第一篇：國(guó)際商法復(fù)習(xí)總結(jié)

國(guó)際商法復(fù)習(xí)要點(diǎn)總結(jié)

1.國(guó)際商法的概念和淵源

? 國(guó)際商法：國(guó)際商法---是調(diào)整國(guó)際商事交易和商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

? 商事----包括買賣、代理、租賃、建造工廠、咨詢、許可證交易、投資、項(xiàng)目開發(fā)、貨運(yùn)等一切經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。淵源：

（一）國(guó)際法規(guī)范

國(guó)際條約或公約； 國(guó)際慣例：2000年國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則

（二）國(guó)內(nèi)法規(guī)范

制定法； 判例法----英美法系的重要淵源

2.合同法的重點(diǎn)（包括合同成立的基本程序；合同履行的原則（法、德；英、美）；違反條件與違反擔(dān)保；各國(guó)違約救濟(jì)方法；合同的消滅）3.合同的概念及成立的要素 概念: 合同----兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，以發(fā)生、變更或者消滅民事法律關(guān)系為目的達(dá)成的協(xié)議。大陸法：合意(Consensu)。英美法：允諾（Promise)成立的基本要素：

1.Mutual Agreement（共同協(xié)議）；2.Reality（真實(shí)性）；3.Capacity of the Parties to contract（當(dāng)事人訂立合同的能力）；4.Consideration or Cause；5.Legality(Formalization and Content)（合法性）4.合同的成立

要約與承諾 ：

一、意思表示一致 承諾生效的時(shí)間：大陸法：到達(dá)主義 英美法：投郵主義 ；

二、對(duì)價(jià)----英美法中特有的。是指當(dāng)事人間須存在“我給你是為了你給我”的關(guān)系。

對(duì)價(jià)的基本原則：(1)對(duì)價(jià)必須是合法的；(2)對(duì)價(jià)必須是待履行的對(duì)價(jià)或者是已履行的對(duì)價(jià)，而不能是過(guò)去的對(duì)價(jià)；(3)對(duì)價(jià)必須具有某種價(jià)值，但不要求充足；(4)已經(jīng)存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對(duì)價(jià)；(5)對(duì)價(jià)必須來(lái)自受允諾人 約因----法國(guó)法中特有的。是指合同當(dāng)事人所追求的最接近和最直接的目的。5.當(dāng)事人訂立合同的能力

各國(guó)一般規(guī)定，自然人中的未成年人、禁治產(chǎn)人都屬于缺乏締約能力的人，對(duì)于他們所訂立的合同，根據(jù)情況，可能產(chǎn)生三種法律后果：具有約束力；可以撤銷；無(wú)效

（一）未成年人

未成年人訂立的合同的法律后果有：

1、有效合同：

（1）涉及必需物品和服務(wù)的合同；（2）對(duì)未成年人有利的合同

2、可撤銷合同：這包括期間較長(zhǎng)的或者與不動(dòng)產(chǎn)有關(guān)的合同，未成年人欲撤銷這類合同，須在未成年時(shí)或成年后的適當(dāng)時(shí)間內(nèi)進(jìn)行。

3、無(wú)效合同：非必需品買賣和借貸合同是絕對(duì)的無(wú)效合同

（二）禁治產(chǎn)人

1、大陸法規(guī)定：一律無(wú)效

2、英美法規(guī)定：精神病人在其被宣告精神錯(cuò)亂后訂立的合同一律無(wú)效，酗酒的人在酒醉時(shí)簽訂的合同可在酒醒后應(yīng)其要求撤銷。

（三）法人的行為能力 根據(jù)各國(guó)《公司法》的規(guī)定,公司必通過(guò)它的授權(quán)代理人才能訂立合同,而且其活動(dòng)范圍不得超出其公司章程的規(guī)定。6.合同的形式

（一）英美法：

1、簽字蠟封合同：英國(guó)法律規(guī)定：轉(zhuǎn)讓船舶、轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)或地產(chǎn)權(quán)益、抵押合同必須采用簽字蠟封的形式訂立。美國(guó)大多數(shù)州已廢止簽字蠟封形式。

2、簡(jiǎn)式合同：必須要有對(duì)價(jià)支持的合同，但不等于完全不要式。英國(guó)法律規(guī)定某些合同必須以書面形式做成。

美國(guó)：不以書面形式作為合同成立的一項(xiàng)要件。但某些合同必須以書面形式做成。(二）大陸法系

法國(guó)：要式合同、商事合同為不要式

德國(guó)：以不要式為原則，要式合同為例外，如土地買賣合同要具備法定形式。中國(guó)：《合同法》：書面、口頭、其它形式 7.合同的內(nèi)容及構(gòu)成

（一）合同內(nèi)容的合法性 各國(guó)均要求合同內(nèi)容必須合法。

1、英美法：

（1）、被成文法規(guī)定為非法的合同無(wú)效。（2）、普通法規(guī)定幾類合同非法。如觸犯刑律或民事侵權(quán)的合同、危害公共利益的合同等。

2、法國(guó)法

（1）交易的標(biāo)的物是法律不允許交易的物品，如毒品（2）合同的約因不合法

3、德國(guó)法：法律行為和整個(gè)合同內(nèi)容若違法即非法。

4、中國(guó)：《民法通則》：民事法律行為不得違犯法律和社會(huì)公共利益。合同內(nèi)容的構(gòu)成：

1、明示條款 ；

2、默示條款： 民商事慣例 8.合同意思表示的真實(shí)性

一、錯(cuò)誤陳述：構(gòu)成必須符合四個(gè)條件：

1、對(duì)事實(shí)的不正確陳述；

2、這一陳述確實(shí)誘引另一方進(jìn)入合同 ；

3、陳述者在作陳述時(shí)有過(guò)錯(cuò) ；

4、原告在情理中相信了被告的陳述

二、誤解

1、英美法：身份誤解、客體誤解、條款誤解。法律后果：撤銷合同。

2、法國(guó)法：誤解的嚴(yán)重程度必須達(dá)到阻止合意的成立時(shí)，才構(gòu)成合同無(wú)效的原因。

3、德國(guó)法：意思表示內(nèi)容的誤解、意思表示形式上的誤解。法律后果：可以撤銷合同。

三、脅迫和不當(dāng)影響 9.合同的解除

一、英美法：

1、合同因履行而解除 ；

2、合同因雙方當(dāng)事人協(xié)議而解除 ；

3、因合同的受挫而解除 ；

4、合同因違約而解除 ；

5、合同因法律規(guī)定的其他解除原因的出現(xiàn)而解除：合并、時(shí)效、混同、破產(chǎn)等。

中國(guó)合同法規(guī)定解除合同的情景：（1）一方違反合同，嚴(yán)重影響了經(jīng)濟(jì)利益；（2）在合同規(guī)定的期限內(nèi)沒(méi)有履行合同，而且在被允許推遲履行的合理期限內(nèi)仍未履行；（3）發(fā)生不可抗力；（4）合同約定的解除合同的條件已經(jīng)出現(xiàn)。

二、法國(guó)法：清償、更新自愿免除、抵消、混合、標(biāo)的物滅失、取消、時(shí)效、解除條件成就。

三、德國(guó)法：清償、提存、抵消、免除 10.違約與救濟(jì) 違約的形式

1、英美法：違反條件、違反擔(dān)保 ；

2、法國(guó)法：不履行合同、延遲履行

3、德國(guó)法：給付不能、給付延遲 ；

4、中國(guó)：不履行合同或履行合同不符合約定 違約的救濟(jì)：

1、損害賠償

英美法：損害賠償?shù)姆椒ㄊ腔謴?fù)原狀 法國(guó)法：以金錢賠償為主，以恢復(fù)原狀為例外 德國(guó)法：以恢復(fù)原狀為主，以金錢賠償為例外

2、實(shí)際履行；

3、禁令

4、解除合同（重大違約、輕微違約）11.代理與國(guó)際商事代理的定義 12.國(guó)際商事代理的特征

1、其行為是具有法律意義的行為；

2、其根據(jù)為被代理人的授權(quán)或法律規(guī)定；

3、代理行為產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接對(duì)被代理人發(fā)生效力；

4、代理的行為在法律上具有可代理性 13.調(diào)整國(guó)際商事代理關(guān)系的法律規(guī)范 ? 國(guó)際慣例（無(wú)）

? 國(guó)內(nèi)法規(guī)范----在調(diào)整國(guó)際商事代理關(guān)系中占據(jù)重要地位 ? 中國(guó)：《民法通則》、《合同法》 14.代理權(quán)的產(chǎn)生

（一）大陸法

1、意定代理：本人的意見表示

2、法定代理：法律規(guī)定、法院選任、私人選任

（二）英美法

1、明示授權(quán)：口頭或書面形式

2、默示授權(quán)：是指本人的授權(quán)意圖，雖未通過(guò)書面或口頭等明示方式表達(dá)出來(lái)但其行為或言詞使另一人推斷自己有代理權(quán)，也使第三人相信代理人有代理權(quán)。

3、客觀需要代理：是指一個(gè)人受托照管另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，為了保存這種財(cái)產(chǎn)而必須采取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的代理權(quán)。

4、追認(rèn)代理

15.國(guó)際貨物買賣法的重點(diǎn)內(nèi)容

1、《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約》 ?

2、FOB、CFR、CIF ?

3、買賣雙方的義務(wù) ?

4、違約的救濟(jì)方法

16.國(guó)際貨物買賣合同的概念和特點(diǎn) ? 貨物-----一切有形的動(dòng)產(chǎn)。

? 特點(diǎn)------貨物跨越國(guó)境的買賣關(guān)系。17.國(guó)際貨物買賣的國(guó)際公約

（一）國(guó)際貨物買賣統(tǒng)一法公約：采納大陸法系國(guó)家的合同法原則，參加的國(guó)家不多

（二）聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約：1980年通過(guò)，1988.1.1.生效

1、宗旨：建立國(guó)際經(jīng)濟(jì)新秩序

2、適用范圍：

（1）締約國(guó)中營(yíng)業(yè)地分處不同國(guó)家的當(dāng)事人之間的貨物買賣（2）由國(guó)際私法導(dǎo)致適用某一締約國(guó)法律

（3）貨物買賣：《公約》用排除法列明了七類貨物不適用公約調(diào)整。18.國(guó)際貨物買賣合同

一、當(dāng)事人：《公約》規(guī)定：營(yíng)業(yè)地分處不同締約國(guó)的當(dāng)事人或由國(guó)際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國(guó)的法律。

二、要約與承諾

（一）要約

1、要約與要約邀請(qǐng)

2、要約的撤回與撤銷

撤回：在要約未生效前，撤回通知于要約送達(dá)受要約人之前或同時(shí)送達(dá)受約人。撤銷：要約已生效，承諾通知未發(fā)出。但是： A、明示或以其它方式表明要約是不可撤銷的，則不可撤銷 B、受約人有理由信賴要約是不可撤銷的，則不可撤銷

3、要約的終止：被拒絕、過(guò)期、反要約、撤回、撤銷 19.要約的消滅的原因有：

?（1）因要約人撤回或撤銷而消滅； ?（2）因要約期間已過(guò)而消滅； ?（3）因受要約人的拒絕而消滅；

?（4）因受要約人對(duì)要約內(nèi)容作實(shí)質(zhì)性變更而消滅。20.承諾

1、承諾的有效條件

? ①承諾必須由受要約人作出； ? ②承諾必須在要約的有效期間內(nèi)進(jìn)行； ? ③承諾必須與要約的內(nèi)容一致；

? ④承諾的傳遞方式必須符合要約所提出的要求。

2、承諾生效時(shí)間：投郵生效（英美法）、送達(dá)生效（大陸法）、了解生效（意大利）? 《公約》：送達(dá)生效

21、國(guó)際上有較大影響的國(guó)際商業(yè)慣例

（1）1932年華沙---牛津規(guī)則；（2）1941年美國(guó)對(duì)外貿(mào)易定義；（3）2000年國(guó)際商會(huì)國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則

22.運(yùn)輸方式和相應(yīng)的Incoterms 2000術(shù)語(yǔ)

1、適用于任何運(yùn)輸方式

E組

EXW 工廠交貨(……指定地點(diǎn))

F組

FCA 貨交承運(yùn)人(……指定地點(diǎn))

C組

CPT 運(yùn)費(fèi)付至(……指定目的地)

CIP

運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)付至(……指定目的地)

D組

DAF 邊境交貨(……指定地點(diǎn))

DDU 未完稅交貨(……指定目的地)

DDP 完稅交貨(……指定目的地)

2、只適用于海運(yùn)及內(nèi)河運(yùn)輸

F組

FAS 船邊交貨(……指定裝運(yùn)港)

FOB 船上交貨(……指定裝運(yùn)港)

C組：

CFR 成本加運(yùn)費(fèi)(……指定目的港)

CIF 成本、保險(xiǎn)費(fèi)加運(yùn)費(fèi)(……指定目地港)

D組

DES 目的港船上交貨(……指定目的港)

DEQ 目的港碼頭交貨(……指定目的港)

23.幾種主要價(jià)格術(shù)語(yǔ) ? FOB，CFR，CIF ? FCA，CPT，CIP ? 區(qū)別: ?

1、在適用范圍上：FCA、CIP、CPT適用于各種運(yùn)輸方式，包括多式聯(lián)運(yùn)；而FOB、CFR、CIF主要適用于海運(yùn)。

2、在交貨地點(diǎn)上：FCA、CIP、CPT在內(nèi)陸，后者在裝運(yùn)港。

3、在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移上：FCA、CIP、CPT以貨交承運(yùn)人為界線，后者以貨物在裝運(yùn)港越過(guò)船弦為界。24.國(guó)際支付法律制度

一、票據(jù)：匯票、本票、支票 ?

二、支付方式：

1、匯付：信匯、電匯、票匯

2、托收：《統(tǒng)一托收規(guī)則》：付款交單、承兌交單 ? 當(dāng)事人：付款人、委托人、托收行、代收行 ?

3、L/C：UCP600 ? 銀行信用：?jiǎn)螁蜗喾巫C相符

? 當(dāng)事人：開證申請(qǐng)人、開證行、受益人、議付行、通知行 25.托收的定義和基本做法

托收是指?jìng)鶛?quán)人（出口人）出具匯票，委托銀行向債務(wù)人（進(jìn)口人）收取貨款的一種支付方式。

基本做法：由出口人根據(jù)發(fā)票金額開出以進(jìn)口人為付款人 的匯票，向出口地銀行提出托收申請(qǐng)，委托出口地銀行（托收行）通過(guò)它在進(jìn)口地的代理行或往來(lái)銀行代向進(jìn)口人收取貨款。26.托收業(yè)務(wù)流程

27.跟單托收的種類

托收可根據(jù)所使用的匯票的不同，分為光票托收和跟單托收。國(guó)際貨款的收取大多采用跟單托收。在跟單托收情況下，根據(jù)交單條件的不同，可分為：

（一）付款交單（Documents against Payment ,D／P）

～是指出口人的交單是以進(jìn)口人的付款為條件。按付款時(shí)間的不同，可分為：

?（1）即期付款交單(Documents against Payment at sight , D/P at sight)。～是指出口人發(fā)貨后，開具即期匯票連同貨運(yùn)單據(jù)，通過(guò)銀行向進(jìn)口人提示，進(jìn)口人見票后立即付款，進(jìn)口人在付清貨款后向銀行領(lǐng)取貨運(yùn)單據(jù)。

?（2）遠(yuǎn)期付款交單(Documents against after sight , D/P after sight)。

～是指出口人發(fā)貨后，開具遠(yuǎn)期匯票連同貨運(yùn)單據(jù)，通過(guò)銀行向進(jìn)口人提示，進(jìn)口人審核無(wú)誤后，即在匯票上進(jìn)行承兌，于匯票到期日付請(qǐng)貨款后，再領(lǐng)取貨運(yùn)單據(jù)。

（二）承兌交單（Documents against Acciptance ,D／A）?

指出口人的交單是以進(jìn)口人在匯票上承兌為條件。28.信用證的收付程序：

29.信用證

（一）信用證付款的性質(zhì)

信用證 是一種銀行開立的有條件的承諾付款的書面文件。

在信用證支付方式下，開證行成為首要付款人，故屬于銀行信用。

（二）信用證方式有以下三個(gè)特點(diǎn)：

?

1、付款人只能是銀行。（銀行信用）

?

2、信用證雖以貿(mào)易合同為基礎(chǔ)，但 信用證一經(jīng)開出就成為獨(dú)立于合同之外的另一種契約。開證銀行只受信用證的約束而與該合同完全無(wú)關(guān)。（根據(jù)買賣合同又獨(dú)立于合同）?

3、信用證是一種單據(jù)的買賣。

實(shí)行嚴(yán)格相符原則，不僅要做到“單證一致”，還要做到“單單一致”。（銀行憑單付款，不問(wèn)貨物）30.貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移

（一）所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 ?

1、英國(guó)：

? 《英國(guó)貨物買賣法》區(qū)別特定物與非特定物的買賣

?（1）特定物----取決于雙方當(dāng)事人的意思，貨物所有權(quán)應(yīng)在雙方當(dāng)事人意愿轉(zhuǎn)移時(shí)移轉(zhuǎn)。

?（2）非特定物----在貨物特定化以前，所有權(quán)不移轉(zhuǎn)于買方。?

2、美國(guó)：《美國(guó)統(tǒng)一商法典》：把貨物確定在合同項(xiàng)下以前，貨物的所有權(quán)不移轉(zhuǎn)于買方。

3、法國(guó)：《法國(guó)民法典》：貨物所有權(quán)在合同訂立時(shí)由賣方轉(zhuǎn)移到買方。?

4、德國(guó)：《德國(guó)民法典〉：貨物所有權(quán)是在賣方將貨物交付買方是發(fā)生轉(zhuǎn)移；在賣方必須交付物權(quán)憑證的場(chǎng)合，賣方則通過(guò)提交物權(quán)憑證完成所有權(quán)轉(zhuǎn)移。而不動(dòng)產(chǎn)買賣的所有權(quán)轉(zhuǎn)移則以完成登記的時(shí)間為準(zhǔn)。?

5、中國(guó)：

? 《合同法》第133條：標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

（二）風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移 風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的原則：

1.以交貨時(shí)間確定風(fēng)險(xiǎn)的原則；2.過(guò)失劃分的原則；3.國(guó)際慣例優(yōu)先原則；4.劃撥是風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的前提條件 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間：

1、涉及運(yùn)輸?shù)慕回洠?.在途貨物的交貨；3.不涉及運(yùn)輸?shù)慕回?31.國(guó)際海上貨物運(yùn)輸合同 海上運(yùn)輸合同的分類：

1.班輪運(yùn)輸（提單運(yùn)輸、另單運(yùn)輸、件雜貨運(yùn)輸）2.租船運(yùn)輸

32.關(guān)于提單的3個(gè)國(guó)際公約

33.提單的定義和種類 ? 提單的定義

? 第71條：提單，是指用以證明海上貨物 運(yùn)輸合同和貨物已經(jīng)由承運(yùn)人接收或者 裝船，以及承運(yùn)人保證據(jù)以交付貨物的 單證。(功能定義）? 提單和其他運(yùn)輸方式中的運(yùn)輸單據(jù)區(qū)別 的關(guān)鍵：交貨憑證、可轉(zhuǎn)讓 ? 提單的種類

? 已裝船提單和收貨待運(yùn)提單（shipped B/L, received for shipment B/L)? 記名提單、指示提單和不記名提單(named B/L, order B/L, Blank B/L)? 清潔提單和不清潔提單(clean B/L, foul B/L)? , charterparty B/L)? 其他特殊的提單：倒簽提單、預(yù)借提單 34.承運(yùn)人的義務(wù)

1、適航

承運(yùn)人在船舶開航前和開航當(dāng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎處理，使船舶處于適航狀態(tài)，妥善配備船員、裝備船舶和配備供應(yīng)品，并使貨艙、冷藏艙、冷氣艙和其他載貨處所適于并能安全收受、載運(yùn)和保管貨物。時(shí)間、內(nèi)容、主觀標(biāo)準(zhǔn)

2、管貨

承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)妥善地、謹(jǐn)慎地裝 載、搬移、積載、運(yùn)輸、保管、照料和 卸載所運(yùn)貨物。

標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)容、時(shí)間

35.在責(zé)任期間貨物發(fā)生的滅失或者損壞是由于下列原因之一造成的，承運(yùn)人不負(fù)賠償責(zé)任 : ?（1）船長(zhǎng)、船員、引航員或者承運(yùn)人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過(guò)失；

?（2）火災(zāi)，但是由于承運(yùn)人本人的過(guò)失所造成的除外； ?（3）天災(zāi)，海上或者其他可航水域的危險(xiǎn)或者意外事故； ?（4）戰(zhàn)爭(zhēng)或者武裝沖突；

?（5）政府或者主管部門的行為、檢疫限制或者司法扣押； ?（6）罷工、停工或者勞動(dòng)受到限制；

?（7）在海上救助或者企圖救助人命或者財(cái)產(chǎn)； ?（8）托運(yùn)人、貨物所有人或者他們的代理人的行為； ?（9）貨物的自然特性或者固有缺陷； ?（10）貨物包裝不良或者標(biāo)志欠缺、不清； ?（11）經(jīng)謹(jǐn)慎處理仍未發(fā)現(xiàn)的船舶潛在缺陷；

?（12）非由于承運(yùn)人或者承運(yùn)人的受雇人、代理人的過(guò)失 造成的其他原因。承運(yùn)人依照前款規(guī)定免除賠償責(zé)任的，除第2項(xiàng)規(guī)定的原因外，應(yīng)當(dāng)負(fù)舉證責(zé)任。

36.國(guó)際貨物保險(xiǎn)的定義和種類

概念----國(guó)際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)是指保險(xiǎn)人（保險(xiǎn)公司）與投保人（買方或賣方）簽訂合同約定，投保人支付規(guī)定的保險(xiǎn)費(fèi)，在貨物遭受國(guó)際運(yùn)輸途中約定的保險(xiǎn)事故時(shí)，由保險(xiǎn)人負(fù)責(zé)給予約定的保險(xiǎn)受益人（被保險(xiǎn)人）補(bǔ)償?shù)男袨椤?7.訂立保險(xiǎn)合同應(yīng)遵循的原則 ? 絕對(duì)誠(chéng)信原則（最大誠(chéng)信原則）– 披露(disclosure)– 陳述(representation)– 不得違反擔(dān)保

? 保險(xiǎn)利益原則 ? 補(bǔ)償原則 ?近因原則 38.可保利益 ? 可保利益：

– 保險(xiǎn)人對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的具有的合法的利害關(guān)系。

– 被保險(xiǎn)人對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的有可保利益才能訂立保險(xiǎn)合同，否則所訂立的合同無(wú)效。

? 被保險(xiǎn)人對(duì)下列事項(xiàng)具有可保利益：

– 對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的的所有權(quán)、占有權(quán) – 擔(dān)保物權(quán)和債權(quán)

– 因標(biāo)的物的保全可得到的利益或期得利益

39.國(guó)際貨物保險(xiǎn)合同的相關(guān)內(nèi)容

一、國(guó)際貨運(yùn)保險(xiǎn)合同的當(dāng)事人和關(guān)系人 ?

1、當(dāng)事人：保險(xiǎn)人、投保人、被保險(xiǎn)人

2、關(guān)系人：與保險(xiǎn)合同有關(guān)的是受益人、保險(xiǎn)代理人、保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和保險(xiǎn)公證人等。

二、國(guó)際貨運(yùn)保險(xiǎn)合同中的有關(guān)用語(yǔ)

1、保險(xiǎn)標(biāo)的----國(guó)際貨運(yùn)中的貨物及其有關(guān)責(zé)任

2、保險(xiǎn)價(jià)值----是訂立保險(xiǎn)合同時(shí)貨物在起運(yùn)地的發(fā)票價(jià)格加上運(yùn)輸費(fèi)用和保險(xiǎn)費(fèi)的總和。

3、保險(xiǎn)金額----是保險(xiǎn)合同的最高賠償限額。?

4、委付----是放棄物權(quán)的一種法律行為。

三、國(guó)際貨運(yùn)保險(xiǎn)合同的成立（要約----承諾）、變更（保險(xiǎn)事項(xiàng)、保險(xiǎn)責(zé)任的變更）和轉(zhuǎn)讓（背書轉(zhuǎn)讓）40.海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)

一、貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的范圍

1、保障的危險(xiǎn)：海上風(fēng)險(xiǎn)和外來(lái)風(fēng)險(xiǎn)。

?（1）海上風(fēng)險(xiǎn)（海難）：惡劣氣候、沉沒(méi)、擱淺、觸礁、碰撞、失蹤、破船

?（2）外來(lái)風(fēng)險(xiǎn)：是指外來(lái)原因引起的損失。失火、偷竊、提貨不著、雨淋、短量、沾污、滲漏、破碎、受潮受熱、串味等。?

2、保障的損失：全部損失與部分損失 ?（1）全部損失：實(shí)際全損、推定全損 ?（2）部分損失：?jiǎn)为?dú)海損、共同海損

? 單獨(dú)海損----一般由個(gè)別貨主、船方或其承保人單獨(dú)負(fù)責(zé)。

? 共同海損----通常是由利害關(guān)系人船方、貨方和運(yùn)輸方按獲救價(jià)值共同分擔(dān)。41.承保風(fēng)險(xiǎn)

? 風(fēng)險(xiǎn)分為：海上風(fēng)險(xiǎn)、外來(lái)風(fēng)險(xiǎn) ? 海上風(fēng)險(xiǎn)分為：自然災(zāi)害、意外事故

? 外來(lái)風(fēng)險(xiǎn)分為：一般外來(lái)風(fēng)險(xiǎn)、特殊的外來(lái)風(fēng)險(xiǎn) 42.損失

分為：（1）全部損失：實(shí)際全損、推定全損（2）部分損失：共同海損、單獨(dú)海損。

43.共同海損的定義和構(gòu)成條件

? 共同海損定義：指在海上運(yùn)輸中，船舶、貨物遭到共同危險(xiǎn)，船方為了共同安全，有意何合理地做出特別犧牲或支出的特殊費(fèi)用。共同海損成立必須具備以下四個(gè)要件：

?（1）必須確有危及船、貨共同安全的危險(xiǎn)存 在； ?（2）共同海損的措施必須是有意而合理的； ?（3）共同海損的犧牲和費(fèi)用必須是特殊的； ?（4）共同海損措施必須具有效果。44.單獨(dú)海損和共同海損的比較

45.代位和委托

? 代位權(quán)（Subrogation），是指保險(xiǎn)人在支付保險(xiǎn)金后，從被保險(xiǎn)人處所取得的，代替被保險(xiǎn)人行使被保險(xiǎn)人的一切權(quán)利和對(duì)有過(guò)失的第三人追償之權(quán)利

? 委付，是指在保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生推定全損的情況下，由被保險(xiǎn)人把保險(xiǎn)標(biāo)的之所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給保險(xiǎn)人，而向保險(xiǎn)人請(qǐng)求賠償全部保險(xiǎn)金額。委付僅僅適用于推定全損之情況下。

海上保險(xiǎn)委付的成立，須具備以下條件：

（1）委付應(yīng)以推定全損為條件；（2）委付應(yīng)就保險(xiǎn)標(biāo)的的全部提出請(qǐng)求；（3）委付不能附加任何條件；（4）委付須經(jīng)接受方接受為有效。代位與委托的區(qū)別：

? 代位產(chǎn)生的原因是貨物損失是由第三者的過(guò)失或疏忽引起的，委付是發(fā)生在推定全損的情況下產(chǎn)生的；代位一般保險(xiǎn)公司都會(huì)接受，而委付是被保險(xiǎn)人單方行為，保險(xiǎn)公司有可能接受，也可能不接受。46.海洋運(yùn)輸貨物保險(xiǎn)條款picc 基本險(xiǎn)別：平安險(xiǎn)（FPA）、水漬險(xiǎn)（WPA/WA）、一切險(xiǎn)（AR）附加險(xiǎn)別：一般附加險(xiǎn)、特殊附加險(xiǎn)。47.一般附加險(xiǎn)

偷竊提貨不著險(xiǎn)（Theft，Pilferage and Non-delivery，T.P.N.D.）②淡水雨淋險(xiǎn)（Fresh Water Rain Damage, 簡(jiǎn)寫F.W.R.D.）③短量險(xiǎn)（Risk of Shortage）

④混雜、沾污險(xiǎn)（Risk of Intermixture & Contamination）⑤滲漏險(xiǎn)（Risk of Leakage）

⑥破損、破碎險(xiǎn)（Risk of Clash & Breakage）⑦串味險(xiǎn)（Risk of Odor）

⑧受熱、受潮險(xiǎn)（Damage Caused by Heating & Sweating）⑨鉤損險(xiǎn)（Hook Damage）

⑩包裝破損險(xiǎn)（Loss or Damage Caused by Breakage of packing）⑾銹損險(xiǎn)（Risk of Rust）? 一般附加險(xiǎn)不能單獨(dú)投保，它們?nèi)堪ㄔ谝磺须U(xiǎn)之中。或是投保人在投保了平安險(xiǎn)或水漬險(xiǎn)后，根據(jù)需要加保其中一種或幾種險(xiǎn)別。48.特別附加險(xiǎn)

? ①交貨不到險(xiǎn) ? ②進(jìn)口關(guān)稅險(xiǎn) ? ③艙面險(xiǎn) ? ④拒收險(xiǎn) ? ⑤黃曲霉素險(xiǎn)

? ⑥出口貨物到香港(九龍)或澳門存?zhèn)}火險(xiǎn)責(zé)任擴(kuò)展險(xiǎn)

49.海洋貨物保險(xiǎn)條款（ICC）

? 協(xié)會(huì)貨物條款（A）——ICC（A）? 協(xié)會(huì)貨物條款（B）——ICC（B）? 協(xié)會(huì)貨物條款（C）——ICC（C）# 協(xié)會(huì)戰(zhàn)爭(zhēng)險(xiǎn)條款（貨物）# 協(xié)會(huì)罷工險(xiǎn)條款（貨物）* 惡意損害險(xiǎn)條款

說(shuō)明：前三項(xiàng)可以獨(dú)立投保；第四、五項(xiàng)征得保險(xiǎn)人的同意也可單獨(dú)投保；第六項(xiàng)只能作為附加險(xiǎn)別投保。50.產(chǎn)品責(zé)任法的概念和特征

產(chǎn)品責(zé)任法----調(diào)整產(chǎn)品的制造者、銷售者因制造、銷售缺陷產(chǎn)品造成產(chǎn)品使用者損害所引起的賠償關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。51.產(chǎn)品責(zé)任法重要的術(shù)語(yǔ)

（一）產(chǎn)品 美國(guó)：產(chǎn)品----是指任何經(jīng)過(guò)工業(yè)處理的物品，包括可移動(dòng)的和不可移動(dòng)的各種有形物和無(wú)形物及天然產(chǎn)品。歐洲：產(chǎn)品----一切可移動(dòng)的物品。

（二）缺陷

美國(guó)：兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)

1、產(chǎn)品安全性的期望-----是指一項(xiàng)產(chǎn)品應(yīng)該具備普通消費(fèi)者或使用者在可預(yù)見的該 產(chǎn)品的可能使用范圍內(nèi)認(rèn)為它應(yīng)該具有的安全性。如果產(chǎn)品不具 備此種安全性就被認(rèn)為是有缺陷。

2、效益一危險(xiǎn) 性分析(Benefit-Risk Analysis)。據(jù)此 , 法院如果認(rèn)為某項(xiàng)產(chǎn)品對(duì)社會(huì)的用途遠(yuǎn)超過(guò)其具有的潛在的危險(xiǎn)性就不認(rèn)為它有缺陷;反 之 , 則視其為有缺陷的產(chǎn)品。這一方法常被用來(lái)判定某項(xiàng)產(chǎn)品的設(shè) 計(jì)上是否存在缺陷的問(wèn)題。

因此 , 產(chǎn)品責(zé)任法中所指產(chǎn)品的缺陷是指產(chǎn)品不安全、有危險(xiǎn) 性 , 這與買賣法中所討論的產(chǎn)品的缺陷不盡相同。后者所指的缺陷 范圍較大 , 包括產(chǎn)品不符合合同規(guī)定的各種情形。(三)生產(chǎn)者(Producers)多數(shù)國(guó)家產(chǎn)品責(zé)任法中的 “ 生產(chǎn)者 ” 不能僅從字面上理解為產(chǎn)品的制造者 , 而應(yīng)理解為對(duì)缺陷產(chǎn)品造成的損害應(yīng)予負(fù)責(zé)的主體 , 它可能包括生產(chǎn)或銷售過(guò)程中任一環(huán)節(jié)的經(jīng)手者 , 即原材料或零 部件的制造人或供應(yīng)人、成品的制造人、批發(fā)人、零售人、檢驗(yàn)人、運(yùn)輸人或修理人等。不過(guò) , 我國(guó)《產(chǎn)品質(zhì)量法》中的 “ 生產(chǎn)者 ” 卻僅指 產(chǎn)品的制造者。(四)產(chǎn)品消費(fèi)者(Consumers of Product 〉

各國(guó)產(chǎn)品責(zé)任法中的 “ 產(chǎn)品消費(fèi)者 ” 不僅指可預(yù)見范圍內(nèi)的產(chǎn)品實(shí)際使用者 , 而且還包括可合理預(yù)見范圍內(nèi)的使用者親友 , 甚至旁觀者〈 by-standers)。這些 “ 產(chǎn)品消費(fèi)者 ” 因缺陷產(chǎn)品遭受了損害 , 便可以以原告身份向存關(guān) “ 生產(chǎn)者 ” 提起產(chǎn)品責(zé)任訴訟。(五)產(chǎn)品責(zé)任(Product Liability)產(chǎn)品責(zé)任指產(chǎn)品存在缺陷而致他人人身或財(cái)產(chǎn)損失 , 該產(chǎn)品 的生產(chǎn)者應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

51.產(chǎn)品責(zé)任的概念和構(gòu)成條件

所謂產(chǎn)品責(zé)任，是指由于產(chǎn)品存在瑕疵或缺陷而導(dǎo)致產(chǎn)品消費(fèi)者或其他第三人遭受人身或財(cái)產(chǎn)損害時(shí)，該產(chǎn)品生產(chǎn)者或銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的一種損害賠償責(zé)任。產(chǎn)品責(zé)任的構(gòu)成主要由以下三個(gè)要件：

1、產(chǎn)品存在瑕疵或缺陷；

2、給產(chǎn)品的消費(fèi)者或其他第三者造成人身或財(cái)產(chǎn)的損害；

3、消費(fèi)者或其他第三者所遭受的損害 必須與產(chǎn)品的缺陷之間存在因果關(guān)系。52.美國(guó)的產(chǎn)品責(zé)任法

一、歸責(zé)原則

美國(guó)并不存在一部統(tǒng)一的“產(chǎn)品責(zé)任法“，其產(chǎn)品責(zé)任法實(shí)際上是由聯(lián)邦和州一些制定法中關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的規(guī)定和具有先例約束力的有關(guān)判例所構(gòu)成。

（一）過(guò)失責(zé)任理論 受到傷害的消費(fèi)者,可以有關(guān)責(zé)任方由于疏忽大意未能履行小心謹(jǐn)慎之責(zé)這一法律義務(wù),以致使產(chǎn)品有缺陷造成損害為由提起訴訟 , 這就是過(guò)失責(zé)任理論。

但原告必須證明 : 被告負(fù)有小心謹(jǐn)慎之義務(wù);被告因粗心大意的過(guò)失行為未能履行此項(xiàng)義務(wù);原告受到了傷害;原告的傷害與被告的過(guò)失之間有因果關(guān)系;由于被告的過(guò)失而使產(chǎn)品產(chǎn)生缺陷是造成原告?zhèn)Φ慕颉＿^(guò)失責(zé)任理論的關(guān)鍵問(wèn)題是原告需證明被告在生

二、銷售某一產(chǎn)品全過(guò)程的某一環(huán)節(jié)上有過(guò)失，即主觀上有過(guò)錯(cuò),致使本來(lái)能夠避免的危害未能夠避免。案例：

康特爾訴阿麥利隆五金制品公司案(1979)原告康特爾(Cantreil)因所使用的由被告之一的沃納公司(Werner)生產(chǎn)的梯子突然斷裂而被摔傷 , 遂以違反擔(dān)保為由對(duì)梯子的生產(chǎn) 者沃納公司、批發(fā)商阿麥利隆五金制品公司以及零售商摩爾公司(Mooce)提 起訴訟。

堪薩斯州地區(qū)法院對(duì)此案作出判決認(rèn)為上述二銷售商無(wú)過(guò)錯(cuò) , 免于承擔(dān)責(zé)任 , 而判決被告沃納公司違反擔(dān)保義務(wù)。該發(fā)生斷裂的梯子是 MarkV型鉛制小型家用扶梯。在此梯子的包裝紙板上印有 “ 品質(zhì)精良、輕便、耐用、安全 ” 等 , 字樣 , 而且此梯子的使用說(shuō)明書明確標(biāo)明它能承受 200 磅以上的重量，并注明 ” 生產(chǎn)者保證梯子在被加以正常使用時(shí)沒(méi)有材料或制造工藝上的缺 陷 "。法院認(rèn)為這些說(shuō)明構(gòu)成了明示擔(dān)保。原告體重只有 165 磅 , 事故發(fā)生時(shí) 原告并未在不正當(dāng)?shù)厥褂锰葑?, 且梯子當(dāng)時(shí)的情況與其離開被告工廠時(shí)完全 相同 , 故判決該公司違反了擔(dān)保需承擔(dān)損害賠償責(zé)任。(三)錯(cuò)誤說(shuō)明理論(Theory of Misrepresentation)

錯(cuò)誤說(shuō)明理論----產(chǎn)品的銷售者如果通過(guò)口頭形式或通過(guò)廣告、產(chǎn)品宣傳手冊(cè)、價(jià)目表等書面形式就其出售的產(chǎn)品的有關(guān)質(zhì)量、性能做出了錯(cuò)誤 的說(shuō)明 , 且買方之所以購(gòu)買某一產(chǎn)品就是因?yàn)橐蕾嚵嗽摲N說(shuō)明 , 那 么受此產(chǎn)品傷害的買方有權(quán)向賣方索賠。

(四)嚴(yán)格責(zé)任理論(Theory of Strict Liability)

1、嚴(yán)格責(zé)任----是從事某種行為的人必須承擔(dān)的一種絕對(duì)責(zé)任。

2、產(chǎn)品責(zé)任法中的嚴(yán)格責(zé)任----并非要求有缺陷產(chǎn)品的銷售方承擔(dān)無(wú)條件的絕對(duì)責(zé)任。原告只是無(wú)需證明被告有過(guò)失 , 但仍需證明產(chǎn)品有缺陷 , 且原告的傷害與該產(chǎn)品的缺陷之間存在因果關(guān)系。53.原告在提起產(chǎn)品責(zé)任之訴時(shí) , 雖無(wú)需證明被告有過(guò)失 , 但仍需證明下列幾個(gè)要素 : 〈 1 〉被告是專門從事銷售某 種產(chǎn)品的商人；

（2)產(chǎn)品到達(dá)買方時(shí)的狀態(tài)與其被出售時(shí)的狀態(tài)相比未發(fā)生重大 變化;(3)產(chǎn)品處于一種有缺陷的狀態(tài);(4)這種缺陷 使得使用者、消費(fèi)者的人身或其財(cái)產(chǎn)處于不合理的危險(xiǎn)之中;(5)在產(chǎn)品的缺陷與原告遭受的損失之間存在著因果關(guān)系。

被告-----受害方依嚴(yán)格責(zé)任理論可起訴的被告方包括產(chǎn)品的制造者、零部件制造者 以及批發(fā)商 和零售商 , 甚至 是產(chǎn)品的出租人。原告----是可以被合理預(yù)計(jì)到會(huì)因產(chǎn)品有缺陷而受到傷害的任何人 , 包括產(chǎn)品的最 終消費(fèi)者或使用者 , 有的法院判決將旁觀者也列入該理論所保護(hù) 的范圍之內(nèi)。54.美國(guó)產(chǎn)品責(zé)任訴訟中被告的抗辯

(一)過(guò)失責(zé)任中被告的抗辯 1.原告自己的過(guò)失行為

又稱為原告的過(guò)失分擔(dān)。這是指受害人因?yàn)樽约旱倪^(guò)失對(duì)于加害 產(chǎn)品的缺陷未能發(fā)現(xiàn)或?qū)τ谌毕菘赡芤鸬膿p害未能適當(dāng)?shù)丶右?預(yù)防 , 應(yīng)承擔(dān)一部分責(zé)任。2.危險(xiǎn)的承擔(dān)

這是指原告明知產(chǎn)品危險(xiǎn)仍自動(dòng)或故意加以使用致使其受到傷害時(shí) , 責(zé)任應(yīng)由原告自己承擔(dān)。3.明顯的危險(xiǎn)與非正常使用

美國(guó)有些法院 常以產(chǎn)品的危險(xiǎn)十分明顯為由拒絕判給原告任何賠償。另外 , 也有的法院以產(chǎn)品使用者未將產(chǎn)品按其本來(lái)的目的加以使用或使用方 法明顯不當(dāng)為由要求原告自負(fù)責(zé)任。(二)擔(dān)保責(zé)任理論下被告的抗辯 擔(dān)保責(zé)任可在雙方的合同中加以限制或排除。根據(jù)美國(guó)有關(guān)法律的規(guī)定 , 原告以擔(dān)保責(zé)任理論為依據(jù)起訴索賠時(shí) , 被告可以擔(dān) 保已被限制或排除作為抗辯理由。但一般來(lái)說(shuō) , 法律不允許賣方明 確限制或排除其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的產(chǎn)品責(zé)任。尤其是不能排除其產(chǎn)品造 成人身傷亡方面的責(zé)任。(三)錯(cuò)誤說(shuō)明原則中被告的抗辯 1.吹噓

2.原告沒(méi)有依賴錯(cuò)誤說(shuō)明(四〉嚴(yán)格責(zé)任原則下被告的抗辯

嚴(yán)格責(zé)任理論對(duì)原告最為有利。過(guò)失責(zé)任中被告的許多可行的抗辯理由不適用于嚴(yán)格責(zé)任 , 特別是被告一般不能以原告自己 的過(guò)失行為作為抗辯。但美國(guó)多數(shù)法院承認(rèn) , 危險(xiǎn)的承擔(dān)可以作為 一種有效的抗辯。55.主體范圍

(一)承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任的主體 在美國(guó) , 承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任的主體----是導(dǎo)致?lián)p害的缺陷產(chǎn)品的制造人、批發(fā)人、經(jīng)銷人、零售人、檢驗(yàn)人、運(yùn)輸人、倉(cāng)儲(chǔ)人等一切經(jīng)手產(chǎn)品的人。(二)受保護(hù)主體 受產(chǎn)品責(zé)任法保護(hù)的主體----為產(chǎn)品的購(gòu)買人及其親友和客人、可預(yù)見范圍內(nèi)的過(guò)路行人等。上述人員只要遭受了缺陷產(chǎn)品的不法損害,即可作為產(chǎn)品責(zé)任訴訟中合格的原告。56.損害賠償?shù)姆秶?/p>

損害賠償?shù)囊话阍瓌t是補(bǔ)償缺陷產(chǎn)品造成的可預(yù)見的人身?yè)p失或財(cái)產(chǎn)損害損失。但在特殊案情中還可能包含懲罰性賠償。

(一)人身傷害損失----醫(yī)療費(fèi)和康復(fù)費(fèi)；因傷而耽誤的收入;謀生能力降低或喪失所產(chǎn)生的損失;肉體傷殘痛苦的補(bǔ)償；傷殘帶來(lái)自卑感等精神痛苦的補(bǔ)償。其中 , 精神痛苦的補(bǔ)償數(shù)額在很多案件中被判得很高。(二)財(cái)產(chǎn)損失----直接損失+合理可預(yù)見的間接損失(三)懲罰性賠償

在產(chǎn)品責(zé)任事故性質(zhì)異常嚴(yán)重的案件中,受害人除可以要求一般的人身或財(cái)產(chǎn)損害賠償外 , 還可以提出額外的懲罰性賠償。懲罰性賠償?shù)木唧w數(shù)額則由陪審團(tuán)決定,美國(guó)法律無(wú)限制性規(guī)定。

57.美國(guó)產(chǎn)品責(zé)任法律中對(duì)人身傷害的損害賠償范圍 ?(1)難受與疼痛； ?(2)精神上的痛苦和苦惱；

?(3)收入的減少和掙錢能力的減弱； ?(4)合理的醫(yī)療費(fèi)用。58.國(guó)際商事仲裁的定義和特征

? 國(guó)際商事仲裁----是指國(guó)際商事交易中的當(dāng)事人,按照協(xié)議的方式自愿地將他們之間商事方面的權(quán)利與義務(wù)的爭(zhēng)議交給仲裁員審議,并作出對(duì)爭(zhēng)議各方都有約束力的裁決活動(dòng)。?

2、特征

?（1）仲裁是一種自愿解決爭(zhēng)議的方法。?（2）有較大的靈活性。

?（3）仲裁裁決具有與法院判決相同的法律效力。59.國(guó)際商事仲裁的種類

（一）按照國(guó)際商事仲裁協(xié)議主體的法律地位的不同

1、不同國(guó)家的國(guó)民之間的商事仲裁（自然人、法人、其他法律實(shí)體，其法律地位平等）

2、國(guó)家與他國(guó)國(guó)民之間的商事仲裁（投資爭(zhēng)議）?

（二）按參與仲裁程序的利害關(guān)系人人數(shù)不同 ?

1、爭(zhēng)議雙方當(dāng)事人之間的仲裁 ?

2、爭(zhēng)議多方當(dāng)事人之間的仲裁

（三）根據(jù)審理國(guó)際商事爭(zhēng)議的仲裁機(jī)構(gòu)的不同 ?

1、臨時(shí)仲裁機(jī)構(gòu) ?

2、常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)

60.調(diào)整國(guó)際商事仲裁的法律規(guī)則

（一）國(guó)際公約

? 1、1958年《紐約公約》 ? 2、1965年《華盛頓公約》

? 3、1985年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際商事仲裁示范法》

（二）國(guó)內(nèi)仲裁立法

? 中國(guó)1994年頒布《中華人民共和國(guó)仲裁法》

（三）國(guó)際商事仲裁案件應(yīng)當(dāng)適用的仲裁規(guī)則

? 1、1976年聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《仲裁規(guī)則》

2、一般常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)均有自己的仲裁規(guī)則：國(guó)際商會(huì)仲裁院仲裁規(guī)則、瑞典斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院仲裁規(guī)則、美國(guó)仲裁協(xié)會(huì)仲裁規(guī)則、中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則 61.仲裁規(guī)則的特點(diǎn)： ?

1、只對(duì)特定的當(dāng)事人有拘束力

2、這些仲裁規(guī)則的適用不得與進(jìn)行仲裁應(yīng)當(dāng)適用的法律相抵觸 62.國(guó)際商事常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)及其作用

一、常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的職能

1、接受當(dāng)事人提出的仲裁申請(qǐng)，對(duì)仲裁管轄權(quán)問(wèn)題進(jìn)行初步審理 ?

2、協(xié)助仲裁庭的組庭工作

3、撤銷對(duì)仲裁員的指定和指定替代仲裁員

二、常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的作用及其實(shí)現(xiàn) ?

1、在起草仲裁協(xié)議中的作用 ?

2、在選擇仲裁員方面的便利 ?

3、在仲裁程序中的作用

4、在促進(jìn)仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行方面的作用 63.國(guó)際商事仲裁協(xié)議

一、國(guó)際商事仲裁協(xié)議的特征

? 國(guó)際商事仲裁協(xié)議----是當(dāng)事人各方同意將他們之間已經(jīng)發(fā)生的或?qū)?lái)可能發(fā)生的爭(zhēng)議提交仲裁解決的協(xié)議。

1、是特定的法律關(guān)系的當(dāng)事人之間同意將他們之間的爭(zhēng)議提交仲裁解決的共同的意思表示，而不是一方當(dāng)事人的意思表示。

2、仲裁協(xié)議是使某一特定的仲裁機(jī)構(gòu)取得對(duì)協(xié)議項(xiàng)下的案件的管轄權(quán)的依據(jù)，同時(shí)也排除了法院對(duì)此案的管轄權(quán)。

3、一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議，是仲裁裁決得以承認(rèn)與執(zhí)行的基本前提。

二、國(guó)際商事仲裁協(xié)議的效力 ? 一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議的要件：

1、仲裁協(xié)議必須是雙方當(dāng)事人真實(shí)的意思表示 ?

2、訂立協(xié)議的雙方當(dāng)事人依照應(yīng)當(dāng)適用的法律，必須具有合法的資格和能力。

3、仲裁協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法 ?

4、仲裁協(xié)議的形式必須合法

三、仲裁協(xié)議的無(wú)效與失效

1、仲裁協(xié)議的無(wú)效----是指仲裁協(xié)議不被有關(guān)國(guó)家承認(rèn)而對(duì)任何人都無(wú)約束力的情形。

?（1）欠缺法定的有效要件。

?（2）訂立仲裁協(xié)議時(shí)，該仲裁協(xié)議中所指定的仲裁人不存在（但很多國(guó)家在法律上并無(wú)次規(guī)定，法國(guó)有這項(xiàng)規(guī)定）。

2、仲裁條款的獨(dú)立性----仲裁條款可獨(dú)立于它所依據(jù)的合同而獨(dú)立存在 ?

3、仲裁協(xié)議的失效----是指由于出現(xiàn)某些法定事由而使原本有效的仲裁協(xié)議失去效力的情形。

?（1）各方當(dāng)事人同意撤銷或終止仲裁協(xié)議。

?（2）仲裁協(xié)議的一方當(dāng)事人違反該仲裁協(xié)議而向法院起訴，另一方當(dāng)事人不僅未對(duì)法院的管轄權(quán)提出異議，而且還積極參與訴訟程序。?（3）一方當(dāng)事人遲遲不履行或拒絕履行指定仲裁員責(zé)任。?（4）當(dāng)事人所選擇的仲裁庭不存在。

?（5）仲裁裁決未能在約定或法定的時(shí)間內(nèi)作出。

?（6）當(dāng)事人在約定或法定的仲裁時(shí)效內(nèi)提請(qǐng)仲裁。各國(guó)一般將法定的仲裁時(shí)效規(guī)定得與訴訟時(shí)效相同。?（7）仲裁裁決被法院撤銷。

四、仲裁協(xié)議效力的確認(rèn) ?

1、仲裁協(xié)議效力的確認(rèn)機(jī)構(gòu)

?（1）法院----不是確定仲裁協(xié)議效力的唯一機(jī)構(gòu)，但法院是仲裁協(xié)議確定的終局機(jī)構(gòu)。?（2）仲裁機(jī)構(gòu)

五、仲裁協(xié)議的作用

1、對(duì)各方當(dāng)事人具有約束力 ?

2、排除法院對(duì)有關(guān)爭(zhēng)議的管轄權(quán) ?

3、作為仲裁機(jī)構(gòu)受理案件的最主要依據(jù)

4、作為有關(guān)主管機(jī)關(guān)承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決的主要依據(jù)之一

六、仲裁協(xié)議的形式

（一）根據(jù)是否有書面形式劃分：口頭和書面兩種形式

（二）根據(jù)是否包含在原國(guó)際商事合同中劃分：仲裁條款和單獨(dú)仲裁協(xié)議

七、仲裁協(xié)議的內(nèi)容

（一）仲裁事項(xiàng)：民事、商事爭(zhēng)議大多數(shù)能提交仲裁。但涉及當(dāng)事人權(quán)利能力和行為能力的民事爭(zhēng)議、配偶關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系和監(jiān)護(hù)關(guān)系等親屬關(guān)系糾紛、工業(yè)產(chǎn)權(quán)糾紛、破產(chǎn)案件、證券案件等不得提交仲裁

（二）仲裁地點(diǎn)----與當(dāng)事人利益密切相關(guān)，因?yàn)檫x擇在何地仲裁，就意味著要適用該地的仲裁法和仲裁程序規(guī)則。當(dāng)事人一般都力爭(zhēng)在本國(guó)仲裁。?

（三）仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁程序規(guī)則 ?

（四）仲裁員的確定

（五）仲裁裁決的效力----對(duì)當(dāng)事人具有終局約束力。

八、仲裁協(xié)議的基本內(nèi)容

仲裁事項(xiàng)、仲裁地點(diǎn)、仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁規(guī)則、仲裁的法律適用、裁決效力 64.國(guó)際商事仲裁實(shí)體法適用的特殊性

? 1.在國(guó)際商事仲裁中，沖突規(guī)則并不是確定解決爭(zhēng)議實(shí)體法的惟一根據(jù)，仲裁庭還可以基于當(dāng)事人的授權(quán)無(wú)須借助任何沖突規(guī)則直接決定適用的實(shí)體法。

? 2.即使是通過(guò)沖突規(guī)則確定解決爭(zhēng)議的實(shí)體法，國(guó)際商事仲裁中的仲裁庭則還需要解決“二級(jí)沖突”(Cnflict“an premier degre”)，即沖突法規(guī)則的選擇和適用的問(wèn)題。

? 3.在國(guó)際商事仲裁方面，由商事仲裁的自治性所決定，“意思自治”原則被作為最為重要和最基本的法律選擇根據(jù)。

? 4.仲裁庭的管轄權(quán)是由仲裁協(xié)議授予的，除當(dāng)事人約定適用某一特定的統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)則以外，它沒(méi)有必須適用的義務(wù)。

? 5.仲裁庭所適用的實(shí)體法，除國(guó)內(nèi)規(guī)則以外，在許多案件(如國(guó)家作為一方當(dāng)事人的爭(zhēng)議案件)中，還可以適用國(guó)際規(guī)則(如國(guó)際法，包括國(guó)際慣例、一般法律原則等)。特別是在處理特殊案件時(shí)，仲裁庭還可以根據(jù)需要適用所謂“并存法”(Concurrent Law，或稱“混合法”)，即將國(guó)際法或一般法律原則同特定國(guó)家的國(guó)內(nèi)法結(jié)合起來(lái)加以適用。

? 6.仲裁庭所適用的法律，主要限于具有“法律”意義或?qū)儆诜煞懂牭膶?shí)體規(guī)則外，還包括由當(dāng)事人協(xié)議決定或由其授權(quán)經(jīng)仲裁庭決定適用的不屬于嚴(yán)格意義上的“法律范疇”的或者叫“非法律性”的實(shí)體規(guī)則，如國(guó)際貿(mào)易慣例、一般法律原則、商事習(xí)慣法(Lex Mercatoria)、合同條款以及公平與善意原則等等。

? 7.仲裁庭對(duì)于爭(zhēng)議的案件可以不依據(jù)任何法律規(guī)則作出裁決，如友誼仲裁；或者在合同條款詳盡和完備時(shí)，無(wú)需選擇爭(zhēng)議的實(shí)體法，而依據(jù)合同條款作出裁決。

65.國(guó)際商事仲裁實(shí)體法的確定方法

?(一)依據(jù)當(dāng)事人意思自治原則來(lái)確定

? 在國(guó)際商事仲裁中，給予當(dāng)事人協(xié)議選擇實(shí)體法的權(quán)利，幾乎是世界各國(guó)普遍一致的做法，也為國(guó)際商事仲裁公約和國(guó)際性仲裁規(guī)則所承認(rèn)。而且，只要當(dāng)事人表明了選擇某個(gè)法律體系的意圖，仲裁庭直接承認(rèn)當(dāng)事人選擇的法律效力。

?(二)依據(jù)沖突法規(guī)則來(lái)確定

? 當(dāng)事人沒(méi)有明示的法律選擇時(shí)，仲裁庭就肩負(fù)著選擇仲裁實(shí)體法的任務(wù)。從國(guó)際商事仲裁實(shí)踐的角度來(lái)考察，主要有以下4種選擇： ?(1)適用仲裁地國(guó)家的沖突規(guī)則； ?(2)適用仲裁員本國(guó)的沖突規(guī)則； ?(3)適用裁決執(zhí)行國(guó)的沖突規(guī)則；

?(4)適用與爭(zhēng)議有最密切聯(lián)系國(guó)家的沖突規(guī)則。?(三)直接適用國(guó)內(nèi)法的實(shí)體規(guī)則

? 在國(guó)際商事仲裁實(shí)踐中，根據(jù)沖突規(guī)則確定解決爭(zhēng)議的實(shí)體法，是一種傳統(tǒng)的方法。盡管這種方法被世界各國(guó)所普遍采用，但它也有不少缺陷。? 最近幾十年來(lái)，在國(guó)際商事仲裁實(shí)踐中，出現(xiàn)了“直接適用國(guó)內(nèi)法實(shí)體規(guī)則”的方法，即仲裁庭是根據(jù)案情需要，直接確定應(yīng)適用的實(shí)體法規(guī)則。這既可以使仲裁庭擺脫確定和適用沖突規(guī)則的麻煩，又能滿足國(guó)際商事仲裁自身對(duì)仲裁實(shí)體法的需要，擴(kuò)展了適用實(shí)體規(guī)則的范圍。

? 能夠適應(yīng)國(guó)際商事仲裁實(shí)踐發(fā)展的需要，已被許多國(guó)家在商事仲裁立法和司法實(shí)踐以及商事仲裁實(shí)務(wù)中所采用。? 直接適用實(shí)體法的方法突出特點(diǎn)表現(xiàn)在： ? 1.仲裁實(shí)體法選擇程序的簡(jiǎn)便性。? 2.仲裁實(shí)體法適用的靈活性和廣泛性。? 但是，這種方法也有一些不合理性。66.仲裁庭及其管轄權(quán)限 ?

一、仲裁庭的組成

1、三位仲裁員組成的仲裁庭 ?

2、獨(dú)任仲裁庭 ?

二、仲裁員的資格

? 具有完全民事行為能力，不得與所審理的案件有直接的利害關(guān)系 ? 中國(guó)的《仲裁法》對(duì)仲裁員的資格作了嚴(yán)格的規(guī)定

三、仲裁庭的管轄權(quán)----依據(jù)是當(dāng)事人訂立的仲裁協(xié)議（有效的協(xié)議）?

四、仲裁庭的權(quán)利與義務(wù) ?

（一）仲裁庭的權(quán)利

1、權(quán)利的來(lái)源（1）當(dāng)事人之間訂立的有效的仲裁協(xié)議；（2）仲裁所適用的仲裁規(guī)則；（3）仲裁應(yīng)當(dāng)適用的法律 ?

2、權(quán)利

?（1）決定其管轄權(quán)限

?（2）決定仲裁程序和證據(jù)事項(xiàng)

?（3）作出保全措施和令一方當(dāng)事人提供費(fèi)用擔(dān)保的決定 ?（4）決定仲裁應(yīng)當(dāng)適用的法律 ?（5）作出決定仲裁裁決的權(quán)力 ?

（二）仲裁庭的義務(wù) ?

1、確定仲裁審理的范圍

? 國(guó)際商事仲裁大多由常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)審理 ?

2、獨(dú)立、公正地審理仲裁案件

? 獨(dú)立、公正地審理當(dāng)事人提交的仲裁案件，及時(shí)作出仲裁裁決，是仲裁庭最重要的責(zé)任和義務(wù)。

3、在當(dāng)事人約定或仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)作出裁決 67.仲裁程序

一、仲裁的申請(qǐng)、答辯與反訴

1、仲裁申請(qǐng)-----一方或雙方當(dāng)事人根據(jù)仲裁協(xié)議將現(xiàn)存的有關(guān)部門爭(zhēng)議提請(qǐng)仲裁的意思表示。

? 申請(qǐng)書內(nèi)容：申訴人和被訴人的名稱和地址；申訴所依據(jù)的仲裁協(xié)議；關(guān)于案情的說(shuō)明和各方當(dāng)事人的爭(zhēng)執(zhí)點(diǎn)；申訴人的權(quán)利主張及其有關(guān)證據(jù)；申訴人指定的仲裁員姓名等。?

2、仲裁的答辯與反訴

? 仲裁的答辯----是被訴人針對(duì)申請(qǐng)人的指控和要求而作的答復(fù)和辯解。? 仲裁中的反訴----是指被訴人以申訴人為被訴人，針對(duì)申訴人原訴依據(jù)的同一合同關(guān)系或侵權(quán)關(guān)系而提出的與申訴人原訴請(qǐng)求相對(duì)抗的反請(qǐng)求，其目的在于抵消申訴人的原訴請(qǐng)求或維護(hù)自己的其他有關(guān)的正當(dāng)權(quán)利。

二、仲裁的審理、取證與臨時(shí)保全措施 ?

1、審理----是指仲裁庭對(duì)案件所作的審查和核實(shí)活動(dòng)的總稱。?

2、仲裁審理的方式----口頭和書面。

3、臨時(shí)性強(qiáng)制措施----如扣押一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭(zhēng)議中的財(cái)產(chǎn)等。?

4、仲裁審理中的調(diào)解

三、仲裁裁決是仲裁庭對(duì)當(dāng)事人提出仲裁的爭(zhēng)議問(wèn)題所作出的處理結(jié)論 68.仲裁審理的程序

69.仲裁審理的特征和原則

特征：具有階段性和程序性；參與人具有綜合性；

原則：以開庭審理為主書面審理為補(bǔ)充；以不公開審理為主公開審理為補(bǔ)充 70.撤回仲裁申請(qǐng)、和解、調(diào)解

71.仲裁裁決

1、仲裁裁決的作出

2、仲裁裁決書的法律效力

3、仲裁裁決的種類

4、仲裁裁決的意義

72.涉外仲裁概述

1、如何理解涉外仲裁的含義？

2、涉外仲裁受案范圍

73.涉外仲裁程序

1、涉外仲裁中的簡(jiǎn)易程序的特點(diǎn)；

2、簡(jiǎn)易程序的適用范圍

3、我國(guó)涉外仲裁中的通常程序

74.仲裁裁決的撤銷程序

75.仲裁裁決及效力

? 仲裁裁決----是仲裁庭就當(dāng)事人提交仲裁解決的事項(xiàng)作出的決定，此項(xiàng)決定對(duì)爭(zhēng)議各方均有約束力。

? 仲裁裁決可分為最終裁決、中間裁決或部分裁決、追加裁決 76.作出仲裁裁決的方式

仲裁應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并附具裁決所依據(jù)的理由。在三位仲裁員組成仲裁庭的情況下，若達(dá)不成一致意見，裁決應(yīng)當(dāng)根據(jù)多數(shù)仲裁員的意見作出。如果不能形成多數(shù)意見，則按首席仲裁員的意見作出。裁決應(yīng)當(dāng)有同意該裁決書內(nèi)容的仲裁員簽署。

77、仲裁裁決的效力及其異議

裁決一經(jīng)作出，即對(duì)當(dāng)事人具有法律上的拘束力。如果一方當(dāng)事人不能自動(dòng)履行，另一方當(dāng)事人可請(qǐng)求法院強(qiáng)制執(zhí)行。? 當(dāng)事人撤銷仲裁裁決：

1、仲裁裁決所依據(jù)的仲裁協(xié)議無(wú)效 ?

2、仲裁程序不當(dāng) ?

3、仲裁庭越權(quán)

4、仲裁庭的組成與當(dāng)事人約定或應(yīng)當(dāng)適用的法律不符

? 以上情況均應(yīng)當(dāng)由申請(qǐng)人提供證據(jù)證明。如能證明有上述情況之一的，法院就可裁定撤銷仲裁庭已經(jīng)作出的裁決。

78.有權(quán)撤消國(guó)際商事仲裁裁決的法院----一般是仲裁所在國(guó)的法院 79.承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決的依據(jù)

（一）執(zhí)行地國(guó)的國(guó)內(nèi)法----各國(guó)法院在承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決一般不對(duì)仲裁裁決所涉及的爭(zhēng)議實(shí)體問(wèn)題進(jìn)行司法復(fù)審，而只是依據(jù)本國(guó)法律或有關(guān)部門的國(guó)際公約對(duì)仲裁裁決所涉及的程序問(wèn)題進(jìn)行司法復(fù)審。?

（二）執(zhí)行地國(guó)締結(jié)或參加的雙邊或多邊國(guó)際公約----1958年《紐約公約》

80.申請(qǐng)承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決的程序和條件

? 申請(qǐng)人只要向執(zhí)行地過(guò)的法院提交仲裁協(xié)議經(jīng)公證的裁決書的正本或經(jīng)認(rèn)證的副本，以及仲裁協(xié)議之正本或經(jīng)公證的副本。? 法院可拒絕執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決的五種情況：

1、訂立仲裁協(xié)議的一方當(dāng)事人依據(jù)對(duì)其適用的法律是無(wú)行為能力者 ?

2、被申請(qǐng)人未能得到仲裁庭的適當(dāng)通知 ?

3、仲裁庭越權(quán)

4、仲裁庭的組成或仲裁程序與當(dāng)事人之間的約定不符，或與仲裁地國(guó)的法律不符

5、裁決對(duì)當(dāng)事人尚無(wú)拘束力或被撤銷

第二篇：國(guó)際商法復(fù)習(xí)參考

一、選擇題。

1、若按公司股東的責(zé)任分，下列哪種類型是錯(cuò)誤的：（D）D.股份責(zé)任公司

關(guān)于子公司和分公司，下列哪種說(shuō)法是正確的：（A）A.在法律地位中子公司是獨(dú)立的，分公司是非獨(dú)立的。

3、下列關(guān)于有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別正確的(C)C.股份有限公司必設(shè)經(jīng)理，有限責(zé)任公司可設(shè)可不設(shè)。

4、公司的合并方式分為兩種，一種是吸收合并，一種是新設(shè)合并，請(qǐng)問(wèn)下列哪條公式表示新設(shè)合并：（A）A+B=C5、下列哪些機(jī)構(gòu)不屬于公司機(jī)構(gòu)：(B)B.執(zhí)行機(jī)構(gòu)

6、根據(jù)我國(guó)公司法規(guī)定，下列人員中能夠兼任監(jiān)事的有（D）。D、職工代表

7、有限責(zé)任公司規(guī)模較小，不設(shè)董事會(huì)的，由（B）作為公司的法定代表人。B、總經(jīng)理

8、股份有限公司以其（B）對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。B、全部資產(chǎn)

9、有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)（A）。A、有限責(zé)任

10、股東會(huì)有權(quán)決定增加或者減少注冊(cè)資本、分立、合并、解散或者變更公司形式，有權(quán)決定修改公司章程，但必須經(jīng)代表（B）以上表決權(quán)的股東通過(guò)。B、2/311、下列哪個(gè)不是股東大會(huì)的職權(quán)（D）。D、決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案

12、公司的設(shè)立于成立的區(qū)別，下列哪個(gè)是正確的().A、公司的設(shè)立具有獨(dú)立的名義B、公司的成立是一種合同行為

C、公司成立后責(zé)任是由公司承擔(dān)D、公司的成立不是結(jié)果而是過(guò)程

13、下列選項(xiàng)中哪個(gè)屬于不動(dòng)產(chǎn)（A）。A、過(guò)戶了的房子

14、借款合同的法律性質(zhì)（D）。D、書面形式的借款一般為個(gè)人與銀行借款

15、在特種買賣中，下列陳述哪個(gè)是正確的（C）。C、如果在遺贈(zèng)中，受贈(zèng)者沉默則表示不要

16、下列合同中，屬于單務(wù)合同的是(C)。C．贈(zèng)與合同

17、合同的轉(zhuǎn)讓就是合同的(A)。A．主體的變更

18、違約責(zé)任的確定是指當(dāng)事人(B)。表示要承擔(dān)由于違約給對(duì)方造成的損失，并且采取積極措施補(bǔ)救合同損失和應(yīng)對(duì)方的要求繼續(xù)履行合同

19、在買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移中，按照合同或者其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從(A)。A．財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移

20.我國(guó)《合同法》規(guī)定租賃合同的租賃期限最長(zhǎng)不得超過(guò)(D)。D．20年

21、下列哪個(gè)不是合伙人出資的形式（B）B、勞務(wù)

22、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額對(duì)外轉(zhuǎn)讓時(shí)須經(jīng)（D）人同意。D、全部

23、下列不屬于合伙企業(yè)事務(wù)決定中一致同意事項(xiàng)的是（B）B、委托

24、新的入伙人對(duì)于入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)（C）責(zé)任。C、無(wú)限連帶

25、以下哪種行為不會(huì)被除名退伙。（A）A、經(jīng)常缺勤

26下列對(duì)于合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓的限制正確的是（A）A 對(duì)外轉(zhuǎn)讓份額時(shí)，需要經(jīng)過(guò)其他合伙人的一致同意

27合伙人出資的方式不對(duì)的是（C）C 知識(shí)產(chǎn)權(quán)

28不屬于間接強(qiáng)制締約的是（D）D 水電費(fèi)

29股份有限公司召開臨時(shí)董事會(huì)的條件不包括（C）C 總經(jīng)理和董事長(zhǎng)同意2、30買賣合同的交付方式不包括（B）B 簡(jiǎn)單交貨

國(guó)際商法選擇題30題

1.租賃合同是（A）A.雙務(wù)合同

2.2.甲和乙合作開辦了宏都干洗店，丙將一件皮衣拿到干洗店清洗，交給正在營(yíng)業(yè)中的甲，并向甲交付清洗費(fèi)100元。該合同關(guān)系的主體是（D）

D.宏都干洗店和丙

3.某商店櫥窗內(nèi)展示的衣服上標(biāo)明“正在出售”，并且標(biāo)示了價(jià)格，則“正在出售”的標(biāo)示視為（A）A.要約

4.某企業(yè)在其格式勞動(dòng)合同中約定：?jiǎn)T工在雇傭工作期間的傷殘、患病、死亡，企業(yè)概不負(fù)責(zé)。如果員工已在該合同上簽字，該合同條款（A）

A.無(wú)效

5.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自（C）C.雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立

6.某甲的兒子患重病住院，急需用錢又借貸無(wú)門，某乙趁機(jī)表示愿意借給2000元，但半年后須加倍償還，否則以甲的房子代償，甲表示同意。根據(jù)合同法規(guī)定，甲、乙之間的借款合同（D）D.因乘人之危而可撤銷

7，在貨物買賣合同中，不屬于賣方的主要義務(wù)是（D）。D 支付貨款

8，土地、房子這樣的不動(dòng)產(chǎn)中，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移發(fā)生在（D）D 登記時(shí)

9，借款人的義務(wù)中哪個(gè)是不正確的（A）A 按時(shí)按量提供貸款

10，在貨物買賣合同中，交付標(biāo)的物有幾種（C）C 5種

11《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約》在接受的生效時(shí)間上，原則上采用（A）。到達(dá)生效

12，依《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約》規(guī)定，如果合同沒(méi)有明示或默示地規(guī)定貨物的價(jià)格或規(guī)定確定價(jià)格的方法時(shí)，應(yīng)（A）。

A．按交貨時(shí)的合理價(jià)格來(lái)確定貨物的價(jià)格

13，以下屬于直接代理的是（A）。A、委托代理

14，關(guān)于表見代理，正確的說(shuō)法是（B）。B、客觀上有使第三人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)

15，以下（D）行為是指代理人不享有代理權(quán)的情況。D、代理人的代理行為超出了授權(quán)的范圍。

16，代理人以自己的名義，為了本人的利益而與第三人訂立合同，日后再將其權(quán)利、義務(wù)通過(guò)另外一個(gè)合同轉(zhuǎn)移與本人，稱為（C）

C.間接代理

17，公司職員小王要到山東出差，小李委托他代買一箱蘋果，小王見當(dāng)?shù)靥O果物美價(jià)廉，就多買了一箱。此行為屬于：（D）

D、超越代理權(quán)

18在代理制度中，行為人的行為對(duì)本人具有拘束力的情況為：A、行為人是在本人的授權(quán)范圍內(nèi)行事

19，具有獨(dú)立的法律人格的法人是(A)A.公司

20，公司最重要的和最基本的法律特征是（B）B.是法人，具有獨(dú)立的法律人格

21，狹義的公司資本是指(C)C.僅指公司的自有資本

22，某有限責(zé)任公司打算與另一公司合并，該合并方案必須經(jīng)（B）B、代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)

23，下列不屬于有限責(zé)任公司股東會(huì)職權(quán)的是(C)C.聘任或解聘公司的總經(jīng)理

24，甲、乙、丙共同出資成立了一家有限責(zé)任公司。其中，丙的出資為房產(chǎn)，估價(jià)為30萬(wàn)元。公司成立半年后，丁加入該公司，成為股東。甲、乙、丁的出資均為現(xiàn)金，并已足額繳納。后該公司經(jīng)營(yíng)不善，拖欠巨額債務(wù)。現(xiàn)查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值15萬(wàn)元。依照《公司法》的規(guī)定（B）B、丙應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足其出資差額，甲、乙對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任，公司以補(bǔ)足后的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)

25.合伙協(xié)議未約定合伙合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，只須提前（B）通知其他合伙人即可以退伙。B.30 日

26,合伙企業(yè)下列事務(wù)中哪一項(xiàng)可以不經(jīng)合伙人一致同意（D）。D.合伙企業(yè)解散，合伙人指定清算人

27,普通合伙企業(yè)中，以下不屬于合伙人出資的形式是（D）D.技術(shù)

28,設(shè)立合伙企業(yè)的條件中，下列不屬于的是（A）A ,口頭或書面合伙協(xié)議

29,合伙企業(yè)中，退伙類型不包括下列（C）C.自動(dòng)退伙

30,合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)是，應(yīng)當(dāng)符合B.必須其他合伙人一致同意

二、判斷題（每題1分，共10分，正確的打√，錯(cuò)誤的打×）

1.我國(guó)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人約定的違約金無(wú)論高于或低于違反合同造成的損失，違約一方都必須支付給守約的一方。（×）

2.對(duì)于懸賞廣告各國(guó)法律一般都認(rèn)為是一項(xiàng)要約。（√）

3.代理人的義務(wù)是忠實(shí)履行本人的意思。（√）

4.根據(jù)《國(guó)際貨物買賣合同公約》規(guī)定，要約應(yīng)當(dāng)載明貨物的名稱。（√）

5.要約發(fā)出后，要約人可隨時(shí)撤銷要約。（×）

6．強(qiáng)制締約是合法的。（√）

7.合同有效的條件之一是行為人具有相應(yīng)的行為能力，包括純獲利益的行為。（×）

8.特種買賣分為分期付款買賣、樣品買賣和試用買賣。（√）

9.貸款人可將利息于本金中扣除后將錢款借與借款人。（×）

10.試用買賣中，若試用者決定不購(gòu)買，應(yīng)承擔(dān)返還標(biāo)的物的義務(wù)。（√）

11.動(dòng)產(chǎn)的登記不具有對(duì)抗善意第三人的效力。（×）

12.租賃合同的租期一般不超過(guò)20年，即使有書面合同，超出年限也無(wú)效。（√）

13.合伙人出資的形式有貨幣、食物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)及勞動(dòng)力。（√）

14.合伙人若想聘請(qǐng)外人經(jīng)管該企業(yè)，無(wú)須經(jīng)得該合伙企業(yè)的其他合伙人的一致同意。（×）

15.對(duì)于入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)，新的入伙人無(wú)須承擔(dān)責(zé)任。（×）

16.對(duì)于普通合伙企業(yè)的合伙人數(shù)只設(shè)下限，不設(shè)上限。（√）

17.合伙企業(yè)中，競(jìng)業(yè)和自我交易都是絕對(duì)禁止的。（×）

18.若對(duì)被除名退伙存在異議，應(yīng)在接到除名書面通知之日起30日內(nèi)向法院起訴。（√）

19.按公司股東的責(zé)任形式可將公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司。（×）

20.股票溢價(jià)發(fā)行所得會(huì)轉(zhuǎn)為資本公積金。（√）

21.資本公積金可以用于彌補(bǔ)公司虧損。（×）

22.股份有限公司的定期會(huì)議為年會(huì)。（√）

23.子公司與分公司在法律地位上均有其獨(dú)立名義。（×）

24.法定公積金累積達(dá)到注冊(cè)資金的50%后可不用再交法定公積金。（√）

25.分公司的設(shè)立須以公司法為依據(jù)來(lái)設(shè)立，而子公司申請(qǐng)即可設(shè)立。（×）

26.董事表決權(quán)為一人一票制。（√）

27.有限責(zé)任公司與股份有限公司均須設(shè)經(jīng)理。（×）

28.過(guò)半數(shù)董事出席才可舉行董事會(huì)。（√）

29.公司設(shè)立后即由公司承擔(dān)責(zé)任。（×）

30.股東（大）會(huì)的職權(quán)之一是選舉或更換職工董事、監(jiān)事，決定其報(bào)酬。（×）

（√）1.表見代理屬于廣義上的無(wú)權(quán)代理的范疇。

（√）2.當(dāng)一個(gè)未被授權(quán)的代理行為被追認(rèn)以后，其效力同事前授權(quán)的代理行為相同。

（×）3.表見代理是一種特殊的有權(quán)代理。

（√）4.無(wú)權(quán)代理人得到本人追認(rèn)后等同于有權(quán)代理。

(√)5.當(dāng)終止代理關(guān)系時(shí)，必須通知第三人，否則不對(duì)第三人發(fā)生效力。

(×)6.越權(quán)代理是無(wú)效的,如表見代理就是無(wú)效的(×)7.公司的成立是合同行為，而公司的設(shè)立是事實(shí)狀態(tài)，具有法律后果。

(√)8.以的組織關(guān)系分公司可分為：本公司與分公司，它們相當(dāng)于人體大腦與四肢的關(guān)系；母公司與子公司，它們相當(dāng)于母親與兒子的關(guān)系。(×)9.股份公司的董事會(huì)人數(shù)為19人，當(dāng)出席董事會(huì)的董事不足2/3時(shí)，會(huì)議無(wú)法召開。

(√)10.股份公司臨時(shí)董事會(huì)召開的條件有：1/3的董事認(rèn)為必要時(shí)、單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)、監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)三個(gè)。

(√)11.董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)不是有限公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)。

(×)12.當(dāng)公司發(fā)生財(cái)產(chǎn)糾紛時(shí)，公司的主要大股東是負(fù)有連帶責(zé)任的，而較小的股東則不負(fù)有連帶責(zé)任。

(×)13.原則上講一項(xiàng)有效的要約，對(duì)雙方當(dāng)事人均具有約束力。

(×)14.原則上講，文字要約一旦發(fā)出，即告生效。

(×)15.一方當(dāng)事人的意思表示錯(cuò)誤，原則上該方當(dāng)事人可以要求撤銷合同。

(√)16.原則上講，當(dāng)被授權(quán)的代理人披露被代理人身份同第三人進(jìn)行某項(xiàng)合法行為時(shí)，該項(xiàng)行為只對(duì)被代理人和第三人具有約束力。(√)17.根據(jù)《銷售合同公約》的規(guī)定：原則上一項(xiàng)函電承諾（接受發(fā)價(jià)）于該項(xiàng)承諾通知送達(dá)到要約人（發(fā)價(jià)人）時(shí)生效。

(×)18.根據(jù)《銷售合同公約》的規(guī)定：受要約人必須完全接受要約的內(nèi)容，方為承諾，否則構(gòu)成新要約。

（√）19.根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，協(xié)議不得規(guī)定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

（√）20.根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面合同協(xié)議。

（×）21.根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣布死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。

（√）22.根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人可以用勞資出資，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。（×）23.根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的所有合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)均有無(wú)限連帶責(zé)任。

（×）24.根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，改變合伙企業(yè)的名稱應(yīng)由經(jīng)全體合伙人2/3以上同意。

（√）25.根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

（×）26.根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新入伙的有限入伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

（×）27.根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。

（√）28.要約的撤銷必須是在要約生效后，對(duì)方承諾前撤銷有效。

（×）29.在合同訂立完畢后，若是變更了合同生效條件，變更后的合同無(wú)效。

（√）30..救濟(jì)、獻(xiàn)血和物品借用屬于合同法中的單務(wù)合同。

合同法 1.合同：指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議

2.欺詐：指一方當(dāng)事人故意實(shí)施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯(cuò)誤而訂立合同。

3.合同的履行：指?jìng)鶛?quán)人全面的、適當(dāng)?shù)耐瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)。

4.要約：指具有足夠的確定性并包含一旦被接受合同即成立的意圖訂立合同的建議。

5.撤銷要約：指要約人在要約被受要約人接受之前向受要約人發(fā)出要約失效的通知,使其不再受要約的約束.6.承諾：指受要約人按要約限定的方式對(duì)要約人作出的接受要約中包含的合同條件。

7.預(yù)期違約：指在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。

8.雙務(wù)合同：指雙方當(dāng)事人都享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的合同。

合伙企業(yè)

認(rèn)繳：指同意繳納的出資數(shù)額，認(rèn)繳的出資可能已經(jīng)到位也可能沒(méi)有到位。

實(shí)繳：指同意繳納的出資數(shù)額，并已經(jīng)出資到位。

競(jìng)業(yè)：指合伙人都不得自營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)。

合伙企業(yè)：指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)，共同出資，共享利潤(rùn)，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而組成的企業(yè)。

公司法 新設(shè)合并：指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并成一個(gè)新公司的商業(yè)貿(mào)易，新設(shè)合并又稱聯(lián)合。

收購(gòu)：指公司出資主動(dòng)購(gòu)買另一個(gè)公司的股份或資產(chǎn),從而掌握該公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)權(quán)。

公司：指依公司法的規(guī)定成立的，以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。

公司法：指規(guī)定公司企業(yè)的設(shè)立、組織、經(jīng)營(yíng)、解散、清算以及調(diào)整公司對(duì)內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范。

股東：指擁有公司股份（票）者，股票則是公司股東的憑證。

資產(chǎn)負(fù)債表：資產(chǎn)負(fù)債表又稱財(cái)務(wù)狀況表，它規(guī)定了公司在某一個(gè)時(shí)間點(diǎn)上的資產(chǎn)、負(fù)債和股東權(quán)益的基本狀況。

子公司：指受母公司控制，但在法律上是獨(dú)立的法人組織，它本身是一個(gè)完整的公司企業(yè)。

無(wú)限責(zé)任公司：指由兩個(gè)以上的股東組成，對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶清償責(zé)任的公司。

4．要約的撤銷：是在要約已到達(dá)受要約人之后，要約人通知對(duì)方取消該項(xiàng)要約，從而使要約的效力歸于消滅。

5．要約的消滅：又稱為要約的終止。是指要約失去效力，要約人不再受該要約的約束。

8．脅迫：在合同法中是指以使人發(fā)生恐怖為目的的一種故意行為。各國(guó)法律一致認(rèn)為，凡在脅迫之下訂立的合同，受脅迫的一方可主張合同無(wú)效或撤銷合同。

9．不可抗力：是指這樣一些意外事故：①它是在簽訂合同以后發(fā)生的；②它不是由于任何一方當(dāng)事人的過(guò)失或疏忽所造成的；③它是雙方當(dāng)事人所不能控制的即這種事故的發(fā)生是不能預(yù)見。無(wú)法避免、無(wú)法克服其后果的。

10.公積金：公司為了彌補(bǔ)意外虧算，擴(kuò)大營(yíng)業(yè)范圍，或?yàn)榱遂柟坦镜呢?cái)政基礎(chǔ)，從公司的盈利中提取一部分，不作為紅利分配，而保留在公司內(nèi)部，以備必要時(shí)使用的基金。

11.合伙：兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)，共同投資，共享利潤(rùn)而組成的企業(yè)。

表見代理：當(dāng)被代理人的言辭或行為導(dǎo)致第三人合理認(rèn)為代理人具有某種權(quán)限，并根據(jù)這些權(quán)限同代理人進(jìn)行法律行為時(shí)，代理人就具備了表見代理權(quán)限。

無(wú)權(quán)代理：指欠缺代理權(quán)的人以他人名義與第三人進(jìn)行法律行為。該法律行為非經(jīng)本人追認(rèn)，對(duì)本人不發(fā)生拘束力。

股份有限公司：指公司資本分成相等的股份，公司通過(guò)向社會(huì)公開發(fā)行股票，募集資本，股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司，又被稱為股份有限責(zé)任公司。

吸收合并：又稱兼并，是指一個(gè)或幾個(gè)公司并入另一個(gè)永續(xù)公司的商業(yè)交易。

有限責(zé)任公司：簡(jiǎn)稱有限公司，是指由法定人數(shù)的股東投資組成，股東以其出資額為限，對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部資產(chǎn)為限對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

間接代理：代理人以他自己的名義與第三人定力合同，日后將其權(quán)利義務(wù)通過(guò)另外一個(gè)合同轉(zhuǎn)移與本人。

實(shí)收資本：指企業(yè)投資者按照企業(yè)章程或合同、協(xié)議的約定，實(shí)際投入企業(yè)的資本。

簡(jiǎn)答：

（一）合同法

1.合同的有效條件？（1）行為人具有相應(yīng)的行為能力（民事行為能力）。（2）雙方意思表示真實(shí)、一致。（3）不違法、不違反社會(huì)公共利益。

2.合同無(wú)效的原因有哪些？

（1）欺詐并且導(dǎo)致國(guó)家的利益受損。（2）脅迫且導(dǎo)致國(guó)家的利益受損。（3）惡意串通導(dǎo)致第三方利益受損。

（4）以合法形式掩蓋非法目的。（5）違反社會(huì)公共利益。（6）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

3.借款合同的法律效力有哪些？

（1）轉(zhuǎn)移標(biāo)的錢款所有權(quán)。（2）要式(原則上，非自然人間)。（3）標(biāo)的物為金錢。（4）一般為有償合同。

4.租賃合同分為哪幾類？（1）動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、權(quán)利。（2）定期VS不定期。（3）一般和特殊。

（二）合伙企業(yè)

1、設(shè)立合伙企業(yè)需要具備哪些條件？（1）兩個(gè)以上的合伙人。（2）有書面的合伙協(xié)議。合伙人出資。（4）合伙企業(yè)的名稱以及生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。

2、合伙企業(yè)的退伙方式有哪些？（1）協(xié)議退伙。（2）單方通知退伙。（3）當(dāng)然退伙（4）除名退伙。

（三）公司法

1、公司的特征可以概述為哪幾個(gè)？財(cái)產(chǎn)獨(dú)、責(zé)任獨(dú)、名義獨(dú)。

2、子公司與分公司的區(qū)別是什么？

（1）在法律地位上說(shuō)，子公司有獨(dú)立的名義，分公司沒(méi)有獨(dú)立的名義。（2）所承擔(dān)的責(zé)任不同。（3）設(shè)立方式不同，子公司以公司法為依據(jù)來(lái)設(shè)立，分公司申請(qǐng)即可設(shè)立。

3、公積金的用途有哪些？（1）彌補(bǔ)虧損。（2）擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。（3）轉(zhuǎn)增公司資本。

4、公司的機(jī)構(gòu)有哪幾個(gè)？權(quán)利機(jī)構(gòu)、行政機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)。、合伙企業(yè)特征？1．合伙人應(yīng)為兩個(gè)以上2.是建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)之上的一類企業(yè)。3.合伙企業(yè)強(qiáng)調(diào)的是“人的組合”。合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出等都影響到合伙企業(yè)的存續(xù)。4.合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。合伙人以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)作為合伙債務(wù)的擔(dān)保。5.合伙人原則上均享有平等參于管理工作合伙事務(wù)的權(quán)利。6.一般不具有法人資格。

二、要約成立的條件是什么？1.表明要約人愿意按照要約的內(nèi)容訂立合同的意思2.要約的相對(duì)人一般為特定人3.要約的內(nèi)容必須明確、確定

4.要約必須送達(dá)受要約人

三、請(qǐng)簡(jiǎn)述訂立合同的八大條款1.姓名或者名稱及住址2.標(biāo)的物3.價(jià)款4.履行期限5.支付方式6.履行地點(diǎn)7.數(shù)量8.爭(zhēng)議的解決方式

四、合同無(wú)效的原因。1.欺詐、脅迫且損國(guó)家利益2.雙方惡意串通損害第三人的利益3.以合法形式掩蓋非法目的4.違反社會(huì)公共利益

五、有限責(zé)任公司的主要特征是什么？1.股東承擔(dān)有限責(zé)任；2股東人數(shù)有法定限制；3有限責(zé)任公司不得向社會(huì)公開發(fā)行股票；4.公司全部資產(chǎn)不劃分為等額股份；5公司不能發(fā)行股票籌資。

六、公司的主要特征1．公司擁有自己的財(cái)產(chǎn)2．公司以自己的名義享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)3.公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴4．公司擁有日常經(jīng)營(yíng)管理權(quán)5。公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響

七、合營(yíng)和合伙區(qū)別是什么？1.合營(yíng)企業(yè)是為了從事特定業(yè)務(wù)組織起來(lái)的2.合營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者之間不存在相互代理的關(guān)系，合營(yíng)者行為非經(jīng)授權(quán)不拘束合營(yíng)企業(yè)3.保護(hù)同公司交易的第三人的利益

八、公司設(shè)立的基本步驟1．設(shè)立股份有限公司必須有一定數(shù)目的發(fā)起人 2．發(fā)起人負(fù)責(zé)制定公司章程及認(rèn)購(gòu)股份 3．由發(fā)起人召開公司創(chuàng)立大會(huì)并選出公司的第一屆管理機(jī)構(gòu) 4．向政府有關(guān)主管部門辦理注冊(cè)登記，經(jīng)主管機(jī)關(guān)審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的條件準(zhǔn)予登記后，公司即告成立。

三、九、合同成立的條件主要有哪幾項(xiàng)？(1)當(dāng)事人之間必須達(dá)成協(xié)議，這種協(xié)議必須通過(guò)要約與承諾達(dá)成（2）當(dāng)事人必須具有訂約（民事行為）的能力（3）合同必須有對(duì)價(jià)或約因（4）合同標(biāo)的與內(nèi)容必須合法（5）合同必須符合法律規(guī)定的形式要求（6）當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)。

十、合同的主要特征（1）合同是有關(guān)雙方當(dāng)事人的協(xié)議，而不是單方面的協(xié)議，是一種民事法律行為。（2）合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。（3）合同是各方當(dāng)事人明確表示相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。（4）合同是具有法律約束力的協(xié)議。

十一、什么是無(wú)權(quán)代理

無(wú)權(quán)代理是指欠缺代理的人所做的代理行為。無(wú)權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形：

1、不具備默示授權(quán)條件的代理

2、授權(quán)行為無(wú)效的代理

3、超出授權(quán)范圍行事的代理

4、代理權(quán)消滅后的代理十二、一項(xiàng)有效的要約符合的條件包括哪幾方面？

（1）要約必須表明要約人愿意根據(jù)要約中提出的條件與對(duì)方訂立合同的意思。要約的目的在于訂立合同，因此，凡不是以訂立合同為目的的意思表示，就不能稱為要約。（2）要約的內(nèi)容必須明確、肯定。（3）要約必須傳達(dá)到受要約人時(shí)才能生效。

十三、股東大會(huì)的權(quán)限是什么？

（1）選任與解任董事;（2）決定紅利的分派;（3）變更公司的章程;（4）增加或減少公司的資本;（5）審查董事會(huì)提出的營(yíng)業(yè)報(bào)告書、資產(chǎn)負(fù)債表及其他表冊(cè);（6）決定公司的合并或解散。

十四、要約的失效主要原因。

要約過(guò)了有效期限

要約被有效撤銷

要約變?yōu)榉欠ǎ匆s發(fā)出后，國(guó)家實(shí)施的新法使要約非法

要約人失去履行要約的能力，如破產(chǎn)等

要約被受要約人拒絕

十五、代理人對(duì)本人負(fù)有哪些義務(wù)？

1代理人應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)

2代理人對(duì)本人應(yīng)誠(chéng)信、忠實(shí)、包括（1）代理人必須向本人公開他所掌握的有關(guān)客戶的一切必要的情況以供本人考慮是否同該客戶訂立合同

（2）代理人不得以本人的名義同代理人自己訂立合同，除非事先征得本人的同意（3）代理人不得受賄或謀私利或與第三人串通損害本人的利益

3代理人不得泄露他代理業(yè)務(wù)中所獲得的保密情報(bào)和質(zhì)料

4代理人須向本人申報(bào)賬目

5代理人不得把他的代理權(quán)委托給他人

十六、公司設(shè)立的基本步驟

（1）設(shè)立股份有限公司必須有一定數(shù)目的發(fā)起人;

（2）發(fā)起人負(fù)責(zé)制定公司章程及認(rèn)購(gòu)股份;

（3）由發(fā)起人召開公司創(chuàng)立大會(huì)并選出公司的第一屆管理機(jī)構(gòu);

（4）向政府有關(guān)主管部門辦理注冊(cè)登記，經(jīng)主管機(jī)關(guān)審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的條件準(zhǔn)予登記后，公司即告成立。

十七、企業(yè)并購(gòu)的動(dòng)機(jī)

（1）就企業(yè)的增長(zhǎng)而言，并購(gòu)是一種比擴(kuò)大生產(chǎn)更加快捷的方式，這種方式更加適合于那些謀求擴(kuò)大規(guī)模的企業(yè)的需要;

（2）如果并購(gòu)企業(yè)的資產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)值不能反映該企業(yè)的證券價(jià)值，那么，對(duì)于企業(yè)的增長(zhǎng)而言，通過(guò)并購(gòu)則比擴(kuò)大再生產(chǎn)所花費(fèi)的代價(jià)要小得多;

（3）如果某企業(yè)要想獲得自己稀缺的資源，例如，某種專有技術(shù)與專利權(quán)甚至現(xiàn)金，并購(gòu)是一種最好或者是惟一的有效方法;（4）通過(guò)并購(gòu)可以實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)，增強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力，橫向并購(gòu)可以消除現(xiàn)有或潛在的競(jìng)爭(zhēng)。

十八、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行有哪些方式？

一、是合伙人共同執(zhí)行。共同執(zhí)行，即是全體合伙人都參與事務(wù)執(zhí)行的執(zhí)行方式。這是直接體現(xiàn)合伙人平等執(zhí)行事務(wù)權(quán)利的普通執(zhí)行方式。

二、是委托部分合伙人代為執(zhí)行。委托部分合伙人執(zhí)行，即根據(jù)合伙協(xié)議，由全體合伙人中的某一或幾個(gè)代為執(zhí)行合伙事務(wù)。為了避免各合伙人發(fā)生意見分歧，或者部分合伙人不愿參與企業(yè)事務(wù)執(zhí)行時(shí)，就可以運(yùn)用這種方式執(zhí)行企業(yè)事務(wù)

十九、公司類型？ 有限責(zé)任公司、股份有限責(zé)任公司、個(gè)人合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)及個(gè)體工商戶等

二十、借款人的權(quán)利？

(1)有權(quán)向主辦銀行或者其他銀行的經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)貸款并依條件取得貸款。

(2)有權(quán)按合同約定提取和使用全部貸款。

(3)有權(quán)拒絕借款合同以外的附加條件。

(4)有權(quán)向貸款人的上級(jí)和中國(guó)人民銀行反映、舉報(bào)有關(guān)情況。

(5)在征得貸款人同意后，有權(quán)向第三人轉(zhuǎn)讓債務(wù)。

論述題

Ⅰ論述公司股東會(huì)的職能。

公司股東會(huì)的職能有：1．決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃。2．選舉和更換董事，決定董事的報(bào)酬事項(xiàng)。3．審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告。4．審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告。5．審議批準(zhǔn)公司的財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案。財(cái)務(wù)預(yù)算方案和財(cái)務(wù)決算方案主要指公司日常行政性支出，以及相關(guān)的費(fèi)用。6．審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。7．對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本做出決議。8．對(duì)發(fā)行公司債券做出決議。9．對(duì)公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)做出決議。修改公司章程。

Ⅱ.論述個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立的條件

1、投資人為一個(gè)自然人、民事能力的限制，公職的限制，經(jīng)營(yíng)能力的限制 個(gè)人信譽(yù)的限制 其他限制

2、有合法的企業(yè)名稱，起責(zé)任形式與其所從事的營(yíng)業(yè)相符合3有投資人申報(bào)的出資。4有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件5 有必要的的從業(yè)人員。

Ⅲ論述發(fā)行公司債券的條件。

公司發(fā)行債券的條件：（1）主體資格，股份有限公司和國(guó)有獨(dú)資公司或者兩個(gè)或者兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。（2）有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不少于6000 萬(wàn)元股有限公司的凈資產(chǎn)不少3000 萬(wàn)元。（3）公司債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40％。(4）最近三年的平均可分配利潤(rùn)足以支付公司 債 券一年的利息；（5）籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；（6）債券的率不超過(guò)國(guó)務(wù)院限制的利率水平；(7）國(guó)務(wù)院規(guī)的其他條件。

Ⅳ 論述公司的種類。

1.有限責(zé)任公司。有限責(zé)任公司是股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

2.股份有限公司。股份有限公司是指全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

3.國(guó)有獨(dú)資公司。國(guó)有獨(dú)資公司是指根據(jù)我國(guó)《公司法》第64條的規(guī)定，由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。

4.無(wú)限責(zé)任公司。無(wú)限公司是指二人以上股東所組織，全體股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任的公司。所謂連帶無(wú)限責(zé)任是指，公司財(cái)產(chǎn)不足清償其債務(wù)時(shí)，股東應(yīng)以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償公司債務(wù)；在這種情況下，公司的債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求公司股東中的任何一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任。

5.兩合公司。兩合公司，指一人以上無(wú)限責(zé)任股東與一人以上有限責(zé)任股東所組織，前者對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任，后者僅負(fù)有限責(zé)任的公司。兩合公司實(shí)為無(wú)限公司的變種，其無(wú)限責(zé)任股東經(jīng)營(yíng)企業(yè)，有限責(zé)任股東僅提供資本和分享利潤(rùn)，不參與公司事務(wù)。

論述題

1、有限責(zé)任公司的主要特征

（1）股東承擔(dān)有限責(zé)任；（2）股東人數(shù)有法定限制；（3）有限責(zé)任公司不得向社會(huì)公開發(fā)行股票；

（4）公司全部資產(chǎn)不劃分為等額股份；（5）公司不能發(fā)行股票籌資。

2、公司的主要特征

1)公司擁有自己的財(cái)產(chǎn)2)公司以自己的名義享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)3)公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴

4)公司擁有日常經(jīng)營(yíng)管理權(quán)5)公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響

3、無(wú)權(quán)代理是什么？

無(wú)權(quán)代理是指欠缺代理權(quán)的人所做的代理行為（1）不具備默示授權(quán)條件的代理；（2）授權(quán)行為無(wú)效的代理；

（3）越出授權(quán)范圍形式的代理；（4）代理權(quán)消滅后的代理

4、股東大會(huì)的權(quán)限

（1）選任與解任董事;（2）決定紅利的分派;（3）變更公司的章程;（4）增加或減少公司的資本;

（5）審查董事會(huì)提出的營(yíng)業(yè)報(bào)告書、資產(chǎn)負(fù)債表（balance sheet）及其他表冊(cè);（6）決定公司的合并或解散。

5、合同有效成立的要求（或條件）

（1）當(dāng)事人之間必須達(dá)成協(xié)議，這種協(xié)議必須通過(guò)要約與承諾達(dá)成;（2）當(dāng)事人必須具有訂約的能力;（3）合同必須有對(duì)價(jià)或約因;（4）合同標(biāo)的與內(nèi)容必須合法;（5）合同必須符合法律規(guī)定的形式要求;（6）當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)。

6、合同的主要特征：

從法律意義上講，合同有以下四個(gè)特征:（1）合同是有關(guān)雙方當(dāng)事人的協(xié)議，而不是單方面的協(xié)議，是一種民事法律行為。（2）合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。（3）合同是各方當(dāng)事人明確表示相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。（4）合同是具有法律約束力的協(xié)議。

7.論述代理人的義務(wù)。答：（1）勤勉履行代理職責(zé)。（2）誠(chéng)信、忠實(shí)。（3）不得泄露保密情報(bào)資料。（4）向本人申報(bào)帳目。（5）不得將代理權(quán)委托他人。

8.公司的設(shè)立條件1）股東人數(shù)符合法定規(guī)定2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額3）有共同的公司章程4）有公司名稱，符合規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)5）有公司經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所

9.一項(xiàng)有效的承諾應(yīng)具備哪些條件？

1）必須由受要約人作出。（2）必須在有效期間內(nèi)進(jìn)行。（3）必須與要約內(nèi)容一致。（4）傳遞方式必須符合要求。

10.簡(jiǎn)述要約的撤回和撤銷的區(qū)別。

（1）前者發(fā)生在要約生效之前，后者發(fā)生在要約生效之后；

（2）前者是使一個(gè)未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力，后者是使一個(gè)已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失去法律效力；

（3）前者的通知只要在要約到達(dá)之前或與要約同時(shí)到達(dá)就發(fā)生效力，而后者的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，不一定發(fā)生效力。在法律規(guī)定的特別情形下，要約是不得撤銷的

第三篇：國(guó)際商法復(fù)習(xí)材料

國(guó)際商法復(fù)習(xí)材料

1.國(guó)際商法

國(guó)際商法是指調(diào)整國(guó)際商事組織和商事交易的各種法律規(guī)范的總稱。

2.國(guó)際商法是調(diào)整平等主體之間國(guó)際商事關(guān)系的法律規(guī)范。

3.國(guó)際商法的淵源

國(guó)際商法的淵源也就是國(guó)際商法的表現(xiàn)形式，國(guó)際商法的淵源為國(guó)際立法（國(guó)家間就經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、法律等權(quán)利及義務(wù)制定的規(guī)范性文件）、國(guó)際商事慣例（反復(fù)使用被各國(guó)普遍采納和接受的習(xí)慣做法）以及各國(guó)相關(guān)立法（國(guó)內(nèi)立法），尤以前兩者為主。4.大陸法系和英美法系的區(qū)別

大陸法是指以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國(guó)和德國(guó)民法典為典型的法國(guó)、德國(guó)法律以及模仿二者立法例制定的其他國(guó)家法律的統(tǒng)稱。英美法是指英國(guó)中世紀(jì)以來(lái)的法律以及受其影響或者仿其模式制定的美國(guó)及其他國(guó)家法律的總稱。

兩者的主要區(qū)別有：(1)法律淵源不同；(2)法律推理方式不同；(3)法律結(jié)構(gòu)不同；(4)法律分類不同；(5)訴訟制度不同；(6)受羅馬法影響的方式和程度不同。5先例約束力原則

指法院在判決中所包括的判決理由必須得到遵循，即對(duì)作出判例的法院本身和對(duì)下級(jí)法院日后處理同類案件均具有約束力，否則，就談不上判例法。這種先例約束力原則，對(duì)普通法和衡平法都同樣適用 6“薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司案”評(píng)價(jià)P27常見的國(guó)際商事慣例P4

8中國(guó)已經(jīng)加入的主要國(guó)際商事公約紐約公約聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約等9商事組織主要類型

四大類型：業(yè)主制企業(yè)，合伙制企業(yè)，公司制企業(yè)，合作社

1、業(yè)主制企業(yè)

亦稱：獨(dú)資企業(yè)，個(gè)人企業(yè)，個(gè)體商人

概念：一個(gè)出資者單獨(dú)出資，并由其自己的財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體

特點(diǎn)：無(wú)法人資格，無(wú)獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，出資人以個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)負(fù)責(zé)

2、合伙制企業(yè)

3、公司

概念：通常是指依法定程序設(shè)立的營(yíng)利性社團(tuán)法人

4、合作社

10公司資本制度，是指法律或者章程確定的有關(guān)公司資本的規(guī)則。

11少數(shù)股東權(quán)益的保護(hù)措施

1、股東賬簿查閱權(quán)

2、臨時(shí)股東會(huì)議召集請(qǐng)求權(quán)、提案權(quán)

3、股東大會(huì)召集主持權(quán)

4、股份公司董監(jiān)事累積投票制

5、股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

6、損害賠償請(qǐng)求權(quán)

7、股東代表訴訟權(quán)

8、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告查閱權(quán)

9、解散公司請(qǐng)求權(quán)12《薩班斯法》評(píng)價(jià)P22 13代理類型

1、大陸法系

①按照代理人是以委托人名義還是以代理人自己的名義從事代理行為，分為直接代理與間接代理。

直接代理：代理人根據(jù)委托人授權(quán)，以委托人名義訂立合同或從事其他法律行為，并由委托人直接承擔(dān)行為后果的法律制度

間接代理：代理人根據(jù)委托人委托，以代理人自己名義與第三人訂立合同或從事其他法律行為，行為后果最終亦由委托人承擔(dān)的法律制度

②根據(jù)代理人是否基于代理權(quán)而為法律行為，將代理分為有權(quán)代理與無(wú)權(quán)代理。

有權(quán)代理：代理人基于代理權(quán)所為之代理 無(wú)權(quán)代理：代理人非基于代理權(quán)而為之代理 無(wú)權(quán)代理分為狹義的無(wú)權(quán)代理與表見代理。

狹義的無(wú)權(quán)代理：代理人既無(wú)本人授權(quán)，也沒(méi)有使第三人可資信賴其有代理權(quán)的假象，而仍所為之代理，其行為后果由代理人自行承擔(dān)，除非本人事后追認(rèn) 表見代理：代理人雖無(wú)代理權(quán)，但善意第三人有充分理由相信代理人具有代理權(quán)，并基于此項(xiàng)信賴而與代理人為法律行為，其行為后果由本人承擔(dān)

2、英美法系

①根據(jù)是否披露代理關(guān)系以及是否指明本人身份，將代理區(qū)分為三種：

指明本人（代表公開姓名的本人）的代理；

披露代理關(guān)系但不指明本人（代表不公開身份的本人）的代理；

不披露代理關(guān)系但事實(shí)上存在代理權(quán)（代表不公開身份的本人）的代理。

②根據(jù)代理人是否具有代理權(quán)而將代理分為有代理權(quán)限的代理和無(wú)代理權(quán)限的代理。

有代理權(quán)限的代理指代理人通過(guò)代理人的事先授權(quán)或者事后追認(rèn)的方式獲得代理權(quán)限進(jìn)而形成的代理關(guān)系 無(wú)代理權(quán)限的代理指代理人雖然未通過(guò)被代理人事先授權(quán)或事后追認(rèn)而獲得代理權(quán)限。14代理權(quán)的產(chǎn)生

1、大陸法系

根據(jù)代理權(quán)是否基于委托人自己的意思產(chǎn)生，分為意定代理與法定代理。

意定代理：委托人基于其自己的意志而將一定事務(wù)托付給其所選擇的代理人，由其完成代理事務(wù)，又稱委托代理

法定代理：代理人直接根據(jù)法律規(guī)定而非被代理人的授權(quán)取得代理權(quán)的情形。

2、英美法系

①明示授權(quán)：本人以明示方式制定某人為他的代理人（口頭、書面、蠟封蓋印）

②默示授權(quán)：被代理人以其言辭或行動(dòng)使代理人有權(quán)以他的名義簽訂合同，并且受該合同的拘束

③不容否認(rèn)的代理：一個(gè)人以其言辭或行動(dòng)使善意第三人合理地相信某人是其代理人，有權(quán)以其名義簽訂合同，則他須對(duì)該人以其名義所為的行為承擔(dān)責(zé)任，不能事后否認(rèn)某人是其代理人。

④客觀必需的代理權(quán)：一個(gè)人受委托照管另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，遇特殊情況時(shí)為保全這些財(cái)產(chǎn)所必需的代理權(quán)。雖然受委托管理財(cái)產(chǎn)的人并沒(méi)有得到采取此種行動(dòng)的明示授權(quán)，但由于客觀情況的需要可以視為具有此種授權(quán)。⑤追認(rèn)的代理：若某代理人未經(jīng)授權(quán)而為他人（本人）而非為自己實(shí)施了某一行為，而且本人事后追認(rèn)了該行為，那么該行為就成為本人自己的行為。（追認(rèn)代理的四個(gè)條件：1代理人在與第三人訂立合同時(shí)，必須聲明他是以代理人的身份訂立合同的。2合同只能由訂立該合同時(shí)已經(jīng)指出姓名的本人或可以確定姓名的本人來(lái)追認(rèn)。3追認(rèn)該合同的本人必須是在代理人訂立合同時(shí)已經(jīng)取得法律人格的人。4本人在追認(rèn)合同時(shí)必須了解其主要內(nèi)容。）

3、我國(guó)法律規(guī)定

意定代理、法定代理、指定代理 15代理法律關(guān)系

內(nèi)部關(guān)系：本人與代理人外部關(guān)系：代理人與第三人 和 第三人與本人

1、代理的內(nèi)部關(guān)系 ①代理人對(duì)本人的義務(wù)：

勤勉謹(jǐn)慎義務(wù)、誠(chéng)信、忠實(shí)義務(wù)、保密義務(wù)、申報(bào)賬目義務(wù)、不得擅自轉(zhuǎn)委托義務(wù)、不得越權(quán)義務(wù)、不得越權(quán)義務(wù)

②本人對(duì)代理人的義務(wù)

支付傭金或酬勞的義務(wù)、償還代理人為履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用

2、代理的外部關(guān)系

①代理人以本人名義簽約或?yàn)槠渌尚袨闀r(shí)，本人及代理人與第三人的關(guān)系

代理人與本人之間存在真實(shí)的代理與授權(quán)關(guān)系 代理人與本人之間并無(wú)真實(shí)的代理與授權(quán)關(guān)系 代理人與本人之間雖無(wú)真實(shí)的代理與授權(quán)關(guān)系，但第三人有理由相信行為人有代理權(quán)

②代理人未以本人名義簽約或?yàn)槠渌尚袨闀r(shí)，本人、代理人與第三人的關(guān)系

雖未披露本人身份，但代理人以代表身份簽約或?yàn)槠渌尚袨?/p>

代理人從事代理行為時(shí)不僅未披露本人身份，也未披露代理關(guān)系的存在16承擔(dān)特別責(zé)任的代理人

1、對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人

①保付代理人②保兌銀行③保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人④運(yùn)輸代理人

2、對(duì)本人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人 信用擔(dān)保代理人

17外貿(mào)代理制的主要規(guī)則 18合同法的基本原則

1、平等原則

2、契約自由原則

3、誠(chéng)實(shí)信用原則

4、公平原則

5、合同信守原則

6、公序良俗原則 19合同的生效條件

1、當(dāng)事人必須具有締約能力

2、當(dāng)事人應(yīng)通過(guò)要約和承諾訂合同；

3、合同的形式必須符合法律要求

4、合同的內(nèi)容必須合法

5、當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)。

6、合同的訂立必須以對(duì)價(jià)或約因?yàn)楦鶕?jù)； 20締約過(guò)失責(zé)任

締約過(guò)失責(zé)任亦稱締約責(zé)任或先合同責(zé)任，是指在合同訂立的過(guò)程中，一方因違背誠(chéng)實(shí)信用義務(wù)致使另一方信賴?yán)媸艿綋p失，所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。21責(zé)任競(jìng)合指某種法律事實(shí)的出現(xiàn)，導(dǎo)致產(chǎn)生兩種或兩種以上的責(zé)任，并在相互之間發(fā)生沖突的法律現(xiàn)象。22違約責(zé)任的承擔(dān)形式

實(shí)際履行、損害賠償、違約金、定金、禁令 23對(duì)價(jià)預(yù)約因

（英美法）對(duì)價(jià);系指根據(jù)協(xié)議已經(jīng)履行或?qū)⒁男辛x務(wù)的當(dāng)事人由此得到某種利益，或者接受義務(wù)履行的當(dāng)時(shí)人為此而遭受某種損失的事實(shí)因素，是對(duì)履行義務(wù)一方的某種回報(bào)。

（大陸法）約因是指締約當(dāng)事人締約合同所追求的近前的，直接的目的。（區(qū)別于動(dòng)機(jī)，某個(gè)具體行為可能由多個(gè)動(dòng)機(jī)組成但是行為目的只有一個(gè)）24簽字蠟封合同

英美法將合同分為簽字蠟封合同與簡(jiǎn)式合同

簽字蠟封合同為正式合同，這種合同無(wú)需對(duì)價(jià)，甚至也無(wú)需將合同交到對(duì)方手中，就能取得法律上的效力。下列合同采取蠟封形式：沒(méi)有對(duì)價(jià)的合同，轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)或地產(chǎn)權(quán)益的合同，包括租賃土地在三年以上的合同，轉(zhuǎn)讓船舶的合同

25《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》（SISG）主要內(nèi)容

該公約只適用于銷售合同的訂立和買賣雙方因此種合同產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。P162 26貿(mào)易術(shù)語(yǔ)

E組，(EXW工廠交貨),指賣方僅在自己的地點(diǎn)將貨物交給買方處置即可，該組賣方責(zé)任最小。

F組，（FCA貨交承運(yùn)人FAS船邊交貨FOB船上交貨），指賣方須將貨物交至買方指定的承運(yùn)人，賣方無(wú)需辦理運(yùn)輸手續(xù)，亦無(wú)需支付運(yùn)費(fèi)。

C組，（CFR成本加運(yùn)費(fèi)CIF成本、保險(xiǎn)加運(yùn)費(fèi)CPT運(yùn)費(fèi)付至CIP運(yùn)保費(fèi)付至），指賣方須訂立運(yùn)輸合同，但對(duì)貨物滅失或損壞的風(fēng)險(xiǎn)以及裝船和起運(yùn)后發(fā)生意外所產(chǎn)生的費(fèi)用不承擔(dān)責(zé)任。

D組，（DAF邊境交貨DES目的船上交貨DEQ目的港碼頭交貨DDU未完稅交貨DDP完稅交貨），指賣方須承擔(dān)將貨物交至目的地國(guó)所需的全部費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)，是典型的到貨合同。

27國(guó)際產(chǎn)品責(zé)任的國(guó)際歸責(zé)原則

過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任原則無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 28海運(yùn)提單的基本特征、種類和作用

1、特征

提單（B/L）是指用以證明海上貨物運(yùn)輸合同和貨物已由承運(yùn)人接管或裝船，以及承運(yùn)人保證據(jù)以交付貨物的單證。是海上貨物運(yùn)輸中應(yīng)用最廣泛的。提單的特征有：

(1)提單是托運(yùn)人和承運(yùn)人之間運(yùn)輸合同的證明。(2)提單是承運(yùn)人簽發(fā)的收據(jù)。(3)提單是物權(quán)憑證。

2、種類

①已裝船提單（shipped B/L）和備運(yùn)提單（received for shipment B/L）

②清潔提單（clean B/L）和不清潔提單（unclean B/L）③記名提單（straight B/L）、指示提單（order B/L）、不記名提單（open B/L）

④直達(dá)提單（direct B/L）、轉(zhuǎn)船提單（through B/L）、聯(lián)運(yùn)提單（combined B/L）

3、作用

提單是海上貨物運(yùn)輸合同的證明。

提單是承運(yùn)人接管貨物或已將貨物裝船的收據(jù)。提單是承運(yùn)人保證據(jù)以交付貨物的憑證。提單是貨物的物權(quán)憑證。29倒簽提單

是指承運(yùn)人在貨物裝船后簽發(fā)的一種將實(shí)際裝船日期提前的提單。30預(yù)借提單

是指在承運(yùn)人在貨物尚未裝船或尚未裝完的情況下就預(yù)先簽發(fā)的提單。

31目前調(diào)整國(guó)際貨物運(yùn)輸?shù)闹饕s簡(jiǎn)介

《海牙規(guī)則》《維斯比規(guī)則》《漢堡規(guī)則》《海商法》 《國(guó)際貨協(xié)》

《華沙公約》《海牙議定書》《瓜達(dá)拉哈拉公約》 32國(guó)際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的基本原則

1、可保利益原則

2、最大誠(chéng)信原則

3、補(bǔ)償原則

4、代位追償原則

5、近因原則 33保險(xiǎn)合同的特點(diǎn)

保險(xiǎn)合同首先是有償合同，也是雙務(wù)合同，射幸合同，此外還是最大誠(chéng)信合同、諾成合同與不要式合同。34國(guó)際海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的承保范圍 海上風(fēng)險(xiǎn)：自然災(zāi)害、意外事故、外來(lái)風(fēng)險(xiǎn) 海上損失：全部損失和部分損失

費(fèi)用：施救費(fèi)用、救助費(fèi)用、特別費(fèi)用、額外費(fèi)用 35中國(guó)人民保險(xiǎn)公司海洋運(yùn)輸貨物保險(xiǎn)條款主要內(nèi)容 P212 基本險(xiǎn)和附加險(xiǎn) 36票據(jù)權(quán)利

屬于債權(quán)，主要包括付款請(qǐng)求權(quán)和追索權(quán)。37票據(jù)行為

出票 背書 承兌 保證 付款 38票據(jù)瑕疵

是指影響票據(jù)效力的行為，即在票據(jù)活動(dòng)中存在一定的問(wèn)題，使票據(jù)不再是一般意義上的票39票據(jù)喪失 是指持票人并非出于自己的本意而喪失對(duì)票據(jù)的所有，分為絕對(duì)喪失和相對(duì)喪失兩種。絕對(duì)喪失是指票據(jù)已在客觀上消失；相對(duì)喪失指持票人失去對(duì)票據(jù)的占有，如遺失或被盜。40信用證結(jié)算特征

1、以銀行信用取代商業(yè)信用。

2、交易標(biāo)的物為單據(jù)。

3、獨(dú)立性

41信用證交易原則

信用證獨(dú)立原則,是指盡管信用證的開立以買賣合同為基礎(chǔ)，但信用證一旦開出，即成為一種獨(dú)立于買賣合同的新約定。

嚴(yán)格相符原則，是指賣方在向銀行議付時(shí)，所提交的各種單據(jù)必須在表面上完全符合信用證的要求，銀行方予

付款，否則銀行可以拒絕收單付款。“單單相符，單證相符”。

42托收/信用證的基本當(dāng)事人、他們之間的主要關(guān)系 基本當(dāng)事人主要包括開證申請(qǐng)人、開證行/付款行、通知行/議付行和受益人。

開證申請(qǐng)人是向銀行申請(qǐng)開立信用證的人，一般為進(jìn)口商。

開證行是接受開證申請(qǐng)人委托開立信用證的銀行。通知行是接受開證行委托，將信用證通知受益人的銀行。受益人即有權(quán)享受信用證利益的人，一般為出口商。43國(guó)際商事仲裁的特征 仲裁不同于調(diào)解。

仲裁也不同于訴訟，其與訴訟相比具有如下特征：

1、管轄權(quán)的非強(qiáng)制性

2、當(dāng)事人的自主性

3、審理的保密性

4、程序的高效性

5、裁決的易執(zhí)行性 44中國(guó)及國(guó)際上較有影響力的仲裁機(jī)構(gòu)

P247中國(guó)常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)(1)中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)——CIETAC

(2)中國(guó)海事仲裁委員會(huì)——CMAC(3)其他常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)

國(guó)際：聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)國(guó)際商會(huì)仲裁院瑞典斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院英國(guó)倫敦國(guó)際仲裁院美國(guó)仲裁協(xié)會(huì)

45仲裁協(xié)議的形式與效力

仲裁協(xié)議的形式：表現(xiàn)為兩種形式：商事合同中的仲裁條款和獨(dú)立的仲裁協(xié)議

仲裁協(xié)議的效力：1）對(duì)當(dāng)事人的效力。協(xié)議一旦成立，當(dāng)事人就特定爭(zhēng)議事項(xiàng)向法院提起訴訟的權(quán)利，除非雙方當(dāng)事人就爭(zhēng)議的解決方式作出變更。2）對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁員的效力。有效的仲裁協(xié)議是仲裁員或仲裁機(jī)構(gòu)手里爭(zhēng)議案件，行使仲裁管轄權(quán)的依據(jù)。3）對(duì)法院的效力。一，排除其司法所管轄權(quán)的效力。二，一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議是保證仲裁裁決具有強(qiáng)制執(zhí)行力的依據(jù)。46《紐約公約》 P254

海上風(fēng)險(xiǎn)分為：一般海上風(fēng)險(xiǎn)和外來(lái)風(fēng)險(xiǎn)。

一般海上風(fēng)險(xiǎn)（Perils of the Sea）又稱海灘，是指船舶或貨物在海上運(yùn)輸過(guò)程中所遇到的自然災(zāi)害和意外事故。

主要有：（1）自然災(zāi)害（Natural Calamities），是指由于自然界的變異引起破壞力量所造成的現(xiàn)象，如惡劣氣候、雷電、地震、海嘯、火山爆發(fā)、洪水等。（2）意外事故（Fortuitous Accidents），是指船舶擱淺、觸礁、沉沒(méi)、互撞或與其他固體物如流冰、碼頭碰撞，以及失蹤、失火、爆炸等意外原因造成的事故或

其他類似事故。外來(lái)風(fēng)險(xiǎn)（一般可以預(yù)防）：包括一般外來(lái)風(fēng)險(xiǎn)和特殊外來(lái)風(fēng)險(xiǎn)。

一般外來(lái)風(fēng)險(xiǎn)：因偷竊、雨淋、短量、玷污等原因引起的風(fēng)險(xiǎn)。

特殊外來(lái)風(fēng)險(xiǎn)：因戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、暴動(dòng)、交貨不到、拒絕收貨等原因引起的風(fēng)險(xiǎn)。海上運(yùn)輸險(xiǎn)別

基本險(xiǎn):平安險(xiǎn)、水漬險(xiǎn)、一切險(xiǎn) 附加險(xiǎn)：一般附加險(xiǎn)、特殊附加險(xiǎn) 單獨(dú)海損

單獨(dú)海損是指因所承受的海上風(fēng)險(xiǎn)而發(fā)生的保險(xiǎn)標(biāo)的物的部分損失（船舶的部分損失、貨物的部分損失）。共同海損

共同海損是指在同一海上航程，船舶、貨物和其他財(cái)產(chǎn)所遭受的共同危險(xiǎn)必須是真是，而且緊迫的；其行為是有意的，犧牲和費(fèi)用必須是資源的，犧牲和費(fèi)用的做出是為了共同安全。

與訴訟相比國(guó)際商事仲裁的特征

國(guó)際商事仲裁是指不同國(guó)家的公民、法人將他們?cè)趯?duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易及海事中所發(fā)生的爭(zhēng)議，以書面的形式，自愿交由第三者進(jìn)行評(píng)斷和裁決。。。。。

第四篇：國(guó)際商法復(fù)習(xí)

國(guó)際商法復(fù)習(xí)

單項(xiàng)選擇題

1.CIC三種基本險(xiǎn)別承保責(zé)任范圍的大小順序

2.要約撤銷的含義

3.可以解除合同的情況

4仲裁的特點(diǎn)

5合伙人之間的責(zé)任承擔(dān)

6申請(qǐng)專利的條件

7股份有限責(zé)任公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)

8國(guó)際商務(wù)總代理中代理人享有:

9甲在無(wú)權(quán)代理的情形下，以乙的名義與丙訂立合同，乙不應(yīng)當(dāng)向丙承擔(dān)責(zé)任的情形是（C）。

A、乙在合同上簽字

B、乙知道甲以其名義與丙訂立合同而不作否認(rèn)表示

C、丙在知道甲沒(méi)有得到乙的授權(quán)的情況下簽訂了合同，隨后丙依據(jù)該合同向乙發(fā)貨，被乙拒絕

D、甲在乙不知情的情況下，向丙提供了加蓋乙的合同專用章的空白合同書而訂立的合同

多項(xiàng)選擇題

1公司合并的形式

2合同成立必須經(jīng)歷的階段

3要約消滅或失效的情況

4合同買、賣方的主要義務(wù)

5風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)時(shí)間

6承諾有效應(yīng)具備的條件

7工業(yè)產(chǎn)權(quán) 細(xì)分

8產(chǎn)品責(zé)任的條件

10要避免淡水雨淋的風(fēng)險(xiǎn)，如何投保？（BD）

A、平安險(xiǎn)B、平安險(xiǎn)+淡水雨淋險(xiǎn)C、水漬險(xiǎn)D、一切險(xiǎn)E、淡水雨淋險(xiǎn)F、一切險(xiǎn)+淡水雨淋險(xiǎn)

11需要生產(chǎn)者或銷售者承擔(dān)的產(chǎn)品缺陷包括（ABC）。

A．設(shè)計(jì)缺陷B．制造缺陷

C．警示缺陷

名詞解釋題

1．要約

要約是具有足夠的確定性并包含一旦被接受合同即成立的意圖的訂立合同的建議。

2．專利權(quán)

是指按照專利法的規(guī)定，由專利主管部門根據(jù)發(fā)明人的申請(qǐng)，授予發(fā)明人在一定期間內(nèi)對(duì)某項(xiàng)發(fā)明或設(shè)計(jì)享有的專有權(quán)。

3．預(yù)期違約

合同規(guī)定的履行期限到來(lái)之前，當(dāng)事人一方以行為、言詞或文字方式明確表示他屆時(shí)將不履行合同。

4、仲裁

是指當(dāng)事人通過(guò)仲裁協(xié)議的方式，自愿將其之間的爭(zhēng)議交給仲裁協(xié)議所確定的第三人予以裁決的一 1

種爭(zhēng)議解決方式

5、匯票

匯票是由出票人簽名出具的要求受票人于見票時(shí)或于規(guī)定的日期或于將來(lái)可以確定的時(shí)間內(nèi)向特定人或憑特定人的指示或向持票人支付一定數(shù)額金錢的無(wú)條件的書面支付命令。

6．客觀必需的代理權(quán)

客觀必需的代理權(quán)是在一個(gè)人受委托照管另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，為了保護(hù)這種財(cái)產(chǎn)而必須采取某種行動(dòng)時(shí)產(chǎn)生的。在這種情況下，雖然受委托管理財(cái)產(chǎn)的人并沒(méi)有得到采取此種行動(dòng)的明示的授權(quán)，但由于客觀情況的需要得視為具有此種授權(quán)。

7．表見代理

是一種特殊的無(wú)權(quán)代理，是指行為人雖欠缺代理權(quán)，但由于被代理人（代理人）的行為致使善意相對(duì)人有理由相信其有充分的代理權(quán)，在這種情況下由該行為人實(shí)施的行為效果歸屬于被代理人的代理。

8、產(chǎn)品責(zé)任

是產(chǎn)品存在缺陷，給消費(fèi)者、使用者和第三者造成人身和財(cái)產(chǎn)損失而應(yīng)由生產(chǎn)者和銷售者所應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任，又稱為產(chǎn)品質(zhì)量的侵權(quán)責(zé)任和產(chǎn)品質(zhì)量的損害賠償責(zé)任。

簡(jiǎn)答題

1.要約的撤回與要約的撤銷的區(qū)別？

要約的撤回是指要約人在要約送達(dá)受要約人之前向受要約人發(fā)出阻止要約生效的通知。

要約的撤銷是指要約人在要約送達(dá)受要約人之后、被受要約人接受之前向受要約人發(fā)出要約失效的通知，使其不再受要約的約束。

2.有效承諾的構(gòu)成要件？

須由受要約人或其代理人對(duì)要約人做出

須是對(duì)要約的回復(fù)

必須與要約的內(nèi)容一致

須采用要約限定的承諾方式，除非未采用該方式并不會(huì)損害要約人的利益

3.顯名代理、隱名代理和不披露代理關(guān)系存在的代理的含義。

（1）顯名代理，這種代理指既明示為被代理人利益，又明示以被代理人名義而表示意思或接受意思表示的代理。

（2）隱名代理或不公開被代理人姓名的代理。這種代理是指不明示以被代理人名義，但明示為被代理人利益而表示意思或接受意思表示的代理。

（3）不披露代理關(guān)系存在的代理。這種代理指既不明示以被代理人名義，也不明示為被代理人利益，而以自己的名義表示意思或接受意思表示的代理。

4.表見代理含義及其構(gòu)成要件？

表見代理是一種特殊的無(wú)權(quán)代理，是指行為人雖欠缺代理權(quán)，但由于被代理人（代理人）的行為致使善意相對(duì)人有理由相信其有充分的代理權(quán)，在這種情況下由該行為人實(shí)施的行為效果歸屬于被代理人的代理。

表見代理的構(gòu)成要件：

1、客觀上：存在使第三人有理由相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)依據(jù)；

2、主觀上：第三人確實(shí)不知且不應(yīng)知道行為人無(wú)代理權(quán)（善意、無(wú)過(guò)失）。

5.國(guó)際海上貨物運(yùn)輸合同承運(yùn)人的義務(wù)

1）承運(yùn)人有提供約定船舶的義務(wù)

2）承運(yùn)人有保證船舶適航的義務(wù)

船舶適航標(biāo)準(zhǔn)有三個(gè)方面的要求：

第一，承運(yùn)人在開航前和開航當(dāng)時(shí)，應(yīng)謹(jǐn)慎處理，使船舶適航。

第二，承運(yùn)人應(yīng)妥善地配備船員、裝備船舶和配備供應(yīng)品。

第三，承運(yùn)人應(yīng)確保貨艙具有適合裝貨的能力。

3）承運(yùn)人有管理貨物的義務(wù)

4）承運(yùn)人有損害賠償責(zé)任

案例分析題

某外貿(mào)公司按CIF術(shù)語(yǔ)出口一批貨物，裝運(yùn)前已向保險(xiǎn)公司投保平安險(xiǎn)；2月初貨物裝妥順利開航。載貨船舶于2月16日在海上遇到暴風(fēng)雨，致使一部分貨物受到水漬，損失價(jià)值為5000美元。數(shù)日后，該輪又突然觸礁，致使該批貨物又遭到部分損失，價(jià)值為9000美元。保險(xiǎn)公司對(duì)該批貨物的上述兩項(xiàng)損失是否都應(yīng)予以賠償？為什么？

保險(xiǎn)公司應(yīng)予賠償。

答：根據(jù)中國(guó)人民保險(xiǎn)公司《海運(yùn)貨物保險(xiǎn)條款》平安險(xiǎn)的責(zé)任范圍第二條和第三條的規(guī)定，觸礁受損的9000美元，是運(yùn)輸工具遇到意外事故造成的部分損失，保險(xiǎn)公司負(fù)責(zé)賠償。

遇暴風(fēng)雨受損的5000美元，是在運(yùn)輸過(guò)程中由于自然災(zāi)害造成的部分損失，又由于該貨物是在觸礁意外事故發(fā)生之前造成的，所以保險(xiǎn)公司對(duì)5000美元亦負(fù)責(zé)賠償。因此，保險(xiǎn)公司對(duì)該批貨物的上述兩項(xiàng)損失都負(fù)責(zé)賠償。

第五篇：國(guó)際商法案例總結(jié)

案例一：提單的作用

某公司A從國(guó)外進(jìn)口一批鋼坯，以集裝箱運(yùn)輸，裝箱單及提單上均在名為21箱。貨交甲船運(yùn)輸后，由于市場(chǎng)情形的變化，A公司將貨物轉(zhuǎn)售給B公司，雙方簽訂買賣合同，A公司向B公司背書交付了提單及各項(xiàng)單據(jù)。待船到目的港，B公司持單提貨時(shí)，發(fā)現(xiàn)貨物只有20箱，B公司要求甲船償付漏裝一箱的貨款，船方經(jīng)仔細(xì)審查，發(fā)現(xiàn)在大副記載的有關(guān)日志中，寫明實(shí)際收貨20箱。對(duì)此，船公司提出抗辯，拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。

問(wèn)：在不考慮保險(xiǎn)的情況下，短缺的一箱貨物損失由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？

分析：

本題考查的是提單的作用，其中一個(gè)作用為將貨物裝船的證明。即提單是承運(yùn)人已按提單上所載情況，收到貨物的初步證明。若承運(yùn)人實(shí)際收到的貨物與提單上所記載的內(nèi)容不符，承運(yùn)人必須證明自己盡了適當(dāng)謹(jǐn)慎職責(zé)，否則應(yīng)按提單內(nèi)容向提單持有人負(fù)責(zé)。本案中，承運(yùn)人沒(méi)有在運(yùn)輸前按提單清查貨物，導(dǎo)致了收貨人的損失，船公司應(yīng)該賠償A公司的責(zé)任。

案例二：貨物的專利權(quán)問(wèn)題

沈陽(yáng)A公司向香港B公司出口一批機(jī)床，出口合同中明確約定該批機(jī)床將被銷往埃及。沈陽(yáng)A公司經(jīng)調(diào)查得知，該批機(jī)床在埃及不會(huì)遇到任何專利侵權(quán)問(wèn)題。然而，因B公司自身經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生變化，這批機(jī)床被B公司出口給了意大利D公司，結(jié)果在意大利被D公司以侵犯專利權(quán)起訴。問(wèn)：（1）沈陽(yáng)A公司是否會(huì)因意大利D公司提起的侵犯專利之訴而對(duì)香港B公司或者意大利C公司承擔(dān)全力擔(dān)保責(zé)任？說(shuō)明理由。

（2）如果該批機(jī)床在香港被當(dāng)?shù)氐囊患夜咎崞鹪V訟，認(rèn)為該機(jī)床侵犯了其專利權(quán)，沈陽(yáng)A公司是否應(yīng)對(duì)香港B公司承擔(dān)權(quán)利擔(dān)保責(zé)任？說(shuō)明理由。分析：

本題考查的是賣方對(duì)貨物擔(dān)保責(zé)任重中涉及的貨物專利權(quán)的問(wèn)題，公約規(guī)定：賣方應(yīng)擔(dān)保貨物在其進(jìn)口國(guó)和轉(zhuǎn)售國(guó)不侵犯專利權(quán)，否則視為應(yīng)承擔(dān)相關(guān)的法律責(zé)任。（1）由于B公司經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生變化，導(dǎo)致其轉(zhuǎn)售國(guó)發(fā)生改變，這種改變是A公司無(wú)法預(yù)知的，所以A公司不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；（2）由于香港是A公司的出口國(guó)，按規(guī)定應(yīng)該擔(dān)保貨物不侵犯當(dāng)?shù)氐膶＠麢?quán)，而香港當(dāng)?shù)氐墓咎岢隽嗽V訟，說(shuō)明貨物有侵權(quán)行為，故A公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。案例三：要約的實(shí)質(zhì)性變更問(wèn)題

我某出口公司于2月1日向美方報(bào)出某農(nóng)產(chǎn)品，在發(fā)盤中除列明各項(xiàng)必要條件外，還表示：“Packing in sound bags”。在發(fā)盤有效期內(nèi)美方復(fù)電稱：“Refer to your telex first accepted, packing in new bags”。我方收到上述復(fù)電后，即著手備貨。數(shù)日后，該農(nóng)產(chǎn)品國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格猛跌，美方來(lái)電稱：“我方對(duì)包裝裝條件作了變更，你方未確認(rèn)合同并未成立。”而我出口公司則堅(jiān)持合同已經(jīng)成立。問(wèn)：合同是否已經(jīng)成立？為什么？ 分析：

本案涉及到要約的實(shí)質(zhì)性變更的問(wèn)題，公約規(guī)定：一旦要約發(fā)生了實(shí)質(zhì)性的變更，那么，要約將失去效力。本案中，美方對(duì)包裝條件的修改不屬于實(shí)質(zhì)性變更，所以合同依然成立。案例四：要約的實(shí)質(zhì)性變更問(wèn)題

A公司向B公司發(fā)出要約，供應(yīng)100匹馬力的拖拉機(jī)50臺(tái)，每臺(tái)CIF香港3500美元，訂立合同后兩個(gè)月裝船，不可撤銷信用證付款。B公司收到后立即墊付承諾，表示接受A公司的要約，并要求訂立合同后立即裝船。A公司未作任何答復(fù)，也沒(méi)有提交貨物。事后，以A公司違反合同為由要求損害賠償。問(wèn)：B公司要求是否合理，為什么？ 分析：

本案涉及到要約的實(shí)質(zhì)性變更問(wèn)題，公約規(guī)定：若要約發(fā)生了實(shí)質(zhì)性變更，則邀約失去效力。本案中B公司雖然做出了承諾，但是對(duì)裝船條件的更改屬于實(shí)質(zhì)性變更，合同失去效力，因此，B公司的要求不合理。案例五：要約的撤銷和撤回問(wèn)題

甲公司在4月1日上午用航空信寄一要約給乙，該要約有“不可撤銷”字樣，規(guī)定受要約人在4月10日前付到有效。后來(lái)甲于4月1日下午電報(bào)發(fā)出撤回要約的通知，該通知于2日上午送達(dá)乙處，乙于4月3日收到甲寄來(lái)的要約。他考慮到要約的價(jià)格對(duì)他十分有利，于是立即電報(bào)發(fā)出承諾，該承諾第二天到達(dá)甲。雙方為合同是否成立的問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議。

問(wèn)：甲乙雙方訂立的合同是否成立？為什么（甲乙均為公約的締約國(guó)）分析：

本案涉及要約的撤銷與撤回問(wèn)題，由于要約一經(jīng)到達(dá)就生效，所以，要約的發(fā)出者要在要約的生效之前發(fā)出要約撤回或者撤回要與要約同時(shí)到達(dá)受要約人處。要約的撤銷要在對(duì)方承諾要約之前到達(dá)，但是，已有有效期的要約和受要約人有理由相信要約是不可撤銷的，這樣的要約是不可撤銷的。題中，邀約雖然是有有效期的要約，即要約不可撤銷，但是，要約的撤回先于要約到達(dá)受要約人，所以，要約失去效力，合同不成立。案例六：貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的問(wèn)題

出口商甲向進(jìn)口商乙出售小麥1000公噸，CFR價(jià)格條件，但在裝運(yùn)港裝船的小麥都是混裝的，共3000公噸，賣方準(zhǔn)備當(dāng)貨物運(yùn)抵目的港后再分撥1000噸給買方。但小麥在路途因高溫天氣發(fā)生變質(zhì)，共損失1200公噸，其余1800公噸得以安全運(yùn)抵目的港。賣方向買方聲稱其出售的1000噸小麥已在途中全部損失，且認(rèn)為根據(jù)CFR合同，貨物從越過(guò)船舷時(shí)風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)交給買方，故賣方對(duì)以上損失不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。買方則要求賣方繼續(xù)履行合同。問(wèn)：賣方是否應(yīng)交付小麥，并說(shuō)明理由。分析：

本案涉及到貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的問(wèn)題，公約規(guī)定：在貨物上加標(biāo)記、裝運(yùn)單據(jù)、買方發(fā)出通知或或其他方式清楚的注明有關(guān)合同以前（即貨物特定化之前），風(fēng)險(xiǎn)不轉(zhuǎn)移給買方承擔(dān)。本案中，雙方雖然貿(mào)易術(shù)語(yǔ)為CFR，風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移以船舷為界，但是貨物還未特定化，所以，賣方應(yīng)該交付小麥。案例七：要約的撤銷問(wèn)題

我某對(duì)外工程承包公司于5月3日以電傳請(qǐng)意大利某供應(yīng)商發(fā)盤出售一批鋼材。我方在電傳中聲明：要求這一發(fā)盤是為了計(jì)算承造一棟大樓的標(biāo)價(jià)和確定是否參加投標(biāo)之用：我方必須于5月15日向招標(biāo)人送交投標(biāo)書，而開標(biāo)日期為5月31日。意供應(yīng)商于5月5日用電報(bào)就上述鋼材向我方發(fā)盤。我方據(jù)以計(jì)算標(biāo)價(jià)，并于5月15日向招標(biāo)人遞交投標(biāo)書。5月20日意供應(yīng)商因鋼材市價(jià)上漲。發(fā)來(lái)電傳通知撤銷他5月5日的發(fā)盤，我方當(dāng)即復(fù)電表示不同意撤盤，于是，雙方為能否撤銷發(fā)盤發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。及至5月31日招標(biāo)人開標(biāo)，我方中標(biāo)，隨即電傳通知意供應(yīng)商我方接受該商5月5日的發(fā)盤。但意商堅(jiān)持該發(fā)盤于5月20日撤銷，合同不能成立，而我方則認(rèn)為合同已經(jīng)成立。問(wèn)：合同是否已經(jīng)成立？說(shuō)明理由。分析：

本案涉及要約的撤銷問(wèn)題，公約規(guī)定：要約的撤銷要在受要約人作出承諾之前提出，并且，有有效期的要約和受要約人要理由相信要約為不可撤銷的，這樣的要約為不可撤銷的要約。由于本案中，我方通知了對(duì)方要約的有效期，對(duì)方在有效期內(nèi)回復(fù)我方并未作出任何更改，因此，我方有理由相信對(duì)方以5月5日的發(fā)盤作為最終的報(bào)價(jià)。因此，合同成立。

案例八：承運(yùn)人的義務(wù)、免責(zé)事由及責(zé)任限額問(wèn)題

某輪船東A與承運(yùn)人B簽訂了一份海上貨物運(yùn)輸合同，約定由某輪承運(yùn)一批小轎車，自紐約運(yùn)往大連，合同規(guī)定：有關(guān)承運(yùn)人的責(zé)任及免責(zé)按照《中華人民共和國(guó)海商法》規(guī)定。該輪在航行途中遭遇颶風(fēng)，由于風(fēng)浪太大，導(dǎo)致艙內(nèi)有10輛小轎車發(fā)生移動(dòng)并相互碰撞擠壓，經(jīng)事后鑒定，均已完全報(bào)廢。另外，為了抵御風(fēng)浪，船長(zhǎng)下令向壓載艙打入壓載水，但由于船員在檢查壓載水艙時(shí)，未將其中一個(gè)閥門擰緊，導(dǎo)致海水進(jìn)入貨艙，又有10輛轎車因長(zhǎng)時(shí)間遭海水浸泡而銹蝕，也都完全報(bào)廢。為了避免更大的損失，船長(zhǎng)下令將未受水濕的汽車移至第二艙。但在搬移過(guò)程中，由于操縱吊機(jī)的船員因連續(xù)抗風(fēng)，過(guò)度疲勞，因而錯(cuò)誤地按動(dòng)的按鈕，又導(dǎo)致10輛汽車掉落艙底，完全毀壞。事后查明：承運(yùn)人對(duì)于艙內(nèi)轎車的積載，并無(wú)不當(dāng);根據(jù)B所提供的貨物發(fā)票等證據(jù)，小轎車的到岸價(jià)格（CIF大連）為20000美元/輛：每輛小轎車的毛重為2000公斤。另外，假設(shè)特別提款權(quán)與美國(guó)的比價(jià)為：1特別提款價(jià)=1.3美元，B就上述貨損向A提出了索賠。問(wèn)：（1）對(duì)于在艙內(nèi)因互相碰撞擠壓而造成損壞的10輛轎車，A是否應(yīng)該賠償，該賠多少，為什么？

（2）對(duì)于在海水浸泡而損壞的10輛轎車，A是否倍償，賠多少，為什么？

（3）對(duì)于掉落艙底而損壞的10輛轎車，A是否賠償？賠多少？為什么？ 分析：

本案涉及承運(yùn)人的義務(wù)、免責(zé)事由及責(zé)任限額問(wèn)題，按照海商法的規(guī)定，承運(yùn)人在以下情況可以免責(zé)：

1、不可抗力

2、托運(yùn)人和貨物所有人及代理造成的損失

3、火災(zāi)（承運(yùn)人故意行為除外）

4、非承運(yùn)人，雇員及其代理人造成的損失

5、船長(zhǎng)，船員，引航員等船務(wù)人員對(duì)船舶駕駛和管理的不當(dāng)造成的損失。（1）中受損的10輛轎車屬于不可抗力造成損失，故可以免責(zé)，（2）中受損的10輛屬于船員管船不當(dāng)所致，可以免責(zé)。（3）中受損的10輛轎車屬于船員的管貨失誤，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)賠償相應(yīng)的責(zé)任，按我國(guó)《海商法》的規(guī)定，貨物的賠償標(biāo)準(zhǔn)為，每件或每個(gè)其它貨運(yùn)單位為666.67計(jì)算單位，或按毛重，每公斤2個(gè)計(jì)算單位，從大計(jì)收。因此，賠償金額為 按件數(shù)算：10*666.67=6666.7 按毛重算：10*2000*2=40000，從大計(jì)收 最后的賠償金額：40000*1.3=52000 美元