第一篇：專項法律意見書

關(guān)于安徽某某某某技術(shù)有限公司勞動爭議糾紛一案

專項法律意見書

致李某先生：

北京盈科（合肥）律師事務(wù)所為中華人民共和國司法行政機關(guān)依法批準(zhǔn)、合法設(shè)立的在中華人民共和國境內(nèi)具有從事法律服務(wù)資格的律師執(zhí)業(yè)機構(gòu)。現(xiàn)本所應(yīng)你要求，指派律師承辦就你與安徽某某某某技術(shù)有限公司（以下稱“某某公司”）勞動爭議糾紛一案。因該案爭議及風(fēng)險較大，故本所于2014年 月 日將該案提交律師聯(lián)席會議討論、論證，現(xiàn)根據(jù)該會議形成的有關(guān)意見，出具本法律意見書。

一、出具本法律意見書的主要事實依據(jù)：

（一）已取得的資料：

1、社會保險繳納記錄查詢單一份復(fù)印件一份；

2、《辭職報告》復(fù)印件一份；

3、《通知》復(fù)印件一份；

4、《人事異動工作交接表》一份、項目交接資料一組；

5、201某2年2月10日《催款函》一份（無發(fā)函回執(zhí)等證據(jù)）；

6、2014年3月發(fā)函EMS回執(zhí)一份；

7、某某公司提成、補貼政策資料一組（復(fù)印件）；

8、《銷售費用結(jié)算表》一組；

9、《證明》及購銷、買賣合同一組；

10、《借款單》一組。

（二）尚未取得的資料：

1、2012年2月10日發(fā)函的簽收證據(jù)；

2、在2012年2月10日至2014年3月發(fā)函主張權(quán)利的留存證據(jù)；

3、領(lǐng)取部分提成款的銀行流水；

4、《勞動合同》；

5、其他。

二、出具本法律意見書的主要法律依據(jù)：

1、《中華人民共和國民事訴訟法》；

2、《中華人民共和國勞動合同法》；

3、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》；

4、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（即“證據(jù)規(guī)定”）；

5、《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》；

6、《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》；

7、《中華人民共和國公司法》；

8、《中華人民共和國刑法》；

9、《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定

（二）》（下稱“刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定

（二）”）；

10、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》（下稱“《辦理商業(yè)賄賂刑事案件意見》”）。

三、相關(guān)事由

根據(jù)你提供的以上資料并結(jié)合你口頭陳述可知：你自2009年6月至2012年5月在安徽某某某某技術(shù)有限公司從事銷售工作。首先，在工作期間，通常采取向某某公司借款的形式，領(lǐng)取差旅費、活動費及其他維護費用，且數(shù)額較大；其次，在從事銷售工作中可以根據(jù)銷售業(yè)績和某某公司有關(guān)“提成、補貼政策”領(lǐng)取提成費用；最后，以應(yīng)當(dāng)領(lǐng)取的提成費用沖抵前期“借款單”。2012年5月從某某公司離職后，仍有部分提成款未領(lǐng)取、未結(jié)算。你在2012年5月29日發(fā)函催要提成款（但未保留發(fā)函證據(jù)），在2014年2月再次發(fā)函催要，均未果。

根據(jù)以上內(nèi)容，本案有以下主要待證事實：（1）主張?zhí)岢煽畹臅r效問題？（2）安徽某某某某技術(shù)有限公司提成、補貼政策？（3）所主張?zhí)岢煽钿N售的有關(guān)產(chǎn)品的符合領(lǐng)取提成的條件？（4）前期已領(lǐng)取部分提成款數(shù)額及已將部分提成款沖抵借款的事實？

四、本所出具的法律意見

根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章等的相關(guān)規(guī)定并結(jié)合現(xiàn)有及可能取得的資料，現(xiàn)就以上待證事實分別發(fā)表如下意見：

（一）證據(jù)法律風(fēng)險分析

（1）首先，本案中有關(guān)提成事項未在勞動合同中明確約定，對于提成的比例、提成款發(fā)放的周期、發(fā)放時間，以及在什么條件下發(fā)放提成款（是在銷售款項全部到位，還是部分到位）等情況，也未在勞動合同中予以明確。其次，雖然提供的單位有關(guān)負(fù)責(zé)人簽署的公司文件中對提成的比例、發(fā)放等事項作出了約定，但該證據(jù)系復(fù)印件，《證據(jù)規(guī)定》第六十九條第四項規(guī)定“無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品，不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)”。

（2）2012年5月29日發(fā)出《催款函》，但并未保留當(dāng)時發(fā)函回執(zhí)等證據(jù)；另外，即使通過其他途徑取得在2012年5月29日至2014年2月期間發(fā)函的證據(jù)，因某某公司可能申請司法鑒定機構(gòu)對《催款函》上的簽收字跡、落款時間是否一致甚至該字跡客觀上形成的時間作出鑒定意見，最終可能導(dǎo)致該證據(jù)因缺乏真實性而不能作為定案依據(jù)。

（3）第三方單位或個人出具的《證明》及相關(guān)購銷、買賣合同并不足以認(rèn)定相關(guān)事項或業(yè)績是你個人獨自完成，理由如下：

①因以上第三方是某某公司相關(guān)購銷、買賣合同的相對人，即某某公司的客戶，且部分客戶已因你離職而轉(zhuǎn)與現(xiàn)在工作單位合作，故某某公司可能會以相關(guān)證明單位與你有利害關(guān)系或因與某某公司履行買賣合同中有爭議等為由，認(rèn)定該證據(jù)缺乏證明力或證明力較小。

②以上第三方單位或個人出具的《證明》及相關(guān)購銷、買賣合同與《催款函》后所附表格列項難以一一對應(yīng)，另外，“特此證明此合同由李某（身份證：3xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx）經(jīng)理洽談簽訂”這句話在多份資料中出現(xiàn)，但無論從字跡、內(nèi)容、語氣、方式等可以初步判定均系一人所寫，且落款時間均集中在同一較短時間段，由此可能導(dǎo)致該證據(jù)真實性存疑，進(jìn)而喪失證明力。

③根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第五十四條關(guān)于“證人因出庭作證而支出的合理費用，由提供證人的一方當(dāng)事人先行支付，由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)”及第五十五條關(guān)于“證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢”的規(guī)定，非因法定事由，出具相關(guān)證明人員須出庭作證并接受質(zhì)詢，否則就該證明的效力很難被采信。

（4）前期工作業(yè)績（銷售額）無任何證據(jù)證明，你口頭陳述在前期工作期間部分借款單沖抵了應(yīng)得提成款，另外絕大部分提成款是以現(xiàn)金形式發(fā)放，通過銀行轉(zhuǎn)賬部分的明細(xì)很少。另根據(jù)你出示的《借款單》清結(jié)資料并不能證明某某公司以借款單沖抵了部分應(yīng)得提成款這一事實。

（二）民事法律風(fēng)險分析

1、根據(jù)國家統(tǒng)計局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第四條、第六條之規(guī)定，本案所爭議的提成款屬于工資的范疇且涉及到工資組成、發(fā)放方式、工作內(nèi)容等，故應(yīng)適用《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第1款、第4款關(guān)于“勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制；但是，勞動關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出”的規(guī)定，本案已過仲裁時效，且根據(jù)前文內(nèi)容可知并未發(fā)生時效中斷事由。

另外，你方提出的通過其他途徑彌補的方案，除本次出具簽收證明的人將來可能因人際關(guān)系或其他原因?qū)е略摪副煌品?、重審等自身潛在風(fēng)險外，該方案還可能涉嫌“偽造證據(jù)”。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十一條第一款第1項關(guān)于“訴訟參與人或者其他人偽造、毀滅重要證據(jù)，妨礙人民法院審理案件的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”的規(guī)定，經(jīng)與會律師討論一致認(rèn)為該方案風(fēng)險較大，不宜采用。

2、根據(jù)前文證據(jù)部分分析可知：除前期工作業(yè)績（銷售額）無任何證據(jù)證明外，現(xiàn)就你口頭陳述內(nèi)容來看，在工作期間部分借款單沖抵了應(yīng)得提成款，且絕大部分提成款是以現(xiàn)金形式發(fā)放，以銀行轉(zhuǎn)賬部分的明細(xì)很少（能否取得待定），但根據(jù)你出示的《借款單》清結(jié)資料并不能證明某某公司以借款單沖抵了部分應(yīng)得提成款這一事實，前期的提成款金額亦不能明確?，F(xiàn)根據(jù)本部分法律關(guān)系并結(jié)合相關(guān)證據(jù)情況作如下假設(shè)：

假設(shè)1：前期工作銷售額為X，公司提成補貼政策為Y，前期應(yīng)的提成款金額為Z，其中X系未知數(shù)，Z為未知數(shù)，Z = X * Y。

假設(shè)2：本次爭議銷售額為A，補貼政策仍是假設(shè)1中的Y，本次爭議應(yīng)得提成款金額為C，其中假設(shè)A為已知數(shù)，C = A * Y。

通過假設(shè)1可以很清楚的反映出，根據(jù)現(xiàn)有條件無法推出Y的真?zhèn)?，故在假設(shè)2中即使A是明確的，也難以推出C。因而，本案并無其他充足證據(jù)與提供的某某公司提成、補貼政策（復(fù)印件）相印證，該復(fù)印件的真實性也就無從考證。

故此，根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第2條關(guān)于“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果”的規(guī)定，并綜合以上分析認(rèn)為：本案若進(jìn)行訴訟或仲裁，可能因證據(jù)不足導(dǎo)致相應(yīng)的請求缺乏必要的事實依據(jù)或因已過仲裁時效等原因，被駁回起訴或駁回請求。

（三）行政法律風(fēng)險分析

根據(jù)你口頭陳述，前期從公司以借款形式領(lǐng)取相關(guān)差旅費、活動費、維護費等費用，且數(shù)額較大。若發(fā)生糾紛，可能引發(fā)對前期大額支出費用用途等問題的深究。除客觀上的確不存在違法違規(guī)使用該費用外，可能導(dǎo)致違規(guī)使用人或違規(guī)收受人受到行政處罰。

①根據(jù)國家工商行政管理局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第八、九條之規(guī)定“經(jīng)營者在商品交易中不得向?qū)Ψ絾挝换蛘咂鋫€人附贈現(xiàn)金或者物品。違反該規(guī)定的，視為商業(yè)賄賂行為。經(jīng)營者違反本規(guī)定以行賄手段銷售或者購買商品的，由工商行政管理機關(guān)……”，若從業(yè)人員存在違法使用費用或違規(guī)銷售、饋贈財物等情形，則可能受到工商行政部門的行政處罰。

②非國家工作人員在經(jīng)濟往來活動中，若客戶或其他人員存在違規(guī)收取回扣、會員卡、代幣卡（券）、旅游費等費用或財物的，根據(jù)國家工商行政管理局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第九條第二款之規(guī)定“有關(guān)單位或者個人購買或者銷售商品時收受賄賂的，由工商行政管理機關(guān)按照前款的規(guī)定處罰”，即可能受到工商行政部門的行政處罰。

（四）刑事法律風(fēng)險分析

1、根據(jù)上述內(nèi)容可知，若存在違法違規(guī)使用該費用且數(shù)額較大的，可能涉嫌職務(wù)侵占罪和對非國家工作人員行賄罪（若是國家工作人員可能涉嫌行賄罪）。

①雖以借款名義，但客觀上實施的是一系列借款行為，若多次借款并未實際用于差旅費等合法合規(guī)用途，則可能涉嫌假借其他維護、活動等名義借款，實則利用職務(wù)之便，惡意侵占公司財物。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款及《刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定

（二）》第八十四條 之規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。

②根據(jù)兩高《辦理商業(yè)賄賂刑事案件意見》第七條關(guān)于“商業(yè)賄賂中的財物，既包括金錢和實物，也包括可以用金錢計算數(shù)額的財產(chǎn)性利益，如提供房屋裝修、含有金額的會員卡、代幣卡（券）、旅游費用等。具體數(shù)額以實際支付的資費為準(zhǔn)”及《刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定

（二）》第十一條關(guān)于“為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，個人行賄數(shù)額在一萬元以上的，單位行賄數(shù)額在二十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴”的規(guī)定，若存在違法使用情形可能涉嫌對非國家工作人員行賄罪被追究刑事責(zé)任。

2、根據(jù)兩高《辦理商業(yè)賄賂刑事案件意見》第七條、《刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定

（二）》第十條的規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，或者在經(jīng)濟往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有，數(shù)額在五千元以上的，應(yīng)予立案追訴。即若數(shù)額較大的，則可能涉嫌非國家工作人員受賄罪（若是國家工作人員則涉嫌受賄罪）。

3、若涉嫌犯罪可能派生出其他法律責(zé)任。如《公司法》 第一百四十六條第一款第2項規(guī)定“因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員”。

五、綜合意見：

本所認(rèn)為：任何訴訟必須“以事實為依據(jù)，以證據(jù)為支撐”，就目前現(xiàn)有的證據(jù)資料而言，對于待證基本事實和主要訴訟或仲裁請求均缺乏必要證據(jù)予以支持。就本案形成根源及形成過程而言，可能會因本案訴訟或仲裁，引起其他一系列行政、刑事法律風(fēng)險。

綜合考量本案利弊，在缺乏必要事實和證據(jù)的情況下，本所認(rèn)為不宜與某某公司直接進(jìn)行訴訟或仲裁，發(fā)生正面沖突，力求其他途徑解決。如果忽略以上因素和風(fēng)險而貿(mào)然采取司法手段，可能會因此造成更大損失或陷入更大困境，望思之慎之。

北京盈科（合肥）律師事務(wù)所

馬 良 成二〇一四年四月十日

聲明與承諾

1、本法律意見書所載事實來源于本法律意見書出具之日前你的口頭陳述和提交的相關(guān)材料。你應(yīng)保證，已向本所律師提供了出具本法律意見書所必需的全部有關(guān)事實材料，并且提供的所需文件均真實、合法、有效、完整，并無任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，文件上所有的簽名、印鑒均為真實，所有的復(fù)印件或副本均與原件或正本完全一致。

2、若在本法律意見書出具后，你發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)材料或者案件有新情況發(fā)生，請及時與本所律師聯(lián)系，本所律師將根據(jù)新的證據(jù)材料進(jìn)行調(diào)整并釋明。

3、本法律意見書中對有關(guān)資料的援引及其它相關(guān)數(shù)據(jù)等部分內(nèi)容的引述，并不表明本所律師對該等內(nèi)容的真實性、準(zhǔn)確性、合法性作出任何判斷或保證。

4、本法律意見書僅根據(jù)并依賴于本法律意見書出具之日公布并生效的相關(guān)法律、法規(guī)，并參照部門規(guī)章等本國的法律、法規(guī)、規(guī)章出具。本所不能保證在本法律意見書出具之后所公布生效的任何法律、法規(guī)、規(guī)章對本法律意見書不產(chǎn)生影響。

5、本所律師已經(jīng)嚴(yán)格履行了法定職責(zé)，遵循了勤勉、盡職、誠信的執(zhí)業(yè)原則，由于本意見書的出具涉及到對法官或仲裁員自由裁量權(quán)的評價，而法官或仲裁員依據(jù)自由裁量權(quán)最終作出何種判決并非律師所能掌控。對此，特提示你對本意見持審慎采信態(tài)度。

6、本文件僅應(yīng)你要求整理，僅供參考，切勿外傳。

第二篇：專項法律意見書(

xx事務(wù)所天津分所關(guān)于xx有限公司發(fā)起設(shè)立小額貸

款公司專項法律意見書

x字[20xx]第xx號

敬啟者：

xx律師事務(wù)所（以下簡稱“本所”）根據(jù)與xx有限公司（以下稱“貴公司”）簽訂的《專項法律顧問合同》，指派xx、xx律師（以下簡稱“本所律師”）擔(dān)任設(shè)立小額貸款公司項目的專項法律顧問，就設(shè)立小額貸款公司事宜提供專項法律服務(wù)，并獲授權(quán)對此次設(shè)立公司股東之間關(guān)聯(lián)關(guān)系出具法律意見書。

本所依據(jù)《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱“民法通則”）、《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）、《中華人民共和國合同法》（以下簡稱“《合同法》”）、《中華人民共和國公司登記管理條例》（以下簡稱“《管理條例》”）、銀監(jiān)會和央行聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于小額貸款公司試點的指導(dǎo)意見》、《天津市小額貸款公司管理辦法（試行）》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，出具本專項法律意見書。

本所律師在出具本專項法律意見書之前，業(yè)已得到有關(guān)各方的保證，其向本所律師提供的文件、資料以及陳述均是真實的，向本所律師提供的副本資料或復(fù)印件與原件一致。對于本專項法律意見書至關(guān)重要而又無法得到獨立證據(jù)支持的事實，本所律師依賴于有關(guān)部門或其他單位提供的資料或出具的證明文件。

本所律師已經(jīng)對與出具本專項法律意見書有關(guān)的文件、資料及陳述進(jìn)行了核查，并據(jù)此出具本專項法律意見書。

本專項法律意見書僅供臨汾市康順源實業(yè)有限公司設(shè)立小額貸款公司之目的使用，不得用作任何其他目的。

本所律師根據(jù)《中華人民共和國律師法》的要求，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，現(xiàn)出具專項法律意見如下：

一、股東和董事、監(jiān)事、高級管理人員的基本情況

（一）法人股東基本情況

1、xx有限公司情況

xx有限公司成立于xx，位于xx；公司法定代表人為xx；公司注冊資本為人民幣xx萬元；公司經(jīng)營范圍為xx等；公司有x名自然人股東，其中股東x（身份證號為：x）出資額為人民幣x萬元，占出資比例的x%，股東x（身份證號為：x）出資額為人民幣人民幣x萬元，占出資比例的x%。

2、xx有限公司情況

xx有限公司成立于xx，位于xx；公司法定代表人為xx；公司注冊資本為人民幣xx萬元；公司經(jīng)營范圍為xx等；公 司有x名自然人股東，其中股東x（身份證號為：x）出資額為人民幣x萬元，占出資比例的x%，股東x（身份證號為：x）出資額為人民幣人民幣x萬元，占出資比例的x%。

3、xx有限公司情況

xx有限公司成立于xx，位于xx；公司法定代表人為xx；公司注冊資本為人民幣xx萬元；公司經(jīng)營范圍為xx等；公司有x名自然人股東，其中股東x（身份證號為：x）出資額為人民幣x萬元，占出資比例的x%，股東x（身份證號為：x）出資額為人民幣人民幣x萬元，占出資比例的x%。

4、xx有限公司情況

xx有限公司成立于xx，位于xx；公司法定代表人為xx；公司注冊資本為人民幣xx萬元；公司經(jīng)營范圍為xx等；公司有x名自然人股東，其中股東x（身份證號為：x）出資額為人民幣x萬元，占出資比例的x%，股東x（身份證號為：x）出資額為人民幣人民幣x萬元，占出資比例的x%。

（二）自然人股東基本情況

1、出資人xx情況

xx，x年x出生，籍貫為x，身份證號x，住所為x，該人多年來曾就職于xx。

2、出資人xx情況 xx，x年x出生，籍貫為x，身份證號x，住所為x，該人多年來曾就職于xx。

3、出資人xx情況

xx，x年x出生，籍貫為x，身份證號x，住所為x，該人多年來曾就職于xx。

4、出資人xx情況

xx，x年x出生，籍貫為x，身份證號x，住所為x，該人多年來曾就職于xx。

（三）公司董事、監(jiān)事和高級管理人員基本情況 經(jīng)公司全體股東決定公司董事為xx、xx、xx、xx、xx；公司監(jiān)事為xx xx、xx；公司高級管理人員即總經(jīng)理為xx。

二、法律評價

我所律師根據(jù)《公司法》、《管理條例》、銀監(jiān)會和央行聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于小額貸款公司試點的指導(dǎo)意見》以及《天津市小額貸款公司管理辦法（試行）》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)過對公司法人股東工商檔案和對自然人戶籍的查詢，各股東之間沒有相互持股、實際控制等關(guān)聯(lián)關(guān)系的情況；對四位自然人股東之間以及和法人股東之間也沒有相關(guān)財產(chǎn)共有或者控制等關(guān)聯(lián)關(guān)系的情況；對董事、監(jiān)事及高級管理人員的身份證明進(jìn)行了審查，以上各主體之間沒有任何有礙于公司設(shè)立的關(guān)聯(lián)關(guān)系，所以對成立公司不存在任何法律障礙。本法律意見書一式六份，經(jīng)本所及承辦律師簽字蓋章后具有同等法律效力。

xx律師事務(wù)所（蓋章）負(fù)責(zé)人： xx

經(jīng)辦律師（簽名）

：

xx：

簽署日期：xx年x月x日

附件：備查資料

1、法人股東工商檔案復(fù)印件

2、自然人股東身份證復(fù)印件和戶口簿復(fù)印件

3、董事、監(jiān)事及高級管理人員身份證復(fù)印件

4、律師事務(wù)所天津分所執(zhí)業(yè)證書復(fù)印件

5、經(jīng)辦律師執(zhí)業(yè)證書復(fù)印件

第三篇：法律意見書

勞動合同解除的法律意見

根據(jù)我司人力資源部相關(guān)人員對我部門要求協(xié)助以某員工嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由解除勞動合同的事項，結(jié)合我國《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》及相關(guān)規(guī)定，現(xiàn)提出以下內(nèi)容及相應(yīng)意見如下：

一、前提條件

如果勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，用人單位可以解除勞動合同且無需支付經(jīng)濟補償金。但是，適用這條規(guī)定的前提條件是：

1.行使解除權(quán)所依據(jù)的規(guī)章制度必須經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論； 2.行使解除權(quán)所依據(jù)的規(guī)章制度必須予以公示或者告知勞動者；

3.勞動者違反單位規(guī)章制度，并且違反規(guī)章制度的程度嚴(yán)重。對嚴(yán)重的判斷，由用人單位證明，且應(yīng)當(dāng)符合公平與公正的原則。

二、程序

因勞動者嚴(yán)重違反規(guī)章制度，用人單位單方解除勞動合同的主要程序如下： 1.用人單位依照合法的規(guī)章制度相關(guān)條款，按照嚴(yán)重違反規(guī)章制度人員違規(guī)事實、解除勞動合同的理由，形成處理決定，通知工會，征求工會的意見；

2.工會提出意見；

3.用人單位研究工會的意見，形成書面處理決定，并將處理結(jié)果通知工會； 4.用人單位將處理結(jié)果以書面形式通知勞動者，為其出具解除勞動合同的證明，并告知其按照規(guī)定享受失業(yè)保險待遇的權(quán)利；

5.將失業(yè)人員的名單自解除勞動關(guān)系之日起7日內(nèi)報人社部門經(jīng)辦機構(gòu)備案，并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

三、風(fēng)險

首先，規(guī)章制度內(nèi)容必須合法，如果直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，單位還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

其次，依此理由解除勞動合同，必須保證解除合同所依據(jù)的規(guī)章制度合法有效，即一是內(nèi)容合法；二是經(jīng)民主程序或未予以公示、告知勞動者，程序合法，否則存在違法解除的法律風(fēng)險。用人單位違法解除勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

除此之外，用人單位在將處理結(jié)果通知勞動者時，必須依法定方式送達(dá)，否則將可能導(dǎo)致處理結(jié)果被依法撤銷。

四、法律依據(jù)：

1.《勞動合同法》

第四條用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。

用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。

第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

第四十三條用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。第五十條用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時支付。

用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存二年備查。第八十條用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.中華人民共和國工會法（修正）

第二十一條第二款企業(yè)單方面解除職工勞動合同時，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會，工會認(rèn)為企業(yè)違反法律、法規(guī)和有關(guān)合同，要求重新研究處理時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

3.《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》 第十九條用人單位根據(jù)《勞動法》第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。

4.勞動部辦公廳關(guān)于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動離職或曠工處理問題的復(fù)函

按照《企業(yè)職工獎懲條例》（國發(fā)〔1982〕59號）第十八條規(guī)定精神，企業(yè)對有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規(guī)定的條件并履行相應(yīng)的程序。因此，企業(yè)通知請假、放長假、長期病休職工在規(guī)定時間內(nèi)回單位報到或辦理有關(guān)手續(xù)，應(yīng)遵循對職工負(fù)責(zé)的原則，以書面形式直接送達(dá)職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)，以掛號查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。只有在受送達(dá)職工下落不明，或者用上述送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，即張貼公告或通過新聞媒介通知。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日，即視為送達(dá)。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)方可對曠工和違反規(guī)定的職工按上述法規(guī)做除名處理。能用直接送達(dá)或郵寄送達(dá)而未用，直接采用公告方式送達(dá)，視為無效。

五、建議

建議人力資源部在行使該權(quán)利時，應(yīng)先明確所依據(jù)的規(guī)則制度是否有效，并明確勞動者的行為構(gòu)成嚴(yán)重違反規(guī)則制度。只有滿足了這兩個條件，我司才可以無負(fù)擔(dān)的行使該權(quán)利。如果前兩項條件不能被同時滿足，則建議不要行使該權(quán)利，而應(yīng)采取要求勞動者自愿請辭的策略，這樣可避免產(chǎn)生勞動仲裁或訴訟糾紛。

第四篇：法律意見書

法律意見書

致：B事業(yè)單位： 北京金臺律師事務(wù)所武漢分所受貴單位之委托，就貴單位“是否應(yīng)當(dāng)行使股東權(quán)利以及怎樣行使股東權(quán)利”之事宜（以下簡稱本案）進(jìn)行法律分析，并出具本律師意見書。出具本律師意見書的賀旭飛律師持有有效的《中華人民共和國律師執(zhí)業(yè)證》，有資格以執(zhí)業(yè)律師的身份，按照中國律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，根據(jù)貴公司提供的各份文件的復(fù)印件，依據(jù)我國現(xiàn)行相關(guān)的法律、法規(guī)和有關(guān)主管部門的文件，出具本律師意見書。本律師意見書以本意見書出具當(dāng)日有效的我國法律為限，但不排除與本法律意見書闡述的內(nèi)容存在有相關(guān)司法解釋和行政規(guī)定有尚未查詢到的可能，假設(shè)這些尚未查詢到的相關(guān)司法解釋或行政規(guī)定對本意見書內(nèi)表達(dá)的意見一概沒有影響。

我們在審閱上文所述各份文件資料時，均是基于以下假設(shè)：

1.所有文件資料的署名、印鑒和圖章都是真實的，提交我所的所有文件復(fù)印件與原件都是一致的；

2.所有文件資料所陳述的所有事實都是確實存在的；

3.所有文件的各方的簽字締約人，均是有權(quán)或者獲得合法授權(quán)而簽署的。

一、為出具本律師意見書，我們審閱了貴公司提供給我們的以下列出的各份文件的復(fù)印件

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二、本案涉及的當(dāng)事人

1.湖北某商貿(mào)股份有限公司（以下簡稱“商貿(mào)公司”）； 2.A有限責(zé)任公司（以下簡稱“A公司”）； 3.B事業(yè)單位

4.C有限責(zé)任公司（以下簡稱“C公司”）； 5.D有限責(zé)任公司（以下簡稱“D公司”）；

6.E有限責(zé)任公司（以下簡稱“E公司”）。

三、商貿(mào)公司的基本背景資料

1.湖北某商貿(mào)股份有限公司注冊資金為人民幣9730萬元，目前每年參加工商年檢。

2.湖北某商貿(mào)股份公司屬于發(fā)起設(shè)立形式的股份有限公司，發(fā)起人認(rèn)購了公司的9730萬全部股份。

3.湖北某商貿(mào)股份公司有5個股東：A公司、B事業(yè)單位、C 公司、D公司、E公司。

4.湖北某商貿(mào)股份公司尚有部分優(yōu)良資產(chǎn)，土地和投資股權(quán)，但同時也負(fù)債，尚未出現(xiàn)資不抵債。

5.B事業(yè)單位從未參加過該股份公司的實際經(jīng)營管理，也從未獲得公司分紅。

四、本案中商貿(mào)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)狀況

1.A有限責(zé)任公司實物出資價值人民幣4300萬元，占股44%，雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料；

2.B事業(yè)單位實物出資價值人民幣3000萬元，占股30%，有驗資出資到位的報告，也在工商部門查到有實物出資的清單的備案登記資料；

3.C有限責(zé)任公司實物出資價值人民幣400萬元，占股4%，此股權(quán)屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經(jīng)被工商部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照；

4.D有限責(zé)任公司實物出資價值人民幣400萬元，占股4%，此股權(quán)屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經(jīng)被工商部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照；

5.E有限責(zé)任公司貨幣出資人民幣1630萬元，占股17%。該公司已經(jīng)被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；雖然有驗資出資全部到位報告，可能有部分貨幣未實際出資。

五、貴單位實質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）湖北商貿(mào)股份公司的利弊分析

1、貴單位實質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份有限公司首先有利于控制實際有效運營，實現(xiàn)股權(quán)利益的最大化，如果經(jīng)營恰當(dāng)，管理有效，實現(xiàn)商貿(mào)公司盈利，還可以取得股東紅利，為自己贏得一定的額外投資收益；其次如果進(jìn)入公司后，公司日漸漸衰退，經(jīng)營不善，負(fù)債累累，資不抵債，作為控股股東，也可以實際控制公司現(xiàn)有資產(chǎn)，保持公司資產(chǎn)不當(dāng)流失，即使將來公司解散，在公司有財產(chǎn)可分的情況下，也可以保證作為控股股東的一方分得應(yīng)該所分的財產(chǎn)，將自己的利益掌握在自己手中。但不利之處在于，由于委托方現(xiàn)占公司股份只有30%，沒有絕對控股權(quán)，其對公司的控制力是有限的，容易被其他大股東邊緣化，因此實質(zhì)進(jìn)入到實質(zhì)控制需要有一定的時間，要花費大量的人力、物力和財力；另一方面，即使取得實際控制權(quán)以后，由于公司現(xiàn)處于虧損狀態(tài)，要想使公司扭虧為盈需要有做大量的工作，需要有一個懂得經(jīng)營管理的人才，而這一點委托方是否有這樣的人選，尚處于不確定的狀態(tài)。

2、貴單位維持湖北商貿(mào)公司的現(xiàn)狀有利于保持持股股東的地位，擁有公司高層領(lǐng)導(dǎo)的推選權(quán)，而且對公司經(jīng)營不需要作出更多人力資本投入，而且由于貴單位的出資已經(jīng)到位，也不需要承擔(dān)出資不實的責(zé)任，因此，即使公司面臨破產(chǎn)，公司也沒有必要承擔(dān)因出資不實而帶來的繼續(xù)補足出資的責(zé)任風(fēng)險。但是，維持現(xiàn)狀的不利之處在于，雖然貴單位擁有一定的股份，但一直為參與公司經(jīng)營管理，對公司的資產(chǎn)狀況不甚了解，一旦出現(xiàn)公司解散的情況，容易造成對自我利益的損失，不利于保護單位資產(chǎn)；其次，由于單位長時間為未參與管理，如果公司出現(xiàn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的情形，單位也無從知曉，因此維持現(xiàn)狀的不利就在于無法保護公司現(xiàn)有資產(chǎn)。

3、貴單位退出湖北商貿(mào)公司將會直接導(dǎo)致股東身份的喪失，其有利之處在于完全脫離與商貿(mào)公司的關(guān)系，清理貴單位的不良資產(chǎn)，其股份轉(zhuǎn)讓所得仍可為貴單位獲得一筆收益；不利之處在于如果現(xiàn)在將股份轉(zhuǎn)讓出去可能無法達(dá)到貴單位出資時候的數(shù)額，而且與出資時候的數(shù)額相比相距甚遠(yuǎn)，更有甚者由于找不到合適的買者，造成股份難以出售。

六、貴單位實質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）湖北商貿(mào)股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

1.貴單位實質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

首先，派人進(jìn)入公司管理層是一件十分困難的事情，按照現(xiàn)有《公司法》的相關(guān)規(guī)定，公司董事、監(jiān)事有股東大會選出，因此要想在公司管理層中占有一席之地，必須在股東大會中獲得足夠的選舉權(quán)，而貴單位只占公司股份的30%，難以形成多數(shù)表決；解決這一問題的辦法有二：一是聯(lián)絡(luò)其他股東，以期獲得其支持和幫助，在股東會中形成多數(shù)表決權(quán)；二是通過購買其他股東的股份擴充自己的股份，使自己擁有足夠的多數(shù)表決權(quán)，然后再以絕對表決權(quán)進(jìn)入公司管理層。其次，派人進(jìn)入公司之后維持公司的穩(wěn)定仍是一件困難的事情，由于貴單位長期不參加公司管理經(jīng)營，對公司的資產(chǎn)狀況、經(jīng)營狀況不甚了解，要想進(jìn)入公司后順利的掌控公司顯得十分困難。要想解決這一問題的有效辦法是采取循序漸進(jìn)的辦法，現(xiàn)拉攏公司現(xiàn)有主要管理人員，以維持公司的正常經(jīng)營，并逐步更換公司部分管理人員、財務(wù)人員，然后再采取股東會議的形式，更換公司主要管理人員。

2.貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位如果維持公司現(xiàn)狀，最大的困難在于無法保持公司資產(chǎn)的穩(wěn)定和不被挪用，由于貴單位長期不參加公司經(jīng)營管理，在公司實際管理中也沒有一席之地，因此無法保證其它股東不利用在公司的職權(quán)，為自己謀取利益，作為公司的股東，貴單位無法對公司資產(chǎn)進(jìn)行有效的監(jiān)管，以保護自身利益。解決這一問題的辦法是派人進(jìn)駐公司，可以通過股東會議提名高級管理人員和監(jiān)事，或者聯(lián)合其它中小股東選舉新的董事長，或者待發(fā)現(xiàn)公司不當(dāng)處理公司資產(chǎn)，侵犯自身利益之后，采取股東代表訴訟的方法撤銷公司所做的行為，以維護自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司的困難在于轉(zhuǎn)讓股份的困難，由于公司經(jīng)營不散，公司日漸衰落，因此難以在市場上找到愿意購買公司股份的出資者，即使找到可能與剛開始貴單位的出資額相距甚遠(yuǎn)，造成貴單位的資產(chǎn)損失。解決辦法就在于先暗中調(diào)查有哪些股東打算獲取公司的控股權(quán)，然后通過其它人傳出貴單位想出賣公司股份的消息，最后與該股東談判，討價還價，以恰當(dāng)?shù)膬r格轉(zhuǎn)讓貴單位手中的股份。

七、貴單位實質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）實施本方案的注意事項

1.貴單位實質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份公司實施方案的注意事項

貴單位實質(zhì)進(jìn)入公司應(yīng)注意以下幾點：一是充分了解公司的經(jīng)營狀況以及現(xiàn)實資產(chǎn)，以及充分獲取公司的財務(wù)資料，以全面掌握公司的狀況，貴單位的實質(zhì)進(jìn)入做好鋪墊；二是要充分了解現(xiàn)在公司股權(quán)分布狀況，到工商局查看公司股權(quán)的備案以及部分股東破產(chǎn)后的股權(quán)被分到誰手中，有沒有出現(xiàn)股權(quán)分割的情況，總之，要找到公司股權(quán)的實際擁有人；三是要做好與其他股份持有人進(jìn)行長期的談判準(zhǔn)備，建議同時與多位股東談判，把重點放在最想轉(zhuǎn)讓公司股份的股東上。

2.貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀實施的注意事項

貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀應(yīng)注意一下幾點：一是要充分關(guān)注公司動態(tài)，尤其關(guān)注公司資產(chǎn)流轉(zhuǎn)狀況，對有公司暗中轉(zhuǎn)讓公司資產(chǎn)的情形要格外警惕；二是要盡可能參與公司的部門經(jīng)營和管理，或在公司中留有比較信任的員工，以期掌握公司最新動態(tài)；三是要保持與其它股東的密切聯(lián)系，加強溝通，當(dāng)遇到有侵害自身利益的情形，可以聯(lián)系其它中小股東共同維護自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司實施方案的注意事項

貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司應(yīng)注意以下幾點：一是要找到恰當(dāng)?shù)暮献骰锇?，尤其是對公司的資產(chǎn)有投資需求的投資者，并與之進(jìn)行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的談判；二是保證現(xiàn)有股份的完整性，保存好重要的股權(quán)憑證、驗資報告以及工商部門出具的有實物出資的清單的備案登記資料。

本律師意見書僅供貴公司參考，其律師建議并不一定完全正確，難免有一些尚未考慮周全之處，故僅供貴公司領(lǐng)導(dǎo)決策之參考。

北京金臺律師事務(wù)所武漢分所

號:A20094201060691）

執(zhí)業(yè)律師（執(zhí)業(yè)證

第五篇：法律意見書

法律意見書

水礦企管部

關(guān)于貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部

與周嬋房屋、場地租賃的

法 律 意 見 書

水礦股份非訴（2014）第4號

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

法律意見書

水礦企管部

貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部：

我部門對你部門與周嬋將要簽訂的《房屋、場地租賃合同》進(jìn)行審查，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《工商登記管理條例》、《關(guān)于印發(fā)<貴州省國資委監(jiān)管企業(yè)實行法律意見書制度的若干規(guī)定（試行）>的通知（黔國資通法規(guī)[2012]151號）及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合我部的審查情況提出分析報告并提供相應(yīng)法律意見如下：

一、法律分析 1.合同主體不適格。

（1）合同的出租方為“貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部”，按照《合同法》第二條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”即只有自然人、法人、其他組織才是適格的簽約主體。《合同法》第九條“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！焙笄谑聞?wù)管理部屬于管理部室，不是法人主體，不具有簽訂合同的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

（2）合同的承租方為自然人，無法以個人的名義獨立對外經(jīng)營。應(yīng)成立公司，以公司的名義獨立對外經(jīng)營。

2.合同內(nèi)容存在以下問題：

（1）合同名稱與合同內(nèi)容不符。本合同名義上雖為租賃合同，實質(zhì)上仍然是承包合同的內(nèi)容。而此種承包是法律上

法律意見書

水礦企管部

不允許的，在實際操作中也容易出現(xiàn)問題。

（2）合同租賃方式違反法律規(guī)定?！豆镜怯浌芾項l例》第五十四條第一款規(guī)定：“任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照?！钡诹艞l規(guī)定：“偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，由公司登記機關(guān)處以一萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！北竞贤诹鶙l“租賃期間六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機動車檢測有限公司營業(yè)執(zhí)照由乙方經(jīng)營”違反了法律的禁止性規(guī)定。

（3）合同承包期限過長。本合同承包期5年應(yīng)改為1年，1年期滿后如有意愿再續(xù)租。

（4）合同爭議方式約定不明確。本合同第十四條約定：“…如協(xié)商不成，向合同終訂管轄人民法院提起訴訟?！睉?yīng)先在合同中明確簽訂地點，將此條其改為“…如協(xié)商不成，向合同簽訂地有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟解決?！?/p>

（5）工資分配相關(guān)內(nèi)容屬于承包經(jīng)營的內(nèi)容，建議刪除。

二、財務(wù)分析

1.乙方投入資金、資產(chǎn)的帳務(wù)處理問題

乙方投入150萬元新建“環(huán)保線”和投入資金對甲方的場地、道路進(jìn)行平整、現(xiàn)有部分安檢設(shè)備、業(yè)務(wù)辦證廳進(jìn)行改造和更新的資金，從確認(rèn)投資的要件來看，不符合投資者投入的法律形式，無法確認(rèn)投資主體，不能確認(rèn)為投資款。

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依據(jù)合同第五條約定，乙方投入資金對甲方的場地、道路進(jìn)行平整、現(xiàn)有部分安檢設(shè)備、業(yè)務(wù)辦證廳進(jìn)行改造和更新。（改造方案需甲方審核同意后方可進(jìn)行改造），如乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機動車檢測有限公司的名義經(jīng)營，乙方投入的資金只能以甲方名義取得發(fā)票并納入甲方，收取的款項賬務(wù)上只能體現(xiàn)向乙方借款，掛其他應(yīng)付款。

2.債權(quán)債務(wù)風(fēng)險

乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機動車檢測有限公司的名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營，由于六枝多經(jīng)分公司是貴州水城礦業(yè)股份有限公司的分公司，其發(fā)生的安全、環(huán)保、行業(yè)監(jiān)管等經(jīng)營風(fēng)險法律主體是股份公司，雖然合同約定由乙方負(fù)責(zé)，但是在任何對外法律事項方面，都不能改變股份公司的法律主體地位，其發(fā)生的任何法律風(fēng)險仍由股份公司承擔(dān)。

3.租賃期間員工勞動關(guān)系及社會保險費問題

如乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機動車檢測有限公司的名義對外從事生產(chǎn)經(jīng)營，因六枝多經(jīng)分公司是股份公司分公司，乙方其實是以股份公司名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營，因此所有員工的勞動關(guān)系承擔(dān)主體均為股份公司。租賃期間乙方安置或吸收六枝多經(jīng)分公司的員工其勞動關(guān)系應(yīng)延續(xù)股份公司的員工處理。新增資產(chǎn)的同時新增員工的勞動管理處理可以有兩種方式：①吸收為水礦員工按股份公司的員工處理，②新增部分員工通過勞務(wù)公司委派按勞務(wù)費列支并索取勞務(wù)費發(fā)票。

勞務(wù)派遣只能適合于臨時性、輔助性的崗位，但從租賃

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合同來看5年的承包期，部分崗位可能會不適用勞務(wù)派遣的規(guī)定。且出租人撤走后，新增員工如何安置對股份公司來說是一個沉重的負(fù)擔(dān)。

三、建議

合同提及的“租賃”模式存在一定的法律風(fēng)險和稅務(wù)風(fēng)險，由于股份公司一直在為整體上市工作努力，而該種模式將會導(dǎo)致上述法律審查、財務(wù)核算和稅務(wù)處理上存在的一些比較重大的影響，將會給上市申報審查工作造成一定的負(fù)面影響，我部針對該項目提出另外兩種方案，供你部參考，具體如下。

（一）方案一——車間租賃模式

該模式為：對方投入資金和資產(chǎn)，以出租人名義搭建環(huán)保線購買設(shè)備投產(chǎn)，所有資產(chǎn)發(fā)票主體為股份公司，產(chǎn)權(quán)權(quán)屬為股份公司，待建成投產(chǎn)后，由出租人出租，收取租賃費。承租方以自己名義獨立生產(chǎn)經(jīng)營，獨立核算，市場化運作。租賃期滿或雙方協(xié)商終止租賃關(guān)系后，承租方撤出，全部資產(chǎn)歸股份公司所有。

優(yōu)點：車間租賃模式避免了因生產(chǎn)經(jīng)營主體問題引起的法律風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險，也避免了終止運營后資產(chǎn)的后續(xù)處理問題，能提前確認(rèn)投入資產(chǎn)的權(quán)屬問題，承租人在生產(chǎn)經(jīng)營過程中產(chǎn)生的一切糾紛和法律責(zé)任均與出租人無關(guān)，由承租人自行承擔(dān)或解決，出租人不承擔(dān)任何法律風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險。

缺點：該模式涉及到租賃場地、廠房和機器設(shè)備。在稅收方面，出租方按取得的土地、廠房租賃收入的5%繳納營業(yè)稅，同時繳納營業(yè)稅附加稅費（城建稅、教育費附加、地方教育費附加、價格調(diào)節(jié)基金）；租賃廠房應(yīng)按廠房租金乘以

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12%的稅率繳納房產(chǎn)稅；租賃設(shè)備應(yīng)按設(shè)備租賃收入的17%繳納增值稅及相應(yīng)的附加稅費（城建稅、教育費附加、地方教育費附加、價格調(diào)節(jié)基金）；同時還應(yīng)承擔(dān)每年的土地使用稅，稅負(fù)比較重。

（二）方案二——場地租賃模式

出租人只將場地租賃給承租人，承租人在該場地上以自己名義搭建車間和建設(shè)生產(chǎn)作業(yè)線，建設(shè)投產(chǎn)后，承租人以自己名義獨立開展生產(chǎn)經(jīng)營，獨立核算，市場化運作，出租人只收取場地租賃費。租賃期滿或雙方協(xié)商終止租賃關(guān)系時，全部資產(chǎn)歸股份公司所有，承租人撤出。

優(yōu)點：場地租賃模式同樣避免了因生產(chǎn)經(jīng)營主體問題引起的法律風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險，承租人在生產(chǎn)經(jīng)營過程中產(chǎn)生的一切糾紛和法律責(zé)任均與出租人無關(guān)，由承租人自行承擔(dān)或解決，出租人不承擔(dān)任何法律風(fēng)險和稅務(wù)風(fēng)險。在稅費方面，只涉及場地租賃，只按場地租賃收入繳納營業(yè)稅及其附加稅費和每年應(yīng)繳納的土地使用稅，不繳納其他稅費，稅負(fù)較輕。

缺點：實施該方案，只能在終止租賃關(guān)系后，廠房、機器設(shè)備、工具等資產(chǎn)才歸股份公司所有，不能取得該資產(chǎn)權(quán)屬屬于股份公司的規(guī)范票據(jù)，只能作為營業(yè)外收入入賬。另外，新建廠房時是否涉及審批手續(xù)，股份公司在接收廠房后是否需要變更廠房的相關(guān)手續(xù)，手續(xù)是否容易變更，這些問題尚不能確定。

綜上所述，比較方案一（車間租賃模式）和方案二（場地租賃模式），從經(jīng)營風(fēng)險來看，方案一和方案二只存在是否能收到租金的風(fēng)險，不存在其他經(jīng)營風(fēng)險；從稅負(fù)情況來看，方案二的稅負(fù)最低，只涉及營業(yè)稅和土地使用稅。因此，綜合法律風(fēng)險、稅收風(fēng)險、債權(quán)債務(wù)風(fēng)險和稅負(fù)情況等，方

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案二為最佳方案。

貴州水城礦業(yè)股份有限公司企業(yè)管理部

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日