文物返還和交流合作機制。我國除了加入主要的文物保護國際公約外，還與一些國家在打擊文物走私方面開展合作，達成了關于文物科學和技術交流的雙邊安排。近些年來，還與許多國家在返還被盜或走私文物方面達成了雙邊協(xié)議。截至目前，我國已經與美國、秘魯、印度、意大利、菲律賓、希臘、智利、塞浦路斯、委內瑞拉等國家簽署了防止盜竊、盜掘和非法進出口文物、促進文物返還和交流的雙邊協(xié)定。根據(jù)這些協(xié)定，雙方承擔義務禁止并防止對方國家的被盜、非法出口或販運的文化、考古、藝術及歷史財產進入本國。

這是我國政府按照已經加入的文物保護國際公約的原則和精神在文物的保護和返還問題上與他國加強雙邊合作的結晶。這些重要的雙邊合作協(xié)定表明了我國政府通過雙邊合作保護文化遺產的決心，反映了使文物在被盜或非法出口的情況下得以盡早收復并使之受到保護的愿望，對于防止被盜或非法出口的文物的流轉將會起到積極的遏制作用，同時也會對國際社會保護世界文化遺產的努力產生積極影響。這些協(xié)定的成功簽署與運作為今后中國與更多的國家在文物追索、技術交流、人員培訓、文物展覽等方面開展交流與合作提供了有益借鑒。

文物領域的國際交流與合作在弘揚我國優(yōu)秀文化，擴大中國文化在國際上的影響力，增進中國人民與世界各國人民的友誼等方面發(fā)揮著日益重大的作用。

參考資料：

【1】《他山之石——國外世界遺產的保護》，《信息導刊》，2004年，第24期。

【2】丁波：《文物保護法制化的重要性及對策研究》，依法治市綜合網，2003年4月5日。

【3】孫瑞江：《中國世界遺產的保護與開發(fā)——訪中國長城學會秘書長董耀會》，千龍傳媒，2004年3月11日。

【4】李艷、劉世鋒：《政協(xié)委員的文物藝術品話題》，《文物天地》，2005年，3月 30。

【5】張音、蘇顯龍：《流失文物怎樣’回家’？》，《人民日報》，2003年9月1日。