第一篇：別居制度與我國(guó)婚姻

別居制度與我國(guó)婚姻法

摘要：在我國(guó)現(xiàn)行婚姻法中只規(guī)定離婚所應(yīng)依據(jù)的一個(gè)抽象原則即“感情破裂”，但在相關(guān)法律法規(guī)中并沒有對(duì)其進(jìn)行解釋，因此在司法實(shí)踐中不利于操作，也不利于婚姻家庭法的完善。別居作為一種法律制度，在國(guó)外已為大多數(shù)國(guó)家所采用，并作為婚姻家庭法中離婚法方面離婚的主要依據(jù)之一，并且在實(shí)踐也易于操作。本文結(jié)合有關(guān)國(guó)外的立法及本國(guó)的國(guó)情，從別居的起源、發(fā)展階段、概念、種類、及對(duì)于我國(guó)是否就設(shè)立別居制度以及別居制度的可行性進(jìn)行論述、并進(jìn)行構(gòu)筑別居制度，試圖對(duì)別居的整個(gè)體系進(jìn)行闡述。

關(guān)鍵詞：別居 別居制度 離婚

一、我國(guó)婚姻法現(xiàn)狀

我國(guó)《婚姻法》第三十一條規(guī)定“男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對(duì)子女和財(cái)產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時(shí)，發(fā)給離婚證?！币?yàn)檫@一條的規(guī)定，過分發(fā)揮了離婚當(dāng)事人雙方的意思自治。近年來，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,人民生活水平的不斷提高,我國(guó)城鄉(xiāng)的離婚案件出現(xiàn)了上升的趨勢(shì)。根據(jù)有關(guān)調(diào)查,中國(guó)訴訟案件中,百分之八十為民事訴訟,民事訴訟又有將近一半是離婚訴訟,近20年來，人們對(duì)離婚的看法逐步發(fā)生著變化，相當(dāng)一部分離婚當(dāng)事人自愿到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理協(xié)議解除婚姻關(guān)系手續(xù)，協(xié)議離婚數(shù)量呈上升趨勢(shì)。根據(jù)《中國(guó)統(tǒng)計(jì)年鑒》和《民政統(tǒng)計(jì)歷史資料》記載，民政部門調(diào)解辦理協(xié)議離婚的，由1980年18萬(wàn)對(duì)（1對(duì)即為1件），上升到1999年47.7萬(wàn)對(duì)，平均每年遞增5％以上。其中不乏很多是草率離婚，這不但是一種對(duì)生活不負(fù)責(zé)任的表現(xiàn),也影響到了整個(gè)社會(huì)的和諧與穩(wěn)定。針對(duì)這一現(xiàn)象,我國(guó)目前一些地方法院實(shí)行了“試離婚”的司法改革嘗試,取得了很好的社會(huì)效果。所謂試離婚即指在婚姻當(dāng)事人都同意離婚的情況下,不急于從法律上履行離婚的手續(xù),在生活上真正“離開”對(duì)方一段時(shí)間,給婚姻一個(gè)緩沖區(qū),讓雙方在遠(yuǎn)離婚姻生活的環(huán)境下,體驗(yàn)沒有另一半的生活,同時(shí)也使雙方能夠?qū)橐鲫P(guān)系進(jìn)行冷靜反思,對(duì)他或她進(jìn)行再認(rèn)識(shí)?！霸囯x婚”是一種準(zhǔn)備性離婚,是對(duì)婚姻的一種主動(dòng)性適應(yīng),而不是單純被動(dòng)接受離婚。它使婚姻主體重新冷靜反思自己、正確審視對(duì)方,能有效地避免離婚的草率性,所以，我國(guó)的婚姻法應(yīng)該把“試離婚”制度合法化、制度化,避免現(xiàn)在這種“法無明文規(guī)定”,但司法實(shí)踐卻屢試不爽的尷尬局面。“試離婚”制度其實(shí)就是英美法系國(guó)家家庭婚姻法中的別居制度。

二、別居制度及其在外國(guó)的實(shí)踐

別居(Separation),是國(guó)家用以調(diào)整夫妻關(guān)系而規(guī)定的一項(xiàng)特別的法律制度,它依法院判決或夫妻雙方協(xié)議而免除夫妻的同居義務(wù),但婚姻關(guān)系并不因此解除。因此別居又被稱為桌床離異或分床分食制。[1]該項(xiàng)制度產(chǎn)生于中世紀(jì)的歐洲,是在教會(huì)法的禁止離婚主義之下為不堪共同生活的夫妻所設(shè)。在當(dāng)時(shí),夫妻關(guān)系即使惡化到不能共同生活的地步也不能離異,只能在有正當(dāng)理由時(shí),通過別居來免除同居義務(wù)。它是不準(zhǔn)離婚的補(bǔ)救手段,是禁止離婚的緩解方法。別居與離婚的區(qū)別主要有:(1)別居期間,婚姻關(guān)系仍處存續(xù)狀態(tài),雙方只解除同居義務(wù),雙方不得另行結(jié)婚,否則構(gòu)成重婚。離婚則完全解除婚姻關(guān)系,離婚后,雙方均有再婚的權(quán)利;(2)別居期間夫妻仍負(fù)貞操義務(wù),離婚后雙方無此法律義務(wù);(3)別居期間夫妻仍有相互扶養(yǎng)的義務(wù),離婚后此義務(wù)完全消滅;(4)別居期間夫妻間仍有相互繼承財(cái)產(chǎn)的權(quán)利,離婚后則無此權(quán)利。別居與日常生活中出于主、客觀原因的單純性分居在法律性質(zhì)上也是完全不同的。分居只是一種單純的夫妻居住狀態(tài)的反映與表述,在夫妻雙方之間不產(chǎn)生新的法律關(guān)系。而別居則不同,夫妻之間能產(chǎn)生新的法律關(guān)系:首先,別居是一項(xiàng)正式的法律行為,產(chǎn)生變更雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的后果,使雙方暫時(shí)或永久地解除同居的義務(wù),但不解除婚姻關(guān)系。這是別居的主要效力和基本特征,多國(guó)婚姻法在這一點(diǎn)上均有規(guī)定。其次,許多國(guó)家規(guī)定別居后可以分割夫妻財(cái)產(chǎn),但不喪失夫妻間的財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)。再次,一些國(guó)家還對(duì)別居后子女的撫養(yǎng)照顧問題作了規(guī)定。如法國(guó)、比利時(shí)規(guī)定為與離婚子女的后果相同。意大利則要求法庭應(yīng)宣布子女由夫妻何方監(jiān)

管、撫養(yǎng)和教育。秘魯規(guī)定法官在確定子女的照管問題時(shí)應(yīng)注意不得切斷子女同父母的聯(lián)系。英、美等國(guó)還要求別居協(xié)議中往往規(guī)定有不得虐待子女以及子女的撫養(yǎng)、照管條款。

別居，在世界婚姻立法史上早已有之。在古羅馬的十二銅表法中，就已作為一項(xiàng)解除時(shí)效婚姻的制度而加以確認(rèn)。該法第６表第４條規(guī)定：゛妻不愿依一年的時(shí)效而成立有夫權(quán)婚姻的，則應(yīng)每年連續(xù)在外宿三夜以中斷時(shí)效的完成。〞別居制度正式確立是在中世紀(jì)的歐洲。公元４世紀(jì)，羅馬帝國(guó)將基督教宣布為國(guó)教，教會(huì)擁有至高無上的權(quán)利，教會(huì)法也因此而占據(jù)著主要的地位。按照教會(huì)法的宗旨，婚姻被認(rèn)為是゛上帝的恩賜和安排〞，離婚是゛對(duì)上帝的不忠〞而被嚴(yán)格禁止。但有人卻不愿接受神的祝福而打算離婚，學(xué)者稱之為゛不得已的害惡〞（ｎｅｃｅｓｓａｒｙｅｖｉｌ）。因此，教會(huì)不得不尋求一種制度來代替離婚，以達(dá)到既維護(hù)神的意志，又能解決世俗婚姻男女矛盾的目的。別居制度正是在此情形下由教會(huì)法確認(rèn)下來的。在立法上，世界上最早在婚姻關(guān)系中明確規(guī)定了別居制度的法律是1804年的《法國(guó)民法典》。[2]到目前為止,別居制度在多數(shù)西方國(guó)家已是一項(xiàng)較為成熟的婚姻法律制度。國(guó)際上甚至為此還制定了相關(guān)的條約,如《關(guān)于離婚和別居法律沖突與管轄權(quán)沖突的公約》、《關(guān)于承認(rèn)離婚與別居的公約》。雖然各國(guó)有關(guān)別居制度的具體內(nèi)容各有不同,但相同點(diǎn)有下列基本內(nèi)容:(1)別居是離婚的主要依據(jù)。很多國(guó)家的離婚法把夫妻別居達(dá)到一定期限作為法定的離婚理由;(2)別居是離婚的準(zhǔn)備階段。有些國(guó)家規(guī)定夫妻必須先別居或?qū)嶋H別居,滿一定時(shí)期才可判決離婚;(3)別居是構(gòu)成遺棄配偶的一種形式。不間斷地單方面別居達(dá)一定期限是構(gòu)成遺棄的必要條件,而遺棄又是申請(qǐng)離婚的主要法定理由;(4)別居具有法律效力。別居的法律效力是解除夫妻同居義務(wù),但不解除婚姻關(guān)系;(5)當(dāng)事人申請(qǐng)別居應(yīng)有法定理由。雖然各國(guó)規(guī)定的理由不相同,但當(dāng)事人都須具備法定理由;(6)別居關(guān)系須正式形成。別居可經(jīng)法院判決形成或經(jīng)雙方協(xié)議達(dá)成;(7)別居關(guān)系可以終止。別居既可因雙方和解恢復(fù)共同生活而終止,也可因法院撤銷或因法院改判離婚而終止。

從目前世界各國(guó)法律中有關(guān)別居制度的規(guī)定看，有兩種不同的立法體例：一種是大陸法系的立法體例，另一種是英美法系的立法體例。在前者中，別居是近似離婚的一種制度，夫妻雙方要求別居的，法律不僅規(guī)定了嚴(yán)格的條件和理由，而且程序復(fù)雜，但由別居到離婚，程序則較為簡(jiǎn)單。在后者，別居被視為簡(jiǎn)易離婚，別居程序簡(jiǎn)單，但由別居到離婚，則應(yīng)根據(jù)正當(dāng)理由起訴，由法院判決離婚，其程序復(fù)雜，條件要求嚴(yán)格。在別居與離婚的關(guān)系上，國(guó)外的立法又有三種類型：一是將別居與離婚并列，由當(dāng)事人選擇。瑞士、比利時(shí)等國(guó)采此模式。二是將別居作為離婚的必經(jīng)程序。實(shí)行這一立法模式的有挪威、意大利等國(guó)。三是實(shí)行別居轉(zhuǎn)換制，即在別居滿法定期限后，當(dāng)事人可將別居轉(zhuǎn)換為離婚。如荷蘭及美國(guó)的部分州。

三、我國(guó)設(shè)立別居制度的可行性和必要性分析

我國(guó)離婚制度中包括了協(xié)議離婚和訴訟離婚兩種離婚制度?，F(xiàn)在越來越多的人選擇協(xié)議離婚。為什么會(huì)有越來越多的人選擇協(xié)議離婚呢？其主要原因在于協(xié)議離婚手續(xù)較訴訟離婚簡(jiǎn)便，成本也相對(duì)較低。我國(guó)《婚姻法》（2001年修正案）第31條規(guī)定：“男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對(duì)子女和財(cái)產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時(shí)，發(fā)給離婚證。”從此條中不難看出協(xié)議離婚制度完全發(fā)揮了婚姻雙方當(dāng)事人的主觀意愿，而對(duì)登記機(jī)關(guān)規(guī)定的審查義務(wù)沒有詳加敘述，并且登記機(jī)關(guān)也不可能做到準(zhǔn)確詳細(xì)的審查離婚雙方的每個(gè)細(xì)節(jié)。同時(shí)，在該條中并沒有規(guī)定任何離婚理由，換言之，協(xié)議離婚不過分追究離婚的具體理由和婚姻生活細(xì)節(jié)。這樣一來，離婚雙方當(dāng)事人為了省時(shí)省事，大多經(jīng)過協(xié)商而采取協(xié)議離婚。我國(guó)的協(xié)議離婚制度雖然充分體現(xiàn)

了“離婚自由”的原則，但是卻過分發(fā)揮了離婚雙方當(dāng)事人的意思自治，忽視對(duì)未成年人的保護(hù)，訴訟離婚制度中雖然對(duì)離婚規(guī)定了嚴(yán)格的限制，但是其確定的“夫妻感情破裂”的原則未能充分解決實(shí)踐中的案件，致使很多輕率離婚案件發(fā)生，給家庭、社會(huì)都造成不良影響，所以我們有必要設(shè)立別居制度來彌補(bǔ)、完善我國(guó)離婚制度。

在我國(guó)設(shè)立別居制度則能很好地彌補(bǔ)上述制度中存在的任意性缺陷,且更具有合理性,對(duì)促進(jìn)我國(guó)社會(huì)和諧有著重要意義:

第一,由于受中國(guó)傳統(tǒng)文化影響,國(guó)人對(duì)待離婚本身就有一種羞恥心,結(jié)婚自然是歡天喜地,離婚則是丟人敗俗的一件事情。再加上復(fù)雜的訴訟程序,因此對(duì)于離婚,國(guó)人更是能免則免,即便婚姻的存續(xù)已非自己所希望,也委曲求全。[3]

別居制度的確立,給早已沒有感情的夫妻雙方創(chuàng)造了一種自然而然的、比較平和的結(jié)束婚姻的方式,既無需前往民政機(jī)關(guān)面對(duì)別人的白眼,也無需前往法院讓別人處理自己的婚姻大事。一旦別居到達(dá)法定年限,只需要一份書面申請(qǐng),無需開庭審理就可以結(jié)束失敗的婚姻,給自己、也給對(duì)方一個(gè)重新開始新生活的機(jī)會(huì),這不僅一舉多得,而且更符合中國(guó)國(guó)情。

第二,從訴訟成本上來講,別居制度也是不錯(cuò)的選擇。一方面,從國(guó)家角度來講,離婚案件雖小,但基于追求公正,司法人員在審理離婚案件時(shí)需要處理更多的細(xì)節(jié),在法律實(shí)踐中也需要付出更多的努力進(jìn)行協(xié)調(diào)與調(diào)解。另一方面,從公民而言,雖然離婚案件的訴訟費(fèi)用相對(duì)而言不高,但是在涉及分割財(cái)產(chǎn)案件中,離婚案件的費(fèi)用也不低,這對(duì)于經(jīng)濟(jì)困難的夫妻雙方而言都是一種不小的負(fù)擔(dān)。而且,公民在進(jìn)行訴訟活動(dòng)時(shí),不僅需要花費(fèi)一定的訴訟費(fèi)用,還要花去更多的時(shí)間與精力。實(shí)踐中對(duì)于絕大多數(shù)離婚案件而言,從立案到判決一般短則一兩個(gè)月,多則半年。這樣的時(shí)間和精神成本對(duì)于大多數(shù)公民而言,影響也是不可低估的。如果建立法定的別居制度,有了法定的期限和程序,不需要走傳統(tǒng)的訴訟程序,有利于節(jié)約訴訟成本和司法資源。

第三,設(shè)立別居制度有利于維護(hù)當(dāng)事人的人身權(quán)益。當(dāng)婚姻關(guān)系出現(xiàn)裂痕后,彼此仍同居,不僅無助于矛盾的解決,反而會(huì)使矛盾激化,甚至導(dǎo)致暴力事件的發(fā)生,其結(jié)果將無助于夫妻關(guān)系的修復(fù)。如果夫妻雙方于此時(shí)別居則可起到減震器、冷卻劑的作用,防止矛盾的進(jìn)一步加劇和暴力事件的發(fā)生。近年來,婚內(nèi)強(qiáng)奸案件屢見不鮮,受害的廣大婦女,在婚姻存續(xù)期間,已經(jīng)與丈夫感情破裂,卻由于受到自古以來的“同居義務(wù)”的影響,不得已繼續(xù)受到人身侵犯。在我國(guó)正是由于沒有人設(shè)立別居制度,所以使這種犯罪行為屢屢發(fā)生。

第四,建立別居制度,明確夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系,為離婚時(shí)夫妻財(cái)產(chǎn)的分割提供依據(jù)。在離婚糾紛中,如何確定家庭財(cái)產(chǎn)關(guān)系、減少離婚夫妻的財(cái)產(chǎn)爭(zhēng)議,已成為法律迫切需要解決的問題。雖然婚姻法為我國(guó)婚姻家庭中的夫妻財(cái)產(chǎn)制度做了明確規(guī)定,有夫妻共有財(cái)產(chǎn)、夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)及夫妻約定財(cái)產(chǎn)等幾種制度可供選擇。然而,中國(guó)人的觀念不同于西方人,有在結(jié)婚時(shí)或結(jié)婚后約定財(cái)產(chǎn)的歸屬的做法。中國(guó)人認(rèn)為結(jié)婚時(shí)就想到離婚,不吉利。然而,當(dāng)夫妻感情破裂離婚時(shí),為財(cái)產(chǎn)歸屬爭(zhēng)執(zhí)不下的不在少數(shù)。別居制度的建立可以緩解這種矛盾,夫妻在別居期間可以明確各自財(cái)產(chǎn)(確定為一方專用的生活用品或應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)),甚至開始分割財(cái)產(chǎn),以減少離婚時(shí)夫妻財(cái)產(chǎn)方面的爭(zhēng)議,同時(shí)為夫妻和好后的約定財(cái)產(chǎn)做準(zhǔn)備。

四、別居制度在我國(guó)的設(shè)立

目前，我國(guó)婚姻立法尚未確立別居制度，但這并不表明我國(guó)不存在夫妻之間因感情不和而事實(shí)上別居的現(xiàn)象。同時(shí)，別居在實(shí)踐中先行一步與別居法律制度立法滯后的矛盾,反映了當(dāng)今社會(huì)對(duì)別居法律制度的現(xiàn)實(shí)需求與立法價(jià)值之間的沖突。在全球信息及學(xué)說充分交流的今天，法律移植已成為可能并且是本國(guó)法律進(jìn)步的一個(gè)重要標(biāo)志。當(dāng)然，在別居制度移植的過程中，不能簡(jiǎn)單照抄、照搬，而應(yīng)當(dāng)有選擇地吸收和借鑒。正如鮑家志、梁慶秋所著的《質(zhì)疑別居制度》一文中提到：婚姻法屬于固有法,主體具有廣泛性,同時(shí)根植于本民族的文化和生活方式。根據(jù)以上論述，我認(rèn)為我們應(yīng)從以下方面考慮設(shè)立別居制度：

１別居體例：以采用英美法系的立法體例為宜，即別居程序較離婚程序簡(jiǎn)單，但由別居到離婚，則條件相對(duì)嚴(yán)格，以使夫妻在繼續(xù)維護(hù)婚姻關(guān)系的前提下，能及時(shí)別居，讓其擺脫同居之苦，又能使雙方有一段充分檢討自己、決定婚姻走向的時(shí)間，真正體現(xiàn)婚姻自由的原則。

２別居方式：采用協(xié)議別居賦予其法律效力和法院判決別居兩種方式。協(xié)議別居的前提是子女的臨時(shí)撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)的臨時(shí)占有、使用乃至處分有協(xié)商一致的妥善處置。判決別居是在一方當(dāng)事人堅(jiān)決要求別居，而確有必要的前提下，由人民法院裁決。

３別居理由：法定理由和事實(shí)理由相結(jié)合。別居的法定理由應(yīng)與離婚理由相同，但雙方或一方有下列事實(shí)之一者，也可申請(qǐng)別居：（１）已持續(xù)遺棄配偶至少兩年時(shí)間；（２）一方與他人通奸或非法同居；（３）一方經(jīng)常虐待、毆打配偶或該配偶的子女；（４）一方有義務(wù)但故意不供給配偶合理的生活費(fèi)用或該配偶未成年子女合理的生活費(fèi)和教育費(fèi)；（５）一方明知患有傳染病而堅(jiān)持與配偶發(fā)生性關(guān)系；（６）一方有賭博、吸毒、酗酒等惡習(xí)，不履行家庭義務(wù)；（７）生命受危害、身心受虐待、名譽(yù)受損害的；（８）一方有嚴(yán)重生理缺陷，不能發(fā)生性行為的；（９）被判處有期徒刑或無期徒刑、死緩的；（１０）其他致使夫妻無法共同生活的情形。

４別居的法律后果：主要指別居后夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系和父母對(duì)子女的具體撫養(yǎng)關(guān)系的變化。在我國(guó)，因現(xiàn)行婚姻法規(guī)定的夫妻財(cái)產(chǎn)制度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)經(jīng)濟(jì)體制改革后夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的變化，許多學(xué)者針對(duì)滯后的法律呼吁在修改婚姻法時(shí)，補(bǔ)充夫妻財(cái)產(chǎn)制的規(guī)定，法律可以列舉婚后所得共同財(cái)產(chǎn)制、聯(lián)合財(cái)產(chǎn)制、分別財(cái)產(chǎn)制、部分共有財(cái)產(chǎn)制等財(cái)產(chǎn)制供當(dāng)事人選擇。因此，夫妻別居時(shí)，可由雙方從上述夫妻財(cái)產(chǎn)制中選擇一定形式。至于別居后的父母子女關(guān)系，因父母子女關(guān)系基于出生或法律擬制而發(fā)生，故別居后的子女仍為父母雙方的子女，父母子女的身份關(guān)系不發(fā)生變化，父母雙方對(duì)子女的撫養(yǎng)義務(wù)仍然存在。

５別居的解除：當(dāng)事人死亡、和好或離婚。實(shí)施別居制度的監(jiān)督：我認(rèn)為我們可以從司法監(jiān)督、行政監(jiān)督和民眾監(jiān)督三個(gè)方面來實(shí)施監(jiān)督。通過法院，行政機(jī)關(guān)，人民群眾來監(jiān)督，所謂司法監(jiān)督，即在法院民事庭中設(shè)立專門的監(jiān)督部門來監(jiān)督別居制度的踐行；行政監(jiān)督，即讓有關(guān)婚姻登記機(jī)關(guān)幫助監(jiān)督；群眾監(jiān)督，即在離婚當(dāng)事人的居住地通過其所在的居民委員會(huì)或村民委員會(huì)或群眾來監(jiān)督。

五、我國(guó)設(shè)立別居制度的重要意義

婚姻是家庭的基礎(chǔ)，家庭是社會(huì)的細(xì)胞?；橐黾彝サ姆€(wěn)定與否，直接和間接都影響到社會(huì)的穩(wěn)定。確立別居制度，有利于避免草率結(jié)婚。草率結(jié)婚是姿意妄為的婚姻行為。確立別居制度，為離婚案件的審理奠定基礎(chǔ)，有便于當(dāng)事人舉證，及法院對(duì)于婚姻關(guān)系破裂的認(rèn)定。確立別居制度，有利于協(xié)調(diào)分居期間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系?！皫缀跞魏蔚碾x婚都是家庭的離散”，對(duì)于離婚，我們不能抱著幸福主義的觀點(diǎn)，不能僅僅想得到兩個(gè)個(gè)人而忘記了家庭，婚姻不是聽從婚姻這的任性，相反的，已婚者的任性應(yīng)該服從婚姻的本質(zhì)，（以上引文見馬克思《論離婚法草案》）所以，婚姻問題絕非純粹是個(gè)人私事，它涉及子女、家庭和社會(huì)利益。因此，保障和維護(hù)婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定也是家庭、社會(huì)和國(guó)家的愿望和責(zé)任。所以我們必須要對(duì)離婚加以規(guī)范及限制。設(shè)立別居制度，使我國(guó)婚姻法不斷完善，為社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)鋪墊道路。使我國(guó)向著政治文明、物質(zhì)文明、精神文明三個(gè)文明不斷發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

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[3] 薛江華.廣東省婦聯(lián)建議實(shí)行“試離婚”制度引發(fā)各界熱議

[EB/OL].

第二篇：淺談我國(guó)婚姻無效制度

淺談我國(guó)婚姻無效制度

摘要：本文簡(jiǎn)要介紹了無效婚姻的概念和特征，重點(diǎn)闡述了我國(guó)無效婚姻制度的法定情形和無效婚姻的法律后果。穿插介紹了無效婚姻制度的適用范圍和需要注意的幾點(diǎn)問題。關(guān)鍵詞：無效婚姻 法定情形 法律后果

一、我國(guó)無效婚姻制度的法定情形。

我國(guó)婚姻法第十條規(guī)定，有下列情形之一的，婚姻無效：（1）重婚的；（2）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；（3）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；（4）未到法定婚齡的。

1、重婚。

婚姻法規(guī)定，我國(guó)實(shí)行一夫一妻的婚姻制度。因此，一夫一妻是我國(guó)婚姻家庭的基本制度。一夫一妻制是一男一女結(jié)為夫妻的婚姻制度。也就是說，一個(gè)男人只能娶一個(gè)妻子，一個(gè)婦女只能嫁一個(gè)丈夫。一個(gè)人不能同時(shí)與兩個(gè)或兩個(gè)以上的人締結(jié)婚姻。換句話說，任何人都只能有一個(gè)配偶，不能同時(shí)有兩個(gè)或更多的配偶。一夫一妻制是社會(huì)主義婚姻家庭制度的基本原則，是在婚姻關(guān)系上實(shí)現(xiàn)男女平等的必要條件，也是男女真心相愛、建立美滿婚姻的要求。實(shí)行一夫一妻制就必須反對(duì)重婚。

所謂重婚，是指有配偶的人又與他人登記結(jié)婚的違法行為，或者明知他人有配偶而與他人登記結(jié)婚的違法行為。重婚包括以下三種情形：一是有配偶而與他人登記結(jié)婚，指已經(jīng)結(jié)婚的人，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，又與他人登記結(jié)婚，即法律上的重婚；二是有配偶卻實(shí)際上與他人以夫妻關(guān)系共同生活，即事實(shí)上的重婚；三是明知他人有配偶而與之結(jié)婚，指沒有配偶的人，明知他人有配偶而仍然與之登記結(jié)婚，或者仍然與之以夫妻的名義共同生活。重婚是被法律嚴(yán)格禁止的違法行為，無論哪種情形，均構(gòu)成重婚，后成立的婚姻關(guān)系均屬無效。

2、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系。

禁止近親結(jié)婚，是人類長(zhǎng)期生活經(jīng)驗(yàn)的結(jié)晶，是人類婚姻的總結(jié)。男女近親結(jié)婚，很容易把雙方精神上和肉體上的弱點(diǎn)和缺點(diǎn)集中起來，遺傳給下一代，有損于下一代的健康，不僅不利于下一代在社會(huì)中生活，也給國(guó)家、民族的興旺和社會(huì)的發(fā)展帶來不利的后果。我國(guó)《婚姻法》第七條明確規(guī)定禁止直系血親和三代以內(nèi)的帝系血親結(jié)婚，這是一個(gè)非?？茖W(xué)的規(guī)定。直系血親主要指父母子女之間、祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女之間。三代以內(nèi)的旁系血親主要指兄弟姐妹之間、親表兄弟姐妹之間、親堂兄弟姐妹之間。當(dāng)前的近親結(jié)婚主要是后者之間尤其是親表兄弟姐妹之間。凡是上述人員之間違反這一規(guī)定而成立婚姻都應(yīng)當(dāng)宣告無效。古今中外婚姻立法均禁止近親結(jié)婚，只不過禁止的范圍不盡相同。許多國(guó)家不僅禁止一定范圍的血親結(jié)婚，還禁止一定范圍的姻親結(jié)婚，我國(guó)不禁止姻親結(jié)婚。如俄羅斯聯(lián)邦婚姻家庭法典規(guī)定，雙方是直系親屬，或者是同胞兄弟姐妹，或者是同父異母、同母異父的兄弟姐妹，或者雙方是收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人，不準(zhǔn)結(jié)婚。日本民法典親屬編規(guī)定，直系血親或者三親等的旁系血親之間不得結(jié)婚。

3、婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的。男女結(jié)婚組成家庭后，不僅開始了兩個(gè)人的共同生活，夫妻互相依存、互相幫助、互相扶養(yǎng)，而且還承擔(dān)著養(yǎng)育子女的義務(wù)。為了配偶及子女的身體健康，禁止患有嚴(yán)重疾病的男女雙方結(jié)婚，其目的是防止當(dāng)事人所患的疾病傳染給對(duì)方特別是傳染或遺傳給下一代，保護(hù)下一代的健康，以利于家庭的和睦、幸福。如果結(jié)婚的男女雙方在結(jié)婚時(shí)患有法律禁止結(jié)婚的疾病，那么，該婚姻則可以確認(rèn)為無效婚姻。

在適用此規(guī)定時(shí)，應(yīng)注意：如果此類疾病已經(jīng)治愈，是可以結(jié)婚的；婚后已經(jīng)治愈的，不能以原來有禁止結(jié)婚的疾病構(gòu)成無效婚姻的原因；如果是在婚后患了醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，不屬于無效婚姻的原因?；加嗅t(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病而與他人結(jié)婚的，將為配偶帶來沉重的生活、經(jīng)濟(jì)、精神負(fù)責(zé)，甚至還會(huì)危及配偶的健康，為防止此類違法婚姻的發(fā)生，應(yīng)逐步推廣實(shí)行婚前健康檢查制度。

4、未到法定婚齡。

法定婚齡是基于婚姻關(guān)系的自然屬性（人的身體和智力成熟情況）和社會(huì)屬性（政治、經(jīng)濟(jì)和人口發(fā)展情況等），依法規(guī)定的結(jié)婚主體必須達(dá)到的結(jié)婚的最低年齡?；橐龇ǖ谖鍡l規(guī)定，結(jié)婚年齡，男不得早于二十二周歲，女不得早于二十周歲。男二十二周歲，女二十周歲，是男女可以結(jié)婚的法定年齡。法定結(jié)婚年齡是指法律規(guī)定的男女雙方可以結(jié)婚的最低年齡，也就是說，男女雙方不到這個(gè)年齡就不能結(jié)婚，只有達(dá)到或高于這個(gè)年齡才能結(jié)婚。沒有達(dá)到法定婚齡的婚姻，是無效婚姻。如果一方或雙方在結(jié)婚當(dāng)時(shí)雖未達(dá)到法定婚齡，但隨著時(shí)間的推移，在雙方均已達(dá)到法定婚齡時(shí)，即不應(yīng)以過去未達(dá)到法定婚齡為原因宣布該婚姻無效。

二、我國(guó)無效婚姻制度的適用范圍

我國(guó)的《婚姻法》確定了無效婚姻的四種情形，但這四種情形必須是一方向法院申請(qǐng)宣告婚姻無效時(shí)仍客觀存在的情形。判斷婚姻無效的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)以起訴時(shí)的狀態(tài)為準(zhǔn)。因?yàn)闊o論起訴前或締結(jié)婚姻時(shí)的狀況怎樣，一旦經(jīng)過一定的期間，當(dāng)其雙方已經(jīng)具備法律規(guī)定的結(jié)婚條件時(shí)，就已經(jīng)屬于合法的婚姻，不能用以前的無效事由對(duì)抗已經(jīng)合法有效的婚姻?！痘橐龇ń忉?/p>

（一）》根據(jù)立法本意，從有利于穩(wěn)定當(dāng)事人生活關(guān)系的角度出發(fā)，確立無效婚姻制度的適用范圍。當(dāng)事人或利害關(guān)系人向人民法院請(qǐng)求宣告無效婚姻的案件，必須是起訴時(shí)該婚姻仍屬于法律規(guī)定的無效情形，否則不予支持。超出無效婚姻制度規(guī)定的適用范圍，將導(dǎo)致不能出現(xiàn)無效婚姻的結(jié)論。根據(jù)《婚姻法解釋

（一）》第八條的規(guī)定，當(dāng)事人依據(jù)《婚姻法》第十條規(guī)定向人民法院申請(qǐng)宣告婚姻無效的，申請(qǐng)時(shí)，法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持。因?yàn)椋谝环较蛉嗣穹ㄔ盒婊橐鰺o效時(shí)，婚姻無效的情況已經(jīng)發(fā)生了變化，則這種無效婚姻已轉(zhuǎn)變?yōu)橛行Щ橐?。比如婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，但婚后已經(jīng)治愈：結(jié)婚時(shí)，未達(dá)到法定婚齡，但一方申請(qǐng)婚姻無效時(shí)，以達(dá)到法定婚齡。這些情形，都不能按無效婚姻對(duì)待。

以重婚為由，申請(qǐng)宣告婚姻無效的，在申請(qǐng)時(shí)，如果重婚者只存在一個(gè)婚姻關(guān)系，就可以不再宣告另外一個(gè)婚姻無效。筆者認(rèn)為，因重婚是嚴(yán)重違反一夫一妻制原則的行為，所以不存在超范圍，即無論申請(qǐng)時(shí)，重婚者是存在兩個(gè)婚姻關(guān)系，還是一個(gè)，都應(yīng)宣告其中一個(gè)婚姻無效，構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)予以刑罰制裁。

對(duì)以有禁止結(jié)婚親屬關(guān)系為由申請(qǐng)宣告結(jié)婚無效的，也有觀點(diǎn)認(rèn)為，在申請(qǐng)宣告婚姻無效時(shí)，如果當(dāng)事人已結(jié)婚多年，并生有子女或不在生育的，可以以此作為阻卻事由，對(duì)當(dāng)事人和厲害關(guān)系人的申請(qǐng)不與支持。因?yàn)椋梢?guī)定禁止近親結(jié)婚的目的，無非就是為避免因男女近親結(jié)婚，將雙方精神上和肉體上的弱點(diǎn)和缺點(diǎn)集中遺傳給下一代，有損下一代的健康，給國(guó)家和民族的興旺和社會(huì)的發(fā)展帶來不利后果。而對(duì)有禁止結(jié)婚親屬關(guān)系的婚姻當(dāng)事人講，在經(jīng)過多年后，若以生有子女或不在生育的，如果再行宣告婚姻無效，既不會(huì)達(dá)到禁止近親結(jié)婚的目的，又將會(huì)給存有惡意的一方當(dāng)事人提供借口，產(chǎn)生不良的社會(huì)效果，更不利于保護(hù)婦女和子女的利益。因此，對(duì)以有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系為由申請(qǐng)宣告婚姻無效的，申請(qǐng)時(shí)，如果當(dāng)事人已經(jīng)結(jié)婚多年并生有子女和不再生育的，可以不宣告婚姻無效，以保護(hù)婦女兒童的合法權(quán)益。親屬關(guān)系是當(dāng)事人之間因出生或血緣而產(chǎn)生的特定身份關(guān)系，它不會(huì)隨著時(shí)間的推移而消失，也不會(huì)人為的解除。因此，對(duì)有禁止結(jié)婚親屬關(guān)系的婚姻申請(qǐng)宣告無效，不存在超范圍。這是因?yàn)?，?dāng)事人之間存在的禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系是法律擬制親屬關(guān)系的，在法律擬制的親屬關(guān)系沒有解除之前，都應(yīng)是禁止的。但有一種例外的情形，那就是依法收養(yǎng)形成的養(yǎng)父母和養(yǎng)子女之間。根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，依法收養(yǎng)的形成的養(yǎng)父母和養(yǎng)子女之間的權(quán)利與義務(wù)，以及繼父或繼母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女間的權(quán)利和義務(wù)，適用婚姻法對(duì)父母子女的關(guān)系的規(guī)定。所以，法律擬制的血親關(guān)系等同于自然血親，屬于禁止近親結(jié)婚的范圍。但在依法解除收養(yǎng)關(guān)系后，當(dāng)事人之間不具有法律擬制的血親關(guān)系，如果當(dāng)事人或利害關(guān)系人以有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系為由申請(qǐng)宣告婚姻無效的，人民法院不予支持。

三、無效婚姻的法律后果

現(xiàn)行婚姻法對(duì)無效婚姻產(chǎn)生的法律后果規(guī)定得比較籠統(tǒng)。盡管該法第12條提及要“照顧無過錯(cuò)方”，但如何照顧，法律未作具體規(guī)定。筆者認(rèn)為，可借鑒國(guó)外重在保護(hù)無過錯(cuò)方利益的“推定配偶原則”，賦予無過錯(cuò)方享有法定配偶的某些權(quán)利。如享有這種婚姻善意持續(xù)期間，對(duì)方所得財(cái)產(chǎn)的公平分配權(quán)，從死者遺產(chǎn)中獲得合理補(bǔ)償?shù)臋?quán)利，等等。而且，婚姻被宣告無效后，無過錯(cuò)方有權(quán)向過錯(cuò)方請(qǐng)求損害賠償。如臺(tái)灣地區(qū)民法規(guī)定，當(dāng)事人一方因結(jié)婚無效而受到損害的，可以向他方請(qǐng)求賠償，但他方無過失者不在此限。此外，從婚姻家庭法的人文關(guān)懷出發(fā)，婚姻被宣告無效后，生活有困難的無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求對(duì)方提供必要的經(jīng)濟(jì)幫助。如意大利規(guī)定，婚姻被宣告無效后，如果配偶一方?jīng)]有適當(dāng)?shù)膫€(gè)人收入又沒有再婚，法官可以指定另一方配偶在不超過三年的期限內(nèi)根據(jù)自己的財(cái)產(chǎn)狀況向?qū)Ψ蕉ㄆ谥Ц兑欢〝?shù)目的生活費(fèi)。

對(duì)于無效婚姻中的子女，《婚姻法》只是規(guī)定適用該法有關(guān)父母子女的規(guī)定，用語(yǔ)比較模糊。筆者認(rèn)為，對(duì)可撤銷婚姻，既然法院判決不具有溯及力，那么婚姻有效期內(nèi)出生的子女為婚生子女。對(duì)無效婚姻當(dāng)事人的子女，從邏輯上講，應(yīng)是非婚生子女，但子女是無辜的，法律對(duì)他們的基本權(quán)利應(yīng)提供保障。因此，應(yīng)將無效婚姻當(dāng)事人所生子女視同婚生子女，父母子女間的權(quán)利和義務(wù)不受父母婚姻無效的影響，在婚姻被宣告無效時(shí)，有關(guān)子女的撫養(yǎng)歸屬、撫養(yǎng)費(fèi)的承擔(dān)、探望權(quán)等問題，應(yīng)與婚生子女同等對(duì)待，根據(jù)《婚姻法》有關(guān)離婚后子女撫養(yǎng)的規(guī)定處理。如瑞士民法典規(guī)定，婚姻被宣告無效，即使當(dāng)事人雙方均為惡意，丈夫也同樣被視為婚生子女的父親，其父母子女關(guān)系，適用與離婚父母子女關(guān)系有關(guān)的相同規(guī)定。此外，對(duì)于未登記即以夫妻名義共同生活的這樣一種行為的法律性質(zhì)，筆者認(rèn)為，《解釋》將之定性為“同居”不甚妥當(dāng)，因?yàn)椤巴印辈⒎且粋€(gè)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆筛拍睿鋬?nèi)涵和外延很難確定。既然目前未登記即以夫妻名義共同生活的現(xiàn)象較多，婚姻法有必要將之納入調(diào)整的范疇。那么這種行為的法律性質(zhì)是什么，對(duì)此目前存在爭(zhēng)議。有人從尊重婚姻的事實(shí)性和維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益的角度出發(fā)，認(rèn)為應(yīng)視之為事實(shí)婚姻，有人則從維護(hù)婚姻法的嚴(yán)肅性出發(fā)，反對(duì)將之認(rèn)定為事實(shí)婚姻。從目前的司法實(shí)踐來看，未辦理登記以夫妻名義共同生活的，男女雙方可自行解除同居關(guān)系，在同居關(guān)系未解除情況下，一方與他人結(jié)婚的，并不認(rèn)定為重婚?？梢?，目前立法和司法實(shí)踐都認(rèn)為這種同居關(guān)系不具有婚姻的法律效力，未將之納入事實(shí)婚姻的范疇。筆者認(rèn)為，未登記以夫妻名義共同生活的，因欠缺結(jié)婚法定要件而不具有婚姻的法律效力，這符合無效婚姻或可撤銷婚姻的特征，可將之納入無效婚姻或可撤銷婚姻的范疇。此種情形主要涉及個(gè)人私益，宜將之規(guī)定為可撤銷婚姻，當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求法院撤銷，撤銷之前補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，即轉(zhuǎn)化為有效婚姻。

四、我國(guó)無效婚姻完善

（一）法條規(guī)定的過于原則

婚姻法第十條列舉的四種情形中“醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)結(jié)婚的疾病”的規(guī)定，筆者認(rèn)為規(guī)定得過于含糊，沒有明確的范圍，司法實(shí)踐中法官往往難以把握。為增強(qiáng)這一規(guī)定的明確性和操作性，我國(guó)婚姻法應(yīng)進(jìn)一步明確禁止結(jié)婚的疾病的種類和范圍，可以將該條款修改為“婚前患有嚴(yán)重傳染性疾病或嚴(yán)重傳染疾病，婚后尚未治愈的”。

（二）無效婚姻的范圍問題

無效婚姻自始無效鑒于其嚴(yán)厲的法律后果，不宜對(duì)無效婚姻規(guī)定過寬的范圍，目前世界各國(guó)的立法趨勢(shì)也是逐漸減少自始無效婚的種類，相應(yīng)擴(kuò)大可撤銷婚姻的范圍?？沙废橐鍪侵高`背當(dāng)事人的真實(shí)意思而成立的婚姻。

因此，我國(guó)《婚姻法》第十條列舉的自始無效婚的范圍應(yīng)當(dāng)縮小，僅限于兩種，即

1、重婚的；

2、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的。因?yàn)橹鼗檫@種行為嚴(yán)重違反我國(guó)婚姻法關(guān)于一夫一妻制的基本原則。而有禁

結(jié)婚的親屬關(guān)系的人結(jié)婚，又與社會(huì)倫理道德不符，這兩種情形都嚴(yán)重違背了結(jié)婚的公益要件，對(duì)社會(huì)的危害性較大，無疑屬于自始無效婚。至于第十條列舉的“婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的”以及“未達(dá)法定婚齡的”，筆者認(rèn)為這兩種情形應(yīng)劃歸可撤銷婚的范疇，因?yàn)檫@兩種情形只是違背結(jié)婚的私益要件或一般性地違背結(jié)婚的公益要件，社會(huì)危害性較小。而且，如果一個(gè)人愿意與患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的人結(jié)婚，愿意照顧其日常生活，我們的婚姻法為什么要橫加干涉，非要宣告它無效呢？此外，“未達(dá)法定婚齡的”在違法結(jié)婚之后如果達(dá)到了法定婚齡，也屬于可撤銷婚姻，由婚姻當(dāng)事人自行選擇，這樣更利于百姓生活的穩(wěn)定以及對(duì)婚姻當(dāng)事人及子女合法權(quán)益的保護(hù)，也更符合婚姻法作為私法其基本目的在于保護(hù)事人民事權(quán)益的基本屬性。

（三）訴訟程序不夠完善

1、明確有關(guān)審理無效婚姻的審判組織。

現(xiàn)行婚姻法及其相關(guān)解釋都沒有明確規(guī)定審理無效婚姻應(yīng)當(dāng)適用何種審判組織形式，容易導(dǎo)致在審判實(shí)踐中適用程序混亂，簡(jiǎn)易程序與普通程序并存。誠(chéng)然，簡(jiǎn)易程序獨(dú)任審判能夠提高司法效率，充分彌補(bǔ)我國(guó)現(xiàn)階段審判資源不足的缺陷。但是一個(gè)人的力量畢竟是有限的，尤其是像涉及宣告無效婚姻這樣的審判，稍有差錯(cuò)，就將導(dǎo)致當(dāng)事人身份關(guān)系的變化以及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的變化。因此建議對(duì)于宣告無效婚姻應(yīng)當(dāng)適用的審判組織形式做出明確規(guī)定，適用普通程序，由合議庭

合議后作出判決。

2、增加二審程序，即取消婚姻無效的宣告一經(jīng)作出立即生效的規(guī)定，允許當(dāng)事人就宣告無效婚姻的判決提起上訴。

由于我國(guó)法制基礎(chǔ)薄弱，公民法律意識(shí)淡薄，當(dāng)事人在一審中往往并不懂得司法程序以及舉證責(zé)任等等的規(guī)定，致使常常有理說不出。一方面不利于保護(hù)公民的合法權(quán)益，另一方面也容易導(dǎo)致法院在審判過程中不能查清全部案件事實(shí)。而往往一審判決后，當(dāng)事人才意識(shí)到自己的合法權(quán)益受到損害，提起二審。因此，二審程序?qū)τ谝粚弫碇v，是一次非常重要的補(bǔ)救措施。我國(guó)民事訴訟法也規(guī)定了除特別程序外的民事訴訟活動(dòng)適用兩審終審的制度，這樣既能夠充分避免錯(cuò)誤裁判的產(chǎn)生，也能夠使當(dāng)事人充分行使訴權(quán)。而無效婚姻一經(jīng)宣判即發(fā)生法律效力，顯然與民事訴訟法的基本原則背道而馳，從法律上剝奪了當(dāng)事人獲得救濟(jì)的權(quán)利。因此，建議對(duì)于宣告無效婚姻的審判程序做出修改，增加二審程序，允許當(dāng)事人上訴。規(guī)定如果二審裁定維持一審關(guān)于宣告婚姻無效的判決后，則不允許當(dāng)事人提起申訴。若二審法院認(rèn)為原審判決認(rèn)定事實(shí)有誤，宣告婚姻無效不當(dāng)，則可以依法改判或者發(fā)回重審。

3、增加行政異議程序。

《婚姻法解釋一》第十四條規(guī)定：“人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，依法宣告婚姻無效或者撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)收繳雙方的結(jié)婚證書并將生效的判決書寄送當(dāng)?shù)鼗橐龅怯浌芾頇C(jī)關(guān)。”《婚姻登記條例》第十六

條規(guī)定：“婚姻登記機(jī)關(guān)收到人民法院宣告婚姻無效或者撤銷婚姻的判決書副本后，應(yīng)當(dāng)將該判決書副本收入當(dāng)事人的婚姻登記檔案?！边@就確認(rèn)了我國(guó)的婚姻登記備案制度。然而這樣的備案制度都只是婚姻行政機(jī)關(guān)消極地行使備案義務(wù)，不能對(duì)宣告婚姻無效的錯(cuò)誤判決起到任何的補(bǔ)救作用。由于婚姻登記機(jī)關(guān)是婚姻關(guān)系的基層主管部門，主管婚姻登記工作，更能貼近婚姻關(guān)系當(dāng)事人的生活。因此由它對(duì)宣告無效婚姻的判決進(jìn)行最后的審查，一方面能夠確保宣告無效婚姻的判決公正公平，另一方面也能充分發(fā)揮行政資源，彌補(bǔ)審判資源的不足。

因此，建議增加婚姻備案制度的有關(guān)規(guī)定，由人民法院在判決后，將判決書寄送至原婚姻登記管理機(jī)關(guān)，由原婚姻登記機(jī)關(guān)在一定期限內(nèi)，審查判決書中所宣告的婚姻是否屬于法律規(guī)定的無效情形或者判決書中是否有遺漏。一旦發(fā)現(xiàn)有不屬于無效婚姻的情形，則在審查期限內(nèi)向宣判法院提出異議，由法院重新審理。若婚姻登記機(jī)關(guān)審查之后認(rèn)為確屬無效婚姻，并且沒有其他異議，則期限屆滿后判決書立即生效。

婚姻意味著一生的相守，關(guān)系到個(gè)人終生的幸福，同時(shí)婚姻家庭的穩(wěn)定又關(guān)系到社會(huì)的穩(wěn)定。因此，婚姻的締結(jié)應(yīng)當(dāng)是嚴(yán)肅認(rèn)真的，《婚姻法》的制度更應(yīng)該是嚴(yán)密、科學(xué)的。

總之，明確立法的基本價(jià)值取向，是建立我國(guó)無效婚姻制度的重中之重。我國(guó)的無效婚姻制度應(yīng)當(dāng)制裁違法行為與保護(hù)相關(guān)當(dāng)事人基本民事權(quán)益并重。只有這樣，才能與當(dāng)今無效婚姻立法的世界潮流一致，同時(shí)，還應(yīng)做到法制宣傳和司法實(shí)踐共同推動(dòng)無效婚姻制度的施行，只有這樣，才能推動(dòng)21世紀(jì)我國(guó)婚姻家庭的健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn)資料：

1、《中華人民共和國(guó)婚姻法》

2、李文淵 試論無效婚姻與可撤銷婚姻制度 民商法學(xué)2001.8.27

3、馬英杰 無效婚姻制度之探討 中國(guó)政法大學(xué)出版社 2002.8.10

4、全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)民法室編：《<中華人民共和國(guó)婚姻法>修改立法資料選》,法律出版社2001年版,第388-359頁(yè)。

5、王洪著：《婚姻家庭法》，法律出版社2003年版，第89頁(yè)。

6、薛寧蘭：《如何構(gòu)建我國(guó)的無效婚姻制度》，人民法院報(bào)，2001年2月14日版。

第三篇：簡(jiǎn)論我國(guó)婚姻的無效與可撤銷制度

簡(jiǎn)論我國(guó)婚姻的無效與可撤銷制度 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國(guó)第一法律門戶 www.tmdps.cn 簡(jiǎn)論我國(guó)婚姻的無效與可撤銷制度

河南省陜縣司法局 曹紅星

2001年4月28日第九屆全國(guó)人大常委會(huì)通過了《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉的決定》，之后最高人民法院又公布了兩個(gè)關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問題的司法解釋，至此我國(guó)的婚姻法經(jīng)過半個(gè)多世紀(jì)的發(fā)展已形成了較完備的體系。無效婚姻和可撤銷婚姻雖然是此次婚姻法修改的重要內(nèi)容，但因法律和司法解釋規(guī)定的比較原則，導(dǎo)致實(shí)踐中理解不統(tǒng)一。為有利于兩者的準(zhǔn)確適用，筆者現(xiàn)對(duì)兩者做一簡(jiǎn)要分析。

一、首先我們談?wù)勱P(guān)于無效婚姻

1、無效婚姻的概念。所謂無效婚姻是指欠缺婚姻成立的法定條件的違法結(jié)合，即男女雙方在締結(jié)婚姻關(guān)系時(shí)不符合婚姻法規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件，違反了結(jié)婚的禁止性條件，因而該婚姻不具有合法婚姻的法律效力。

2、無效婚姻的原因。我國(guó)《婚姻法》第十條明確列舉了造成婚姻無效的情形，行為人在締結(jié)婚姻關(guān)系時(shí)，只要符合《婚姻法》規(guī)定的這四種情形，婚姻就要被認(rèn)定無效。這四種情形如下：

(1)重婚的。重婚有法律上的重婚和事實(shí)上的重婚。法律上的重婚是指已有配偶而又與他人登記結(jié)婚的，或明知他人有配偶而與之登記結(jié)婚的。事實(shí)上的重婚是指有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的，或明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居生活的。我國(guó)《婚姻法》第二條明確規(guī)定，“實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度”。由于重婚違反了一夫一妻制的原則，所以本條明確規(guī)定它不具有婚姻的法律效力，應(yīng)當(dāng)宣告重婚的婚姻為無效婚姻。例如，趙某(男)與劉某(女)結(jié)婚后，趙某為養(yǎng)家到廣州打工，期間又與王某(女)相識(shí)。趙某因涎慕王某美色而謊稱未婚又與王某登記結(jié)婚。對(duì)于趙某與王某的婚姻則屬于無效婚姻，應(yīng)宣告無效，并追究趙某重婚罪的刑事責(zé)任。

(2)有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的。當(dāng)今的基因科學(xué)表明，近親結(jié)婚非常不利于優(yōu)生優(yōu)育。我國(guó)《婚姻法》第七條明確規(guī)定禁止直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚，這是一個(gè)非常科學(xué)的規(guī)定。直系血親主要指父母子女之間、祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女之間。三代以內(nèi)的旁系血親主要指兄弟姐妹之間、親表兄弟姐妹之間、親堂兄弟姐妹之間。當(dāng)前的近親結(jié)婚主要是后者之間尤其是親表兄弟姐妹之間。凡是上述人員之間違反這一規(guī)定而成立的婚姻都應(yīng)當(dāng)宣告無效，從而禁止近親結(jié)婚，確保優(yōu)生優(yōu)育。在我國(guó)當(dāng)前的婚姻習(xí)慣中存在“五簡(jiǎn)論我國(guó)婚姻的無效與可撤銷制度 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國(guó)第一法律門戶 www.tmdps.cn 服”以內(nèi)的親屬不得通婚的習(xí)俗，對(duì)此我們應(yīng)提倡，但對(duì)于非三代以內(nèi)的旁系血親之間結(jié)婚的，不應(yīng)禁止。

(3)婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的。這樣規(guī)定同樣是為了優(yōu)生優(yōu)育，同時(shí)患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病而與他人結(jié)婚的，還將為配偶帶來沉重的生活、經(jīng)濟(jì)、精神負(fù)擔(dān)，甚至還會(huì)危及配偶的健康。為了配偶及子女的健康，我國(guó)《婚姻法》第七條明確規(guī)定患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的人禁止結(jié)婚。筆者認(rèn)為，在此應(yīng)注意兩點(diǎn)。一是婚姻當(dāng)事人的一方對(duì)另一方的病情是否知情不影響該婚姻的無效。例如，李某患先天性癡呆癥，經(jīng)多方診治不能痊愈。李某二十歲后經(jīng)人介紹與馬某(時(shí)年三十歲，腿部殘疾)結(jié)婚?；楹笠蚶钅辰?jīng)常犯病，致二人不能共同生活，尚未生育子女。馬某起訴離婚，李某之父以在婚前已告知馬某關(guān)于李某的病情為由不同意離婚。在本案中，因李某患先天性癡呆癥，具有遺傳性，不能治愈，因此雖然馬某婚前已知其病情，但并不影響二人之間婚姻的無效性，人民法院應(yīng)判決宣告馬某與李某婚姻無效。二是當(dāng)前我國(guó)的法律沒有規(guī)定哪些疾病屬于醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，且國(guó)務(wù)院《婚姻登記條例》又取消了強(qiáng)制婚檢，這就導(dǎo)致實(shí)踐中難以操作，一種病各地出現(xiàn)不同的做法。過去雖有強(qiáng)制婚檢制度，但由于法律沒有明確規(guī)定婚檢機(jī)構(gòu)對(duì)婚檢結(jié)果應(yīng)承擔(dān)責(zé)任致使婚檢流于形式。筆者認(rèn)為，當(dāng)前應(yīng)盡快通過法律、國(guó)務(wù)院行政法規(guī)或司法解釋的形式對(duì)醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的范圍做一明確規(guī)定，并恢復(fù)婚前強(qiáng)制婚檢，明確規(guī)定婚檢機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)婚檢結(jié)果承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，加強(qiáng)婚檢力度，以使該條得以貫徹執(zhí)行。

(4)未到法定婚齡的。計(jì)劃生育是我國(guó)的基本國(guó)策，為貫徹計(jì)劃生育政策，降低人口出生率，減少人口數(shù)量，提高人口質(zhì)量，我國(guó)《婚姻法》第六條明確規(guī)定，結(jié)婚年齡，男不得早于22周歲，女不得早于20周歲。男女雙方或一方未達(dá)到法定婚齡而結(jié)婚的，在其法定婚齡屆至前人民法院或婚姻登記機(jī)關(guān)根據(jù)請(qǐng)求權(quán)人的申請(qǐng)應(yīng)宣告該婚姻無效。

我國(guó)《婚姻法》僅列舉了以上四種情形作為婚姻無效的原因，但實(shí)踐中導(dǎo)致婚姻無效的情形還很多，筆者認(rèn)為還應(yīng)增加一項(xiàng)概括性的規(guī)定以囊括現(xiàn)實(shí)生活中其他可能導(dǎo)致婚姻無效的情形，即增加“存在其他導(dǎo)致婚姻無效的情形的”作為我國(guó)《婚姻法》第十條第五項(xiàng)規(guī)定。例如，冷某、陸某與某縣婚姻登記員管某系同學(xué)好友，冷某與陸某戀愛多年，后冷某提出結(jié)婚陸某不同意并堅(jiān)決要求分手。冷某為達(dá)到與路某結(jié)婚的目的，一人到婚姻登記機(jī)關(guān)，找到管某隱瞞真相并欺騙稱陸某有事不能來而騙領(lǐng)了結(jié)婚證。后真相暴露，該縣婚姻登記機(jī)關(guān)收回了結(jié)婚證。對(duì)于此類婚姻當(dāng)事人一方或第三方通過與國(guó)家婚姻登記機(jī)關(guān)串通而使另一方或雙方在不知情的條件下領(lǐng)取的結(jié)婚證，違反了我國(guó)《婚姻法》第八條“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記”的規(guī)定，嚴(yán)重侵犯了另一方的合法權(quán)益，筆者認(rèn)為，也應(yīng)認(rèn)定為無效婚姻。簡(jiǎn)論我國(guó)婚姻的無效與可撤銷制度 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國(guó)第一法律門戶 www.tmdps.cn

二、我們?cè)僬務(wù)勱P(guān)于可撤銷婚姻

1、可撤銷婚姻的概念。所謂可撤銷婚姻，是指男女雙方或一方缺乏結(jié)婚的合意，因受他方或者第三者脅迫而締結(jié)的違法婚姻。

我國(guó)《婚姻法》第二條規(guī)定，“實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度”?；橐鲎杂墒俏覈?guó)婚姻法的一項(xiàng)基本原則，也是我國(guó)憲法賦予每個(gè)公民的一項(xiàng)基本權(quán)利?；橐鲎杂傻暮诵木褪腔橐霎?dāng)事人有權(quán)按照法律的規(guī)定，自主決定自己的婚姻問題，不受任何人的強(qiáng)迫和干涉。通過脅迫原因造成的非自愿婚恰好違反了該基本原則，它不是男女雙方當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，這種婚姻視為違法婚姻，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。

2、造成婚姻可撤銷的原因。我國(guó)《婚姻法》第11條規(guī)定：“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民院請(qǐng)求撤銷該婚姻?！痹斐苫橐隹杀怀蜂N的情形是指受脅迫而結(jié)婚。最高人民法院的司法解釋進(jìn)一步規(guī)定，所謂“脅迫”，是指行為人以給另一方當(dāng)事人或者其近親屬的生命、身體健康、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等方面造成損害為要挾，迫使另一方當(dāng)事人違背真實(shí)意愿而結(jié)婚的情況。但在現(xiàn)實(shí)生活中，因受脅迫而結(jié)婚并不限于結(jié)婚當(dāng)事人一方對(duì)另一方的脅迫，也有雙方均受第三人脅迫而結(jié)婚的情形。例如，錢某與陳某系好友，錢某有一子，陳某有一女，二人年齡相當(dāng)，錢某與陳某遂決定結(jié)為親家，并瞞著錢子與陳女締結(jié)了婚約。后錢子與陳女不同意結(jié)婚，錢某與陳某以自殺相威脅，二人無奈結(jié)婚，但因性格不合、沒有感情不能共同生活。對(duì)于此種情形，筆者認(rèn)為也應(yīng)屬可撤銷婚姻，結(jié)婚的當(dāng)事人雙方均有權(quán)請(qǐng)求撤銷婚姻。

在此應(yīng)注意的是，我國(guó)《婚姻法》僅以受脅迫而結(jié)婚作為婚姻可撤銷的原因，當(dāng)前許多學(xué)者認(rèn)為，對(duì)于因受欺詐而結(jié)婚的，也應(yīng)作為婚姻可撤銷的原因。筆者對(duì)此觀點(diǎn)不能茍同。雖然結(jié)婚的當(dāng)事人一方因受他方欺騙，在結(jié)婚的意思表示上存在瑕疵，但二人在辦理結(jié)婚登記時(shí)通常情況下均是自愿，從形式上并不違背二人的意思表示，且在現(xiàn)實(shí)中存在大量的男女雙方在婚前了解不深或根本不了解卻結(jié)婚的情形，當(dāng)事人一方往往稱受到另一方的“欺騙”，在司法實(shí)踐中我們通常通過作為二人夫妻感情破裂或未建立感情的表現(xiàn)形式準(zhǔn)予二人離婚即可很好地解決。若現(xiàn)在作為婚姻可撤銷的原因而撤銷二人的婚姻關(guān)系，將會(huì)造成大量的婚姻關(guān)系被撤銷、財(cái)產(chǎn)分割不公等社會(huì)問題，并導(dǎo)致家庭關(guān)系的不穩(wěn)定。因此，對(duì)于因受欺詐而結(jié)婚的，不應(yīng)作為婚姻可撤銷的原因。

三、無效婚姻與可撤銷婚姻的處理程序

1、關(guān)于確認(rèn)婚姻無效的程序 簡(jiǎn)論我國(guó)婚姻的無效與可撤銷制度 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國(guó)第一法律門戶 www.tmdps.cn

首先，筆者認(rèn)為，在我國(guó)能夠?qū)彶椴⑿婊橐鰺o效的法定婚姻管理機(jī)關(guān)包括而且只有國(guó)家婚姻登記機(jī)關(guān)和人民法院。其他任何機(jī)關(guān)均無權(quán)審查處理婚姻無效案件。

其次，對(duì)于國(guó)家法定的婚姻管理機(jī)關(guān)來說，介入無效婚姻案件的方式有兩種，即依職權(quán)主動(dòng)介入和依申請(qǐng)被動(dòng)介入。對(duì)于依職權(quán)主動(dòng)介入，我國(guó)《婚姻法》及最高人民法院的司法解釋未做明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，國(guó)家法定的婚姻管理機(jī)關(guān)可以依職權(quán)主動(dòng)介入無效婚姻案件，而且應(yīng)當(dāng)介入。例如，人民法院在審理離婚案件中，發(fā)現(xiàn)原被告在締結(jié)婚姻關(guān)系時(shí)違反了結(jié)婚的實(shí)質(zhì)性要件，且致使婚姻無效的情形沒有消失的，應(yīng)判決原告離婚的訴訟請(qǐng)求不予支持并宣告原被告婚姻關(guān)系無效，即使原告申請(qǐng)撤訴也不應(yīng)準(zhǔn)許。國(guó)家婚姻登記機(jī)關(guān)自行發(fā)現(xiàn)婚姻當(dāng)事人存在禁止結(jié)婚的情形而不當(dāng)或違法頒發(fā)了結(jié)婚證的，應(yīng)收回結(jié)婚證書并宣告婚姻關(guān)系無效。

再次，對(duì)于依申請(qǐng)被動(dòng)介入婚姻無效案件，我國(guó)《婚姻法》及最高人民法院的司法解釋已作了明確規(guī)定。即能夠申請(qǐng)宣告婚姻無效的申請(qǐng)人包括婚姻當(dāng)事人和利害關(guān)系人。婚姻當(dāng)事人指締結(jié)婚姻關(guān)系的男女雙方，因重婚而宣告婚姻無效的，無論早先締結(jié)合法婚姻的男女雙方亦或二次締結(jié)無效婚姻的男女雙方均可作為申請(qǐng)人。例如在前述的趙某、劉某、王某的婚姻效力案件中，趙某、劉某、王某就均可作為申請(qǐng)人。利害關(guān)系人包括：以重婚為由申請(qǐng)宣告婚姻無效的，為當(dāng)事人的近親屬及基層組織;以未到法定婚齡為由申請(qǐng)宣告婚姻無效的，為未達(dá)法定婚齡者的近親屬;以有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系為由申請(qǐng)宣告婚姻無效的，為當(dāng)事人的近親屬;以婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈為由申請(qǐng)宣告婚姻無效的，為與患病者共同生活的近親屬。近親屬的認(rèn)定，應(yīng)以《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見》第十二條的規(guī)定為依據(jù)，即包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。

最后，在程序上，婚姻登記機(jī)關(guān)審查婚姻效力案件和人民法院審理婚姻效力案件均不適用調(diào)解，應(yīng)依法作出決定或判決，有關(guān)婚姻效力的決定或判決一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力。

但是應(yīng)注意，根據(jù)最高人民法院的司法解釋，當(dāng)事人依據(jù)我國(guó)《婚姻法》第十條規(guī)定向人民法院申請(qǐng)宣告婚姻無效的，申請(qǐng)時(shí)，法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持。例如，對(duì)于前述的馬某與李某的婚姻效力案件，若人民法院經(jīng)審理查實(shí)，李某的間歇性精神病經(jīng)治療已痊愈的，就不應(yīng)再判決宣告馬某與李某的婚姻無效。再如，張某(男，出生于1981年)與曹某(女，出生于1983年)從小青梅竹馬，2002年張某考上大學(xué)，為表對(duì)曹某的忠心二人通過涂改戶口本、身份證年齡領(lǐng)取了結(jié)婚證并舉辦了婚禮。2003年生育一子。2005年縣民政局在整理婚姻檔案時(shí)發(fā)現(xiàn)實(shí)情，遂決定收回張某與曹某的結(jié)婚證并宣告二人的婚姻無效。在此案中，縣民政局的決定顯然錯(cuò)誤。簡(jiǎn)論我國(guó)婚姻的無效與可撤銷制度 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國(guó)第一法律門戶 www.tmdps.cn

2、關(guān)于撤銷婚姻的程序：

首先，筆者認(rèn)為，國(guó)家婚姻登記機(jī)關(guān)和人民法院非依婚姻當(dāng)事人的申請(qǐng)不能主動(dòng)介入可撤銷婚姻婚姻案件，原因是對(duì)于可撤銷婚姻，當(dāng)事人一方或雙方在締結(jié)婚姻關(guān)系時(shí)雖因受脅迫而違背了其真實(shí)意愿，但結(jié)婚后雙方可能會(huì)建立感情而不要求撤銷婚姻，若國(guó)家法定婚姻管理機(jī)關(guān)主動(dòng)介入，必將侵犯雙方的婚姻自主權(quán)并影響大量家庭關(guān)系的穩(wěn)定。

其次，能夠提出撤銷婚姻的請(qǐng)求權(quán)人，只能是受脅迫一方的婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人，其他任何人包括婚姻關(guān)系的另一方當(dāng)事人均不能申請(qǐng)撤銷該婚姻。例如，在前述的錢子與陳女的婚姻案件中，能夠提出撤銷婚姻的請(qǐng)求權(quán)人只能是錢子或陳女，錢某與陳某及其他人均不能請(qǐng)求撤銷該婚姻。

再次，根據(jù)我國(guó)《婚姻法》規(guī)定，撤銷婚姻的程序有兩種。第一種是行政程序，即由婚姻登記機(jī)關(guān)宣布撤銷婚姻。第二種是訴訟程序，即由人民法院審理當(dāng)事人因受脅迫而請(qǐng)求撤銷婚姻的案件，此類案件人民法院在審理時(shí)應(yīng)當(dāng)適用簡(jiǎn)易程序或者普通程序。人民法院依法宣告撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)收繳雙方的結(jié)婚證書并將生效的判決書寄送當(dāng)?shù)鼗橐龅怯浌芾頇C(jī)關(guān)。

最后，還應(yīng)注意，我國(guó)《婚姻法》規(guī)定了可撤銷婚姻的申請(qǐng)時(shí)效 ：受脅迫的一方撤銷婚姻的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。對(duì)于該期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。超過了一年申請(qǐng)時(shí)效的，婚姻登記機(jī)關(guān)和人民法院不予支持，可告知婚姻當(dāng)事人按離婚案件處理。

四、關(guān)于無效婚姻與可撤銷婚姻的法律后果

我國(guó)《婚姻法》第12條規(guī)定：“無效或被撤銷的婚姻，自始無效。當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。同居期間所得的財(cái)產(chǎn)，由當(dāng)事人協(xié)議處理;協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)照顧無過錯(cuò)方的原則判決。對(duì)重婚導(dǎo)致的婚姻無效的財(cái)產(chǎn)處理，不得侵害合法婚姻當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。當(dāng)事人所生的子女，適用本法有關(guān)父母子女的規(guī)定。”根據(jù)該條規(guī)定，筆者認(rèn)為，婚姻被宣告無效或者被撤銷后將產(chǎn)生以下法律后果：

1、婚姻的效力自始無效，雙方當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，所謂“自始無效”，是指無效或者可撤銷婚姻在依法被宣告無效或者被撤銷時(shí)，才確定該婚姻自始不受法律保護(hù)。簡(jiǎn)論我國(guó)婚姻的無效與可撤銷制度 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國(guó)第一法律門戶 www.tmdps.cn

2、同居期間所得的財(cái)產(chǎn)，不同于合法夫妻之間的夫妻共同財(cái)產(chǎn)制，而是按一般共同共有處理，即在分割共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)考慮雙方的經(jīng)濟(jì)收入情況、對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的貢獻(xiàn)等因素，先由當(dāng)事人協(xié)商解決，協(xié)商不成時(shí)，由人民法院根據(jù)照顧無過錯(cuò)方的原則依法判決。

在此我們應(yīng)注意，因重婚導(dǎo)致婚姻無效的財(cái)產(chǎn)處理，既要保護(hù)合法婚姻當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，也不得侵害無效婚姻當(dāng)事人及子女合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。例如，佟某與尉某結(jié)婚后因感情不和分居，后尉某又與一女歐某公開同居并生育一子尉小某，尉某為歐某與尉小某購(gòu)買房屋一套并提供全部生活來源，又將存款四十萬(wàn)元贈(zèng)于尉小某。后尉某死亡。佟某將歐某與尉小某訴至法院，要求確認(rèn)贈(zèng)予無效，收回房屋及四十萬(wàn)元。一審法院認(rèn)為贈(zèng)予系尉某生前真實(shí)意思表示，合法有效，遂判決佟某訴訟請(qǐng)求不予支持。佟某不服，提出上訴。二審法院認(rèn)為尉某的贈(zèng)予行為侵害了佟某的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，遂判決贈(zèng)予無效，收回房屋及四十萬(wàn)元?dú)w佟某所有。筆者認(rèn)為，該案一審判決與二審判決均適用法律不當(dāng)。一審判決僅以贈(zèng)予系尉某生前真實(shí)意思表示認(rèn)定贈(zèng)予有效違反了我國(guó)《婚姻法》關(guān)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)制的規(guī)定，未考慮到房屋及四十萬(wàn)元系佟某與尉某的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，尉某無權(quán)私自一人處分，侵犯了佟某的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。二審判決以尉某的贈(zèng)予行為侵害了佟某的財(cái)產(chǎn)權(quán)利認(rèn)定贈(zèng)予無效違反了我國(guó)《合同法》關(guān)于贈(zèng)予的規(guī)定，未考慮到尉某對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)中屬于自己所有的那份有處分的權(quán)利，同時(shí)也違反了我國(guó)《繼承法》規(guī)定，侵害了尉小某的繼承權(quán)利。對(duì)于該案筆者認(rèn)為，應(yīng)先分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)，將房屋及四十萬(wàn)元中屬于佟某的部分收回歸佟某所有，屬于尉某的部分按繼承處理，并應(yīng)考慮歐某與尉小某無生活來源應(yīng)給予適當(dāng)多分。

3、同居期間生育的子女，均適用婚姻法有關(guān)婚生父母子女的權(quán)利、義務(wù)之規(guī)定?；橐龅碾p方當(dāng)事人對(duì)子女均有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，子女成年后對(duì)喪失勞動(dòng)能力的婚姻雙方當(dāng)事人有贍養(yǎng)的義務(wù)，婚姻的雙方當(dāng)事人死后子女有繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。

五、無效婚姻和可撤銷婚姻的相同之處

通過以上的論述，我們可以看到，無效婚姻和可撤銷婚姻具有一定的共同之處：

1、無效婚姻和可撤銷婚姻的當(dāng)事人均領(lǐng)取了結(jié)婚證書，符合結(jié)婚的形式要件。

2、能夠受理請(qǐng)求權(quán)人的申請(qǐng)并做出撤銷決定的機(jī)關(guān)相同。有權(quán)受理并宣告婚姻無效和可撤銷的國(guó)家機(jī)關(guān)均為婚姻登記機(jī)關(guān)和人民法院。

3、人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，依法宣告婚姻無效或撤銷婚姻的，均應(yīng)當(dāng)收繳雙方的結(jié)婚證書并將生效的判決書寄送當(dāng)?shù)氐幕橐龅怯浌芾頇C(jī)關(guān)。簡(jiǎn)論我國(guó)婚姻的無效與可撤銷制度 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國(guó)第一法律門戶 www.tmdps.cn

4、婚姻被宣告無效和被撤銷后的法律后果相同?；橐龅男Я允紵o效，雙方當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。同居期間所得的財(cái)產(chǎn)，均按共同共有處理。對(duì)財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題的判決不服的，當(dāng)事人可以上訴。同居期間生育的子女，均適用婚姻法有關(guān)婚生父母子女的權(quán)利、義務(wù)之規(guī)定。

六、無效婚姻和可撤銷婚姻的區(qū)別

為進(jìn)一步了解無效婚姻和可撤銷婚姻制度，我們?cè)偬接懸幌露叩牟煌帲?/p>

1、結(jié)婚時(shí)欠缺的結(jié)婚條件不同。

可撤銷婚姻所欠缺的是婚姻當(dāng)事人對(duì)締結(jié)婚姻關(guān)系的合意，即違反了“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿”，男女雙方或一方受他方或者第三者脅迫而締結(jié)婚姻，但男女雙方在締結(jié)婚姻關(guān)系時(shí)符合我國(guó)《婚姻法》規(guī)定的結(jié)婚所需的實(shí)質(zhì)要件。

而無效婚姻所欠缺的是締結(jié)婚姻關(guān)系的男女雙方當(dāng)事人在登記結(jié)婚時(shí)應(yīng)具備的結(jié)婚的實(shí)質(zhì)條件，即違反了結(jié)婚的禁止性規(guī)定。

2、國(guó)家法定婚姻管理機(jī)關(guān)介入婚姻案件的方式不同

對(duì)于無效婚姻案件人民法院和婚姻登記機(jī)關(guān)即可根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)被動(dòng)介入，也可依職權(quán)主動(dòng)介入。而對(duì)于可撤銷婚姻案件只能根據(jù)當(dāng)事人的起訴或申請(qǐng)被動(dòng)介入。

3、時(shí)效不同

宣告無效婚姻是絕對(duì)無效，只要符合宣告無效婚姻的幾種情形即無效，不因時(shí)間的經(jīng)過而消滅。例外情形：司法實(shí)踐中主要包括，因未到法定婚齡而結(jié)婚，申請(qǐng)宣告婚姻無效時(shí)雙方年齡均已在法定婚齡之內(nèi)。有禁止結(jié)婚親屬關(guān)系的已生有子女或不能生育的。婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不能結(jié)婚的疾病，婚后已經(jīng)治愈的。這屬于〈〈最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋(一)〉〉第八條規(guī)定的情形：“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請(qǐng)宣告婚姻無效的，申請(qǐng)時(shí)，法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持?！?。而可撤銷婚姻是相對(duì)無效，它有時(shí)間限制，因時(shí)間的經(jīng)過而消滅。即，受脅迫的一方撤銷婚姻的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出;被非法限制人身自由的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。超過了一年申請(qǐng)時(shí)效的，婚姻登記機(jī)關(guān)和人民法院不予支持，可告知婚姻當(dāng)事人按離婚案件處理。

4、請(qǐng)求權(quán)人不同 簡(jiǎn)論我國(guó)婚姻的無效與可撤銷制度 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國(guó)第一法律門戶 www.tmdps.cn

有權(quán)依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院就已辦理結(jié)婚登記的婚姻申請(qǐng)宣告婚姻無效的主體，包括婚姻當(dāng)事人及利害關(guān)系人。而因受脅迫而請(qǐng)求撤銷婚姻的，只能是受脅迫一方的婚姻當(dāng)事人本人。

5、人民法院審理無效婚姻案件和可撤銷婚姻案件的程序不同

人民法院審理宣告婚姻無效案件，對(duì)婚姻效力的審理不適用調(diào)解，應(yīng)當(dāng)依法作出判決，有關(guān)婚姻效力的判決一經(jīng)作出，即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人對(duì)此判決不能上訴。而人民法院審理婚姻當(dāng)事人因受脅迫而請(qǐng)求撤銷婚姻的案件，應(yīng)當(dāng)適用簡(jiǎn)易程序或普通程序。

七、法律實(shí)踐中婚姻當(dāng)事人在受脅迫締結(jié)婚姻關(guān)系的同時(shí)，一方或者雙方又不符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)性條件的法律適用

在法律實(shí)踐中，還存在婚姻當(dāng)事人在受脅迫締結(jié)婚姻關(guān)系的同時(shí)，一方或者雙方又不符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)性條件的案例。例如，員某(女，出生于1985年)高考失利后瞞著父母外出打工，后被人販子拐騙賣給于某(男，出生于1970年)為妻。員某不從，多次外逃，均被于某發(fā)覺抓回，并被于某多次強(qiáng)奸后生下一子。員某為了脫逃，欺騙于某同意共同生活，并通過涂改身份證的年齡與于某領(lǐng)取了結(jié)婚證。之后員某借口回娘家攜帶兒子離開并到當(dāng)?shù)乜h公安局報(bào)案。筆者認(rèn)為，對(duì)于此案，應(yīng)按無效婚姻處理。雖然結(jié)婚當(dāng)事人的一方在締結(jié)婚姻關(guān)系時(shí)，既是被脅迫，同時(shí)又不符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)性條件，即該婚姻構(gòu)成適用法律的競(jìng)合，既符合可撤銷婚姻的條件，又符合無效婚姻的條件。但從根本上講，該婚姻屬于無效婚姻，應(yīng)宣告婚姻無效，并追究于某收買被拐賣的婦女罪、非法拘禁罪、強(qiáng)奸罪的刑事責(zé)任。對(duì)于此類案件，若按可撤銷婚姻處理，經(jīng)過審查，若不存在婚姻當(dāng)事人被脅迫的情形，則該婚姻應(yīng)被宣告有效，而婚姻當(dāng)事人又不符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)性條件，這就與我國(guó)《婚姻法》第十條相違背。因此，對(duì)于此類案件，應(yīng)按無效婚姻處理。

(注:作者系陜縣法律援助中心律師)

參見：全國(guó)高等教育自學(xué)考試指定教材《婚姻家庭法(一)》(2004年版)(全國(guó)高等教育自學(xué)考試指導(dǎo)委員會(huì) 組編 楊大文 馬憶南 編著 北京大學(xué)出版社出版)第四章 婚姻的成立 第四節(jié) 婚姻的無效與撤銷

第四篇：建立別居制度的必要性和可行性

建立別居制度的必要性和可行性

2008-10-10 10:33 【大 中 小】【我要糾錯(cuò)】

［內(nèi)容摘要］ 別居制度已成為一種維護(hù)婚姻關(guān)系、保障夫妻權(quán)利、保護(hù)第三人利益的先進(jìn)制度，為各國(guó)所確立。我國(guó)現(xiàn)今的婚姻狀況比較復(fù)雜，存在離婚率逐年上升、離婚隨意、別居事實(shí)眾多、家庭暴力嚴(yán)重、婚姻維權(quán)難等特點(diǎn)。在我國(guó)建立別居制度有現(xiàn)實(shí)必要性和可行性。別居制度的建立不僅能有效地改善婚姻關(guān)系的不良現(xiàn)狀而且能為構(gòu)建和諧社會(huì)起到積極作用。

［關(guān)鍵詞］ 婚姻關(guān)系、別居制度、別居權(quán)、離婚

一、別居制度之發(fā)展及他山之石

別居［1］，又稱分居或分床制，是外國(guó)婚姻家庭法中的一項(xiàng)制度，即依法解除夫妻同居義務(wù)，但仍保持其婚姻關(guān)系的法律制度。別居，在世界婚姻立法史上早已有之。在古羅馬的十二銅表法中，就已將其作為一項(xiàng)解除時(shí)效婚姻的制度予以確認(rèn)。該法第6表第4條規(guī)定：“妻不愿依一年使用時(shí)效而締結(jié)有夫權(quán)婚姻的，則應(yīng)每年連續(xù)外宿三夜以中斷時(shí)效的完成?！保?］別居制度正式確立是在中世紀(jì)的歐洲。公元4世紀(jì)，羅馬帝國(guó)將基督教宣布為國(guó)教，教會(huì)擁有至高無上的權(quán)利，教會(huì)法也因此而占據(jù)著主導(dǎo)的地位。按照教會(huì)法的宗旨，婚姻被認(rèn)為是“上帝的恩賜和安排”，離婚是“對(duì)上帝的不忠”而被嚴(yán)格禁止。但有人卻不愿接受神的祝福而打算離婚，學(xué)者稱之為“不得已的害惡”。因此，教會(huì)只好尋求一種制度來代替離婚，以達(dá)到既維護(hù)神的意志，又能解決世俗婚姻男女的矛盾。別居制度正是在此情形下由教會(huì)法確認(rèn)下來的。1804年的《法國(guó)民法典》在世界婚姻立法史上第一次以明確的法條建立了別居制度。該法典第296條至309條以14個(gè)法律條文對(duì)別居作了比較具體的規(guī)定。在這之后，眾多國(guó)家在民法典或婚姻法中，都對(duì)別居制度作了明確又詳細(xì)的規(guī)定。在國(guó)際私法發(fā)展歷史看，1902年《海牙離婚及分居法律沖突與管轄沖突公約》、1970年《海牙關(guān)于承認(rèn)離婚與別居的公約》相繼承認(rèn)和確認(rèn)了別居制度。［3］

目前世界各國(guó)法律中關(guān)于別居制度有兩種的立法體例：一種是大陸法系的立法體例，另一種是英美法系的立法體例。在前者中，別居是近似離婚的一種制度，夫妻雙方要求別居的，法律不僅規(guī)定了嚴(yán)格的條件和理由，而且程序復(fù)雜，但由別居到離婚，程序則較為簡(jiǎn)單。在后者，別居被視為簡(jiǎn)易離婚，別居程序簡(jiǎn)單，但由別居到離婚，則應(yīng)根據(jù)正當(dāng)理由起訴，由法院判決離婚，其程序復(fù)雜，條件要求嚴(yán)格。

在別居與離婚的關(guān)系上，國(guó)外的立法又有三種類型：一是將別居與離婚并列，由當(dāng)事人選擇。瑞士、比利時(shí)等國(guó)采此模式。二是將別居作為離婚的必經(jīng)程序。實(shí)行這一立法模式的有挪威、意大利等國(guó)。三是實(shí)行別居轉(zhuǎn)換制，即在別居滿法定期限后，當(dāng)事人可將別居轉(zhuǎn)換為離婚。如荷蘭及美國(guó)的部分州。

我國(guó)香港和臺(tái)灣地區(qū)均確立了分居制度。由于受英國(guó)的影響，香港把分居［4］制度與離婚制度并列，作為離婚制度的補(bǔ)充形式。在香港，分居分為協(xié)議分居和申請(qǐng)分居兩種形式。協(xié)議分居無須經(jīng)過法院；申請(qǐng)分居則必須由夫妻一方或雙方根據(jù)法定理由提出申請(qǐng)，并經(jīng)法定程序批準(zhǔn)后，才發(fā)生法律效力。申請(qǐng)分居又分為制令分居和頒令分居兩種形式。制令分居是以《婚姻訴訟條例》規(guī)定的申請(qǐng)理由而申請(qǐng)法院頒布分居令的分居形式，申請(qǐng)?jiān)摲志有问降漠?dāng)事人必須基于同婚姻破裂而申請(qǐng)離婚的理由相同的理由。頒令分居是指根據(jù)《分居令及贍養(yǎng)令條例》規(guī)定的申請(qǐng)分居的理由而申請(qǐng)法院頒布分居令的形式，申請(qǐng)這種形式的分居理由，屬于女方的有八個(gè)方面，即：經(jīng)簡(jiǎn)易程序?qū)徖聿枚ㄕ煞驓蚱拮幼锩闪?，并且性質(zhì)比較嚴(yán)重；經(jīng)公訴程序裁定毆打妻子罪名成立，并被判罰款100港元以上或被監(jiān)禁兩個(gè)月以上的；遺棄妻子的；經(jīng)常虐待妻子及其子女的；故意不履行對(duì)妻子及子女扶養(yǎng)或撫養(yǎng)義務(wù)的；強(qiáng)迫妻子與其同居的；強(qiáng)迫妻子賣淫的；丈夫經(jīng)常酗酒及吸毒的。丈夫申請(qǐng)分居令的理由包括妻子經(jīng)常虐待丈夫的子女，以及妻子經(jīng)常酗酒及吸毒等。分居令一旦頒布，即發(fā)生如下效力：（1）夫妻雙方不再負(fù)有同居的義務(wù)。（2）子女的監(jiān)護(hù)權(quán)交付丈夫或妻子。（3）丈夫負(fù)有向妻子及其監(jiān)護(hù)的子女提供撫養(yǎng)費(fèi)和撫養(yǎng)教育的責(zé)任。丈夫支付妻子的扶養(yǎng)費(fèi)每周不超過500港元。但妻子在分居中如犯有通奸行為，則不享有申請(qǐng)扶養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。丈夫無論處于何種情況，都不享有要求妻子給付扶養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。（4）法院頒布分居令后，夫妻雙方仍繼續(xù)同居的，或分居中自愿恢復(fù)同居的，則視為分居令自然解除。（5）分居五年以上即構(gòu)成離婚的原因，如一方要求離婚，即使另一方不同意，法院也可判決離婚。［5］

在臺(tái)灣地區(qū)，民法典中并未設(shè)立專門的別居制度。民法典第1001條規(guī)定“夫妻互負(fù)同居之義務(wù)，但有不能同居之正當(dāng)理由者，不在此限”，臺(tái)灣學(xué)者史尚寬對(duì)此認(rèn)為此規(guī)定系承認(rèn)事實(shí)上之別居［6］。所謂正當(dāng)理由包括不堪同居之虐待、妻受姑之虐待、夫之納妾、他方有過錯(cuò)之離婚原因、夫與人通奸等。別居后，夫妻暫時(shí)停止同居義務(wù)，但婚姻關(guān)系仍然存在，丈夫依然承擔(dān)對(duì)妻子的扶養(yǎng)義務(wù)。夫妻別居，不影響夫妻財(cái)產(chǎn)制。

新中國(guó)成立后，先后頒布了三個(gè)《婚姻法》，令人遺憾的均沒有規(guī)定別居制度。在婚姻法修改過程中，有些學(xué)者提出應(yīng)當(dāng)在婚姻法中規(guī)定夫妻別居制度，但并沒有被立法者所采納?；谖覈?guó)現(xiàn)今的婚姻狀況比較復(fù)雜，存在離婚隨意，分居事實(shí)眾多，家庭暴力嚴(yán)重，婚內(nèi)維權(quán)薄弱等特點(diǎn)，在我國(guó)建立別居制度有現(xiàn)實(shí)必要性和可行性。筆者認(rèn)為，很有必要對(duì)該制度進(jìn)行研究，在法律上予以確認(rèn)，以更好的維護(hù)我國(guó)的婚姻家庭關(guān)系，為構(gòu)建和諧社會(huì)創(chuàng)造良好條件。

二、建立別居制度之必要性

（一）理論基礎(chǔ)

1.別居權(quán)是一項(xiàng)基本人權(quán)

婚姻自由表現(xiàn)為婚姻的締結(jié)或者結(jié)束婚姻均是個(gè)人的自由，它也是一項(xiàng)基本權(quán)利。別居是介于完整的婚姻與破裂的婚姻之間的婚姻關(guān)系，夫妻一方或雙方對(duì)有權(quán)對(duì)其作出選擇。別居權(quán)是屬于婚姻權(quán)利中的一項(xiàng)。既然婚姻自由是一項(xiàng)基本人權(quán)，別居權(quán)自然就是這項(xiàng)基本人權(quán)的一個(gè)組成部分，即別居權(quán)是人權(quán)的構(gòu)成部分。因此，為了更好的保障人權(quán)，維護(hù)婚姻自由，對(duì)別居權(quán)法定制度化是必要的。

2.有同居權(quán)必有別居權(quán)

馬克思主義哲學(xué)認(rèn)為，世界上任何事物都有正反的兩面性。我國(guó)婚姻法確立了夫妻之間的同居權(quán)卻沒有設(shè)立別居權(quán)，這是不合理的。沒有別居權(quán)的存在，同居權(quán)是不完整的甚至是形同虛設(shè)的。現(xiàn)實(shí)中夫妻一方要求別居，而事實(shí)上法律卻沒有對(duì)這種權(quán)利加以保護(hù)，這就使得請(qǐng)求別居一方被另一方所主張的同居權(quán)所束縛，雙方的權(quán)利天平不再平衡，而所謂的同居權(quán)就等于被判了死刑的囚犯沒有了靈魂，只剩下機(jī)械式的強(qiáng)迫式的義務(wù)。事物在矛盾中發(fā)展，法律是權(quán)利斗爭(zhēng)的結(jié)果，別居權(quán)與同居權(quán)應(yīng)當(dāng)是相輔相成的。

（二）現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)

我國(guó)現(xiàn)今的婚姻狀況比較復(fù)雜，存在離婚案件普遍，別居事實(shí)眾多，家庭暴力嚴(yán)重，婚內(nèi)維權(quán)難等的特點(diǎn)。正是這種婚姻關(guān)系的現(xiàn)狀培育了別居制度建立的土壤。該制度的建立不僅能能有利地填補(bǔ)我國(guó)婚姻立法的空白而且有效地改善婚姻的不良現(xiàn)狀。主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1.避免輕率離婚，降低離婚率

近年來，我國(guó)的離婚率普遍攀高。這種趨勢(shì)在心理上容易導(dǎo)致人們對(duì)離婚權(quán)的濫用，而當(dāng)事人貿(mào)然的解除婚姻關(guān)系會(huì)給自身、第三人尤其是子女造成傷害，使得社會(huì)的穩(wěn)定性受到影響。從倫理上，人們對(duì)于即將要離異的夫妻，都懷有一種期待的心理，希望他們破鏡重圓。由此，整個(gè)社會(huì)是期望離婚率下降的。別居制度既可以有助于夫妻關(guān)系的存續(xù)，防止和限制當(dāng)事人對(duì)權(quán)利的濫用，同時(shí)它又符合了人們的心理和社會(huì)的期望。

現(xiàn)實(shí)生活中很多離異的夫妻，實(shí)質(zhì)上并無不可調(diào)和的矛盾，大多是缺乏彼此的情感交流所致。夫妻發(fā)生糾紛后，如果雙方都能冷靜地檢討一下自己的行為，多體諒一下對(duì)方，往往就能化解矛盾。然而，由于雙方的不冷靜，往往使原本瑣屑的小事情轉(zhuǎn)化為激烈的爭(zhēng)斗，從而賭氣走上離婚路。如果法律對(duì)夫妻別居制度作有規(guī)定，那么一時(shí)頭腦發(fā)熱的男女雙方就可以選擇別居，短暫的別居，使夫妻有機(jī)會(huì)回首往日的溫馨，避免輕率離婚，穩(wěn)定婚姻家庭關(guān)系。

2.節(jié)省當(dāng)事人的訴訟成本

離婚案件中沖動(dòng)離婚，事后反悔的屢見不鮮。但是離婚案件必須對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)加以分割，由法院分割財(cái)產(chǎn)需交納依標(biāo)的價(jià)值一定比率的訴訟費(fèi)。而當(dāng)事人雙方僅因一時(shí)的沖突產(chǎn)生了解除夫妻關(guān)系的想法，可這種想法往往是暫時(shí)的不成熟的。于是當(dāng)他們意識(shí)到自己并無真正的離婚之意時(shí)卻已為此在經(jīng)濟(jì)上承擔(dān)了不必要的損失。別居制度的設(shè)立一方面可以暫時(shí)緩解夫妻之間的矛盾，滿足暫時(shí)擺脫夫妻共同生活的目的，另一方面，別居之訴中財(cái)產(chǎn)分割可以設(shè)定為由當(dāng)事人自主選擇，當(dāng)事人若只需解除同居狀態(tài)則不會(huì)徒增其不必要的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。

3.有效解決分居事實(shí)舉證難題

2001年4月28日修訂后的《婚姻法》第32條第3款第4項(xiàng)規(guī)定：“因感情不和分居滿二年的”，如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。根據(jù)“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則，原告就要對(duì)分居的這一自然事實(shí)進(jìn)行舉證，舉證不能承擔(dān)敗訴結(jié)果。但是司法實(shí)踐中，真正能夠通過一方當(dāng)事人舉證證明分居事實(shí)少之又少。因此，要求原告方呈堂證供未免過于苛刻。如果將分居這一自然事實(shí)的性質(zhì)轉(zhuǎn)化為法律事實(shí)的話，問題自然就解決了。在當(dāng)事人選擇別居之時(shí)可以向法院提起別居之訴，要求其確認(rèn)為法律事實(shí)，經(jīng)法院所認(rèn)定的別居事實(shí)當(dāng)然具有證據(jù)效力。

4、有利于社會(huì)的穩(wěn)定

家庭是社會(huì)的細(xì)胞，婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定，關(guān)系社會(huì)的穩(wěn)定。實(shí)行夫妻別居制度，可以使夫妻關(guān)系暫時(shí)惡化的男女雙方，因暫時(shí)的分居，從家庭的矛盾困境中解脫出來，避免雙方硬栓在一起產(chǎn)生的厭煩情緒，更可以避免一方一時(shí)沖動(dòng)采取過激舉動(dòng)所帶來的不可挽回的惡果，從而有利于社會(huì)的穩(wěn)定。此外，別居也可以使法院從大量的離婚訴訟中擺脫出來，集中人力、物力從事一些疑難案件的審理，節(jié)約有限的訴訟成本和司法資源，從而更好的發(fā)揮人民法院對(duì)社會(huì)矛盾糾紛的調(diào)節(jié)作用。

三、我國(guó)建立別居制度的可行性

別居是夫妻雙方無法忍受共同生活但尚未達(dá)到婚姻破裂程度時(shí)，中止同居生活的一種形式。它可以為當(dāng)事人決定最終的婚姻走向提供一個(gè)可以冷靜思考和反思的機(jī)會(huì)。我國(guó)現(xiàn)行婚姻法雖然沒有規(guī)定別居制度，但在現(xiàn)實(shí)生活中，夫妻雙方因感情不和等原因而別居的現(xiàn)象屢見不鮮。司法實(shí)踐中，已將達(dá)到一定的別居年限作為判決準(zhǔn)予離婚的根據(jù)［7］。然而，由于現(xiàn)有規(guī)定過于簡(jiǎn)單，很難適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要，不利于調(diào)整別居期間的婚姻家庭關(guān)系。因此，有必要在婚姻法的修改中增加相關(guān)內(nèi)容。考察國(guó)外及我國(guó)港臺(tái)地區(qū)的別居立法，結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況，筆者對(duì)建立我國(guó)的別居制度提出以下立法構(gòu)想：

（一）別居體例：以采用英美法系的立法體例為宜，即別居程序較離婚程序簡(jiǎn)單，但由別居到離婚，則條件相對(duì)嚴(yán)格。大陸法系國(guó)家多認(rèn)為別居與離婚相似，對(duì)夫妻別居要求條件嚴(yán)格，程序復(fù)雜，而由別居到離婚則程序簡(jiǎn)單。筆者認(rèn)為，別居與離婚畢竟存在本質(zhì)上的差異。別居只是暫時(shí)中止同居義務(wù)，但婚姻關(guān)系仍然存在，它只不過是婚姻關(guān)系的一種特殊形態(tài)而已。而離婚則不僅終止同居義務(wù)，更重要的是婚姻關(guān)系隨之消亡。如果對(duì)別居設(shè)置嚴(yán)格的條件和復(fù)雜的程序，無疑會(huì)增加夫妻別居的難度，使一些本會(huì)選擇別居的夫妻，為了避開這一“門檻”而選擇離婚或繼續(xù)忍受同居之苦。而英美法系的別居立法體例，對(duì)別居規(guī)定了較為簡(jiǎn)單的條件和程序，使夫妻能在繼續(xù)維持婚姻關(guān)系的情況下，能及時(shí)別居，這樣，一方面能使夫妻雙方擺脫同居之苦，另一方面又能使夫妻雙方有一段充分檢討自己、決定婚姻走向的時(shí)間，真正體現(xiàn)婚姻自由的原則。

（二）別居與離婚的關(guān)系：別居制度與離婚制度并存。如果規(guī)定夫妻離婚應(yīng)先別居，即別居前置，這樣雖可以降低離婚率，減少家庭的破裂，但無形地也為當(dāng)事人離婚設(shè)置了障礙，限制了當(dāng)事人的離婚自由，有違于婚姻自由的原則。而別居制度與離婚制度并列，既能充分保障雙方當(dāng)事人的婚姻自由，又能為當(dāng)事人慎重對(duì)待婚姻家庭提供一個(gè)思考和選擇的機(jī)會(huì)。對(duì)于當(dāng)事人不同的訴訟請(qǐng)求，法院可以作出不同的裁決。當(dāng)事人訴請(qǐng)別居的，法院不得判決離婚；當(dāng)事人訴請(qǐng)離婚的；如有和好可能，法院可以判決別居；當(dāng)事人一方要求別居，另一方要求離婚的，法院應(yīng)按離婚程序?qū)徖怼?/p>

（三）別居理由：法定理由和事實(shí)理由相結(jié)合。別居的法定理由應(yīng)與離婚理由相同，但夫妻雙方或一方有下列事實(shí)之一者，也可申請(qǐng)別居：

1、已持續(xù)遺棄配偶至少有兩年時(shí)間；

2、一方與他人通奸；

3、一方經(jīng)常虐待、毆打配偶或該配偶的子女；

4、一方有義務(wù)但故意不供給配偶合理的生活費(fèi)用或該配偶未成年子女合理的生活費(fèi)和教育費(fèi)；

5、一方明知自己患有傳染病、性病而仍堅(jiān)持與配偶發(fā)生性關(guān)系；

6、一方有賭博、吸毒、酗酒等惡習(xí)，不履行家庭義務(wù)；

7、一方有嚴(yán)重生理缺陷；

8、其它致夫妻無法忍受同居的事實(shí)。

（四）別居的形式：協(xié)議別居與訴訟別居并舉。有的學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)宜“設(shè)訴訟別居而不設(shè)協(xié)議別居”，“當(dāng)事人別居應(yīng)到人民法院提起訴訟，只有在取得了許可別居的判決或在人民法院審判人員的主持下達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，當(dāng)事人才能別居?！雹?筆者認(rèn)為，婚姻關(guān)系從本質(zhì)上說是一種契約關(guān)系，結(jié)婚是一種要式法律行為，一方面要有男女雙方同意締結(jié)婚姻關(guān)系的協(xié)議，另一方面必須經(jīng)過婚姻登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，因此，協(xié)議是確立婚姻關(guān)系的基礎(chǔ)。既然婚姻關(guān)系建立的基礎(chǔ)是雙方的合意，那么，決定婚姻關(guān)系的走向也應(yīng)該允許雙方當(dāng)事人協(xié)議，就象法律不應(yīng)禁止合同當(dāng)事人變更合同內(nèi)容一樣。設(shè)立協(xié)議別居制度，既能尊重當(dāng)事人的意思表示，緩和夫妻雙方的矛盾，充分體現(xiàn)婚姻自由的原則，也可以方便當(dāng)事人，使其免去訟累，節(jié)約訴訟成本。夫妻采用協(xié)議方式別居的，在對(duì)子女的臨時(shí)撫養(yǎng)、夫妻共同財(cái)產(chǎn)的處理等問題有妥善解決的前提下，可以達(dá)成別居協(xié)議，該協(xié)議經(jīng)過公證后，方能產(chǎn)生法律效力。訴訟別居是夫妻一方無法忍受共同生活時(shí)，基于別居理由，向配偶所在地人民法院起訴并由人民法院判決別居的制度。只有在人民法院主持下經(jīng)調(diào)解達(dá)成別居協(xié)議或經(jīng)判決別居的，才在當(dāng)事人之間產(chǎn)生別居的效力。

（五）別居的法律效力：夫妻關(guān)系及子女關(guān)系

1、夫妻別居后，同居義務(wù)終止，但婚姻關(guān)系、夫妻身份關(guān)系仍然存在。對(duì)于別居后的夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，國(guó)外大多數(shù)國(guó)家都采用當(dāng)然分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的規(guī)定，同時(shí)別居期間所得的財(cái)產(chǎn)歸各自所有。筆者認(rèn)為，別居不同于離婚，夫妻別居后尚有可能和好并恢復(fù)共同生活。因此，在我國(guó)，宜采用別居非當(dāng)然分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的立法例，但在別居時(shí)，應(yīng)對(duì)共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行估價(jià)并確定共同財(cái)產(chǎn)的管理人，以作為婚姻關(guān)系終止時(shí)，分割共同財(cái)產(chǎn)的依據(jù)?？紤]到夫妻別居后雙方在生活上、經(jīng)濟(jì)上中斷聯(lián)系，財(cái)產(chǎn)處于分離狀態(tài)的實(shí)際情況，夫妻雙方在別居期間所取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)，歸各自所有。

2、夫妻別居后，子女直接撫養(yǎng)權(quán)的行使應(yīng)遵循有利于子女健康成長(zhǎng)的原則。具體可由夫妻雙方協(xié)商，經(jīng)法院認(rèn)可；協(xié)商不成的，由人民法院根據(jù)當(dāng)事人及其子女的實(shí)際情況，結(jié)合十周歲以上子女的意見確定；對(duì)子女行使直接撫養(yǎng)權(quán)的一方，有義務(wù)保障子女的健康成長(zhǎng)，同時(shí)承擔(dān)子女在別居期間的全部或部分生活費(fèi)、教育費(fèi)及其他必要開支；另一方則享有探視權(quán)。

（六）別居的終止：當(dāng)事人死亡、和解或離婚 別居可因當(dāng)事人死亡、和解或離婚而終止，這是世界各國(guó)的立方體例。由于別居終止，特別是因夫妻和解結(jié)束別居的，往往會(huì)涉及到夫妻財(cái)產(chǎn)制的回復(fù)，有溯及力，并可能影響到第三人，因此，因和解而結(jié)束別居的，應(yīng)以協(xié)議形式為之，并應(yīng)到公證機(jī)關(guān)辦理公證手續(xù)，以獲得法律效力。夫妻別居達(dá)到一定時(shí)間仍無和好希望時(shí)，任何一方都可以向法院提起離婚之訴。根據(jù)我國(guó)的實(shí)際情況，別居的期限可以確定為兩年。當(dāng)事人別居已滿兩年而提起離婚的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決準(zhǔn)予離婚。

［注釋］

［1］在法律上，別居和分居兩概念內(nèi)涵和外延有交叉。別居是法定分居，是一種法律行為；分居是協(xié)議或事實(shí)分居，是一種自然事實(shí)。本文使用“別居”一詞，意為法律意義之分居行為。

［2］參見百度百科http://baike.baidu.com/view/691619.htm

［3］參見李雙元等編《國(guó)際私法教學(xué)參考資料選編》，北京大學(xué)出版社，2002年9月1日出版

［4］依據(jù)香港地區(qū)法律，別居稱為分居，故本文在介紹香港相關(guān)法律規(guī)定是仍稱分居，但涵義與別居一致。

［5］香港特別行政區(qū)政府網(wǎng)站雙語(yǔ)法例資料系統(tǒng)

［6］參見史尚寬《親屬法論》，臺(tái)灣榮泰印書館股份有限公司，第470頁(yè)。

［7］1989年11月29日最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情已破裂的若干具體意見》第七條規(guī)定“因感情不和分居滿三年，確無和好可能的，或者經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后又分居滿一年，互不履行夫妻義務(wù)的，”視為夫妻感情確已破裂。一方堅(jiān)決要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，可依法判決準(zhǔn)予離婚。

［8］參見王麗萍：《別居制度的比較研究》，載《法學(xué)家》1998年第5期。

第五篇：我國(guó)婚姻無效制度若干問題探討

我國(guó)婚姻法已經(jīng)公布實(shí)施了二十個(gè)年頭，隨著改革開放的深入，婚姻家庭關(guān)系也隨之有許多變化，違法婚姻是當(dāng)前我國(guó)婚姻家庭中較為突出的問題，加之當(dāng)初的立法不太完善，出現(xiàn)了法無明文的立法空白，無效婚姻制度就是其中之一。2001年4月28日公布實(shí)施的《中華人民共和國(guó)婚姻法》第10條、第11條、第12條是關(guān)于婚姻無效和婚姻可撤銷的規(guī)定，自此，我國(guó)的婚姻法正式確立了婚姻無效制度。文章試就我國(guó)的婚姻無效制度若干問題作以探討，并提出自己的一些見解。

一、婚姻無效制度的性質(zhì)

婚姻無效,是指男女兩性的結(jié)合，因違反了法律規(guī)定的結(jié)婚要件而不具有法律效力的一種婚姻形式。婚姻無效的實(shí)質(zhì)是違法婚姻?；橐鍪悄信畠尚砸杂谰霉餐顬槟康慕Y(jié)合，但作為一種社會(huì)形式，只有在符合婚姻成立的實(shí)質(zhì)要件和形式要件時(shí)，才能得到社會(huì)的承認(rèn)，才是合法的婚姻，具有婚姻的法律效力，受到法律的承認(rèn)和保護(hù)。反之，則是違法婚姻，為法律所禁止和取締，因而就不具有法律效力。

在我國(guó),長(zhǎng)期以來人們將無效婚姻稱之為違法婚姻,我國(guó)1950年和1980年的婚姻法都沒有對(duì)婚姻的無效作出明確規(guī)定,據(jù)此有人認(rèn)為我國(guó)沒有婚姻無效制度,其實(shí),我國(guó)婚姻法雖然沒有以立法的形式對(duì)婚姻無效制度作出明文規(guī)定，但我國(guó)1980的頒布的婚姻登記辦法和1994年頒布施的婚姻登記管理?xiàng)l例中都有婚姻無效的規(guī)定，如1994年頒布的《婚姻登記管理?xiàng)l例》規(guī)定：未到法定結(jié)婚年齡的公民以夫妻名義同居的，或者符合結(jié)婚條件的當(dāng)事人未經(jīng)結(jié)婚登記以夫妻名義同居的，其婚姻關(guān)系無效，不受法律保護(hù)；申請(qǐng)婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記，對(duì)結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻無效并收回結(jié)婚證。由此看來，以上辦法和條例雖然規(guī)定了婚姻無效的原因及處理等問題，僅僅是籠統(tǒng)規(guī)定，但仍未建立一套系統(tǒng)完備的婚姻無效制度。2001年4月修改后的《婚姻法》對(duì)無效婚姻作出了明確規(guī)定。這說明，我國(guó)的無效婚姻制度已正式成立。①

婚姻無效是違法婚姻的法律后果，從理論上講，違法婚姻由于其違法性而不具有婚姻的法律效力，應(yīng)等同于婚姻無效。但在現(xiàn)實(shí)條件中，并不是所有的違法婚姻，都是婚姻無效。這是因?yàn)?，婚姻關(guān)系是一種特殊的人身關(guān)系，其后果不僅及于當(dāng)事人雙方還直接影響到子女和家庭其他成員；同時(shí)，婚姻關(guān)系又具有強(qiáng)烈的倫理性，它的穩(wěn)定與否直接關(guān)系到家庭和社會(huì)的穩(wěn)定，所以，各國(guó)對(duì)違法婚姻的立法都極為慎重，并不將所有的違法婚姻都簡(jiǎn)單地歸于無效。比如，有些國(guó)家認(rèn)為結(jié)婚條件的規(guī)定有輕重程度之分，只將那些違反較重要結(jié)婚條件的違法婚姻規(guī)定為無效婚姻。再比如，我國(guó)在1994年2月1日以前，（即《婚姻登記管理?xiàng)l例》頒布以前），有條件地承認(rèn)事實(shí)婚姻的效力的作法，都說明違法婚姻的范圍較無效婚姻為廣，也就是說婚姻無效肯定是違法婚姻，而違法婚姻不一定引起無效的后果。

所以，婚姻無效是對(duì)不符合結(jié)婚法定條件和法定程序而成立的婚姻關(guān)系不具有法律效力的認(rèn)定，是違法婚姻的一種法律后果。通過對(duì)婚姻無效的原因、認(rèn)定程序、訴訟請(qǐng)求權(quán)、訴訟時(shí)效及法律后果等規(guī)定，構(gòu)成婚姻無效法律制度（簡(jiǎn)稱婚姻無效制度）?；橐鰺o效制度作為婚姻法律體系中結(jié)婚制度的保障，是婚姻制度中不可缺少的內(nèi)容，也是婚姻法中必不可少的部分。其完善與否，直接影響違法婚姻的治理，因此，建立全面系統(tǒng)的婚姻無效制度乃是完善我國(guó)婚姻立法的當(dāng)務(wù)之急。

二、婚姻無效的原因

廣從義上講，我國(guó)婚姻無效制度包括兩種：一種是無效的婚姻；另一利是可撤銷的婚姻。

（一）無效婚姻的原因及宣告程序

1、原因

我國(guó)《婚姻法》第10條規(guī)定，“有下列情形之一的，婚姻無效：

（一）重婚的；

（二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；

（三）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；

（四）未達(dá)法定婚齡的?！?/p>

根據(jù)我國(guó)的實(shí)際情況和我國(guó)婚姻法的規(guī)定，無效婚姻的原因有以下幾種：（1）重婚，所謂重婚是指有配偶者再行結(jié)婚，即某個(gè)人同時(shí)有兩個(gè)以上的配偶。重婚是對(duì)一夫一妻的家庭原則的破壞，因此為各國(guó)法律所禁止，并且對(duì)于重婚，其后果歸于無效。如果其重婚行為違反了刑法規(guī)定的，還應(yīng)追究其刑事責(zé)任。（2）近親婚，從我國(guó)婚姻法的規(guī)定范圍上看，凡直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚的，都是無效婚姻。（3）疾病婚，禁止特定的疾病患者結(jié)婚，如患麻瘋病、性病、重型精神病未經(jīng)治愈，以及患其他醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚或暫緩結(jié)婚的疾病的婚姻，屬于無效婚姻。（4）早婚，早婚是指男女雙方或一方未達(dá)到法定婚姻而結(jié)婚，即指在未達(dá)到法定婚齡之前所形成的非法兩性關(guān)系。我國(guó)婚姻法明確規(guī)定，結(jié)婚年齡，男不得早于22歲，女不得早于20歲。只有男女雙方分別達(dá)到法定年齡，才允許結(jié)婚。未達(dá)到這個(gè)年齡而結(jié)婚者，謂之早婚。（5）未登記婚，未登記婚是指男女雙方?jīng)]有履行結(jié)婚登記程序而以夫妻名義同居生活的兩性關(guān)系。未登記婚違反的是婚姻成立的法定形式要件。從婚姻成立應(yīng)當(dāng)具備的法定條件角度來看，未登記婚同樣是無效婚姻，其婚姻關(guān)系不受法律保護(hù)。

2、宣告程序

我國(guó)現(xiàn)行婚姻法沒有對(duì)處理無效婚姻的宣告程序作出規(guī)定。這主要是考慮到因重婚、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系等騙取結(jié)婚登記的，即使未經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院宣告無效，該婚姻也是無效的。此外，由于產(chǎn)生無效婚姻的原因復(fù)雜，這些原因也會(huì)發(fā)生變化，比如不符合法定婚姻年齡的人結(jié)婚，一段時(shí)間后達(dá)到了婚齡；婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后治愈了。當(dāng)婚姻無效的情形消失后，不能以結(jié)婚時(shí)不符合法定條件而要求宣告婚姻無效，有關(guān)機(jī)關(guān)也不得宣告婚姻無效。所以考慮到我國(guó)實(shí)際情況，我國(guó)的新婚姻法第八條增加規(guī)定：符合本法規(guī)定結(jié)婚條件，“未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記。”但是需要說明的是，補(bǔ)辦登記的規(guī)定，并不表明我國(guó)承認(rèn)事實(shí)婚。

（二）可撤銷婚姻的原因及宣告程序

1、原因

可撤銷婚姻，是指違背當(dāng)事人真實(shí)意思而成立的婚姻。由于當(dāng)事人的真實(shí)意思屬主觀認(rèn)識(shí)范疇，不同于無效婚姻可用違反結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件去衡量，因此，因違背真實(shí)意思而締結(jié)的婚姻，不宜通過無效婚姻制度解決，而應(yīng)由當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷，從而使婚姻關(guān)系歸于無效。我國(guó)1950年和1980年婚姻法都沒有可撤銷婚姻的規(guī)定，這是2001年4月婚姻法增加的規(guī)定。

我國(guó)《婚姻法》第11條規(guī)定，“因脅迫而結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請(qǐng)求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出?！?根據(jù)以上規(guī)定，可撤銷婚姻的原因主要有以下幾種：（1）包辦婚姻。指第三者（包括父母在內(nèi)）違反婚姻自由原則，強(qiáng)制干涉他人婚姻的行為。包辦婚姻的具體方式有：指腹婚、童養(yǎng)媳、換親和轉(zhuǎn)親、娃娃親等。（2）買賣婚姻。是指第三者以索取大量財(cái)物為目的，強(qiáng)制干涉他人婚姻的行為。（3）強(qiáng)迫婚。是指男女一方對(duì)他方進(jìn)行脅迫，強(qiáng)行要求對(duì)方與其結(jié)婚的行為。（4）無意以永久共同生活為目的（無意建立家庭）的欺騙婚?；橐龅囊环交螂p方為了履行婚姻手續(xù)而欺騙對(duì)方以及婚姻登記管理機(jī)關(guān)，而在達(dá)到某一目的以后，即要求離婚的。

2、宣告程序

我國(guó)現(xiàn)行婚姻法第11條對(duì)可撤銷婚姻的程序作出了明確規(guī)定：“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請(qǐng)求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出?！边@里需要說明的是：

（1）請(qǐng)求撤銷婚姻的主體只能是受脅迫的一方當(dāng)事人，脅迫他人結(jié)婚的一方要解除婚姻關(guān)系，只能走離婚的途徑。

（2）請(qǐng)求撤銷婚姻的時(shí)間為除斥期間，在此期間內(nèi)不提出請(qǐng)求，權(quán)利喪失，男女雙方不想一起生活的，只能請(qǐng)求離婚。

由此可見，我國(guó)《婚姻法》在婚姻無效制度的基本構(gòu)成上，采取了自始無效與可撤銷的雙軌制，這比對(duì)各種違法婚姻采取一律無效、自始無效的單軌制有更大的優(yōu)越性。單軌制重視對(duì)違法婚姻及當(dāng)事人的制裁，會(huì)忽視對(duì)無過錯(cuò)方或弱勢(shì)一方的必要保護(hù)，也不利于對(duì)子女利益的保護(hù)，有很大的缺陷；而雙軌制表明，對(duì)違法婚姻，法律應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待，對(duì)那些違法性嚴(yán)重，有悖于公序良俗或?qū)ΜF(xiàn)行婚姻制度造成沖擊的，應(yīng)做自始無效處理；對(duì)那些違法較輕的，應(yīng)歸于可撤銷婚的范疇。因此，雙軌制更利于對(duì)相關(guān)當(dāng)事人及子女利益的保護(hù)。正是基于這些原因，我國(guó)的婚姻無效制度選擇了自始無效與可撤銷的二元結(jié)構(gòu)。

三、婚姻無效的法律后果

根據(jù)我國(guó)婚姻法的規(guī)定，無效婚姻和可撤銷婚姻引起以下法律后果：

（一）婚姻關(guān)系自始不發(fā)生法律效力

我國(guó)現(xiàn)行婚姻法第12條規(guī)定：“無效或被撤銷的婚姻，自始無效”可見，無效或被撤銷的婚姻從當(dāng)事人結(jié)婚之時(shí)，婚姻就沒有法律效力，即使當(dāng)事人騙取婚姻登記，該婚姻也是自始無效，不受法律保護(hù)。

（二）當(dāng)事人之間不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)

婚姻法有關(guān)夫妻權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，前提是合法婚姻，是有效婚姻。由于無效婚姻、可撤銷婚姻欠缺婚姻成立的法定條件，是違法婚姻。因此，婚姻法有關(guān)夫妻權(quán)利義務(wù)的規(guī)定以無效婚姻、被撤銷婚姻的當(dāng)事人都不適用。

（三）當(dāng)事人所生子女適用婚姻法有關(guān)父母子女的規(guī)定

無效婚姻、可撤銷婚姻雖然不具有法律效力，但這種婚姻所生育的子女卻受法律保護(hù)。我國(guó)婚姻法確立的基本原則之一就是保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益。因此，婚姻法中規(guī)定無效婚姻、可撤銷婚姻當(dāng)事人所生子女的法律地位時(shí)，堅(jiān)持并貫徹了婚姻法的基本原則，規(guī)定其當(dāng)事人所生子女享有婚生子女同樣的權(quán)利義務(wù)，任何人不得歧視。

（四）當(dāng)事人同居期間的財(cái)產(chǎn)問題

當(dāng)事人同居期間所得的財(cái)產(chǎn)，由當(dāng)事人協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)照顧無過錯(cuò)方的原則判決。對(duì)重婚導(dǎo)致的婚姻無效的財(cái)產(chǎn)處理，不得侵害合法婚姻當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。①

四、婚姻無效制度中值得探討的問題

現(xiàn)行婚姻法對(duì)婚姻無效制度做出明確的規(guī)定，具有很重要的法律意大意義，不僅填補(bǔ)了我國(guó)婚姻立法的空白，而且避免了不必要的法律沖突，維護(hù)了婚姻法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性，新《婚姻法》雖然規(guī)定了婚姻無效制度，但其規(guī)定還不是很全面，也有一些值得探討的問題。因此，有必要對(duì)我國(guó)的婚姻無效制度進(jìn)行系統(tǒng)的分析和探討。

（一）婚姻無效的原因和范圍

外國(guó)學(xué)者把婚姻成立的要件分為公益要件和私益要件。違背公益要件者，被認(rèn)為對(duì)社會(huì)危害

性較大，因而為無效婚姻；違背私益要件者，被認(rèn)為社會(huì)危害性較小，為可撤銷婚姻。從國(guó)外婚姻無效制度的立法趨勢(shì)看，自始無效婚和可撤銷婚的區(qū)別正逐步縮小，而且總的趨勢(shì)是逐漸減少了自始無效婚的種類，相應(yīng)擴(kuò)大了可撤銷婚的范圍。外國(guó)婚姻無效制度的這種發(fā)展趨勢(shì)對(duì)我國(guó)的婚姻無效制度具有借鑒意義。②

因此，我國(guó)《婚姻法》第10條列舉的自始無效婚的范圍應(yīng)當(dāng)縮小，僅限于兩種，即

1、重婚的；

2、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的。因?yàn)橹鼗檫@種行為嚴(yán)重違反了我國(guó)婚姻法關(guān)于一夫一妻制的基本原則。而有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的人結(jié)婚，又與社會(huì)倫理道德不符，這兩種情形都嚴(yán)重違背了結(jié)婚的公益要件，對(duì)社會(huì)的危害性較大，無疑屬于自始無效婚。至于第10條列舉的“婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的”以及“未達(dá)法定婚齡的”，筆者認(rèn)為這兩種情形應(yīng)劃歸可撤銷婚的范疇，因?yàn)檫@兩種情形只是違背結(jié)婚的私益要件或一般性地違背結(jié)婚的公益要件，社會(huì)危害性較小。艾滋病屬于婚前醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，但婚后又不可能治愈，現(xiàn)在根據(jù)國(guó)內(nèi)外有關(guān)規(guī)定，雙方均患有艾滋病的人是允許結(jié)婚的，難道也要宣告無效嗎？而且，如果一個(gè)人愿意與患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的人結(jié)婚，愿意照顧其日常生活，我們的婚姻法為什么要橫加干涉，非要宣告它無效呢？此外，“未達(dá)法定婚齡的”在違法結(jié)婚之后如果達(dá)到了法定婚齡，也屬于可撤銷婚姻，由婚姻當(dāng)事人自行選擇，這樣更利于百姓生活的穩(wěn)定以及對(duì)婚姻當(dāng)事人及子女合法權(quán)益的保護(hù)，也更符合婚姻法作為私法其基本目的在于保護(hù)當(dāng)事人民事權(quán)益的基本屬性。

我國(guó)《婚姻法》第11條規(guī)定的可撤銷婚姻只有一種，即“因脅迫結(jié)婚的”。這種提法似為不妥，而規(guī)定“違背當(dāng)事人意愿的”似乎更妥當(dāng)。因?yàn)槲覈?guó)的大多數(shù)婚姻法學(xué)專家均認(rèn)為“可撤銷婚姻是指違背當(dāng)事人真實(shí)意思而成立的婚姻”。違背當(dāng)事人真實(shí)意思除了因脅迫之外，另外還應(yīng)包括欺詐，雙方當(dāng)事人的誤解以及虛假的意思表示等情況。比如一方無性行為能力因而不能過性生活，另一方在婚前不了解這一生理缺陷的婚姻無效。因此，可撤銷婚姻的原因除了包辦婚姻、買賣婚姻、強(qiáng)迫婚姻、欺騙婚姻以外，還應(yīng)包括

1、婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；

2、未達(dá)法定婚齡的；

3、違背當(dāng)事人意愿的。

（二）可撤銷婚姻的溯及力問題

《婚姻法》第12條規(guī)定：“無效或被撤銷的婚姻，自始無效。”對(duì)此，筆者有不同的見解，即自始無效婚姻與可撤銷婚姻的法律后果應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別。如前所述，自始無效婚因嚴(yán)重違背社會(huì)公益要件，違反社會(huì)的公共秩序與善良風(fēng)俗，應(yīng)當(dāng)自始無效，有溯及力。而可撤銷婚姻只是一般性地違背社會(huì)的私益要件，違法程度不是很嚴(yán)重。應(yīng)從被宣告撤銷之日起無效，即宣告撤銷之前婚姻還是有效的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)或人民法院的撤銷宣告無溯及力。因此，有必要進(jìn)一步探討婚姻撤銷前當(dāng)事人之間的某些關(guān)系。

1、當(dāng)事人是否具有夫妻關(guān)系

《婚姻法》第12條簡(jiǎn)單地規(guī)定：“當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)?！迸c以上觀點(diǎn)相同，由于自始無效婚與可撤銷婚的溯及力不同，自始無效婚姻溯及力既往，當(dāng)事人當(dāng)然不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)；但可撤銷婚姻無溯及力，在被宣告撤銷之前，婚姻關(guān)系是有效的，因而在宣告撤銷之前，當(dāng)事人之間的夫妻關(guān)系也應(yīng)當(dāng)?shù)玫秸J(rèn)可，具有夫妻間的權(quán)利和義務(wù)。

2、當(dāng)事人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

關(guān)于財(cái)產(chǎn)關(guān)系，《婚姻法》第12條規(guī)定：“同居期間所得的財(cái)產(chǎn)，由當(dāng)事人協(xié)議處理，協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)照顧無過錯(cuò)方的原則判決。對(duì)重婚導(dǎo)致的婚姻無效的財(cái)產(chǎn)處理，不得侵害合法婚姻當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益?！薄＿@個(gè)規(guī)定比較模糊且不是很全面，在司法實(shí)踐中可以這樣處理：無效婚姻或可撤銷婚姻在被撤銷后，雙方當(dāng)事人同居期間各自取得的財(cái)產(chǎn)歸個(gè)人所有，對(duì)是否個(gè)人財(cái)產(chǎn)舉證不明，且無法查實(shí)的，按共同財(cái)產(chǎn)認(rèn)定，均有分割權(quán)。雙方共

同購(gòu)置的財(cái)產(chǎn)按民法一般共有財(cái)產(chǎn)合理分割；雙方各自所欠債務(wù)，獨(dú)立負(fù)責(zé)償還，共同所欠債務(wù)，由雙方負(fù)連帶責(zé)任予以償還，處理時(shí)運(yùn)用有關(guān)民事法規(guī)。此外，婚姻無效或被撤銷后，生活困難的一方可以請(qǐng)求另一方提供必要的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，無過錯(cuò)一方還可向過錯(cuò)方請(qǐng)求損害賠償。

3、父母子女關(guān)系

無效婚姻或可撤銷婚姻中子女的法律地位在婚姻法中是這樣規(guī)定的：“當(dāng)事人所生的子女，適用本法有關(guān)父母子女的規(guī)定?！睂?shí)際上，婚姻法對(duì)這個(gè)問題的態(tài)度很不明朗?？沙蜂N婚姻存續(xù)期間出生的子女是婚生子女，這是可撤銷婚姻不具有溯及力的必然法律后果。關(guān)鍵是無效婚姻中出生的子女是婚生還是非婚生？有學(xué)者認(rèn)為：他們是非婚生子女，但考慮到這一嚴(yán)厲后果對(duì)子女來說是不公平的，會(huì)引起不良的法律后果，因此應(yīng)將當(dāng)事人所生子女視同婚生子女。對(duì)此，筆者有不同的觀點(diǎn)，無效婚姻既然自始無效，那么自始無效婚姻中出生的子女毫無疑問是非婚生子女，但這并不是說我們就不保護(hù)無效婚姻中子女的合法權(quán)益，雖然婚姻無效，但子女是無辜的，而且子女與父母之間的自然血緣聯(lián)系不因婚姻無效而解除，因此，無效婚姻中當(dāng)事人所生子女，適用婚姻法有關(guān)父母子女關(guān)系的規(guī)定：子女如何撫養(yǎng)，可先由雙方協(xié)商，協(xié)商不成時(shí)，由人民法院判決；子女無論由父方或母方撫養(yǎng)，都是雙方的子女，各自負(fù)擔(dān)子女必要的撫養(yǎng)費(fèi)和教育費(fèi)；不撫養(yǎng)子女的一方有探望子女的權(quán)利。③

根據(jù)以上對(duì)我國(guó)無效婚姻制度的論述和探討，明確立法的基本價(jià)值取向，是建立我國(guó)無效婚姻制度的重中之重。違法婚姻產(chǎn)生的原因是多方面的，除完善立法建立婚姻無效制度處理違法婚姻外，還應(yīng)針對(duì)違法婚姻產(chǎn)生的各種原因，予以綜合治理。尤其要以貫徹預(yù)防為主的方針，健全婚姻登記管理機(jī)關(guān)，制定婚姻登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則，強(qiáng)化管理措施，加強(qiáng)婚姻法宣傳教育，與其他各職能部門相互協(xié)調(diào)配合，防重于治，才能逐步減少乃至消滅違法婚姻。我國(guó)的無效婚姻制度應(yīng)當(dāng)將制裁違法行為與保護(hù)相關(guān)當(dāng)事人基本民事權(quán)益并重。只有這樣，才能與當(dāng)今無效婚姻立法的國(guó)際接軌，才能推動(dòng)21世紀(jì)我國(guó)婚姻家庭的健康發(fā)展。

注釋:

①汪俊英.婚姻法學(xué)簡(jiǎn)明教程 [M].北京：九州出版社，2001（12）

② 薛寧蘭.婚姻無效制度論——從英美法到中國(guó)法[J].民商法學(xué)，2001（8）.87.③薛寧蘭.如何構(gòu)建我國(guó)的無效婚姻制度[N].人民法院報(bào)，2001.2.14.參考文獻(xiàn):

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