第一篇：特許經(jīng)營合同糾紛案例分析

特許經(jīng)營合同糾紛案例分析

作者： 時(shí)間：2008-09-18

原始材料

[案情]

2003年，**公司與唐某訂立特許加盟合同，約定：**公司向唐某授予“**茶樓”特許經(jīng)營權(quán)、傳授加盟店知識等，期限為5年，唐某應(yīng)支付加盟費(fèi)15萬元(無論何種情況均不退還)，特許保證金10萬元(非定金性質(zhì)，在唐某違約等情況下**公司有權(quán)沒收)，并按月支付特許使用費(fèi)、特許廣告費(fèi)等。合同還約定如一方違約另一方可解除合同，違約金為30萬元，唐某以該特許加盟合同參與設(shè)立的公司對唐某的上述義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。合同簽訂后，唐某繳納了加盟費(fèi)15萬元及保證金3萬元。唐某與他人共同出資設(shè)立了海通餐飲公司，由海通餐飲公司作為經(jīng)營“**茶樓”加盟店的載體。之后，因唐某長期拖欠特許使用費(fèi)和特許廣告費(fèi)等，**公司經(jīng)催討未果于2004年提起訴訟，要求判令：解除特許加盟合同；唐某支付特許廣告費(fèi)、特許使用費(fèi)4171.28元、違約金30萬元、特許保證金3萬元；唐某設(shè)立的海通餐飲公司承擔(dān)連帶責(zé)任。唐某反訴稱因**公司未履行員工培訓(xùn)、廣告制作等合同義務(wù)，要求繼續(xù)履行合同，并由**公司承擔(dān)違約責(zé)任。同時(shí)，唐某認(rèn)為特許加盟合同中違約金過高，請求法院予以調(diào)整。海通餐飲公司同意唐某的意見，并對承擔(dān)連帶責(zé)任沒有異議。

[審判]

原審法院經(jīng)審理后認(rèn)為：**公司已依約履行了相關(guān)義務(wù)，唐某拖欠

相關(guān)費(fèi)用的違約行為已構(gòu)成合同解除條件，**公司有權(quán)解除合同，解除合同后應(yīng)對該合同的后果一并進(jìn)行處理。遂判決解除雙方的特許加盟合同，唐某支付**公司特許廣告費(fèi)、特許使用費(fèi)4171.28元并支付違約金15萬元，海通餐飲公司承擔(dān)連帶責(zé)任；**公司返還唐某特許加盟費(fèi)12萬元、特許保證金3萬元。**公司不服，提起上訴稱其不應(yīng)返還加盟費(fèi)及保證金、唐某應(yīng)全額支付違約金等。二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為：特許加盟費(fèi)是被特許人為獲得特許經(jīng)營權(quán)而向特許人支付的一次性費(fèi)用，系爭合同中關(guān)于該費(fèi)用不予退還的條款符合該費(fèi)用的性質(zhì)及行業(yè)慣例，且合同系因唐某違約致解除，故加盟費(fèi)不應(yīng)退還。綜合本案實(shí)際履行情況，因**公司未能提供證據(jù)證明其具體損失，原審判決的違約金顯屬過高，應(yīng)酌情減少。系爭保證金不具有定金性質(zhì)，應(yīng)予退還。遂改判撤銷原審判決主文中關(guān)于**公司退還唐某12萬元加盟費(fèi)的條款，同時(shí)變更唐某支付違約金金額15萬元為3萬元。

[情理法觀點(diǎn)]

本案是一起典型的特許經(jīng)營合同糾紛。糾紛產(chǎn)生的原因是特許加盟合同提前解除后，雙方對合同解除的后果不能達(dá)成一致的認(rèn)識，這在當(dāng)前的特許經(jīng)營糾紛中是一個(gè)比較突出的問題，具有代表性。以下結(jié)合本案的爭議焦點(diǎn)，就其反映的法律問題展開探討，以期為同類糾紛的解決提供參考。

一、特許加盟費(fèi)是否應(yīng)退還

加盟費(fèi)一般是在特許經(jīng)營合同簽訂后，由加盟方一次性支付。商務(wù)部發(fā)布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》將加盟費(fèi)定義為“被特許人為獲得特許經(jīng)營權(quán)而向特許人支付的一次性費(fèi)用”，雖然《辦法》屬于行政規(guī)章，效力層次不高，但該定義仍可作為本案審理時(shí)的一個(gè)參考。實(shí)踐中，特許雙方往往并不清楚加盟費(fèi)的性質(zhì)，只是約定加盟費(fèi)“一次性支付”，有的把加盟費(fèi)看作是合同中特許使用費(fèi)的一部分或預(yù)付款，也有的把加盟費(fèi)理解為合同保證金。因此，在合同履行期限屆滿前解除合同時(shí)，特許雙方對加盟費(fèi)應(yīng)否返還產(chǎn)生爭議

二、特許保證金是否應(yīng)退還

關(guān)于特許經(jīng)營中的保證金，《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》中的定義是“為確保被特許者履行特許經(jīng)營合同，特許人向被特許人收取的一定費(fèi)用。合同到期后，保證金應(yīng)退還被特許人。”顯然，收取保證金的目的是擔(dān)保合同的履行，但這種擔(dān)保形式與通常所說的定金有所不同，差別在于不能適用“定金罰則”：一方違約時(shí)，另一方不能扣除或要求雙倍返還保證金。

三、違約金如何確定

按照《合同法》第114條的規(guī)定，約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院予以適當(dāng)減少。一般而言，約定的違約金兼具補(bǔ)償性和懲罰性功能，合同雙方在簽約時(shí)，對于違約金高于實(shí)際損失，是有一定認(rèn)識的，如無特別不當(dāng)，法院不宜介入對違約金的調(diào)整；但如違約金超出實(shí)際損失太多，或者一方依據(jù)其強(qiáng)勢地位而迫使對方接受不公平的違約金條款，則法院也應(yīng)予以干涉。

我的案件評析

該案涉及的核心問題特許經(jīng)營合同提前解除時(shí)特許人和被特許人法律后果的確定。以下就該案的爭議焦點(diǎn)作出分析：

一、中途解除合同時(shí)，特許加盟費(fèi)應(yīng)否返還

筆者認(rèn)為在特許經(jīng)營合同履行期限屆滿前解除合同時(shí)，特許加盟費(fèi)是不應(yīng)返還的。

首先，從法律規(guī)定來看，商務(wù)部發(fā)布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》將加盟費(fèi)定義為“被特許人為獲得特許經(jīng)營權(quán)而向特許人支付的一次性費(fèi)用”。在合同開始履行后，特許方如果切實(shí)履行了收取加盟費(fèi)所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，將特許經(jīng)營權(quán)授予被特許人，即使中途解除合同，也不存在加盟費(fèi)的返還問題。

其次，從特許經(jīng)營權(quán)的法律屬性分析，特許經(jīng)營權(quán)一般包含著特許人擁有的注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有資源、管理技術(shù)等一系列具有商業(yè)價(jià)值的要素，特許加盟費(fèi)是加盟者為獲得特許經(jīng)營資格所支付的對價(jià)。該案中唐某已經(jīng)獲得經(jīng)營“**茶樓”加盟店的資格，切實(shí)使用了企業(yè)商號、經(jīng)營模式等資源，應(yīng)該支付加盟費(fèi)。

再次，該案雙方在合同中已經(jīng)約定了加盟費(fèi)的處理，即“無論何種情況均不退還”。本案合同的解除主要由于被特許人的違約所致，**公司對合同的解除并無過錯(cuò)。沒有顯示公平的情況存在，因此該條不能認(rèn)定為可撤銷條款。

二、特許保證金應(yīng)否返還問題

收取特許保證金的目的是擔(dān)保合同的履行，其實(shí)質(zhì)是一種以金錢作為質(zhì)押標(biāo)的的擔(dān)保，對合同當(dāng)事人產(chǎn)生心里壓力，確保合同的順利履行。該案當(dāng)事人在合同中已經(jīng)明確特許保證金不具有定金性質(zhì)，即使在一方違約解除合同的情況下，也不能適用定金罰則。所以合同一旦解除，特許保證金是應(yīng)該予以返還的。

三、違約金的確定問題

該案的另一個(gè)爭議點(diǎn)在于，約定的違約金過分高于造成的損失的，法院如果就當(dāng)事人的實(shí)際損失進(jìn)行調(diào)整。

我國《合同法》114條的規(guī)定已經(jīng)明確了違約金的性質(zhì)，即以補(bǔ)償性為基本功能。雖然違約金一般以合同雙方的意思自治為準(zhǔn)，但如果出現(xiàn)雙方利益失衡的情況，法院可以作出適當(dāng)調(diào)整。調(diào)整的基準(zhǔn)也應(yīng)以補(bǔ)償損失作為前提。

該案**公司的損失主要包括品牌、商譽(yù)、專有技術(shù)等無形資產(chǎn)的損失。這些無形財(cái)產(chǎn)的損失在實(shí)踐中較難衡量的。筆者認(rèn)為可以參考我國《商標(biāo)法》、《專利法》等中關(guān)于侵權(quán)行為賠償?shù)挠?jì)算方法，即首

先考慮原告的可得利益，在可得利益無法衡量的情況下再計(jì)算被告的所得收入。結(jié)合該案，筆者認(rèn)為法院對于違約金的計(jì)算，可以參考其他“**茶樓”加盟店在加盟期間的平均收益。

第二篇：特許經(jīng)營合同糾紛案例

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特許經(jīng)營合同糾紛案例

2003年，避風(fēng)塘公司與唐某訂立特許加盟，約定：避風(fēng)塘公司向唐某授予“避風(fēng)塘茶樓”特許經(jīng)營權(quán)、傳授加盟店知識等，期限為5年，唐某應(yīng)支付加盟費(fèi)15萬元(無論何種情況均不退還)，特許保證金10萬元(非定金性質(zhì)，在唐某違約等情況下避風(fēng)塘公司有權(quán)沒收)，并按月支付特許使用費(fèi)、特許廣告費(fèi)等。還約定如一方違約另一方可解除，違約金為30萬元，唐某以該特許加盟參與設(shè)立的公司對唐某的上述義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。簽訂后，唐某繳納了加盟費(fèi)15萬元及保證金3萬元。唐某與他人共同出資設(shè)立了海通餐飲公司，由海通餐飲公司作為經(jīng)營“避風(fēng)塘茶樓”加盟店的載體。之后，因唐某長期拖欠特許使用費(fèi)和特許廣告費(fèi)等，避風(fēng)塘公司經(jīng)催討未果于2004年提起訴訟，要求判令：解除特許加盟;唐某支付特許廣告費(fèi)、特許使用費(fèi)4171.28元、違約金30萬元、特許保證金3萬元;唐某設(shè)立的海通餐飲公司承擔(dān)連帶責(zé)任。唐某反訴稱因避風(fēng)塘公司未履行員工培訓(xùn)、廣告制作等義務(wù)，要求繼續(xù)履行，并由避風(fēng)塘公司承擔(dān)違約責(zé)任。同時(shí)，唐某認(rèn)為特許加盟中違約金過高，請求法院予以調(diào)整。海通餐飲公司同意唐某的意見，并對承擔(dān)連帶責(zé)任沒有異議。

[審判]

原審法院經(jīng)審理后認(rèn)為：避風(fēng)塘公司已依約履行了相關(guān)義務(wù)，唐某拖欠相關(guān)費(fèi)用的違約行為已構(gòu)成合同解除條件，避風(fēng)塘公司有權(quán)解除合同，解除合同后應(yīng)對該合同的后果一并進(jìn)行處理。遂判決解除雙方的特許加盟合同，唐某支付避風(fēng)塘公司特許廣告費(fèi)、特許使用費(fèi)4171.28元并支付違約金15萬元，海通餐飲公司承擔(dān)連帶責(zé)任;避風(fēng)塘公司返還唐某特許加盟費(fèi)12萬元、特許保證金3萬元。避風(fēng)塘公司不服，提起上訴稱其不應(yīng)返還加盟費(fèi)及保證金、唐某應(yīng)全額支付違約金等。二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為：特許加盟費(fèi)是被特許人為獲得特許經(jīng)營權(quán)而向特許人支付的一次性費(fèi)用，系爭合同中關(guān)于該費(fèi)用不予退還的條款符合該費(fèi)用的性質(zhì)及行業(yè)慣例，且合同系因唐某違約致解除，故加盟費(fèi)不應(yīng)退還。綜合本案實(shí)際履行情況，因避風(fēng)塘公司未能提供證據(jù)證明其具體損失，原審判決的違約金顯屬過高，應(yīng)酌情減少。系爭保證金不具有定金性質(zhì)，應(yīng)予退還。遂改判撤銷原審判決主文中關(guān)于避風(fēng)塘公司退還唐某12萬元加盟費(fèi)的條款，同時(shí)變更唐某支付違約金金額15萬元為3萬元。

[情理法觀點(diǎn)]

本案是一起典型的特許經(jīng)營合同糾紛。糾紛產(chǎn)生的原因是特許加盟合同提前解除后，雙方對合同解除的后果不能達(dá)成一致的認(rèn)識，這在當(dāng)前的特許經(jīng)營糾紛中是一個(gè)比較突出的問題，具有代表性。以下結(jié)合本案的爭議焦點(diǎn)，就其反映的法律問題展開探討，以期為同類糾紛的解決提供參考。

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一、特許加盟費(fèi)是否應(yīng)退還

加盟費(fèi)一般是在特許經(jīng)營合同簽訂后，由加盟方一次性支付。商務(wù)部發(fā)布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》將加盟費(fèi)定義為“被特許人為獲得特許經(jīng)營權(quán)而向特許人支付的一次性費(fèi)用”，雖然《辦法》屬于行政規(guī)章，效力層次不高，但該定義仍可作為本案審理時(shí)的一個(gè)參考。

實(shí)踐中，特許雙方往往并不清楚加盟費(fèi)的性質(zhì)，只是約定加盟費(fèi)“一次性支付”，有的把加盟費(fèi)看作是合同中特許使用費(fèi)的一部分或預(yù)付款，也有的把加盟費(fèi)理解為合同保證金。因此，在合同履行期限屆滿前解除合同時(shí)，特許雙方對加盟費(fèi)應(yīng)否返還產(chǎn)生爭議

二、特許保證金是否應(yīng)退還

關(guān)于特許經(jīng)營中的保證金，《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》中的定義是“為確保被特許者履行特許經(jīng)營合同，特許人向被特許人收取的一定費(fèi)用。合同到期后，保證金應(yīng)退還被特許人。”顯然，收取保證金的目的是擔(dān)保合同的履行，但這種擔(dān)保形式與通常所說的定金有所不同，差別在于不能適用“定金罰則”：一方違約時(shí)，另一方不能扣除或要求雙倍返還保證金。

文章來源：律伴網(wǎng) http://www.lvban365.net/

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第三篇：特許經(jīng)營優(yōu)劣勢分析

特許經(jīng)營優(yōu)劣勢分析

優(yōu)勢

1．特許經(jīng)營是一種經(jīng)營技巧、業(yè)務(wù)形式的許可，是一種知識產(chǎn)權(quán)的授予，是一種軟件技術(shù)，一種無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，它不受資金、地域、時(shí)間和各種硬件設(shè)備的限制，可以在同一時(shí)間發(fā)展多個(gè)特許加盟者，可以在任何有消費(fèi)群的地域發(fā)展.2．因?yàn)樘卦S經(jīng)營是一種對國家、特許人、加盟商、消費(fèi)者都有好處的經(jīng)營模式。對國家而言，引進(jìn)有特色的特許經(jīng)營項(xiàng)目，等于直接引進(jìn)了國外的先進(jìn)商業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)，花錢不多，收益不少，可以避免走彎路。對特許人而言，只是將自己經(jīng)營成功的經(jīng)驗(yàn)技術(shù)、經(jīng)營模式或商標(biāo)許可他人去經(jīng)營，經(jīng)營所需的資金由加盟者自籌，無需特許人直接投資，是一種即安全又可迅速擴(kuò)大知名度、拓展業(yè)務(wù)的經(jīng)營方式。對于加盟商而言，不用自己去探索開創(chuàng)新事業(yè)的路子，只需向特許人支付一定加盟費(fèi)就可以經(jīng)營一個(gè)知名的商號，并能長期得到特許人的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和服務(wù)，因而降低投資風(fēng)險(xiǎn)。

3.對消費(fèi)者而言，到一家知名度較高的商號去購買商品或消費(fèi)，所購買的商品是值得依賴的，所受到的服務(wù)是高水準(zhǔn)的，消費(fèi)者權(quán)利能得到充分保證。劣勢：

對特許人來說：不容易控制和管理受許人。公司聲譽(yù)和形象會(huì)受個(gè)別經(jīng)營不好的加盟店的影響。特許經(jīng)營合同限制了策略和戰(zhàn)略調(diào)整的靈活性，在特許經(jīng)營地區(qū)內(nèi)企業(yè)擴(kuò)展受到限制。當(dāng)發(fā)現(xiàn)加盟店店主不能勝任時(shí)，無法更換。難以保證受許人產(chǎn)品和服務(wù)質(zhì)量達(dá)到統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)的核心能力可能因受許人的違約而流失。

對受許人的來說： 必須提供用于創(chuàng)立和經(jīng)營分店的資金、再投資資金、遣散費(fèi)、補(bǔ)貼和用作遣散費(fèi)用、失業(yè)費(fèi)用、公司養(yǎng)老金等的保證金。受許人必須與經(jīng)營分店同呼吸、共生存，工作強(qiáng)度大，尤其在創(chuàng)業(yè)初始階段；同時(shí)他還得全身心地致力于學(xué)習(xí)、建設(shè)和維持特許經(jīng)營并擴(kuò)展分店。特許人出現(xiàn)決策錯(cuò)誤時(shí)，受許人會(huì)受到牽連。受許人受到了與特許人簽訂的特許經(jīng)營合同和協(xié)議的限制和監(jiān)督，缺乏自主權(quán)。過分標(biāo)準(zhǔn)化的產(chǎn)品和服務(wù)，既呆板欠新意，又不一定適合當(dāng)?shù)厍闆r。因受許人處處服從特許人領(lǐng)導(dǎo)、聽從指揮，又會(huì)使自己變得過分依賴于總部。發(fā)展速度過快時(shí)，總部的后續(xù)服務(wù)跟不上。需要支付加盟費(fèi)并從營業(yè)額中提取管理費(fèi)。

第四篇：合同糾紛案例分析

合同法案例分析

分析：合同是雙方約定權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，條款的約定應(yīng)該經(jīng)雙方協(xié)商一致，包括合同簽訂了以后的變更，必須是雙方協(xié)商一致的才可以變更，否則，單方面的變更就是違約行為。按法律規(guī)定合同應(yīng)有的內(nèi)容是：標(biāo)的物、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、履行期限、履行地點(diǎn)、履行方式、包裝方式、違約責(zé)任。

在這個(gè)案例中可以看出有幾個(gè)合同必備條款的約定和履行中存在問題：

一、質(zhì)量條款，雖然有質(zhì)量條款，但是實(shí)際并沒有具體就產(chǎn)品的質(zhì)量要求作約定。尤其是在惠州公司要變更為雙重搪瓷，雙方并沒有就雙重搪瓷的質(zhì)量要求作約定。

二、驗(yàn)收；沒有約定驗(yàn)貨的時(shí)間，也沒有約定驗(yàn)貨后的質(zhì)量異議期，另外對驗(yàn)貨人的約定，貨物賣給惠州公司卻約定由國外客戶驗(yàn)收，對己方不利。

三、包裝；產(chǎn)品的包裝的約定是籠統(tǒng)的四、違約責(zé)任：出貨后，如客戶因質(zhì)量問題提出索賠全部由賣方負(fù)責(zé)，貨物是賣給惠州公司，番禺廠本應(yīng)對惠州公司負(fù)責(zé)，但違約責(zé)任中確約定對惠州公司的國外客戶負(fù)責(zé)，明顯對己不利。

首先講一下質(zhì)量條款。

1、明確的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：有詳細(xì)說明要求《合同法》第153條：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物質(zhì)量說明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說明的質(zhì)量要求。” 因此，關(guān)于質(zhì)量的要求更多的是賣方的責(zé)任，而對于買方而言，對質(zhì)量的約定和索要質(zhì)量說明是保護(hù)本身權(quán)益的必要手段。《合同法》第154條：“當(dāng)事人對標(biāo)的物的質(zhì)量要求沒有約定或約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用本法第62條第1項(xiàng)的規(guī)定。”（即依照合同和法律規(guī)定都不能確定標(biāo)的物的質(zhì)量要求時(shí)，則按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，沒有的，則按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。）

2、在案例中原來合同約定并未要求雙重搪瓷，由于雙重搪瓷本身就容易發(fā)生爆瓷現(xiàn)象，賣方應(yīng)根據(jù)自己的技術(shù)能力決定是否同意變更，如果要變更也可約定相關(guān)的技術(shù)指標(biāo)和爆瓷比率。也可以要求延長交貨期，給賣方有時(shí)間試驗(yàn)或改

進(jìn)工藝。如無法作到雙重搪瓷，就應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持原來合同約定的做，不要同意改變?yōu)殡p重搪瓷。

3、按樣品，需封存樣品。如果質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)較難表述的，也可以雙方約定封存樣品。同時(shí)也可附加文字說明或質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。但如樣品本身隱蔽瑕疵的，出賣人交付的產(chǎn)品應(yīng)是沒有瑕疵的。在加工承攬合同中，如果定作方提供圖紙或技術(shù)資料的，雙方同樣應(yīng)有交收記錄。對技術(shù)指標(biāo)有不理解的，應(yīng)該召開雙方會(huì)議確認(rèn)，由提供方作講解，并且最好作好記錄。加工方發(fā)現(xiàn)圖紙或技術(shù)指標(biāo)有問題的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向定作方提出，并定好時(shí)間要求定作方及時(shí)答復(fù)，不答復(fù)造成損失（質(zhì)量不當(dāng)、延期交貨等）由定作方承擔(dān)。

4、質(zhì)量不符的責(zé)任： 1）應(yīng)按約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或約定不明確，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)及損害的大小，可合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬等違約責(zé)任。2）因標(biāo)的物質(zhì)量不符質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買方可以拒絕接受貨物或解除合同（如：電視是用來看的，根本看不了，或者質(zhì)量不達(dá)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)無法使用的）。買方拒絕接受貨物或解除合同的，貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由賣方承擔(dān)。

二、驗(yàn)收

1、案例中約定國外客戶驗(yàn)貨造成：1）驗(yàn)收麻煩，本來即使延期交貨也可再驗(yàn)貨的，但因費(fèi)用高而作罷；2）貨物運(yùn)到目的地才驗(yàn)貨，也有可能使產(chǎn)品發(fā)生質(zhì)量問題；3）貨物已運(yùn)到外地是否真地有問題，自己無法親自確認(rèn)；因此，作為賣方約定的驗(yàn)收地點(diǎn)最好在生產(chǎn)廠方，比較方便。也避免運(yùn)輸過程中發(fā)生損害時(shí)，又再發(fā)生爭議。另外，象案例中再讓外商復(fù)檢，如果有問題，無法確認(rèn)，也難以解決。

2、在實(shí)際履行過程中，不注意保留對己有利的證據(jù)。不但是在驗(yàn)收方面，其他方面同樣存在保留證據(jù)的問題。番禺廠本來就知道雙重搪瓷容易發(fā)生質(zhì)量問題，而且惠州公司經(jīng)辦人在發(fā)貨前看貨也已提出質(zhì)量不好，在這種情況下惠州公司經(jīng)辦人仍同意發(fā)貨，且未提出要扣款或退貨，此時(shí)就應(yīng)及時(shí)采取補(bǔ)救措施，起碼讓惠州公司按目前質(zhì)量狀況做一個(gè)驗(yàn)收，把質(zhì)量狀況確定下來，或確認(rèn)目前狀況已符合合同約定。即使將來真有索賠，也有機(jī)會(huì)減少如：拆箱費(fèi)、檢驗(yàn)費(fèi)、減少運(yùn)輸過程中造成的質(zhì)量損失部分的責(zé)任等費(fèi)用，同時(shí)因?yàn)橘I方畢竟是惠州方，即使惠州以國外客戶索賠為由擬扣款，番禺廠也可提出其義務(wù)對象是惠州，是惠州同意才出貨，對已惠州盡義務(wù)。

4、《合同法》第157條規(guī)定：“買

受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期限內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。”《合同法》第158條：“當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。“當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用兩年的規(guī)定。” 1）在合同中要約定好檢驗(yàn)期限，在賣方發(fā)出驗(yàn)貨通知而買方不按時(shí)驗(yàn)收的，視為質(zhì)量合格。如果不在合同中約定檢驗(yàn)的期間，就使質(zhì)量的異議期會(huì)最長達(dá)到兩年，這就對賣方不利，當(dāng)然如果是買方又不同。2）作為買方，對與貨物應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)，不能等到用時(shí)才檢驗(yàn)，除非與對方約定在使用過程中發(fā)現(xiàn)的，都可追究責(zé)任。3）約定驗(yàn)收方式、標(biāo)準(zhǔn)：檢驗(yàn)的方式如按百分比抽檢等，因?yàn)橛袝r(shí)不可能全部都驗(yàn)，這樣約定避免整批貨中偶而有不及格的影響整批貨。或以某個(gè)部門出具的檢驗(yàn)報(bào)告為準(zhǔn)等。如是機(jī)器設(shè)備，不能即時(shí)發(fā)現(xiàn)問題，可約定運(yùn)轉(zhuǎn)多少小時(shí)為標(biāo)準(zhǔn)對于驗(yàn)收的問題，在加工承攬合同中，如果是來料加工的，還有對來料的質(zhì)量進(jìn)行約定和驗(yàn)收確認(rèn)的問題。因?yàn)閬砹系馁|(zhì)量直接影響加工成品的質(zhì)量，不確認(rèn)的話，無法確認(rèn)雙方責(zé)任。4）產(chǎn)品質(zhì)量異議期的例外：有的產(chǎn)品是有質(zhì)量保證期的，如食品、洗發(fā)水等，食品的質(zhì)量保證期一般較短，洗發(fā)水等的較長會(huì)超過兩年，在這種情況下，無論長短都按質(zhì)量保證期。《合同法》第158條第三款：“出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時(shí)間的限制。” 即如果出賣人本身是知道或應(yīng)該知道產(chǎn)品有質(zhì)量問題的，但又不和對方說，又不是作為次品出售的，對方就可以有不限制的質(zhì)量異議期。如果在驗(yàn)貨時(shí)自己和對方都已知貨物有問題，如對方同意接受，即應(yīng)做記錄。

四、包裝

1、在案例中，國外客戶也提到了發(fā)生質(zhì)量問題的原因：是不當(dāng)?shù)陌b或生產(chǎn)不當(dāng)造成。因?yàn)樘麓杀旧硪姿椋译p重搪瓷更易碎，而事實(shí)上產(chǎn)品之所以有爆瓷有很大部分是運(yùn)輸過程中造成的，因此，包裝究竟是否妥當(dāng)也是爭議之一。但如果包裝中針對特殊產(chǎn)品約定了明確的包裝要求，則賣方無須再負(fù)責(zé)。

2、《合同法》第156條規(guī)定： “賣方應(yīng)按約定的包裝方式交付貨物，對包裝方式?jīng)]有約定或約定不明的，按《合同

法》第6 1條（即：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。）仍不能確定的，應(yīng)按通用方式包裝，沒有通用方式的，應(yīng)采取足以保護(hù)貨物的包裝方式。” 因此，由于沒有約定具體的包裝要求，賣方是否采取了“足以保護(hù)貨物的包裝方式”就變成需要賣方據(jù)證自己較被動(dòng)。

3、特殊產(chǎn)品或有特殊要求的產(chǎn)品，有可能在運(yùn)輸過程中產(chǎn)生損害的，最好對包裝約定地詳細(xì)些。

五、違約責(zé)任

1、當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。分析：違約金是無論有無造成實(shí)際損失，只要有違約就可按照合同約定要求支付，賠償金則要實(shí)際發(fā)生了損失。因此，違約金也可起到督促當(dāng)事人履行合同的目的。按照《合同法》第114條的規(guī)定：當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。即：違約金不能替代原債務(wù)，付了違約金后仍然要繼續(xù)履行合同義務(wù)。但除此以外的，如交錯(cuò)貨，數(shù)量不足等，支付了違約金后，就無權(quán)要求違約方再繼續(xù)履行原合同，但如果違約金不足其損害的，可再要求賠償不足部分。《合同法》對此部分與以前的《經(jīng)濟(jì)合同法》作了修改的，以前《經(jīng)濟(jì)合同法》規(guī)定的是實(shí)際履行與違約金可以并存。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求法院或仲裁予以增加；過分高于損失的，可以請求適當(dāng)減少。約定太高的違約責(zé)任，實(shí)際等于不約定。如逾期付款的違約金一般是按銀行逾期還款的罰息（萬分之二每日），2、當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可選擇適用違約金或定金條款。但兩者有不同，定金有雙倍返還。定金數(shù)額按照擔(dān)保法規(guī)定不高于不得超過主合同標(biāo)的的20%。

3、違約責(zé)任不能一邊倒，無論怎樣都要讓人覺得雙方都有責(zé)任，發(fā)生爭議時(shí)，不讓對方提出顯失公平。

4、違約責(zé)任的約定應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的交易、交易的對象，有可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)具體考慮，不應(yīng)千篇一律。既要考慮對方違約的情況，也要考慮到己方的違約。同時(shí)也要考慮不同的違約形態(tài)（如不履行、部分履行、逾期履行），給對方造成的損害都不同，因此違約責(zé)任的約定也可有區(qū)別。如：作為買方 1）向一方定做或訂購某產(chǎn)品是用于在轉(zhuǎn)賣給第三方的，在這種情況下，如果對方不按時(shí)，按質(zhì)量交貨，會(huì)導(dǎo)致己方被第三方索賠。在此情況下，在合同中可以約定損失賠償方法：以第三方索賠的數(shù)額為損失額。2）賣方延期送貨（包

括因規(guī)格或品質(zhì)不符而遭甲方退貨而延期），賣方應(yīng)支付違約金給買方，如因此而造成買方經(jīng)濟(jì)損失的（包括停工待料工時(shí)費(fèi)、貨柜押夜費(fèi)、客戶的索賠等），由賣方負(fù)責(zé)賠償。3）可以約定逾期交貨超過一定時(shí)間，買方可提出解除合同，并且要求賣方按延期交貨額的% 向買方支付違約金，買方并向賣方追償因逾期造成的損失。4）買方在質(zhì)量保證期內(nèi)發(fā)現(xiàn)物品不合格，由買方書面通知賣方，賣方接到通知，應(yīng)按買方要求時(shí)間派人到買方現(xiàn)場處理或拉回，如賣方逾期半個(gè)月不作處理，買方可自行處理，并且要收取處理費(fèi)（保管費(fèi)、出賣人工費(fèi)等）。5）在質(zhì)保期內(nèi)，材料或物品在生產(chǎn)使用過程中出現(xiàn)質(zhì)量問題的，賣方應(yīng)負(fù)責(zé)退換，由此造成買不能正常生產(chǎn)或延誤而造成的直接經(jīng)濟(jì)損失由賣方承擔(dān)。作為賣方：

1）買方逾期未付貨款，可約定按銀行逾期付款的罰息付違約金，或可略高。因?yàn)榉梢?guī)定是：過分高于造成的損失的，可以減少。2）買方不按期提貨的，超時(shí)一定時(shí)間，賣方可以轉(zhuǎn)賣貨物，并要求買方支付逾期違約金，出賣后的差額部分還可要求對方賠償。加工承攬合同中還可以留置定作物，進(jìn)行拍賣、以物折價(jià)或變賣該物的價(jià)款償付加工費(fèi)。但留置后，給定作人的履行期限應(yīng)不少于2個(gè)月。

第五篇：品牌特許經(jīng)營類型和案例

1979年進(jìn)入中國市場以來，可口可樂公司已投資十幾美元與它的三個(gè)主要的瓶裝集團(tuán)——嘉里、太古以及中糧油合作建立了25個(gè)瓶裝廠，覆蓋了中國絕大部分的省市。現(xiàn)在可口可樂（中國）有限公司已成為中國最大的飲料合資企業(yè)。二十幾年來，在中國許多地區(qū)，“可口可樂”已成為“可樂”飲料的代名詞。模式，不采用二級特許、代理特許模式。加盟商必須直接與亞光亞公司簽訂特許合同，且直接投資、建立、擁有和經(jīng)營加盟公司，不得向第三方轉(zhuǎn)讓特許經(jīng)營權(quán)；區(qū)域開發(fā)特許即區(qū)域買斷經(jīng)營，加盟商必須首先與亞光亞公司簽署區(qū)域經(jīng)營合同，區(qū)域開發(fā)特許加盟商應(yīng)嚴(yán)格遵守開發(fā)計(jì)劃。1998年1+1特許經(jīng)營專賣店體系。經(jīng)過一年多的建設(shè)，“聯(lián)想1+1專賣店”逐漸落戶到20多個(gè)城市，建成60多家特許店。并計(jì)劃至2000年3月15日，將這一數(shù)字更新為覆蓋到26個(gè)城市，特許經(jīng)營點(diǎn)數(shù)目達(dá)到102家。M品牌是一個(gè)中短幾年間，便發(fā)展了500多家專賣店，市場網(wǎng)絡(luò)覆蓋除西藏、青海等偏遠(yuǎn)省份外的全國各地。M品牌的成長，是一個(gè)奇跡，一個(gè)200多人的加工廠轉(zhuǎn)型，通過特許經(jīng)營這塊跳板，一腳就跳進(jìn)了自主品牌經(jīng)營圈，這不能不算是一個(gè)成功轉(zhuǎn)型的案例典范。