第一篇：《國際商法概論》課程總結

《國際商法概論》課程總結

Part I Agency law 1.Agency 代理是指代理人根據本人（委托人）的授權，代表本人同第三人訂立合同或從事其他法律行為，由此產生的權利義務對本人發生效力的一項法律制度。

2.Apparent authority of agency 表見授權 代理人的表見授權產生于，本人通過言詞或行動給外部人造成一種代理人具有代理權限表象，善意第三人信賴這種表象而與該代理人簽訂合同，那么本人就不得以代理人沒有實際授權或者超出實際授權范圍為由而否認合同對其的約束力，因此又稱為不容否認的代理

3.Ratification 追認 追認的代理：如果代理人未經授權或者超出了授權的范圍而以本人的名義與第三人訂立合同，該合同屬于無權代理合同，對本人不發生法律效力。但是，本人可以在事后批準或承認該合同，此種行為稱為追認。追認的效果是使該合同對本人自始具有拘束力，如同本人授權代理人為其利益訂立合同一樣。

4.The cause of termination of an agency 代理終止的原因（簡答題）

1、根據當事人行為而終止

a.代理任務的完成：在以完成特定目的或事項而設立代理的場合，當該目的或事項完成時，代理關系自動終止。b.期限屆滿：當本人與代理人明確約定了代理權的存續期限時，該期限屆滿，代理關系自動終止。c.雙方協議終止：本人和代理人在代理關系存續期間可以自由協商終止代理關系。

d.單方終止：在代理關系存續期間，本人可以撤回代理授權，代理人可以放棄代理授權，但都應當賠償因此給對方造成的損失。

2、根據法律規定而終止

a.喪失行為能力、死亡或者破產 b.代理事項非法

c.代理事項不能實現或不切實際

Part II Partnership law 1.Partnership 合伙企業

合伙企業是指由兩個或兩個以上的合伙人通過訂立合伙協議，約定為經營共同事業、共同出資、共享收益、共擔風險，并對合伙企業債務承擔無限連帶責任的營利性組織。

2.The requirements for setting up a partnership 成立合伙企業的要求 1.具有兩個以上的合伙人，可以是自然人、法人或者其他組織。2.書面合伙協議： 合伙協議是關于合伙人之間權利義務以及相關合伙事項的約定，由全體合伙人協商一致，以書面形式訂立。3.合伙人應當共同經營一項商業活動，共同出資。

4.共有關系：合伙人應當共同管理合伙企業，并且共同分享合伙經營所產生的利潤。

5.以營利為目的：合伙存在的目在于創造利潤并將這些利潤在合伙人之間分配。6.有合伙企業名稱：合伙企業能夠以自己的名義簽訂合同，起訴和應訴。

3.The rights of partners ①.經營管理權：每個合伙人都有權參與合伙企業的經營管理，每一合伙人均享有相同的一票表決權。

②.知情權：合伙人為了了解合伙企業的經營狀況和財務狀況，有權查閱合伙企業的會計賬簿等財務資料。

③.利潤分配權：合伙人有權分享合伙企業經營所產生的利潤。合伙人分配利潤的比例，合伙協議有約定的，從約定；無約定的，由各合伙人協商確定。協商不成的，按照實際出資比例分配。無法確定出資比例的，則由合伙人平均分配。④.補償權：合伙人為處理合伙的正常業務或者維持企業的正常經營，維護合伙的財產利益而墊付的個人費用或者因此遭受的個人財產損失，有權要求合伙企業和其他合伙人給予補償。

4.The duties of partners ①.出資義務：合伙人在簽訂合伙協議之后，有義務按照協議約定的時間、數額、方式繳納出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資。②.忠實義務

（1）競業禁止。合伙人不得自營或同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務。（2）自我交易的限制。除非合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意，合伙人不得同本合伙企業進行交易。

（3）不利益行為之禁止。合伙人不得從事損害本合伙企業利益的活動。

③.分擔損失義務：合伙人應當按照合伙協議約定分擔合伙的虧損；無約定的，由各合伙人協商確定。協商不成的，按照實際出資比例分擔。無法確定出資比例的，則由合伙人平均分擔。

5.Partnerships’ obligations and winding up 合伙企業的債務清償和清算（1）合伙企業對其債務，應當先以其全部財產（合伙財產）進行清償。

（2）合伙財產不能清償到期債務的，則由全體合伙人承擔無限連帶責任；合伙人之間可以對責任承擔的比例做出約定，但不得對抗第三人。

（3）合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數額超過其責任承擔比例的，有權向其他合伙人追償。

合伙財產清償與分配順序如果合伙協議沒有相反的約定，解散后的合伙財產按照如下順序分配：

① 向非合伙人清償債務和責任； ② 償還合伙人的貸款； ③ 返還出資；

④ 在合伙人之間按分配利潤的比例分配剩余財產。Part III Corporation law 1.Company 公司是指作為法人獨立從事商業活動，享有自己的權利和義務，并能以自身財產承擔責任的商業組織。

2.Separate legal entity 獨立法律主體（簡答題，五點）公司是獨立的法律主體（法人）：

第一，公司在人格上獨立于其股東、董事、經理和職工，實際上獨立于其他任何人。

第二，公司法律關系的參加者（股東、股東、董事、經理、職工和債權人）之間一般不存在直接的法律關系，而要以公司作為他們之間法律關系的媒介。第三，公司對自身財產擁有完全所有權，公司的最初財產來源于股東的出資。第四，公司能夠以自己的名義訂立合同，起訴和應訴。

第五，公司能夠以自己的全部財產獨立承擔民事責任（無限的，直至宣告破產為止）。

3.Shareholders’ limited liability 股東的有限責任

股東的有限責任：股東作為投資者只在其投資限度內對公司承擔出資責任，公司以其全部財產對公司債權人承擔責任。

4.Publicly held corporation 公開公司 公開公司是指股份廣泛地由社會公眾股東持有，存在一個可供其股份公開交易的市場的公司。公開公司股東人數眾多，由董事會負責經營管理，股東對公司經營決策并沒有多少發言權；公開公司可以向社會公眾發行股份，其股份可以在證券市場上自由交易。

5.Preferred shares 優先股

優先于普通股股東分配股利或公司剩余財產的股份。其一，按照固定比例優先于普通股股東分配股息；其二，在公司解散清算時優先于普通股股東分配公司剩余財產。但優先股股東一般不享有表決權。

6.Shareholders’ right of derivative action 派生訴訟權利 當公司由于某種原因沒有就其所遭受的某種行為的侵害提起訴訟時，公司股東可以為了公司的利益以自己的名義提起訴訟的權利。

Part IV Contract law 1.The elements of a valid contract 有效合同的構成要件 ①.合同是當事人之間相互同意而達成的協議（通過對主要條款進行要約和承諾的方式）。

②.存在合法充分的對價的支撐（為換取對方的允諾而付出的代價）。

③.當事人必須具備行為能力（不能是未成年人、精神病人、或者毒品、酒精中毒者）。

④.當事人應當對合同的性質和內容作出真實的同意。

⑤.合同不能具有非法的目的或者實施違反法律或者公共政策的行為。2.Offer 要約是具有足夠的確定性并包含一旦被接受合同即成立的意圖的訂立合同的提議。

3.The cause of termination of an offer 要約失效/終止的原因

①.要約的撤銷：要約的撤銷是指，要約人在要約被受要約人承諾之前向受要約人發出要約失效的通知，使其不再受要約的約束。②.要約的拒絕：受要約人拒絕要約，要約失效。對要約的拒絕可以是明示的（口頭或書面），也可以是默示的。

③.要約過期：如果要約中明確了承諾期限的，承諾應當在要約確定的期限內作出，否則要約失效。

如果要約沒有確定承諾期限的，承諾應當在合理期限內作出，否則要約失效。④.要約人或受要約人一方在作出承諾之前死亡的，要約失效。

4.Acceptance 承諾

承諾是受要約人按照要約限定的方式對要約人作出的接受要約中包含的合同條件的意思表示。

5.Consideration 對價

對價是指，一方的作為、不作為或相應的允諾，是交換另一方的允諾所應支付的代價。

6.Misrepresentation不真實陳述

不真實陳述，是指一方當事人在訂立合同的過程中，為了誘導對方當事人與其訂立合同，而做出的與合同標的物有關的重要事實的虛假的聲明。受到該不真實陳述誤導而訂立合同的當事人有權撤銷該合同

7.Mistake 錯誤

錯誤，是指合同一方或者雙方當事人對于合同的標的物、對方當事人的身份等發生誤解，如果沒有這樣的誤解，該當事人本來不會依現有的合同條件訂立合同。根據普通法，基于錯誤而訂立的合同屬于無效合同

8.The elements of duress in contract law(a)一方當事人實施了脅迫行為；(b)脅迫人具有脅迫的故意，即具有使對方當事人產生恐懼并因此訂立合同的意圖；

(c)對方當事人因受脅迫而產生恐懼，并在恐懼的作用下而別無選擇地與脅迫人訂立合同。

(d)脅迫行為是不當或者非法的。

9.Undue Influence 不正當影響是指，一方當事人不正當地利用其對另一方當事人的影響或者權力，而導致對方在喪失自由意志情況下與其訂立合同。受到不正當影響而訂立合同的當事人有權撤銷該合同。

第二篇：商法概論總結

商法概論

1、“商”的概念理解（P 2、3、4-6）

商事又稱為“商”，實際上，一般常識的“商”、經濟學上的“商”和商法上的’商”是有其不同的含義的。經濟學上的“商”較有局限性，不能用它完全概括和表示商事關系，由此決定了它不是商法意義上的“商”。相反，廣義的營利行為才是商事法意義上的“商”。由此，我們所理解的法律意義上的商或商事，乃是指一切營利活動和事業的總稱。

“商”指生產和流通為了一定的營利目的的行為。

按照商法學者們的通說，現代商法中上市的范圍大致可以分為以下四種：

1、直接媒介財貨交易以及傳統上被納入基本商事活動的“固有商”，學說中又將其稱為第一種“商”。

2、間接以媒介貨物交易為目的的營利活動。它實際上是某種輔助“固有商”營利得以實現的“輔助商”，學說中又將其成為“第二種商”。

3、雖不具有直接或間接媒介貨物交易之行為目的，但其行為性質與“固有商”和“輔助商”有密切聯系或者為其提供商業條件的營利活動，學者又將其稱為“第三種商”。

4、僅與“輔助商”或第三種商有牽連關系的營利活動，這種商事營利與“固有商”的聯系已極為間接，學者多將其稱為“第四種商”。

（分類在P 6-9）

對于商法可以從不同的角度作不同的分類：

1、古代商法、中世紀商法、近代商法和現代商法

2、英美法系商法和大陸法系商法

3、形式商法和實質商法

4、廣義商法和狹義商法 “商”的含義的發展擴大：（1）商的標的：從動產和有形物—不動產

（2）商行為：從買賣商行為—證券交易

（3）商主體：從自然人、合伙—法人

2、商法原則（P25-232）

（1）維護交易安全

商行為實施上的強制主義；商事活動的公示主義；商行為效力確定

上的外觀主義；商行為后果承擔上的嚴格主義；排斥交易相對人自

由意思的絕對責任主義

（2）促進交易便捷

交易后果確定的短期消滅時效主義；交易行為要素中的定型化規則；

交易效力要求上的行為要式性規則；責任豁免手段上的簡便性規則

3、商法基本特點（P22-24）（1）營利性（2）自治性（3）公法性

（4）商法的國際性（5）技術性和易變性（6）組織與行為法相結合

4、個人獨資企業

設立條件：（1）投資人為一個自然人，且只能是中國公民

（2）有合法的企業名稱

（3）有投資人申報的出資

（4）有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件

（5）有必要的從業人員 事務管理：投資人可以自行管理企業事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業的事務管理。投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。責任承擔：投資人對本企業的財產依法享有所有權，對企業債務承擔無限責任，明確以家庭財產作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產對企業債務承擔無限責任。個人獨資企業解散后，原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。合伙企業（普通）

設立條件：（1）有兩個以上合伙人

（2）有書面合伙協議

（3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資，合伙人可以用貨幣，實物，知識產權，土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資

（4）有合伙企業的名稱和生產經營場所

合伙財產的性質：獨立性—合伙企業財產獨立于合伙人

完整性—合伙企業財產作為一個完整的統一體而存在，合伙人對合伙企業

財產權益的表現形式，僅是依照合伙協議所確定的財產收益份額 事務執行：（1）全體合伙人共同執行合伙事務

（2）委托一個或者數個合伙人執行合伙事務

（3）經全體合伙人同意，聘用合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員 損益分配：合伙企業的利潤分配、虧損承擔，按照合伙協議的約定辦理；合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定；協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

合伙人與合伙企業債務：

1、合伙企業的債務清償與合伙人的關系：（1）合伙企業財產優先清償

（2）合伙人的無限連帶清償責任

（3）合伙人之間的債務分擔和追償

2、合伙人的債務清償與合伙企業的關系：（1）合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債

權人不得以其債權抵消其對合伙企業的債

務，也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權力。

（2）合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無

關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業

中分取的收益用于清償，債權人也可以依法

請求人民法院強制執行該合伙人在合伙企業

中的財產份額用于清償。

入伙和退伙：

入伙：除合伙協議另有約定外，須經全體合伙人同意，并簽訂書面入伙協議。新合伙人對入

伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。

退伙：（1）自愿退伙—協議退伙（合伙協議約定合伙期限）

—通知退伙（合伙協議未約定合伙期限）

（2）法定退伙—當然退伙（合伙人被依法認定為無民事行為能力的人或者限制民事行

為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人）

—除名 退伙的效果：

（1）財產繼承

合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業中的財產份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協議約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業的合伙人資格。但是當繼承人不愿意成為合伙人，法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具備相關資格，而該繼承人未取得該資格德爾情況下，應向繼承人退還被繼承合伙人的財產份額。合伙人的繼承人為無民事行為能力的人或者限制民事行

為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人。

（2）退伙結算

合伙人退伙，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業財產狀況進行結算，退還退伙人的財產份額。退伙人對給合伙企業造成的損失負有賠償責任的，相應扣減其應當賠償的數額。合伙人退伙時，合伙企業財產少于合伙企業債務的，退伙人應該依照法律規定分擔虧損。合伙人退伙以后，并不能解除對于合伙企業既往債務的連帶責任。

5、中外合資企業

資本制度：注冊資本—合營各方認繳的出資額之和，外國合營者的出資比例一般不得低于

25% 注冊資本與投資總額的比例：（1）投資總額在300萬（含300萬）美元以下的，注冊資本至少應占投資總額的7/10

（2）投資總額在300萬美元以上至1000萬（含1000

萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的注冊資本不

得低于210萬美元

（3）投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）

美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投

資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500

萬美元

（4）投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應占

投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元

6、公司法

有限責任公司 設立條件：（1）股東符合法定人數 由50個以下股東出資設立

（2）股東出資達到法定資本最低限額 有限責任公司注冊資本的最

低限額為人民幣3萬元，公司全體股東的首次出資額不得低于

注冊資本的20%，也不得低于法定注冊資本最低限額，其余

部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足。

（3）股東共同制定公司章程

（4）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構

（5）有公司住所

組織機構：（1）股東會—權力機構

代表1/10以上表決權的股東、1/3以上的董事、監事會提議召開臨時股東會的，應當在兩個月之內召開。

首次股東會由出資最多的股東召集和主持，以后的股東會會議，由董事會召集，董事長主持，董事長不能或不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持，董事會不主持的由監事會主持，監事會不主持的，代表1/10以上表決權的股東可以自行召集和主持。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表2/3以上表決權的股東通過，作出的其他決議，經出席會議代表1/2以上表決權的股東通過。

（2）董事會 有限責任公司董事會的成員為3—13人。公司人數較少的可以設一名執行董事，不設董事會。董事會會議由董事長召集和主持，董事長不能主持的由副董事長主持，副董事長不能主持的，有半數以上董事推舉一名董事主持。

（3）監事會

監事會成員不得少于3人，人數較少的公司可以設一至兩名監事，不設監事會。監事會的職工代表不得低于1/3。股份有限公司

股票轉讓限制要求：（1）轉讓場所的限制 應當在設立的證券交易場所進行或者按照國務院

規定的其他方式進行。

（2）發起人轉讓股票的限制 發起人持有的本公司股份，自公司成立之

日起1年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司

股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓。

（3）董事、監事、高級管理人員轉讓股票的限制 在任職期間每年轉讓

的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%，所持本公司股

份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。上述人員離職后半

年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。但所持有的股份不超過

1000股的，可一次性全部轉讓。

（4）公司收購自身股票的限制 公司不得收購本公司股份，下列情形除

外：減少公司注冊資本，與持有本公司股份的其他公司合并，講股

份獎勵給本公司職工股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議

持異議，要求公司收購其股份的。

（5）股票質押的限制 公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。公司債券發行條件：（1）股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元，有限責任公司的 凈資產不低于人民幣6000萬元；

（2）本次發行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產額的40%；

（3）公司的生產經營符合法律、行政法規和公司章程的規定；

（4）最近3個會計實現的年均可分配利潤不少于公司債券1年的利

息；

（5）債權的利率不超過國務院限定的利率水平；

（6）公司內部控制制度健全；

（7）經資信評級機構評級，債券信用級別良好

7、破產法

破產開始效力：（1）人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效

（2）債務人的債務人或者財產持有人應當向管理人清償債務或者交付財產

（3）管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定決定解除或者繼續履行，并通知對方當事人

（4）人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除，執行

程序應當中止

（5）人民法院受理破產申請后，已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴

訟或者仲裁應當中止

（6）破產申請受理后，有關債務人的民事訴訟只能向受理破產申請的人民法

院提起

破產財產 債務人財產包括破產申請受理時屬于債務人的全部財產，以及破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產。債務人財產在破產宣告后稱為破產財產。破產債權：

（1）職工債權不必申報

（2）未到期的債權，在破產申請受理時視為到期；付利息的債權，自破產申請受理時起停

止計息

（3）附條件、期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報

（4）連帶債務人數人的破產案件均被受理的，其債權人有權就全部債權分別在各破產案件

中申報債權

（5）管理人或債務人解除合同的，對方以因解除合同所產生的損害賠償請求權申報債權（6）債務人是委托合同的委托人，因受托人不知破產事實繼續處理委托事務的，受托人以

由此產生的請求權申報債權

（7）債務人是票據的出票人，該票據的付款人繼續付款或者承兌的付款人以由此產生的請

求權申報債權

破產財產分配 清償順序：（1）有財產擔保債權

（2）破產費用，公益債務

（3）職工債權

（4）社會保險費用，稅款

（5）普通破產債權

第三篇：第一講 國際商法概論

《國際商法》課程教案（本教案以2課時為一單元編寫）

第一講

國際商法概論

學習目的與要求：本章是關于國際商法的基礎理論問題。通過對國際商法的淵源、概念、主要內容及二大法系、沖突規范的介紹，使學生了解并掌握學習國際商法必備的一些基本概念和基礎知識。

教學重點：國際商法的概念、特點、淵源，大陸法系、英美法系的概念及其特點，普通法及衡平法，先例拘束力原則

教學難點：國際商法的淵源，大陸法系和英美法系比較，先例約束力原則 教學方法：講授法、比較法、案例分析法 教學課時：2課時

第一節

概 述

一、概念

國際商法（International Commercial Law）是調整國際商事交易和商事組織的各種關系法律規范的總合。概念分析

1.國際商法是法律規范的總合。

2.國際商法是調整跨越國界的商事關系的法律規范的總合。

A.國際意為“跨越國界”，國際商事關系是指處于不同國家的商事主體之間發生的商事關系，而不是國家和國家之間的商事關系，后者由國際公法調整。B.商事關系包括:（１）商事組織關系（２）商事交易關系：傳統商法僅調整有形商品的交易，現代商法除調整有形商品的交易外，還調整無形商品的交易，如國際技術轉讓、國際投資、國際融資等。

二、特征

（一）必須是具有國際因素的商事關系 1.主體具有國際因素

商事關系主體的一方或雙方當事人具有不同的國籍或其住所，慣常居所或營業地在不同國家。

2.客體具有國際因素

商事關系的標的物位于當事人所在國之外的其他國家或地區 3.內容具有國際因素

產生、變更或消滅商事關系的法律事實發生在當事人所在國家之外的其他國家或地區。

（二）主要調整對象是國際商事交易

（三）基本主體是商事組織

（四）是一個獨立的法律部門(1)與國際經濟法區別 主體不同 調整對象不同 基本原則不同

(2)與國際私法法區別 調整對象不同 調整方法不同

國際私法要解決的問題舉例

唐永徽律: 諸化外人,同類自相犯者，各依本族法；異類相犯者，以法律論 一中國籍女孩18歲,一法國籍男孩18歲,在美國華盛頓州注冊結婚,婚姻有無效? 男 女 中 國 22 20 澳大利亞 21 18 美 國 18 18 英 國 18 18 德 國 18 18 俄 羅 斯 18 18 日 本 18 16 法 國 18 15 意 大 利 16 14 西 班 牙 14 12

第二節 國際商法的淵源

國際商法的淵源是指國際商法的主要表現形式，包括國際淵源和國內淵源兩方面。國際淵源包括國際條約、國際貿易慣例；國內淵源主要是國內立法，有些國家還包括判例法。

一、國際條約

概念—兩個或兩個以上的國際法主體依據國際法確定其相互之間權利義務的一致的意思表示。

* 國際法主體包括：國家、政府間國際組織、民族解放組織。

* 適用范圍：僅對締約國有約束力，往往反映商品經濟一般規律，通常被認為屬于商業活動應予遵守的規范，得到非締約國的支持和借鑒。* 1980《聯合國國際貨物銷售合同公約》

二、國際商事慣例

概念——即在長期國際商事交往中，反復運用而逐步確立的行為規范。

在國際貿易上已為有關特定貿易所涉同類合同的當事人所廣泛知道并為他們所經常遵守（CISG1980）

*影響較大的有：

《國際貿易術語解釋通則》INCOTERMS2000 《跟單信用證統一慣例》UCP600

三、國內立法

* 世界主要國家的商事立法: 法國---1673年<商事條例>--路商

1681年<海事條例>--海商

1807年<法國商法典> 共4編,648條

[性質] 商行為法,即實施商行為者不論是不是商人,都適用商法 [內容] 1.通則 2.海商 3.破產

4.商業裁判權

四、國際商事判例

判例法，即由法官的判決形成的法律規則。

英國判決由理由和事實兩部分組成，只有理由部分可以構成先例。

第三節 大陸和英美法系的結構、特點

一、大陸法系

(一)大陸法系的概念 即以羅馬法為基礎，以法國法和德國法為代表，融合相關法律因素逐步形成的世界性法律體系。其又被稱為羅馬法系、民法法系、成文法系，原則上不承認判例是法律的淵源，法官只能適用而不能創造法律,強調實體公正.附:關于歷史上的法系: 除該兩大法系之外，還存在中華法系、印度法系和阿拉伯法系(二)大陸法系的特點

將法律分成公法和私法兩大塊 主張編撰法典,重視成文法的作用 附:1.公法和私法劃分的意義 2.該法系著名的法典簡單介紹: 拿破侖民法典與德國民法典

二、英美法系

(一)英美法系的概念

即以中世紀英國法為基礎，以英國法和美國法為代表，融合相關法律因素逐步形成的世界性法律體系.其又叫普通法系，強調判例在創造法律原則中的作用，承認法官的造法能力，其成文法也必須通過具體判例來適用,強調程序公正.(二)英國法的結構、淵源 1.英國法的結構

將法律分為普通法和衡平法,二者區別

（１）救濟方法不同:普通法只有金錢賠償和返還原物兩種救濟方法, 衡平法新增了實際履行和禁令.（２）訴訟程序不同:普通法法院設陪審團，采取口頭詢問方式審理案件,衡平法法院不設陪審團，采書面方式審理案件.（3）法院的組織系統不同:王座法庭適用普通法的訴訟程序,樞密大臣法庭適用衡平法的訴訟程序.（4）法律術語不同: 起訴：suit Action 權利：Interests Rights 判決: Decree Judgment 損害賠償：Compensation Damages 重視判例 重視程序法 附:米蘭達告誡由來

熟悉美國警匪片的讀者，對警察向犯罪嫌疑人說出的第一句話耳熟能詳：“你有權保持沉默。如果你不保持沉默，那么你所說的一切都能夠用來在法庭作為控告你的證據。你有權在受審時請律師在一旁咨詢。如果你付不起律師費的話，法庭會為你免費提供律師。你是否完全了解你的上述權利？”這句話就是著名的“米蘭達警告”，也稱“米蘭達告誡”，即犯罪嫌疑人、被告人在被訊問時，有保持沉默和拒絕回答的權利。這一告誡的形成，緣于美國的一個案例。

事情是這樣的：米蘭達是一個青年，他在1963年被亞利桑那鳳凰城警方以綁架和強奸一個18歲弱智少女罪名逮捕。他在警察局接受了兩小時的訊問后，簽下一份坦白文件。但是事后，他又說并不知道“憲法第五修正案”賦予了他沉默的權利。也就是說，米蘭達不知道自己有沉默權，也不知道自己有取得律師幫助的權利，而警察也沒有告訴過他。他的律師在法庭上抗議說，根據憲法，米蘭達的坦白不可以作為對所犯罪行供認不諱的證據。雖然憲法修正案已經存在了近200年，直到上世紀60年代初，美國司法一直沿用歷史上傳下來的原則：要是嫌犯“自愿”作出的坦白，就可以遞交法庭作為證據。并不強調警察必須告知嫌犯他有什么樣的權利。“自愿”而不是強迫，是那個時候惟一的標準。所以，米蘭達的坦白還是作為主要證據，在法庭上將他定了罪。他被判了20年監禁。他以自己“沒有被告知權利”作為理由，一路上訴到聯邦最高法院，接受最高法院的復審。

1966年，沃倫首席大法官主持的最高法院作出裁決，指出公民在接受訊問以前有權知道自己的憲法第五修正案權利，警察有義務將它告訴嫌犯，告知權利之后，才能訊問。因此，米蘭達一案被宣布無效，發回重審。

從此以后，如果美國警察在抓人的時候忘了這幾句關鍵的話，那么人犯所作的一切供詞在審理時都將被判無效，而最終人犯也可能會被法庭放走，因為他的權利在逮捕時受到了侵犯。自1966年起，美國所有的警察在訊問嫌犯以前，都必須將“米蘭達警告”先告訴嫌犯，不管警察那時候是多么忙亂，多么匆忙，心情多么不好，形勢是多么緊張。這就是著名的“米蘭達警告”的由來。

說到這里，你一定想知道35年前米蘭達一案發回重審的結果吧？最高法院作出米蘭達一案裁決以后，米蘭達一案重新開庭，重新甄選陪審員，重新遞審證據。米蘭達本人原來的坦白當然是不能用了，幸好檢方找到了新的證據。米蘭達曾經跟以前的女朋友吹噓過自己的犯罪經歷，警察找到了這個女朋友，她在法庭上作了證。米蘭達再次被判定有罪。1972年，米蘭達獲假釋出獄。1976年，34歲的米蘭達在酒吧里與人爭執斗毆，被刺身亡。警察逮捕了一個刺殺他的嫌疑犯。在訊問開始前，警察向嫌犯傳達了“米蘭達警告”，嫌犯選擇保持沉默，但警察還是依法將其起訴。

2.英國法的淵源（1）判例法。

英國的“先例約束力原則”：

A、上議院的判決是具有約束力的先例，對全國各級審判機關都有約束力。

B、上訴法院的判決可構成對下級法院有約束力的先例，而且對其本身也有約束力。C、高級法院每個的判決對一切低級法院有約束力，對其他各庭及王冠法院有說服力。*只有上訴法院、高級法院和上議院的判決可以構成先例。遵循先例原則的產生與英國人的民族特性也有很大關系。英國人民族性中最顯著的特征是重行動，他們看重的是實際、講究的是效果，做事依賴自覺、才能和經驗，經驗主義是這個民族性的最好表述。附：英國法院組織 高等法院

1.高級法院 ——高級法庭————商事法庭 海事法庭 樞密大臣法庭——企業法庭

破產法庭 親屬法庭 2.王冠法院 3.上訴法院

⊙上議院上訴委員會 低等法院

1.治安法院 2.郡法院

（2）成文法。只是判例法的補充，要通過判例法才能起作用。（3）習慣。只有1189年前的習慣才具有約束力。

（三）美國法的結構和淵源 1.美國法的結構

（1）以判例法為主要淵源，把成文法作為對判例法的補充和匡正。（2）把法律分為聯邦法和州法兩部分。

* 根據１７９１年美國憲法修正案第十條的規定：凡憲法未授予聯邦或未禁止各州行使的權力，均屬于州。即各州的立法權是原則，聯邦的立法權是例外。但聯邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，聯邦的立法權范圍主要包括銀行工業、國際貿易、州際貿易、專利權和稅收等 2.美國法的淵源 判例法和成文法

三、兩大法系的區別

１.法律結構不同

大陸法系強調成文法的作用，主張編纂法典.英美法系強調判例法的作用，實體法和程序法合一.２.訴訟程序不同

大陸法系采用“糾問式”，法官居于主導地位.英美法系采用“對抗式”，法官充當消極的中立裁定者的角色.３.對法的分類不同

公法與私法,普通法與衡平法.4.法律推理方式不同

演繹法,歸納法 5.法律的重心不同

重實體法,重程序法 6.司法機關的作用不同

從屬地位,優越地位

四、兩大法系的發展趨勢

（一）英美法系的成文法數量不斷增多，并且發揮著重要作用

（二）大陸法系中判例法的地位逐漸提高

第四節 世界貿易組織(WTO)及其基本法律原則

一、世界貿易組織的性質與法律地位

1995年1月1日生效的《建立世界貿易組織的馬拉喀什協定》(WTO協定)，取代了1948年1月1日開始臨時適用的《關稅與貿易總協定》(GATT1947)，至此，世界貿易組織（簡稱“世貿組織”）正式誕生。

二、WTO的基本法律原則

（一）非歧視待遇原則 1．最惠國待遇原則 2．國民待遇原則

（二）減少貿易壁壘原則 1．逐步削減關稅原則 2．一般取消數量限制原則

（三）公平競爭原則 1．公平競爭原則的含義 2．公平競爭原則的實施

（四）透明度原則 1．透明度原則的含義 2．透明度原則的基本內容 3．透明度原則的實施 4．透明度原則適用的例外

第五節 中國涉外經濟貿易的法律制度

一、涉外經濟貿易法律制度的形成和發展

二、中國涉外經濟貿易法律制度的基本原則

（一）尊重國家主權，堅持平等互利

（二）有利于我國經濟的發展

（三）信守國際公約

（四）尊重國際慣例 本講小結：國際商法是調整國際商事交易和商事組織的各種關系的法律規范的總稱。“國際”一詞的含義，它不是指國家與國家之間的意思，而是指跨越國界的意思。國際條約、國際商事慣例以及相關國內法共同承擔著調整國際商事關系的重要作用。這些法律規范的內容已相當豐富，并形成了結構完備的法律規范體系。

國際商法是國際法中的一個法律部門，與相關的法律部門法國際公法、國際私法、國際經濟法、國內商法之間既有區別又有聯系。

大陸法系和英美法系有著共同的經濟基礎，法律的內容和原則也基本—致，但是，大陸法系和英美法系是在不同的歷史傳統下形成的，在形式上有著許多差別。

思考與練習：

1.簡述英美法系與大陸法系的區別和聯系 2.國際商法的淵源有哪些？

第四篇：國際商法案例總結

案例一：提單的作用

某公司A從國外進口一批鋼坯，以集裝箱運輸，裝箱單及提單上均在名為21箱。貨交甲船運輸后，由于市場情形的變化，A公司將貨物轉售給B公司，雙方簽訂買賣合同，A公司向B公司背書交付了提單及各項單據。待船到目的港，B公司持單提貨時，發現貨物只有20箱，B公司要求甲船償付漏裝一箱的貨款，船方經仔細審查，發現在大副記載的有關日志中，寫明實際收貨20箱。對此，船公司提出抗辯，拒絕承擔賠償責任。

問：在不考慮保險的情況下，短缺的一箱貨物損失由誰承擔？為什么？

分析：

本題考查的是提單的作用，其中一個作用為將貨物裝船的證明。即提單是承運人已按提單上所載情況，收到貨物的初步證明。若承運人實際收到的貨物與提單上所記載的內容不符，承運人必須證明自己盡了適當謹慎職責，否則應按提單內容向提單持有人負責。本案中，承運人沒有在運輸前按提單清查貨物，導致了收貨人的損失，船公司應該賠償A公司的責任。

案例二：貨物的專利權問題

沈陽A公司向香港B公司出口一批機床，出口合同中明確約定該批機床將被銷往埃及。沈陽A公司經調查得知，該批機床在埃及不會遇到任何專利侵權問題。然而，因B公司自身經營狀況發生變化，這批機床被B公司出口給了意大利D公司，結果在意大利被D公司以侵犯專利權起訴。問：（1）沈陽A公司是否會因意大利D公司提起的侵犯專利之訴而對香港B公司或者意大利C公司承擔全力擔保責任？說明理由。

（2）如果該批機床在香港被當地的一家公司提起訴訟，認為該機床侵犯了其專利權，沈陽A公司是否應對香港B公司承擔權利擔保責任？說明理由。分析：

本題考查的是賣方對貨物擔保責任重中涉及的貨物專利權的問題，公約規定：賣方應擔保貨物在其進口國和轉售國不侵犯專利權，否則視為應承擔相關的法律責任。（1）由于B公司經營狀況發生變化，導致其轉售國發生改變，這種改變是A公司無法預知的，所以A公司不承擔擔保責任；（2）由于香港是A公司的出口國，按規定應該擔保貨物不侵犯當地的專利權，而香港當地的公司提出了訴訟，說明貨物有侵權行為，故A公司承擔擔保責任。案例三：要約的實質性變更問題

我某出口公司于2月1日向美方報出某農產品，在發盤中除列明各項必要條件外，還表示：“Packing in sound bags”。在發盤有效期內美方復電稱：“Refer to your telex first accepted, packing in new bags”。我方收到上述復電后，即著手備貨。數日后，該農產品國際市場價格猛跌，美方來電稱：“我方對包裝裝條件作了變更，你方未確認合同并未成立。”而我出口公司則堅持合同已經成立。問：合同是否已經成立？為什么？ 分析：

本案涉及到要約的實質性變更的問題，公約規定：一旦要約發生了實質性的變更，那么，要約將失去效力。本案中，美方對包裝條件的修改不屬于實質性變更，所以合同依然成立。案例四：要約的實質性變更問題

A公司向B公司發出要約，供應100匹馬力的拖拉機50臺，每臺CIF香港3500美元，訂立合同后兩個月裝船，不可撤銷信用證付款。B公司收到后立即墊付承諾，表示接受A公司的要約，并要求訂立合同后立即裝船。A公司未作任何答復，也沒有提交貨物。事后，以A公司違反合同為由要求損害賠償。問：B公司要求是否合理，為什么？ 分析：

本案涉及到要約的實質性變更問題，公約規定：若要約發生了實質性變更，則邀約失去效力。本案中B公司雖然做出了承諾，但是對裝船條件的更改屬于實質性變更，合同失去效力，因此，B公司的要求不合理。案例五：要約的撤銷和撤回問題

甲公司在4月1日上午用航空信寄一要約給乙，該要約有“不可撤銷”字樣，規定受要約人在4月10日前付到有效。后來甲于4月1日下午電報發出撤回要約的通知，該通知于2日上午送達乙處，乙于4月3日收到甲寄來的要約。他考慮到要約的價格對他十分有利，于是立即電報發出承諾，該承諾第二天到達甲。雙方為合同是否成立的問題發生爭議。

問：甲乙雙方訂立的合同是否成立？為什么（甲乙均為公約的締約國）分析：

本案涉及要約的撤銷與撤回問題，由于要約一經到達就生效，所以，要約的發出者要在要約的生效之前發出要約撤回或者撤回要與要約同時到達受要約人處。要約的撤銷要在對方承諾要約之前到達，但是，已有有效期的要約和受要約人有理由相信要約是不可撤銷的，這樣的要約是不可撤銷的。題中，邀約雖然是有有效期的要約，即要約不可撤銷，但是，要約的撤回先于要約到達受要約人，所以，要約失去效力，合同不成立。案例六：貨物風險轉移的問題

出口商甲向進口商乙出售小麥1000公噸，CFR價格條件，但在裝運港裝船的小麥都是混裝的，共3000公噸，賣方準備當貨物運抵目的港后再分撥1000噸給買方。但小麥在路途因高溫天氣發生變質，共損失1200公噸，其余1800公噸得以安全運抵目的港。賣方向買方聲稱其出售的1000噸小麥已在途中全部損失，且認為根據CFR合同，貨物從越過船舷時風險已經轉交給買方，故賣方對以上損失不應承擔法律責任。買方則要求賣方繼續履行合同。問：賣方是否應交付小麥，并說明理由。分析：

本案涉及到貨物風險轉移的問題，公約規定：在貨物上加標記、裝運單據、買方發出通知或或其他方式清楚的注明有關合同以前（即貨物特定化之前），風險不轉移給買方承擔。本案中，雙方雖然貿易術語為CFR，風險的轉移以船舷為界，但是貨物還未特定化，所以，賣方應該交付小麥。案例七：要約的撤銷問題

我某對外工程承包公司于5月3日以電傳請意大利某供應商發盤出售一批鋼材。我方在電傳中聲明：要求這一發盤是為了計算承造一棟大樓的標價和確定是否參加投標之用：我方必須于5月15日向招標人送交投標書，而開標日期為5月31日。意供應商于5月5日用電報就上述鋼材向我方發盤。我方據以計算標價，并于5月15日向招標人遞交投標書。5月20日意供應商因鋼材市價上漲。發來電傳通知撤銷他5月5日的發盤，我方當即復電表示不同意撤盤，于是，雙方為能否撤銷發盤發生爭執。及至5月31日招標人開標，我方中標，隨即電傳通知意供應商我方接受該商5月5日的發盤。但意商堅持該發盤于5月20日撤銷，合同不能成立，而我方則認為合同已經成立。問：合同是否已經成立？說明理由。分析：

本案涉及要約的撤銷問題，公約規定：要約的撤銷要在受要約人作出承諾之前提出，并且，有有效期的要約和受要約人要理由相信要約為不可撤銷的，這樣的要約為不可撤銷的要約。由于本案中，我方通知了對方要約的有效期，對方在有效期內回復我方并未作出任何更改，因此，我方有理由相信對方以5月5日的發盤作為最終的報價。因此，合同成立。

案例八：承運人的義務、免責事由及責任限額問題

某輪船東A與承運人B簽訂了一份海上貨物運輸合同，約定由某輪承運一批小轎車，自紐約運往大連，合同規定：有關承運人的責任及免責按照《中華人民共和國海商法》規定。該輪在航行途中遭遇颶風，由于風浪太大，導致艙內有10輛小轎車發生移動并相互碰撞擠壓，經事后鑒定，均已完全報廢。另外，為了抵御風浪，船長下令向壓載艙打入壓載水，但由于船員在檢查壓載水艙時，未將其中一個閥門擰緊，導致海水進入貨艙，又有10輛轎車因長時間遭海水浸泡而銹蝕，也都完全報廢。為了避免更大的損失，船長下令將未受水濕的汽車移至第二艙。但在搬移過程中，由于操縱吊機的船員因連續抗風，過度疲勞，因而錯誤地按動的按鈕，又導致10輛汽車掉落艙底，完全毀壞。事后查明：承運人對于艙內轎車的積載，并無不當;根據B所提供的貨物發票等證據，小轎車的到岸價格（CIF大連）為20000美元/輛：每輛小轎車的毛重為2000公斤。另外，假設特別提款權與美國的比價為：1特別提款價=1.3美元，B就上述貨損向A提出了索賠。問：（1）對于在艙內因互相碰撞擠壓而造成損壞的10輛轎車，A是否應該賠償，該賠多少，為什么？

（2）對于在海水浸泡而損壞的10輛轎車，A是否倍償，賠多少，為什么？

（3）對于掉落艙底而損壞的10輛轎車，A是否賠償？賠多少？為什么？ 分析：

本案涉及承運人的義務、免責事由及責任限額問題，按照海商法的規定，承運人在以下情況可以免責：

1、不可抗力

2、托運人和貨物所有人及代理造成的損失

3、火災（承運人故意行為除外）

4、非承運人，雇員及其代理人造成的損失

5、船長，船員，引航員等船務人員對船舶駕駛和管理的不當造成的損失。（1）中受損的10輛轎車屬于不可抗力造成損失，故可以免責，（2）中受損的10輛屬于船員管船不當所致，可以免責。（3）中受損的10輛轎車屬于船員的管貨失誤，承運人應當賠償相應的責任，按我國《海商法》的規定，貨物的賠償標準為，每件或每個其它貨運單位為666.67計算單位，或按毛重，每公斤2個計算單位，從大計收。因此，賠償金額為 按件數算：10*666.67=6666.7 按毛重算：10*2000*2=40000，從大計收 最后的賠償金額：40000*1.3=52000 美元

第五篇：國際商法復習總結

國際商法復習要點總結

1.國際商法的概念和淵源

? 國際商法：國際商法---是調整國際商事交易和商事組織的各種關系的法律規范的總稱。

? 商事----包括買賣、代理、租賃、建造工廠、咨詢、許可證交易、投資、項目開發、貨運等一切經濟活動。淵源：

（一）國際法規范

國際條約或公約； 國際慣例：2000年國際貿易術語解釋通則

（二）國內法規范

制定法； 判例法----英美法系的重要淵源

2.合同法的重點（包括合同成立的基本程序；合同履行的原則（法、德；英、美）；違反條件與違反擔保；各國違約救濟方法；合同的消滅）3.合同的概念及成立的要素 概念: 合同----兩個或兩個以上的當事人，以發生、變更或者消滅民事法律關系為目的達成的協議。大陸法：合意(Consensu)。英美法：允諾（Promise)成立的基本要素：

1.Mutual Agreement（共同協議）；2.Reality（真實性）；3.Capacity of the Parties to contract（當事人訂立合同的能力）；4.Consideration or Cause；5.Legality(Formalization and Content)（合法性）4.合同的成立

要約與承諾 ：

一、意思表示一致 承諾生效的時間：大陸法：到達主義 英美法：投郵主義 ；

二、對價----英美法中特有的。是指當事人間須存在“我給你是為了你給我”的關系。

對價的基本原則：(1)對價必須是合法的；(2)對價必須是待履行的對價或者是已履行的對價，而不能是過去的對價；(3)對價必須具有某種價值，但不要求充足；(4)已經存在的義務或法律上的義務不能作為對價；(5)對價必須來自受允諾人 約因----法國法中特有的。是指合同當事人所追求的最接近和最直接的目的。5.當事人訂立合同的能力

各國一般規定，自然人中的未成年人、禁治產人都屬于缺乏締約能力的人，對于他們所訂立的合同，根據情況，可能產生三種法律后果：具有約束力；可以撤銷；無效

（一）未成年人

未成年人訂立的合同的法律后果有：

1、有效合同：

（1）涉及必需物品和服務的合同；（2）對未成年人有利的合同

2、可撤銷合同：這包括期間較長的或者與不動產有關的合同，未成年人欲撤銷這類合同，須在未成年時或成年后的適當時間內進行。

3、無效合同：非必需品買賣和借貸合同是絕對的無效合同

（二）禁治產人

1、大陸法規定：一律無效

2、英美法規定：精神病人在其被宣告精神錯亂后訂立的合同一律無效，酗酒的人在酒醉時簽訂的合同可在酒醒后應其要求撤銷。

（三）法人的行為能力 根據各國《公司法》的規定,公司必通過它的授權代理人才能訂立合同,而且其活動范圍不得超出其公司章程的規定。6.合同的形式

（一）英美法：

1、簽字蠟封合同：英國法律規定：轉讓船舶、轉讓地產或地產權益、抵押合同必須采用簽字蠟封的形式訂立。美國大多數州已廢止簽字蠟封形式。

2、簡式合同：必須要有對價支持的合同，但不等于完全不要式。英國法律規定某些合同必須以書面形式做成。

美國：不以書面形式作為合同成立的一項要件。但某些合同必須以書面形式做成。(二）大陸法系

法國：要式合同、商事合同為不要式

德國：以不要式為原則，要式合同為例外，如土地買賣合同要具備法定形式。中國：《合同法》：書面、口頭、其它形式 7.合同的內容及構成

（一）合同內容的合法性 各國均要求合同內容必須合法。

1、英美法：

（1）、被成文法規定為非法的合同無效。（2）、普通法規定幾類合同非法。如觸犯刑律或民事侵權的合同、危害公共利益的合同等。

2、法國法

（1）交易的標的物是法律不允許交易的物品，如毒品（2）合同的約因不合法

3、德國法：法律行為和整個合同內容若違法即非法。

4、中國：《民法通則》：民事法律行為不得違犯法律和社會公共利益。合同內容的構成：

1、明示條款 ；

2、默示條款： 民商事慣例 8.合同意思表示的真實性

一、錯誤陳述：構成必須符合四個條件：

1、對事實的不正確陳述；

2、這一陳述確實誘引另一方進入合同 ；

3、陳述者在作陳述時有過錯 ；

4、原告在情理中相信了被告的陳述

二、誤解

1、英美法：身份誤解、客體誤解、條款誤解。法律后果：撤銷合同。

2、法國法：誤解的嚴重程度必須達到阻止合意的成立時，才構成合同無效的原因。

3、德國法：意思表示內容的誤解、意思表示形式上的誤解。法律后果：可以撤銷合同。

三、脅迫和不當影響 9.合同的解除

一、英美法：

1、合同因履行而解除 ；

2、合同因雙方當事人協議而解除 ；

3、因合同的受挫而解除 ；

4、合同因違約而解除 ；

5、合同因法律規定的其他解除原因的出現而解除：合并、時效、混同、破產等。

中國合同法規定解除合同的情景：（1）一方違反合同，嚴重影響了經濟利益；（2）在合同規定的期限內沒有履行合同，而且在被允許推遲履行的合理期限內仍未履行；（3）發生不可抗力；（4）合同約定的解除合同的條件已經出現。

二、法國法：清償、更新自愿免除、抵消、混合、標的物滅失、取消、時效、解除條件成就。

三、德國法：清償、提存、抵消、免除 10.違約與救濟 違約的形式

1、英美法：違反條件、違反擔保 ；

2、法國法：不履行合同、延遲履行

3、德國法：給付不能、給付延遲 ；

4、中國：不履行合同或履行合同不符合約定 違約的救濟：

1、損害賠償

英美法：損害賠償的方法是恢復原狀 法國法：以金錢賠償為主，以恢復原狀為例外 德國法：以恢復原狀為主，以金錢賠償為例外

2、實際履行；

3、禁令

4、解除合同（重大違約、輕微違約）11.代理與國際商事代理的定義 12.國際商事代理的特征

1、其行為是具有法律意義的行為；

2、其根據為被代理人的授權或法律規定；

3、代理行為產生的權利和義務直接對被代理人發生效力；

4、代理的行為在法律上具有可代理性 13.調整國際商事代理關系的法律規范 ? 國際慣例（無）

? 國內法規范----在調整國際商事代理關系中占據重要地位 ? 中國：《民法通則》、《合同法》 14.代理權的產生

（一）大陸法

1、意定代理：本人的意見表示

2、法定代理：法律規定、法院選任、私人選任

（二）英美法

1、明示授權：口頭或書面形式

2、默示授權：是指本人的授權意圖，雖未通過書面或口頭等明示方式表達出來但其行為或言詞使另一人推斷自己有代理權，也使第三人相信代理人有代理權。

3、客觀需要代理：是指一個人受托照管另一個人的財產，為了保存這種財產而必須采取某種行動時產生的代理權。

4、追認代理

15.國際貨物買賣法的重點內容

1、《聯合國國際貨物買賣合同公約》 ?

2、FOB、CFR、CIF ?

3、買賣雙方的義務 ?

4、違約的救濟方法

16.國際貨物買賣合同的概念和特點 ? 貨物-----一切有形的動產。

? 特點------貨物跨越國境的買賣關系。17.國際貨物買賣的國際公約

（一）國際貨物買賣統一法公約：采納大陸法系國家的合同法原則，參加的國家不多

（二）聯合國國際貨物買賣合同公約：1980年通過，1988.1.1.生效

1、宗旨：建立國際經濟新秩序

2、適用范圍：

（1）締約國中營業地分處不同國家的當事人之間的貨物買賣（2）由國際私法導致適用某一締約國法律

（3）貨物買賣：《公約》用排除法列明了七類貨物不適用公約調整。18.國際貨物買賣合同

一、當事人：《公約》規定：營業地分處不同締約國的當事人或由國際私法規則導致適用某一締約國的法律。

二、要約與承諾

（一）要約

1、要約與要約邀請

2、要約的撤回與撤銷

撤回：在要約未生效前，撤回通知于要約送達受要約人之前或同時送達受約人。撤銷：要約已生效，承諾通知未發出。但是： A、明示或以其它方式表明要約是不可撤銷的，則不可撤銷 B、受約人有理由信賴要約是不可撤銷的，則不可撤銷

3、要約的終止：被拒絕、過期、反要約、撤回、撤銷 19.要約的消滅的原因有：

?（1）因要約人撤回或撤銷而消滅； ?（2）因要約期間已過而消滅； ?（3）因受要約人的拒絕而消滅；

?（4）因受要約人對要約內容作實質性變更而消滅。20.承諾

1、承諾的有效條件

? ①承諾必須由受要約人作出； ? ②承諾必須在要約的有效期間內進行； ? ③承諾必須與要約的內容一致；

? ④承諾的傳遞方式必須符合要約所提出的要求。

2、承諾生效時間：投郵生效（英美法）、送達生效（大陸法）、了解生效（意大利）? 《公約》：送達生效

21、國際上有較大影響的國際商業慣例

（1）1932年華沙---牛津規則；（2）1941年美國對外貿易定義；（3）2000年國際商會國際貿易術語解釋通則

22.運輸方式和相應的Incoterms 2000術語

1、適用于任何運輸方式

E組

EXW 工廠交貨(……指定地點)

F組

FCA 貨交承運人(……指定地點)

C組

CPT 運費付至(……指定目的地)

CIP

運費、保險費付至(……指定目的地)

D組

DAF 邊境交貨(……指定地點)

DDU 未完稅交貨(……指定目的地)

DDP 完稅交貨(……指定目的地)

2、只適用于海運及內河運輸

F組

FAS 船邊交貨(……指定裝運港)

FOB 船上交貨(……指定裝運港)

C組：

CFR 成本加運費(……指定目的港)

CIF 成本、保險費加運費(……指定目地港)

D組

DES 目的港船上交貨(……指定目的港)

DEQ 目的港碼頭交貨(……指定目的港)

23.幾種主要價格術語 ? FOB，CFR，CIF ? FCA，CPT，CIP ? 區別: ?

1、在適用范圍上：FCA、CIP、CPT適用于各種運輸方式，包括多式聯運；而FOB、CFR、CIF主要適用于海運。

2、在交貨地點上：FCA、CIP、CPT在內陸，后者在裝運港。

3、在風險轉移上：FCA、CIP、CPT以貨交承運人為界線，后者以貨物在裝運港越過船弦為界。24.國際支付法律制度

一、票據：匯票、本票、支票 ?

二、支付方式：

1、匯付：信匯、電匯、票匯

2、托收：《統一托收規則》：付款交單、承兌交單 ? 當事人：付款人、委托人、托收行、代收行 ?

3、L/C：UCP600 ? 銀行信用：單單相符、單證相符

? 當事人：開證申請人、開證行、受益人、議付行、通知行 25.托收的定義和基本做法

托收是指債權人（出口人）出具匯票，委托銀行向債務人（進口人）收取貨款的一種支付方式。

基本做法：由出口人根據發票金額開出以進口人為付款人 的匯票，向出口地銀行提出托收申請，委托出口地銀行（托收行）通過它在進口地的代理行或往來銀行代向進口人收取貨款。26.托收業務流程

27.跟單托收的種類

托收可根據所使用的匯票的不同，分為光票托收和跟單托收。國際貨款的收取大多采用跟單托收。在跟單托收情況下，根據交單條件的不同，可分為：

（一）付款交單（Documents against Payment ,D／P）

～是指出口人的交單是以進口人的付款為條件。按付款時間的不同，可分為：

?（1）即期付款交單(Documents against Payment at sight , D/P at sight)。～是指出口人發貨后，開具即期匯票連同貨運單據，通過銀行向進口人提示，進口人見票后立即付款，進口人在付清貨款后向銀行領取貨運單據。

?（2）遠期付款交單(Documents against after sight , D/P after sight)。

～是指出口人發貨后，開具遠期匯票連同貨運單據，通過銀行向進口人提示，進口人審核無誤后，即在匯票上進行承兌，于匯票到期日付請貨款后，再領取貨運單據。

（二）承兌交單（Documents against Acciptance ,D／A）?

指出口人的交單是以進口人在匯票上承兌為條件。28.信用證的收付程序：

29.信用證

（一）信用證付款的性質

信用證 是一種銀行開立的有條件的承諾付款的書面文件。

在信用證支付方式下，開證行成為首要付款人，故屬于銀行信用。

（二）信用證方式有以下三個特點：

?

1、付款人只能是銀行。（銀行信用）

?

2、信用證雖以貿易合同為基礎，但 信用證一經開出就成為獨立于合同之外的另一種契約。開證銀行只受信用證的約束而與該合同完全無關。（根據買賣合同又獨立于合同）?

3、信用證是一種單據的買賣。

實行嚴格相符原則，不僅要做到“單證一致”，還要做到“單單一致”。（銀行憑單付款，不問貨物）30.貨物所有權與風險的轉移

（一）所有權的轉移 ?

1、英國：

? 《英國貨物買賣法》區別特定物與非特定物的買賣

?（1）特定物----取決于雙方當事人的意思，貨物所有權應在雙方當事人意愿轉移時移轉。

?（2）非特定物----在貨物特定化以前，所有權不移轉于買方。?

2、美國：《美國統一商法典》：把貨物確定在合同項下以前，貨物的所有權不移轉于買方。

3、法國：《法國民法典》：貨物所有權在合同訂立時由賣方轉移到買方。?

4、德國：《德國民法典〉：貨物所有權是在賣方將貨物交付買方是發生轉移；在賣方必須交付物權憑證的場合，賣方則通過提交物權憑證完成所有權轉移。而不動產買賣的所有權轉移則以完成登記的時間為準。?

5、中國：

? 《合同法》第133條：標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。

（二）風險的轉移 風險分擔的原則：

1.以交貨時間確定風險的原則；2.過失劃分的原則；3.國際慣例優先原則；4.劃撥是風險轉移的前提條件 風險轉移的時間：

1、涉及運輸的交貨；2.在途貨物的交貨；3.不涉及運輸的交貨 31.國際海上貨物運輸合同 海上運輸合同的分類：

1.班輪運輸（提單運輸、另單運輸、件雜貨運輸）2.租船運輸

32.關于提單的3個國際公約

33.提單的定義和種類 ? 提單的定義

? 第71條：提單，是指用以證明海上貨物 運輸合同和貨物已經由承運人接收或者 裝船，以及承運人保證據以交付貨物的 單證。(功能定義）? 提單和其他運輸方式中的運輸單據區別 的關鍵：交貨憑證、可轉讓 ? 提單的種類

? 已裝船提單和收貨待運提單（shipped B/L, received for shipment B/L)? 記名提單、指示提單和不記名提單(named B/L, order B/L, Blank B/L)? 清潔提單和不清潔提單(clean B/L, foul B/L)? , charterparty B/L)? 其他特殊的提單：倒簽提單、預借提單 34.承運人的義務

1、適航

承運人在船舶開航前和開航當時，應當謹慎處理，使船舶處于適航狀態，妥善配備船員、裝備船舶和配備供應品，并使貨艙、冷藏艙、冷氣艙和其他載貨處所適于并能安全收受、載運和保管貨物。時間、內容、主觀標準

2、管貨

承運人應當妥善地、謹慎地裝 載、搬移、積載、運輸、保管、照料和 卸載所運貨物。

標準、內容、時間

35.在責任期間貨物發生的滅失或者損壞是由于下列原因之一造成的，承運人不負賠償責任 : ?（1）船長、船員、引航員或者承運人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失；

?（2）火災，但是由于承運人本人的過失所造成的除外； ?（3）天災，海上或者其他可航水域的危險或者意外事故； ?（4）戰爭或者武裝沖突；

?（5）政府或者主管部門的行為、檢疫限制或者司法扣押； ?（6）罷工、停工或者勞動受到限制；

?（7）在海上救助或者企圖救助人命或者財產； ?（8）托運人、貨物所有人或者他們的代理人的行為； ?（9）貨物的自然特性或者固有缺陷； ?（10）貨物包裝不良或者標志欠缺、不清； ?（11）經謹慎處理仍未發現的船舶潛在缺陷；

?（12）非由于承運人或者承運人的受雇人、代理人的過失 造成的其他原因。承運人依照前款規定免除賠償責任的，除第2項規定的原因外，應當負舉證責任。

36.國際貨物保險的定義和種類

概念----國際貨物運輸保險是指保險人（保險公司）與投保人（買方或賣方）簽訂合同約定，投保人支付規定的保險費，在貨物遭受國際運輸途中約定的保險事故時，由保險人負責給予約定的保險受益人（被保險人）補償的行為。37.訂立保險合同應遵循的原則 ? 絕對誠信原則（最大誠信原則）– 披露(disclosure)– 陳述(representation)– 不得違反擔保

? 保險利益原則 ? 補償原則 ?近因原則 38.可保利益 ? 可保利益：

– 保險人對保險標的具有的合法的利害關系。

– 被保險人對保險標的有可保利益才能訂立保險合同，否則所訂立的合同無效。

? 被保險人對下列事項具有可保利益：

– 對保險標的的所有權、占有權 – 擔保物權和債權

– 因標的物的保全可得到的利益或期得利益

39.國際貨物保險合同的相關內容

一、國際貨運保險合同的當事人和關系人 ?

1、當事人：保險人、投保人、被保險人

2、關系人：與保險合同有關的是受益人、保險代理人、保險經紀人和保險公證人等。

二、國際貨運保險合同中的有關用語

1、保險標的----國際貨運中的貨物及其有關責任

2、保險價值----是訂立保險合同時貨物在起運地的發票價格加上運輸費用和保險費的總和。

3、保險金額----是保險合同的最高賠償限額。?

4、委付----是放棄物權的一種法律行為。

三、國際貨運保險合同的成立（要約----承諾）、變更（保險事項、保險責任的變更）和轉讓（背書轉讓）40.海上貨物運輸保險

一、貨物運輸保險的范圍

1、保障的危險：海上風險和外來風險。

?（1）海上風險（海難）：惡劣氣候、沉沒、擱淺、觸礁、碰撞、失蹤、破船

?（2）外來風險：是指外來原因引起的損失。失火、偷竊、提貨不著、雨淋、短量、沾污、滲漏、破碎、受潮受熱、串味等。?

2、保障的損失：全部損失與部分損失 ?（1）全部損失：實際全損、推定全損 ?（2）部分損失：單獨海損、共同海損

? 單獨海損----一般由個別貨主、船方或其承保人單獨負責。

? 共同海損----通常是由利害關系人船方、貨方和運輸方按獲救價值共同分擔。41.承保風險

? 風險分為：海上風險、外來風險 ? 海上風險分為：自然災害、意外事故

? 外來風險分為：一般外來風險、特殊的外來風險 42.損失

分為：（1）全部損失：實際全損、推定全損（2）部分損失：共同海損、單獨海損。

43.共同海損的定義和構成條件

? 共同海損定義：指在海上運輸中，船舶、貨物遭到共同危險，船方為了共同安全，有意何合理地做出特別犧牲或支出的特殊費用。共同海損成立必須具備以下四個要件：

?（1）必須確有危及船、貨共同安全的危險存 在； ?（2）共同海損的措施必須是有意而合理的； ?（3）共同海損的犧牲和費用必須是特殊的； ?（4）共同海損措施必須具有效果。44.單獨海損和共同海損的比較

45.代位和委托

? 代位權（Subrogation），是指保險人在支付保險金后，從被保險人處所取得的，代替被保險人行使被保險人的一切權利和對有過失的第三人追償之權利

? 委付，是指在保險標的發生推定全損的情況下，由被保險人把保險標的之所有權轉讓給保險人，而向保險人請求賠償全部保險金額。委付僅僅適用于推定全損之情況下。

海上保險委付的成立，須具備以下條件：

（1）委付應以推定全損為條件；（2）委付應就保險標的的全部提出請求；（3）委付不能附加任何條件；（4）委付須經接受方接受為有效。代位與委托的區別：

? 代位產生的原因是貨物損失是由第三者的過失或疏忽引起的，委付是發生在推定全損的情況下產生的；代位一般保險公司都會接受，而委付是被保險人單方行為，保險公司有可能接受，也可能不接受。46.海洋運輸貨物保險條款picc 基本險別：平安險（FPA）、水漬險（WPA/WA）、一切險（AR）附加險別：一般附加險、特殊附加險。47.一般附加險

偷竊提貨不著險（Theft，Pilferage and Non-delivery，T.P.N.D.）②淡水雨淋險（Fresh Water Rain Damage, 簡寫F.W.R.D.）③短量險（Risk of Shortage）

④混雜、沾污險（Risk of Intermixture & Contamination）⑤滲漏險（Risk of Leakage）

⑥破損、破碎險（Risk of Clash & Breakage）⑦串味險（Risk of Odor）

⑧受熱、受潮險（Damage Caused by Heating & Sweating）⑨鉤損險（Hook Damage）

⑩包裝破損險（Loss or Damage Caused by Breakage of packing）⑾銹損險（Risk of Rust）? 一般附加險不能單獨投保，它們全部包括在一切險之中。或是投保人在投保了平安險或水漬險后，根據需要加保其中一種或幾種險別。48.特別附加險

? ①交貨不到險 ? ②進口關稅險 ? ③艙面險 ? ④拒收險 ? ⑤黃曲霉素險

? ⑥出口貨物到香港(九龍)或澳門存倉火險責任擴展險

49.海洋貨物保險條款（ICC）

? 協會貨物條款（A）——ICC（A）? 協會貨物條款（B）——ICC（B）? 協會貨物條款（C）——ICC（C）# 協會戰爭險條款（貨物）# 協會罷工險條款（貨物）* 惡意損害險條款

說明：前三項可以獨立投保；第四、五項征得保險人的同意也可單獨投保；第六項只能作為附加險別投保。50.產品責任法的概念和特征

產品責任法----調整產品的制造者、銷售者因制造、銷售缺陷產品造成產品使用者損害所引起的賠償關系的法律規范的總稱。51.產品責任法重要的術語

（一）產品 美國：產品----是指任何經過工業處理的物品，包括可移動的和不可移動的各種有形物和無形物及天然產品。歐洲：產品----一切可移動的物品。

（二）缺陷

美國：兩個標準

1、產品安全性的期望-----是指一項產品應該具備普通消費者或使用者在可預見的該 產品的可能使用范圍內認為它應該具有的安全性。如果產品不具 備此種安全性就被認為是有缺陷。

2、效益一危險 性分析(Benefit-Risk Analysis)。據此 , 法院如果認為某項產品對社會的用途遠超過其具有的潛在的危險性就不認為它有缺陷;反 之 , 則視其為有缺陷的產品。這一方法常被用來判定某項產品的設 計上是否存在缺陷的問題。

因此 , 產品責任法中所指產品的缺陷是指產品不安全、有危險 性 , 這與買賣法中所討論的產品的缺陷不盡相同。后者所指的缺陷 范圍較大 , 包括產品不符合合同規定的各種情形。(三)生產者(Producers)多數國家產品責任法中的 “ 生產者 ” 不能僅從字面上理解為產品的制造者 , 而應理解為對缺陷產品造成的損害應予負責的主體 , 它可能包括生產或銷售過程中任一環節的經手者 , 即原材料或零 部件的制造人或供應人、成品的制造人、批發人、零售人、檢驗人、運輸人或修理人等。不過 , 我國《產品質量法》中的 “ 生產者 ” 卻僅指 產品的制造者。(四)產品消費者(Consumers of Product 〉

各國產品責任法中的 “ 產品消費者 ” 不僅指可預見范圍內的產品實際使用者 , 而且還包括可合理預見范圍內的使用者親友 , 甚至旁觀者〈 by-standers)。這些 “ 產品消費者 ” 因缺陷產品遭受了損害 , 便可以以原告身份向存關 “ 生產者 ” 提起產品責任訴訟。(五)產品責任(Product Liability)產品責任指產品存在缺陷而致他人人身或財產損失 , 該產品 的生產者應承擔的賠償責任。

51.產品責任的概念和構成條件

所謂產品責任，是指由于產品存在瑕疵或缺陷而導致產品消費者或其他第三人遭受人身或財產損害時，該產品生產者或銷售者應當承擔的一種損害賠償責任。產品責任的構成主要由以下三個要件：

1、產品存在瑕疵或缺陷；

2、給產品的消費者或其他第三者造成人身或財產的損害；

3、消費者或其他第三者所遭受的損害 必須與產品的缺陷之間存在因果關系。52.美國的產品責任法

一、歸責原則

美國并不存在一部統一的“產品責任法“，其產品責任法實際上是由聯邦和州一些制定法中關于產品責任的規定和具有先例約束力的有關判例所構成。

（一）過失責任理論 受到傷害的消費者,可以有關責任方由于疏忽大意未能履行小心謹慎之責這一法律義務,以致使產品有缺陷造成損害為由提起訴訟 , 這就是過失責任理論。

但原告必須證明 : 被告負有小心謹慎之義務;被告因粗心大意的過失行為未能履行此項義務;原告受到了傷害;原告的傷害與被告的過失之間有因果關系;由于被告的過失而使產品產生缺陷是造成原告傷害的近因。過失責任理論的關鍵問題是原告需證明被告在生

二、銷售某一產品全過程的某一環節上有過失，即主觀上有過錯,致使本來能夠避免的危害未能夠避免。案例：

康特爾訴阿麥利隆五金制品公司案(1979)原告康特爾(Cantreil)因所使用的由被告之一的沃納公司(Werner)生產的梯子突然斷裂而被摔傷 , 遂以違反擔保為由對梯子的生產 者沃納公司、批發商阿麥利隆五金制品公司以及零售商摩爾公司(Mooce)提 起訴訟。

堪薩斯州地區法院對此案作出判決認為上述二銷售商無過錯 , 免于承擔責任 , 而判決被告沃納公司違反擔保義務。該發生斷裂的梯子是 MarkV型鉛制小型家用扶梯。在此梯子的包裝紙板上印有 “ 品質精良、輕便、耐用、安全 ” 等 , 字樣 , 而且此梯子的使用說明書明確標明它能承受 200 磅以上的重量，并注明 ” 生產者保證梯子在被加以正常使用時沒有材料或制造工藝上的缺 陷 "。法院認為這些說明構成了明示擔保。原告體重只有 165 磅 , 事故發生時 原告并未在不正當地使用梯子 , 且梯子當時的情況與其離開被告工廠時完全 相同 , 故判決該公司違反了擔保需承擔損害賠償責任。(三)錯誤說明理論(Theory of Misrepresentation)

錯誤說明理論----產品的銷售者如果通過口頭形式或通過廣告、產品宣傳手冊、價目表等書面形式就其出售的產品的有關質量、性能做出了錯誤 的說明 , 且買方之所以購買某一產品就是因為依賴了該種說明 , 那 么受此產品傷害的買方有權向賣方索賠。

(四)嚴格責任理論(Theory of Strict Liability)

1、嚴格責任----是從事某種行為的人必須承擔的一種絕對責任。

2、產品責任法中的嚴格責任----并非要求有缺陷產品的銷售方承擔無條件的絕對責任。原告只是無需證明被告有過失 , 但仍需證明產品有缺陷 , 且原告的傷害與該產品的缺陷之間存在因果關系。53.原告在提起產品責任之訴時 , 雖無需證明被告有過失 , 但仍需證明下列幾個要素 : 〈 1 〉被告是專門從事銷售某 種產品的商人；

（2)產品到達買方時的狀態與其被出售時的狀態相比未發生重大 變化;(3)產品處于一種有缺陷的狀態;(4)這種缺陷 使得使用者、消費者的人身或其財產處于不合理的危險之中;(5)在產品的缺陷與原告遭受的損失之間存在著因果關系。

被告-----受害方依嚴格責任理論可起訴的被告方包括產品的制造者、零部件制造者 以及批發商 和零售商 , 甚至 是產品的出租人。原告----是可以被合理預計到會因產品有缺陷而受到傷害的任何人 , 包括產品的最 終消費者或使用者 , 有的法院判決將旁觀者也列入該理論所保護 的范圍之內。54.美國產品責任訴訟中被告的抗辯

(一)過失責任中被告的抗辯 1.原告自己的過失行為

又稱為原告的過失分擔。這是指受害人因為自己的過失對于加害 產品的缺陷未能發現或對于缺陷可能引起的損害未能適當地加以 預防 , 應承擔一部分責任。2.危險的承擔

這是指原告明知產品危險仍自動或故意加以使用致使其受到傷害時 , 責任應由原告自己承擔。3.明顯的危險與非正常使用

美國有些法院 常以產品的危險十分明顯為由拒絕判給原告任何賠償。另外 , 也有的法院以產品使用者未將產品按其本來的目的加以使用或使用方 法明顯不當為由要求原告自負責任。(二)擔保責任理論下被告的抗辯 擔保責任可在雙方的合同中加以限制或排除。根據美國有關法律的規定 , 原告以擔保責任理論為依據起訴索賠時 , 被告可以擔 保已被限制或排除作為抗辯理由。但一般來說 , 法律不允許賣方明 確限制或排除其應當承擔的產品責任。尤其是不能排除其產品造 成人身傷亡方面的責任。(三)錯誤說明原則中被告的抗辯 1.吹噓

2.原告沒有依賴錯誤說明(四〉嚴格責任原則下被告的抗辯

嚴格責任理論對原告最為有利。過失責任中被告的許多可行的抗辯理由不適用于嚴格責任 , 特別是被告一般不能以原告自己 的過失行為作為抗辯。但美國多數法院承認 , 危險的承擔可以作為 一種有效的抗辯。55.主體范圍

(一)承擔產品責任的主體 在美國 , 承擔產品責任的主體----是導致損害的缺陷產品的制造人、批發人、經銷人、零售人、檢驗人、運輸人、倉儲人等一切經手產品的人。(二)受保護主體 受產品責任法保護的主體----為產品的購買人及其親友和客人、可預見范圍內的過路行人等。上述人員只要遭受了缺陷產品的不法損害,即可作為產品責任訴訟中合格的原告。56.損害賠償的范圍

損害賠償的一般原則是補償缺陷產品造成的可預見的人身損失或財產損害損失。但在特殊案情中還可能包含懲罰性賠償。

(一)人身傷害損失----醫療費和康復費；因傷而耽誤的收入;謀生能力降低或喪失所產生的損失;肉體傷殘痛苦的補償；傷殘帶來自卑感等精神痛苦的補償。其中 , 精神痛苦的補償數額在很多案件中被判得很高。(二)財產損失----直接損失+合理可預見的間接損失(三)懲罰性賠償

在產品責任事故性質異常嚴重的案件中,受害人除可以要求一般的人身或財產損害賠償外 , 還可以提出額外的懲罰性賠償。懲罰性賠償的具體數額則由陪審團決定,美國法律無限制性規定。

57.美國產品責任法律中對人身傷害的損害賠償范圍 ?(1)難受與疼痛； ?(2)精神上的痛苦和苦惱；

?(3)收入的減少和掙錢能力的減弱； ?(4)合理的醫療費用。58.國際商事仲裁的定義和特征

? 國際商事仲裁----是指國際商事交易中的當事人,按照協議的方式自愿地將他們之間商事方面的權利與義務的爭議交給仲裁員審議,并作出對爭議各方都有約束力的裁決活動。?

2、特征

?（1）仲裁是一種自愿解決爭議的方法。?（2）有較大的靈活性。

?（3）仲裁裁決具有與法院判決相同的法律效力。59.國際商事仲裁的種類

（一）按照國際商事仲裁協議主體的法律地位的不同

1、不同國家的國民之間的商事仲裁（自然人、法人、其他法律實體，其法律地位平等）

2、國家與他國國民之間的商事仲裁（投資爭議）?

（二）按參與仲裁程序的利害關系人人數不同 ?

1、爭議雙方當事人之間的仲裁 ?

2、爭議多方當事人之間的仲裁

（三）根據審理國際商事爭議的仲裁機構的不同 ?

1、臨時仲裁機構 ?

2、常設仲裁機構

60.調整國際商事仲裁的法律規則

（一）國際公約

? 1、1958年《紐約公約》 ? 2、1965年《華盛頓公約》

? 3、1985年《聯合國國際商事仲裁示范法》

（二）國內仲裁立法

? 中國1994年頒布《中華人民共和國仲裁法》

（三）國際商事仲裁案件應當適用的仲裁規則

? 1、1976年聯合國國際貿易法委員會《仲裁規則》

2、一般常設仲裁機構均有自己的仲裁規則：國際商會仲裁院仲裁規則、瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院仲裁規則、美國仲裁協會仲裁規則、中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則 61.仲裁規則的特點： ?

1、只對特定的當事人有拘束力

2、這些仲裁規則的適用不得與進行仲裁應當適用的法律相抵觸 62.國際商事常設仲裁機構及其作用

一、常設仲裁機構的職能

1、接受當事人提出的仲裁申請，對仲裁管轄權問題進行初步審理 ?

2、協助仲裁庭的組庭工作

3、撤銷對仲裁員的指定和指定替代仲裁員

二、常設仲裁機構的作用及其實現 ?

1、在起草仲裁協議中的作用 ?

2、在選擇仲裁員方面的便利 ?

3、在仲裁程序中的作用

4、在促進仲裁裁決的承認與執行方面的作用 63.國際商事仲裁協議

一、國際商事仲裁協議的特征

? 國際商事仲裁協議----是當事人各方同意將他們之間已經發生的或將來可能發生的爭議提交仲裁解決的協議。

1、是特定的法律關系的當事人之間同意將他們之間的爭議提交仲裁解決的共同的意思表示，而不是一方當事人的意思表示。

2、仲裁協議是使某一特定的仲裁機構取得對協議項下的案件的管轄權的依據，同時也排除了法院對此案的管轄權。

3、一項有效的仲裁協議，是仲裁裁決得以承認與執行的基本前提。

二、國際商事仲裁協議的效力 ? 一項有效的仲裁協議的要件：

1、仲裁協議必須是雙方當事人真實的意思表示 ?

2、訂立協議的雙方當事人依照應當適用的法律，必須具有合法的資格和能力。

3、仲裁協議的內容應當合法 ?

4、仲裁協議的形式必須合法

三、仲裁協議的無效與失效

1、仲裁協議的無效----是指仲裁協議不被有關國家承認而對任何人都無約束力的情形。

?（1）欠缺法定的有效要件。

?（2）訂立仲裁協議時，該仲裁協議中所指定的仲裁人不存在（但很多國家在法律上并無次規定，法國有這項規定）。

2、仲裁條款的獨立性----仲裁條款可獨立于它所依據的合同而獨立存在 ?

3、仲裁協議的失效----是指由于出現某些法定事由而使原本有效的仲裁協議失去效力的情形。

?（1）各方當事人同意撤銷或終止仲裁協議。

?（2）仲裁協議的一方當事人違反該仲裁協議而向法院起訴，另一方當事人不僅未對法院的管轄權提出異議，而且還積極參與訴訟程序。?（3）一方當事人遲遲不履行或拒絕履行指定仲裁員責任。?（4）當事人所選擇的仲裁庭不存在。

?（5）仲裁裁決未能在約定或法定的時間內作出。

?（6）當事人在約定或法定的仲裁時效內提請仲裁。各國一般將法定的仲裁時效規定得與訴訟時效相同。?（7）仲裁裁決被法院撤銷。

四、仲裁協議效力的確認 ?

1、仲裁協議效力的確認機構

?（1）法院----不是確定仲裁協議效力的唯一機構，但法院是仲裁協議確定的終局機構。?（2）仲裁機構

五、仲裁協議的作用

1、對各方當事人具有約束力 ?

2、排除法院對有關爭議的管轄權 ?

3、作為仲裁機構受理案件的最主要依據

4、作為有關主管機關承認和執行仲裁裁決的主要依據之一

六、仲裁協議的形式

（一）根據是否有書面形式劃分：口頭和書面兩種形式

（二）根據是否包含在原國際商事合同中劃分：仲裁條款和單獨仲裁協議

七、仲裁協議的內容

（一）仲裁事項：民事、商事爭議大多數能提交仲裁。但涉及當事人權利能力和行為能力的民事爭議、配偶關系、收養關系和監護關系等親屬關系糾紛、工業產權糾紛、破產案件、證券案件等不得提交仲裁

（二）仲裁地點----與當事人利益密切相關，因為選擇在何地仲裁，就意味著要適用該地的仲裁法和仲裁程序規則。當事人一般都力爭在本國仲裁。?

（三）仲裁機構和仲裁程序規則 ?

（四）仲裁員的確定

（五）仲裁裁決的效力----對當事人具有終局約束力。

八、仲裁協議的基本內容

仲裁事項、仲裁地點、仲裁機構、仲裁規則、仲裁的法律適用、裁決效力 64.國際商事仲裁實體法適用的特殊性

? 1.在國際商事仲裁中，沖突規則并不是確定解決爭議實體法的惟一根據，仲裁庭還可以基于當事人的授權無須借助任何沖突規則直接決定適用的實體法。

? 2.即使是通過沖突規則確定解決爭議的實體法，國際商事仲裁中的仲裁庭則還需要解決“二級沖突”(Cnflict“an premier degre”)，即沖突法規則的選擇和適用的問題。

? 3.在國際商事仲裁方面，由商事仲裁的自治性所決定，“意思自治”原則被作為最為重要和最基本的法律選擇根據。

? 4.仲裁庭的管轄權是由仲裁協議授予的，除當事人約定適用某一特定的統一實體法規則以外，它沒有必須適用的義務。

? 5.仲裁庭所適用的實體法，除國內規則以外，在許多案件(如國家作為一方當事人的爭議案件)中，還可以適用國際規則(如國際法，包括國際慣例、一般法律原則等)。特別是在處理特殊案件時，仲裁庭還可以根據需要適用所謂“并存法”(Concurrent Law，或稱“混合法”)，即將國際法或一般法律原則同特定國家的國內法結合起來加以適用。

? 6.仲裁庭所適用的法律，主要限于具有“法律”意義或屬于法律范疇的實體規則外，還包括由當事人協議決定或由其授權經仲裁庭決定適用的不屬于嚴格意義上的“法律范疇”的或者叫“非法律性”的實體規則，如國際貿易慣例、一般法律原則、商事習慣法(Lex Mercatoria)、合同條款以及公平與善意原則等等。

? 7.仲裁庭對于爭議的案件可以不依據任何法律規則作出裁決，如友誼仲裁；或者在合同條款詳盡和完備時，無需選擇爭議的實體法，而依據合同條款作出裁決。

65.國際商事仲裁實體法的確定方法

?(一)依據當事人意思自治原則來確定

? 在國際商事仲裁中，給予當事人協議選擇實體法的權利，幾乎是世界各國普遍一致的做法，也為國際商事仲裁公約和國際性仲裁規則所承認。而且，只要當事人表明了選擇某個法律體系的意圖，仲裁庭直接承認當事人選擇的法律效力。

?(二)依據沖突法規則來確定

? 當事人沒有明示的法律選擇時，仲裁庭就肩負著選擇仲裁實體法的任務。從國際商事仲裁實踐的角度來考察，主要有以下4種選擇： ?(1)適用仲裁地國家的沖突規則； ?(2)適用仲裁員本國的沖突規則； ?(3)適用裁決執行國的沖突規則；

?(4)適用與爭議有最密切聯系國家的沖突規則。?(三)直接適用國內法的實體規則

? 在國際商事仲裁實踐中，根據沖突規則確定解決爭議的實體法，是一種傳統的方法。盡管這種方法被世界各國所普遍采用，但它也有不少缺陷。? 最近幾十年來，在國際商事仲裁實踐中，出現了“直接適用國內法實體規則”的方法，即仲裁庭是根據案情需要，直接確定應適用的實體法規則。這既可以使仲裁庭擺脫確定和適用沖突規則的麻煩，又能滿足國際商事仲裁自身對仲裁實體法的需要，擴展了適用實體規則的范圍。

? 能夠適應國際商事仲裁實踐發展的需要，已被許多國家在商事仲裁立法和司法實踐以及商事仲裁實務中所采用。? 直接適用實體法的方法突出特點表現在： ? 1.仲裁實體法選擇程序的簡便性。? 2.仲裁實體法適用的靈活性和廣泛性。? 但是，這種方法也有一些不合理性。66.仲裁庭及其管轄權限 ?

一、仲裁庭的組成

1、三位仲裁員組成的仲裁庭 ?

2、獨任仲裁庭 ?

二、仲裁員的資格

? 具有完全民事行為能力，不得與所審理的案件有直接的利害關系 ? 中國的《仲裁法》對仲裁員的資格作了嚴格的規定

三、仲裁庭的管轄權----依據是當事人訂立的仲裁協議（有效的協議）?

四、仲裁庭的權利與義務 ?

（一）仲裁庭的權利

1、權利的來源（1）當事人之間訂立的有效的仲裁協議；（2）仲裁所適用的仲裁規則；（3）仲裁應當適用的法律 ?

2、權利

?（1）決定其管轄權限

?（2）決定仲裁程序和證據事項

?（3）作出保全措施和令一方當事人提供費用擔保的決定 ?（4）決定仲裁應當適用的法律 ?（5）作出決定仲裁裁決的權力 ?

（二）仲裁庭的義務 ?

1、確定仲裁審理的范圍

? 國際商事仲裁大多由常設仲裁機構審理 ?

2、獨立、公正地審理仲裁案件

? 獨立、公正地審理當事人提交的仲裁案件，及時作出仲裁裁決，是仲裁庭最重要的責任和義務。

3、在當事人約定或仲裁規則規定的期限內作出裁決 67.仲裁程序

一、仲裁的申請、答辯與反訴

1、仲裁申請-----一方或雙方當事人根據仲裁協議將現存的有關部門爭議提請仲裁的意思表示。

? 申請書內容：申訴人和被訴人的名稱和地址；申訴所依據的仲裁協議；關于案情的說明和各方當事人的爭執點；申訴人的權利主張及其有關證據；申訴人指定的仲裁員姓名等。?

2、仲裁的答辯與反訴

? 仲裁的答辯----是被訴人針對申請人的指控和要求而作的答復和辯解。? 仲裁中的反訴----是指被訴人以申訴人為被訴人，針對申訴人原訴依據的同一合同關系或侵權關系而提出的與申訴人原訴請求相對抗的反請求，其目的在于抵消申訴人的原訴請求或維護自己的其他有關的正當權利。

二、仲裁的審理、取證與臨時保全措施 ?

1、審理----是指仲裁庭對案件所作的審查和核實活動的總稱。?

2、仲裁審理的方式----口頭和書面。

3、臨時性強制措施----如扣押一方當事人的財產或爭議中的財產等。?

4、仲裁審理中的調解

三、仲裁裁決是仲裁庭對當事人提出仲裁的爭議問題所作出的處理結論 68.仲裁審理的程序

69.仲裁審理的特征和原則

特征：具有階段性和程序性；參與人具有綜合性；

原則：以開庭審理為主書面審理為補充；以不公開審理為主公開審理為補充 70.撤回仲裁申請、和解、調解

71.仲裁裁決

1、仲裁裁決的作出

2、仲裁裁決書的法律效力

3、仲裁裁決的種類

4、仲裁裁決的意義

72.涉外仲裁概述

1、如何理解涉外仲裁的含義？

2、涉外仲裁受案范圍

73.涉外仲裁程序

1、涉外仲裁中的簡易程序的特點；

2、簡易程序的適用范圍

3、我國涉外仲裁中的通常程序

74.仲裁裁決的撤銷程序

75.仲裁裁決及效力

? 仲裁裁決----是仲裁庭就當事人提交仲裁解決的事項作出的決定，此項決定對爭議各方均有約束力。

? 仲裁裁決可分為最終裁決、中間裁決或部分裁決、追加裁決 76.作出仲裁裁決的方式

仲裁應當采用書面形式，并附具裁決所依據的理由。在三位仲裁員組成仲裁庭的情況下，若達不成一致意見，裁決應當根據多數仲裁員的意見作出。如果不能形成多數意見，則按首席仲裁員的意見作出。裁決應當有同意該裁決書內容的仲裁員簽署。

77、仲裁裁決的效力及其異議

裁決一經作出，即對當事人具有法律上的拘束力。如果一方當事人不能自動履行，另一方當事人可請求法院強制執行。? 當事人撤銷仲裁裁決：

1、仲裁裁決所依據的仲裁協議無效 ?

2、仲裁程序不當 ?

3、仲裁庭越權

4、仲裁庭的組成與當事人約定或應當適用的法律不符

? 以上情況均應當由申請人提供證據證明。如能證明有上述情況之一的，法院就可裁定撤銷仲裁庭已經作出的裁決。

78.有權撤消國際商事仲裁裁決的法院----一般是仲裁所在國的法院 79.承認與執行外國仲裁裁決的依據

（一）執行地國的國內法----各國法院在承認與執行外國仲裁裁決一般不對仲裁裁決所涉及的爭議實體問題進行司法復審，而只是依據本國法律或有關部門的國際公約對仲裁裁決所涉及的程序問題進行司法復審。?

（二）執行地國締結或參加的雙邊或多邊國際公約----1958年《紐約公約》

80.申請承認與執行外國仲裁裁決的程序和條件

? 申請人只要向執行地過的法院提交仲裁協議經公證的裁決書的正本或經認證的副本，以及仲裁協議之正本或經公證的副本。? 法院可拒絕執行外國仲裁裁決的五種情況：

1、訂立仲裁協議的一方當事人依據對其適用的法律是無行為能力者 ?

2、被申請人未能得到仲裁庭的適當通知 ?

3、仲裁庭越權

4、仲裁庭的組成或仲裁程序與當事人之間的約定不符，或與仲裁地國的法律不符

5、裁決對當事人尚無拘束力或被撤銷