第一篇：法律意見書

法律意見書

新疆恒達律師事務所（以下簡稱“本所”）就烏魯木齊市天山區(qū)解放南路258號寶享商務港所有權(quán)轉(zhuǎn)移一事依據(jù)現(xiàn)行法律、政策進行了專項論證。現(xiàn)出具本法律意見書，僅供參考。

一、新疆寶亨商務港地理位臵概述

新疆寶亨商務港位于烏魯木齊全市人口集中的一個行政區(qū)也是烏魯木齊的政治、經(jīng)濟、商貿(mào)、文化、科技、教育、金融中心的天山區(qū)。其天山區(qū)得天獨厚的地理位臵,東臨建中路，西臨解放路，南臨寶享大廈，北臨烏魯木齊市中醫(yī)院,位于南門商圈。周邊有金融一條街、二道橋商圈，商業(yè)規(guī)模和繁華程度較高，地理位臵優(yōu)越。距火車南站3.5公里,距烏魯木齊國際機場20公里,區(qū)域內(nèi)有1路、101路、60路、104路、17路等幾十條公交線路交通十分便利。周邊醫(yī)院、學校、購物場所等配套基礎設施完備，居住環(huán)境良好。

二、寶亨商務港建筑本體現(xiàn)狀概要

寶亨商務港開發(fā)商為原兵團農(nóng)行下屬的新疆金穗房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下簡稱“金穗房產(chǎn)”)，原名“金穗綜合樓”于2001年11月竣工。該項目為高層商住樓，框架剪力墻結(jié)構(gòu)，總層數(shù)為三十四層，其中地下二層，地上三十二層，總建筑面積36721.51平方米。寶亨商務港為高層商業(yè)綜合樓。商業(yè)用房為地下二層，地上一至六層；設備層為第七層；住宅為八至三十層，住宅電梯間為三十一；水箱間為三十二層。

寶亨商務港占地范圍內(nèi)的土地所有權(quán)屬國家所有，原開發(fā)商新疆金穗房地產(chǎn)開發(fā)公司以有償出讓的方式取得該土地使用權(quán)，土地用途為商住用地。

三、寶亨商務港所有權(quán)變動

2001年11月工程竣工后,由于新疆金穗房地產(chǎn)開公司無力支付工程款，烏市中院于2003年對該房地產(chǎn)進行公開拍賣，新疆民街旅游有限公司（以下簡稱“新疆民街”）于2003年8月8日以6500萬元競買成交。

由于該工程本體用于對中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行、中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生產(chǎn)建設兵團分行營業(yè)部到期貸款的清償。新疆維吾爾自治區(qū)高級法院于2004年11月9日作出裁定，并于2004年11月19日向金穗房產(chǎn)、新疆民街發(fā)出執(zhí)行通知書，責令金穗房產(chǎn)、新疆民街依法履行生效法律文書所確定的給付義務。

金穗房產(chǎn)、新疆民街未能按期履行，吐魯番地區(qū)中級人民法院將新疆維吾爾自治區(qū)高級法院查封的位于烏魯木齊天山區(qū)解放南路258號的寶亨商務港，依法進行委托評估，評估價為9052.87萬元。經(jīng)征求債權(quán)人中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行、中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生產(chǎn)建設兵團分行營業(yè)部的同意以物抵債，確定以物抵債財產(chǎn)價值為6215.9312萬元。

2006年12月12日、26日吐魯番地區(qū)中級人民法院作出裁定，中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行、中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生

產(chǎn)建設兵團分行營業(yè)部為申請執(zhí)行人，金穗房產(chǎn)、新疆民街為被執(zhí)行人。該房地產(chǎn)的地下一層、二層的一半，地上三層、六層、八層、14層、20層、24層，價值為23944533元的財產(chǎn)，由中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生產(chǎn)建設兵團分行營業(yè)部所有[（2004）吐中執(zhí)字第132-150號]；其余價值38214779元的財產(chǎn)，由中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行所有[（2004）吐中執(zhí)字第131-150號]。中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行所有的寶亨港財產(chǎn)部分，目前由廣州銀輝資產(chǎn)服務有限公司負責處臵。

該房產(chǎn)土地使用證由金穗房地產(chǎn)開發(fā)公司以出讓方式取得，并辦理完畢，該房地產(chǎn)近年來未按法律程序多次變更產(chǎn)權(quán)所有人，現(xiàn)土地使用權(quán)證仍在金穗房產(chǎn)名下。

四、寶亨商務港建設審批事項

該房產(chǎn)工程本體施工完畢，經(jīng)勘察、設計、建設、監(jiān)理、施工單位五方驗證，但因超規(guī)劃施工至今未能實施整體竣工驗收，故無法辦理房屋所有權(quán)證書。

規(guī)劃部門對規(guī)劃評審后核發(fā)的《建設用地規(guī)劃許可證》，建筑物本體為框剪結(jié)構(gòu)、三十層、建筑面積28900平方米。現(xiàn)本體施工完畢后竣工驗收報告為框剪結(jié)構(gòu)、三十四層、建筑面積37349平方米。

該建筑物建設、施工按原規(guī)劃取得烏建施許字[1996]第740號施工許可證，該建筑存在超規(guī)劃建設，超建約8000平方米，此超建部分向原規(guī)劃部門提出申請辦理審批手續(xù)。

五、寶亨商務港現(xiàn)有商業(yè)價值及升值前景

2005年3月10日新疆精宏房地產(chǎn)估價所對該房地產(chǎn)估價為9052.87萬元。此估價范圍包括地下一層、二層車庫及庫房建筑面積3469.63平方米,地上三層至六層商業(yè)用房建筑面積9139.12平方米和地上八層至三十層住宅樓建筑面積17185.33平方米(19340.39平方米扣除第三人所有16套住宅面2155.06平方米)及附屬物。

目前解放南路街道，該地址屬于1級地,寶亨商務港所處地段同一土地級別，建筑類型為高層的新建商品住宅平均交易價格，均價為6750元/平米。

烏魯木齊的房價依然有可上升的空間,目前的房價在全國來說，仍然比較低，只是漲幅將有所放緩。

六、現(xiàn)有法律風險

1、出讓主體有待明確

建筑物本體經(jīng)過拍賣、司法執(zhí)行程序，所有權(quán)人的明確直接關系轉(zhuǎn)讓能否成立，否則，將導致受讓人的巨大經(jīng)濟損失。

現(xiàn)有資料表明中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行、中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生產(chǎn)建設兵團分行營業(yè)部作為人民法院生效法律文書確認，并經(jīng)人民法院強制執(zhí)行程序取得所有權(quán)。故該房產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓應對上述所有權(quán)人予以確認并取得其是否同意轉(zhuǎn)讓的書面確認函。

2、超規(guī)劃建設的風險

超規(guī)劃建設必須經(jīng)規(guī)劃部門審批后方能取得竣工驗收備案并辦理產(chǎn)權(quán)證書。

現(xiàn)行《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第64條規(guī)定,未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的,由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設;尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的,限期改正,處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的,限期拆除,不能拆除的,沒收實物或者違法收入,可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款。第67條，建設單位未在建設工程竣工驗收后六個月內(nèi)向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令限期補報；逾期不補報的，處一萬元以上五萬元以下的罰款

七、法律意見

1、從司法機關取得建筑物現(xiàn)所有權(quán)人的確認文件；

2、取得建筑物現(xiàn)所有權(quán)人的同意轉(zhuǎn)讓確認文件；

3、從規(guī)劃部門明確對超建部分的審批程序、處罰。鑒于上述分析，該建筑物原有報建程序符合《中華人民共和國城市規(guī)劃法》；超建部分二次報建，通過規(guī)劃部門同意，接受處罰，建設報批手續(xù)合法,報建過程中存在的風險,罰款該房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓在出讓方與受讓方達成意向后，雙方可簽訂轉(zhuǎn)讓合同。

新疆恒達律師事務所

二O一O年十一月二十五日

注:本法律意見書的依據(jù)（見下頁）

1、法律依據(jù)為：《中華人民共和國土地管理法》《中華人民共和國土地法》《中華人民共和國物權(quán)法》《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓暫行條例》《中華人民共和國城市國有土地使用出讓轉(zhuǎn)讓規(guī)劃管理辦法》《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》《房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理辦法》《房屋登記辦法》《城市國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓規(guī)劃管理辦法》。

2、建筑物價值依據(jù)：新疆精宏房地產(chǎn)估價所（有限責任公司）新精宏估字（2004）第0191號（由委托人提供）。

3、現(xiàn)有建筑物審批文件依據(jù)：烏建施許字[1996]第740號。

第二篇：法律意見書

勞動合同解除的法律意見

根據(jù)我司人力資源部相關人員對我部門要求協(xié)助以某員工嚴重違反規(guī)章制度為由解除勞動合同的事項，結(jié)合我國《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》及相關規(guī)定，現(xiàn)提出以下內(nèi)容及相應意見如下：

一、前提條件

如果勞動者嚴重違反用人單位的規(guī)章制度，用人單位可以解除勞動合同且無需支付經(jīng)濟補償金。但是，適用這條規(guī)定的前提條件是：

1.行使解除權(quán)所依據(jù)的規(guī)章制度必須經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論； 2.行使解除權(quán)所依據(jù)的規(guī)章制度必須予以公示或者告知勞動者；

3.勞動者違反單位規(guī)章制度，并且違反規(guī)章制度的程度嚴重。對嚴重的判斷，由用人單位證明，且應當符合公平與公正的原則。

二、程序

因勞動者嚴重違反規(guī)章制度，用人單位單方解除勞動合同的主要程序如下： 1.用人單位依照合法的規(guī)章制度相關條款，按照嚴重違反規(guī)章制度人員違規(guī)事實、解除勞動合同的理由，形成處理決定，通知工會，征求工會的意見；

2.工會提出意見；

3.用人單位研究工會的意見，形成書面處理決定，并將處理結(jié)果通知工會； 4.用人單位將處理結(jié)果以書面形式通知勞動者，為其出具解除勞動合同的證明，并告知其按照規(guī)定享受失業(yè)保險待遇的權(quán)利；

5.將失業(yè)人員的名單自解除勞動關系之日起7日內(nèi)報人社部門經(jīng)辦機構(gòu)備案，并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

三、風險

首先，規(guī)章制度內(nèi)容必須合法，如果直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，單位還應當承擔賠償責任。

其次，依此理由解除勞動合同，必須保證解除合同所依據(jù)的規(guī)章制度合法有效，即一是內(nèi)容合法；二是經(jīng)民主程序或未予以公示、告知勞動者，程序合法，否則存在違法解除的法律風險。用人單位違法解除勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

除此之外，用人單位在將處理結(jié)果通知勞動者時，必須依法定方式送達，否則將可能導致處理結(jié)果被依法撤銷。

四、法律依據(jù)：

1.《勞動合同法》

第四條用人單位應當依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務。

用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。

用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。

第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

（二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；

第四十三條用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。第五十條用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

勞動者應當按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關規(guī)定應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模谵k結(jié)工作交接時支付。

用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存二年備查。第八十條用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

2.中華人民共和國工會法（修正）

第二十一條第二款企業(yè)單方面解除職工勞動合同時，應當事先將理由通知工會，工會認為企業(yè)違反法律、法規(guī)和有關合同，要求重新研究處理時，企業(yè)應當研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

3.《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》 第十九條用人單位根據(jù)《勞動法》第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。

4.勞動部辦公廳關于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動離職或曠工處理問題的復函

按照《企業(yè)職工獎懲條例》（國發(fā)〔1982〕59號）第十八條規(guī)定精神，企業(yè)對有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規(guī)定的條件并履行相應的程序。因此，企業(yè)通知請假、放長假、長期病休職工在規(guī)定時間內(nèi)回單位報到或辦理有關手續(xù)，應遵循對職工負責的原則，以書面形式直接送達職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達有困難的可以郵寄送達，以掛號查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達日期。只有在受送達職工下落不明，或者用上述送達方式無法送達的情況下，方可公告送達，即張貼公告或通過新聞媒介通知。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日，即視為送達。在此基礎上，企業(yè)方可對曠工和違反規(guī)定的職工按上述法規(guī)做除名處理。能用直接送達或郵寄送達而未用，直接采用公告方式送達，視為無效。

五、建議

建議人力資源部在行使該權(quán)利時，應先明確所依據(jù)的規(guī)則制度是否有效，并明確勞動者的行為構(gòu)成嚴重違反規(guī)則制度。只有滿足了這兩個條件，我司才可以無負擔的行使該權(quán)利。如果前兩項條件不能被同時滿足，則建議不要行使該權(quán)利，而應采取要求勞動者自愿請辭的策略，這樣可避免產(chǎn)生勞動仲裁或訴訟糾紛。

第三篇：法律意見書

法律意見書

致：B事業(yè)單位： 北京金臺律師事務所武漢分所受貴單位之委托，就貴單位“是否應當行使股東權(quán)利以及怎樣行使股東權(quán)利”之事宜（以下簡稱本案）進行法律分析，并出具本律師意見書。出具本律師意見書的賀旭飛律師持有有效的《中華人民共和國律師執(zhí)業(yè)證》，有資格以執(zhí)業(yè)律師的身份，按照中國律師行業(yè)公認的業(yè)務標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神，根據(jù)貴公司提供的各份文件的復印件，依據(jù)我國現(xiàn)行相關的法律、法規(guī)和有關主管部門的文件，出具本律師意見書。本律師意見書以本意見書出具當日有效的我國法律為限，但不排除與本法律意見書闡述的內(nèi)容存在有相關司法解釋和行政規(guī)定有尚未查詢到的可能，假設這些尚未查詢到的相關司法解釋或行政規(guī)定對本意見書內(nèi)表達的意見一概沒有影響。

我們在審閱上文所述各份文件資料時，均是基于以下假設：

1.所有文件資料的署名、印鑒和圖章都是真實的，提交我所的所有文件復印件與原件都是一致的；

2.所有文件資料所陳述的所有事實都是確實存在的；

3.所有文件的各方的簽字締約人，均是有權(quán)或者獲得合法授權(quán)而簽署的。

一、為出具本律師意見書，我們審閱了貴公司提供給我們的以下列出的各份文件的復印件

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二、本案涉及的當事人

1.湖北某商貿(mào)股份有限公司（以下簡稱“商貿(mào)公司”）； 2.A有限責任公司（以下簡稱“A公司”）； 3.B事業(yè)單位

4.C有限責任公司（以下簡稱“C公司”）； 5.D有限責任公司（以下簡稱“D公司”）；

6.E有限責任公司（以下簡稱“E公司”）。

三、商貿(mào)公司的基本背景資料

1.湖北某商貿(mào)股份有限公司注冊資金為人民幣9730萬元，目前每年參加工商年檢。

2.湖北某商貿(mào)股份公司屬于發(fā)起設立形式的股份有限公司，發(fā)起人認購了公司的9730萬全部股份。

3.湖北某商貿(mào)股份公司有5個股東：A公司、B事業(yè)單位、C 公司、D公司、E公司。

4.湖北某商貿(mào)股份公司尚有部分優(yōu)良資產(chǎn)，土地和投資股權(quán)，但同時也負債，尚未出現(xiàn)資不抵債。

5.B事業(yè)單位從未參加過該股份公司的實際經(jīng)營管理，也從未獲得公司分紅。

四、本案中商貿(mào)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)狀況

1.A有限責任公司實物出資價值人民幣4300萬元，占股44%，雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料；

2.B事業(yè)單位實物出資價值人民幣3000萬元，占股30%，有驗資出資到位的報告，也在工商部門查到有實物出資的清單的備案登記資料；

3.C有限責任公司實物出資價值人民幣400萬元，占股4%，此股權(quán)屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經(jīng)被工商部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照；

4.D有限責任公司實物出資價值人民幣400萬元，占股4%，此股權(quán)屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經(jīng)被工商部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照；

5.E有限責任公司貨幣出資人民幣1630萬元，占股17%。該公司已經(jīng)被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；雖然有驗資出資全部到位報告，可能有部分貨幣未實際出資。

五、貴單位實質(zhì)進入（維持、退出）湖北商貿(mào)股份公司的利弊分析

1、貴單位實質(zhì)進入湖北商貿(mào)股份有限公司首先有利于控制實際有效運營，實現(xiàn)股權(quán)利益的最大化，如果經(jīng)營恰當，管理有效，實現(xiàn)商貿(mào)公司盈利，還可以取得股東紅利，為自己贏得一定的額外投資收益；其次如果進入公司后，公司日漸漸衰退，經(jīng)營不善，負債累累，資不抵債，作為控股股東，也可以實際控制公司現(xiàn)有資產(chǎn)，保持公司資產(chǎn)不當流失，即使將來公司解散，在公司有財產(chǎn)可分的情況下，也可以保證作為控股股東的一方分得應該所分的財產(chǎn)，將自己的利益掌握在自己手中。但不利之處在于，由于委托方現(xiàn)占公司股份只有30%，沒有絕對控股權(quán)，其對公司的控制力是有限的，容易被其他大股東邊緣化，因此實質(zhì)進入到實質(zhì)控制需要有一定的時間，要花費大量的人力、物力和財力；另一方面，即使取得實際控制權(quán)以后，由于公司現(xiàn)處于虧損狀態(tài)，要想使公司扭虧為盈需要有做大量的工作，需要有一個懂得經(jīng)營管理的人才，而這一點委托方是否有這樣的人選，尚處于不確定的狀態(tài)。

2、貴單位維持湖北商貿(mào)公司的現(xiàn)狀有利于保持持股股東的地位，擁有公司高層領導的推選權(quán)，而且對公司經(jīng)營不需要作出更多人力資本投入，而且由于貴單位的出資已經(jīng)到位，也不需要承擔出資不實的責任，因此，即使公司面臨破產(chǎn)，公司也沒有必要承擔因出資不實而帶來的繼續(xù)補足出資的責任風險。但是，維持現(xiàn)狀的不利之處在于，雖然貴單位擁有一定的股份，但一直為參與公司經(jīng)營管理，對公司的資產(chǎn)狀況不甚了解，一旦出現(xiàn)公司解散的情況，容易造成對自我利益的損失，不利于保護單位資產(chǎn)；其次，由于單位長時間為未參與管理，如果公司出現(xiàn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的情形，單位也無從知曉，因此維持現(xiàn)狀的不利就在于無法保護公司現(xiàn)有資產(chǎn)。

3、貴單位退出湖北商貿(mào)公司將會直接導致股東身份的喪失，其有利之處在于完全脫離與商貿(mào)公司的關系，清理貴單位的不良資產(chǎn)，其股份轉(zhuǎn)讓所得仍可為貴單位獲得一筆收益；不利之處在于如果現(xiàn)在將股份轉(zhuǎn)讓出去可能無法達到貴單位出資時候的數(shù)額，而且與出資時候的數(shù)額相比相距甚遠，更有甚者由于找不到合適的買者，造成股份難以出售。

六、貴單位實質(zhì)進入（維持、退出）湖北商貿(mào)股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

1.貴單位實質(zhì)進入湖北商貿(mào)股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

首先，派人進入公司管理層是一件十分困難的事情，按照現(xiàn)有《公司法》的相關規(guī)定，公司董事、監(jiān)事有股東大會選出，因此要想在公司管理層中占有一席之地，必須在股東大會中獲得足夠的選舉權(quán)，而貴單位只占公司股份的30%，難以形成多數(shù)表決；解決這一問題的辦法有二：一是聯(lián)絡其他股東，以期獲得其支持和幫助，在股東會中形成多數(shù)表決權(quán)；二是通過購買其他股東的股份擴充自己的股份，使自己擁有足夠的多數(shù)表決權(quán)，然后再以絕對表決權(quán)進入公司管理層。其次，派人進入公司之后維持公司的穩(wěn)定仍是一件困難的事情，由于貴單位長期不參加公司管理經(jīng)營，對公司的資產(chǎn)狀況、經(jīng)營狀況不甚了解，要想進入公司后順利的掌控公司顯得十分困難。要想解決這一問題的有效辦法是采取循序漸進的辦法，現(xiàn)拉攏公司現(xiàn)有主要管理人員，以維持公司的正常經(jīng)營，并逐步更換公司部分管理人員、財務人員，然后再采取股東會議的形式，更換公司主要管理人員。

2.貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位如果維持公司現(xiàn)狀，最大的困難在于無法保持公司資產(chǎn)的穩(wěn)定和不被挪用，由于貴單位長期不參加公司經(jīng)營管理，在公司實際管理中也沒有一席之地，因此無法保證其它股東不利用在公司的職權(quán)，為自己謀取利益，作為公司的股東，貴單位無法對公司資產(chǎn)進行有效的監(jiān)管，以保護自身利益。解決這一問題的辦法是派人進駐公司，可以通過股東會議提名高級管理人員和監(jiān)事，或者聯(lián)合其它中小股東選舉新的董事長，或者待發(fā)現(xiàn)公司不當處理公司資產(chǎn)，侵犯自身利益之后，采取股東代表訴訟的方法撤銷公司所做的行為，以維護自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司的困難在于轉(zhuǎn)讓股份的困難，由于公司經(jīng)營不散，公司日漸衰落，因此難以在市場上找到愿意購買公司股份的出資者，即使找到可能與剛開始貴單位的出資額相距甚遠，造成貴單位的資產(chǎn)損失。解決辦法就在于先暗中調(diào)查有哪些股東打算獲取公司的控股權(quán)，然后通過其它人傳出貴單位想出賣公司股份的消息，最后與該股東談判，討價還價，以恰當?shù)膬r格轉(zhuǎn)讓貴單位手中的股份。

七、貴單位實質(zhì)進入（維持、退出）實施本方案的注意事項

1.貴單位實質(zhì)進入湖北商貿(mào)股份公司實施方案的注意事項

貴單位實質(zhì)進入公司應注意以下幾點：一是充分了解公司的經(jīng)營狀況以及現(xiàn)實資產(chǎn)，以及充分獲取公司的財務資料，以全面掌握公司的狀況，貴單位的實質(zhì)進入做好鋪墊；二是要充分了解現(xiàn)在公司股權(quán)分布狀況，到工商局查看公司股權(quán)的備案以及部分股東破產(chǎn)后的股權(quán)被分到誰手中，有沒有出現(xiàn)股權(quán)分割的情況，總之，要找到公司股權(quán)的實際擁有人；三是要做好與其他股份持有人進行長期的談判準備，建議同時與多位股東談判，把重點放在最想轉(zhuǎn)讓公司股份的股東上。

2.貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀實施的注意事項

貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀應注意一下幾點：一是要充分關注公司動態(tài)，尤其關注公司資產(chǎn)流轉(zhuǎn)狀況，對有公司暗中轉(zhuǎn)讓公司資產(chǎn)的情形要格外警惕；二是要盡可能參與公司的部門經(jīng)營和管理，或在公司中留有比較信任的員工，以期掌握公司最新動態(tài)；三是要保持與其它股東的密切聯(lián)系，加強溝通，當遇到有侵害自身利益的情形，可以聯(lián)系其它中小股東共同維護自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司實施方案的注意事項

貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司應注意以下幾點：一是要找到恰當?shù)暮献骰锇椋绕涫菍镜馁Y產(chǎn)有投資需求的投資者，并與之進行關于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的談判；二是保證現(xiàn)有股份的完整性，保存好重要的股權(quán)憑證、驗資報告以及工商部門出具的有實物出資的清單的備案登記資料。

本律師意見書僅供貴公司參考，其律師建議并不一定完全正確，難免有一些尚未考慮周全之處，故僅供貴公司領導決策之參考。

北京金臺律師事務所武漢分所

號:A20094201060691）

執(zhí)業(yè)律師（執(zhí)業(yè)證

第四篇：法律意見書

法律意見書

水礦企管部

關于貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務管理部

與周嬋房屋、場地租賃的

法 律 意 見 書

水礦股份非訴（2014）第4號

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

法律意見書

水礦企管部

貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務管理部：

我部門對你部門與周嬋將要簽訂的《房屋、場地租賃合同》進行審查，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《工商登記管理條例》、《關于印發(fā)<貴州省國資委監(jiān)管企業(yè)實行法律意見書制度的若干規(guī)定（試行）>的通知（黔國資通法規(guī)[2012]151號）及其他相關法律法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合我部的審查情況提出分析報告并提供相應法律意見如下：

一、法律分析 1.合同主體不適格。

（1）合同的出租方為“貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務管理部”，按照《合同法》第二條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關系的協(xié)議。”即只有自然人、法人、其他組織才是適格的簽約主體。《合同法》第九條“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。”后勤事務管理部屬于管理部室，不是法人主體，不具有簽訂合同的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

（2）合同的承租方為自然人，無法以個人的名義獨立對外經(jīng)營。應成立公司，以公司的名義獨立對外經(jīng)營。

2.合同內(nèi)容存在以下問題：

（1）合同名稱與合同內(nèi)容不符。本合同名義上雖為租賃合同，實質(zhì)上仍然是承包合同的內(nèi)容。而此種承包是法律上

法律意見書

水礦企管部

不允許的，在實際操作中也容易出現(xiàn)問題。

（2）合同租賃方式違反法律規(guī)定。《公司登記管理條例》第五十四條第一款規(guī)定：“任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照。”第六十九條規(guī)定：“偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，由公司登記機關處以一萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”本合同第六條“租賃期間六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機動車檢測有限公司營業(yè)執(zhí)照由乙方經(jīng)營”違反了法律的禁止性規(guī)定。

（3）合同承包期限過長。本合同承包期5年應改為1年，1年期滿后如有意愿再續(xù)租。

（4）合同爭議方式約定不明確。本合同第十四條約定：“…如協(xié)商不成，向合同終訂管轄人民法院提起訴訟。”應先在合同中明確簽訂地點，將此條其改為“…如協(xié)商不成，向合同簽訂地有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟解決。”

（5）工資分配相關內(nèi)容屬于承包經(jīng)營的內(nèi)容，建議刪除。

二、財務分析

1.乙方投入資金、資產(chǎn)的帳務處理問題

乙方投入150萬元新建“環(huán)保線”和投入資金對甲方的場地、道路進行平整、現(xiàn)有部分安檢設備、業(yè)務辦證廳進行改造和更新的資金，從確認投資的要件來看，不符合投資者投入的法律形式，無法確認投資主體，不能確認為投資款。

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水礦企管部

依據(jù)合同第五條約定，乙方投入資金對甲方的場地、道路進行平整、現(xiàn)有部分安檢設備、業(yè)務辦證廳進行改造和更新。（改造方案需甲方審核同意后方可進行改造），如乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機動車檢測有限公司的名義經(jīng)營，乙方投入的資金只能以甲方名義取得發(fā)票并納入甲方，收取的款項賬務上只能體現(xiàn)向乙方借款，掛其他應付款。

2.債權(quán)債務風險

乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機動車檢測有限公司的名義進行生產(chǎn)經(jīng)營，由于六枝多經(jīng)分公司是貴州水城礦業(yè)股份有限公司的分公司，其發(fā)生的安全、環(huán)保、行業(yè)監(jiān)管等經(jīng)營風險法律主體是股份公司，雖然合同約定由乙方負責，但是在任何對外法律事項方面，都不能改變股份公司的法律主體地位，其發(fā)生的任何法律風險仍由股份公司承擔。

3.租賃期間員工勞動關系及社會保險費問題

如乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機動車檢測有限公司的名義對外從事生產(chǎn)經(jīng)營，因六枝多經(jīng)分公司是股份公司分公司，乙方其實是以股份公司名義進行生產(chǎn)經(jīng)營，因此所有員工的勞動關系承擔主體均為股份公司。租賃期間乙方安置或吸收六枝多經(jīng)分公司的員工其勞動關系應延續(xù)股份公司的員工處理。新增資產(chǎn)的同時新增員工的勞動管理處理可以有兩種方式：①吸收為水礦員工按股份公司的員工處理，②新增部分員工通過勞務公司委派按勞務費列支并索取勞務費發(fā)票。

勞務派遣只能適合于臨時性、輔助性的崗位，但從租賃

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水礦企管部

合同來看5年的承包期，部分崗位可能會不適用勞務派遣的規(guī)定。且出租人撤走后，新增員工如何安置對股份公司來說是一個沉重的負擔。

三、建議

合同提及的“租賃”模式存在一定的法律風險和稅務風險，由于股份公司一直在為整體上市工作努力，而該種模式將會導致上述法律審查、財務核算和稅務處理上存在的一些比較重大的影響，將會給上市申報審查工作造成一定的負面影響，我部針對該項目提出另外兩種方案，供你部參考，具體如下。

（一）方案一——車間租賃模式

該模式為：對方投入資金和資產(chǎn)，以出租人名義搭建環(huán)保線購買設備投產(chǎn)，所有資產(chǎn)發(fā)票主體為股份公司，產(chǎn)權(quán)權(quán)屬為股份公司，待建成投產(chǎn)后，由出租人出租，收取租賃費。承租方以自己名義獨立生產(chǎn)經(jīng)營，獨立核算，市場化運作。租賃期滿或雙方協(xié)商終止租賃關系后，承租方撤出，全部資產(chǎn)歸股份公司所有。

優(yōu)點：車間租賃模式避免了因生產(chǎn)經(jīng)營主體問題引起的法律風險、財務風險，也避免了終止運營后資產(chǎn)的后續(xù)處理問題，能提前確認投入資產(chǎn)的權(quán)屬問題，承租人在生產(chǎn)經(jīng)營過程中產(chǎn)生的一切糾紛和法律責任均與出租人無關，由承租人自行承擔或解決，出租人不承擔任何法律風險和財務風險。

缺點：該模式涉及到租賃場地、廠房和機器設備。在稅收方面，出租方按取得的土地、廠房租賃收入的5%繳納營業(yè)稅，同時繳納營業(yè)稅附加稅費（城建稅、教育費附加、地方教育費附加、價格調(diào)節(jié)基金）；租賃廠房應按廠房租金乘以

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水礦企管部

12%的稅率繳納房產(chǎn)稅；租賃設備應按設備租賃收入的17%繳納增值稅及相應的附加稅費（城建稅、教育費附加、地方教育費附加、價格調(diào)節(jié)基金）；同時還應承擔每年的土地使用稅，稅負比較重。

（二）方案二——場地租賃模式

出租人只將場地租賃給承租人，承租人在該場地上以自己名義搭建車間和建設生產(chǎn)作業(yè)線，建設投產(chǎn)后，承租人以自己名義獨立開展生產(chǎn)經(jīng)營，獨立核算，市場化運作，出租人只收取場地租賃費。租賃期滿或雙方協(xié)商終止租賃關系時，全部資產(chǎn)歸股份公司所有，承租人撤出。

優(yōu)點：場地租賃模式同樣避免了因生產(chǎn)經(jīng)營主體問題引起的法律風險、財務風險，承租人在生產(chǎn)經(jīng)營過程中產(chǎn)生的一切糾紛和法律責任均與出租人無關，由承租人自行承擔或解決，出租人不承擔任何法律風險和稅務風險。在稅費方面，只涉及場地租賃，只按場地租賃收入繳納營業(yè)稅及其附加稅費和每年應繳納的土地使用稅，不繳納其他稅費，稅負較輕。

缺點：實施該方案，只能在終止租賃關系后，廠房、機器設備、工具等資產(chǎn)才歸股份公司所有，不能取得該資產(chǎn)權(quán)屬屬于股份公司的規(guī)范票據(jù)，只能作為營業(yè)外收入入賬。另外，新建廠房時是否涉及審批手續(xù)，股份公司在接收廠房后是否需要變更廠房的相關手續(xù)，手續(xù)是否容易變更，這些問題尚不能確定。

綜上所述，比較方案一（車間租賃模式）和方案二（場地租賃模式），從經(jīng)營風險來看，方案一和方案二只存在是否能收到租金的風險，不存在其他經(jīng)營風險；從稅負情況來看，方案二的稅負最低，只涉及營業(yè)稅和土地使用稅。因此，綜合法律風險、稅收風險、債權(quán)債務風險和稅負情況等，方

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水礦企管部

案二為最佳方案。

貴州水城礦業(yè)股份有限公司企業(yè)管理部

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

第五篇：法律意見書通用格式

法律意見書通用格式

一、法律意見書的結(jié)構(gòu)

法律意見書(Legal Opinion)有可能涉及到各種事項，因而具體內(nèi)容可能各不相同，但法律意見書的基本內(nèi)容至少應該包括以下幾個方面：

(一)首部：標題、編號等(二)正文，具體包括 1.委托人基本情況；

2.受托人(即法律意見書出具人)基本情況； 3.委托事項；

4.委托人提供的相關資料； 5.受托人獨立調(diào)查獲得的資料；

6.出具法律意見書所依據(jù)的現(xiàn)行有效的法律規(guī)定； 7.法律法理分析； 8.結(jié)論；

9.聲明和提示條款。(三)尾部

1.出具人署名蓋章及簽發(fā)日期； 2.附件。

二、法律意見書內(nèi)容的基本要求

(一)首部，即標題，實踐中一般有兩種寫法，一是直接寫“法律意見書”；一是具體寫明法律意見書的性質(zhì)，例如：“關于××銀行貸前審查的法律意見書”。此外還可以有法律意見書的編號。(二)正文。

1.第1項和第2項主要是指法律意見書涉及的主體，即列舉委托人和受托人的身份事項。委托人是指委托出具法律意見書的當事人；受托人是指法律意見書的出具人，包括律師和公證員。應將兩者的身份事項列舉清楚，根據(jù)一般法律文書對于身份事項的要求，至少應包括，如果委托人是自然人的話，依次應為姓名、性別、出生日期、住所以及身份證件號碼；如果委托人是法人和其他組織，應當寫明名稱、法人代表或負責人、住所、證照號碼。受托人應寫明律師／公證員姓名、執(zhí)業(yè)機構(gòu)、執(zhí)業(yè)證件號碼。2.第3項即委托事項：應當寫明就何法律問題提供法律意見。3.第4項和第5項分別為委托人提供的資料和受托人獨立調(diào)查獲得的資料：各類資料和相關事實應如實寫明，如果有附件的應當另行注明。

4.出具法律意見書所依據(jù)的法律規(guī)定不需要具體到條款，只需要說明法律、法規(guī)、司法解釋的名稱和頒發(fā)機關及施行日期即可。需要注意的是，第5項內(nèi)容有時在法律意見書中是空缺的，這是因為律師和公證員在出具某些法律意見書時沒有義務去調(diào)查和獲取其他資料。一般只有在律師和公證員有義務去調(diào)查和獲取其他資料時，這部分內(nèi)容才可能出現(xiàn)在法律意見書中，而這種義務有可能來自委托方的要求，也有可能源自法律的直接規(guī)定。5.法律分析部分：法律分析是法律意見書的主體，應當對于事實和法律規(guī)定作詳細的分析，引用法律法規(guī)甚至司法解釋的規(guī)定應完整具體。如有必要還應進行法理上的闡述。

6.結(jié)論：結(jié)論部分是實現(xiàn)法律意見書目的的載體，因而對于委托人和其他利害關系人具有重要意義，也是委托人和其他利害關系人作出決策的最為直接的依據(jù)。在措辭上應該嚴謹慎密、客觀直接。

7.聲明和提示條款：聲明條款涉及到法律意見書的責任問題，對于任何一方當事人來說都具有重要性，聲明條款的內(nèi)容包括責任限定條款，即出具人對于自己應該承擔的責任予以限制和排除的條款；提示條款是出具人提示委托人和其他利害關系人應特別注意的條款，也關系到委托人可能承擔的責任。

8.署名蓋章和簽發(fā)日期：在法律意見書的右下角法律意見書的出具人應署名蓋章，也就是說，律師或公證員應在該位臵手寫署上姓名，出具法律意見書的律師事務所或公證處應加蓋公章，蓋章位臵應能壓住律師或公證員署名及簽發(fā)日期。至于簽發(fā)日期則是指法律意見書出具的時間，應采用漢字而不是阿拉伯數(shù)字表示日期。

9.附件：對法律意見書的結(jié)論可能產(chǎn)生影響的文件應附于法律意見書之后，附件較多的，應另行編制附件目錄。

范例：

參考樣式一

審查《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》的法律意見書

關于審查《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》的法律意見書 致A先生

(2005)第xx號法律意見書(縮減版)

茲受A先生委托，就《借款合同書》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》等若干法律文件進行法律分析，并出具如下法律意見書。本法律分析僅限于審查協(xié)議文本之文字表述是否符合法律規(guī)定。

一、當事人

1、中達公司(《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》乙方，《借款合同書》甲方)

2、信能公司(《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》甲方)

3、中油公司

4、金立公司(《借款合同書》乙方)

二、主要事實

信能公司通過債轉(zhuǎn)股的形式以人民幣壹仟貳佰萬元的價格向中達公司轉(zhuǎn)讓中油25%的股份(相關情況見《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》、《合同鑒證書》、《關于同意信能公司轉(zhuǎn)讓股份的決定》、《關于同意變更增加新股東的決定》、《關于信能公司出讓部分股權(quán)的決定》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》等)。為收購信能公司的股權(quán)，中達公司于2005年8月向金立公司無息借款人民幣借款壹仟萬元，并將其在中油公司所占有的法定股權(quán)25%其中的20.84%抵押給金立公司。(相關情況見《借款合同書》、《關于同意公司抵押股份的決定》)。

三、法律意見

本法律意見按照委托人所提供材料順序進行審查，但僅列出我們認為需修改或增加的條款，對無須修改的條款，不再贅述。

(一)關于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》的審查意見

1、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》第一段第一句規(guī)定：“鑒于我司資金困難，向貴公司所借的人民幣壹仟貳佰萬元。”此句的表述不甚明確，建議修改為“鑒于我司資金困難，向貴公司借款人民幣壹仟貳佰萬元。”

2、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》第二段規(guī)定：“根據(jù)轉(zhuǎn)讓合同規(guī)定，我方同意以人民幣1，200萬元的價格，轉(zhuǎn)讓在中油公司所占有的25%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給貴公司。”其中“轉(zhuǎn)讓在中油公司所占有的25%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給貴公司”一句有語病，建議修改為“將在中油公司所占有的25%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給貴公司”。

3、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》第三段規(guī)定：“我司保證在中油公司所轉(zhuǎn)讓給貴公司的股權(quán)沒有設臵任何抵押權(quán)或其他擔保權(quán)，如果由于抵押或擔保引起第三者的追索，我方承擔由此而引起的所有經(jīng)濟和法律責任。”由于“法律責任”的含義廣泛，其與“經(jīng)濟責任”之間是包含關系，建議將最后一句修改為“我方承擔由此而引起的相應法律責任。” 《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》第四段“……如有虛假，我司愿承擔一切經(jīng)濟、法律責任，負責賠償。”及《借款合同書》第七項“……如果由于抵押或擔保引起第三者的追索，甲方應承擔由此而引起的所有經(jīng)濟和法律責任。”也存在類似的問題，建議做相同修改。

(二)關于《借款合同書》的審查意見

1、《借款合同書》第8項規(guī)定“甲方保證按合同在每年分紅款項中優(yōu)先支付借款。”這里“支付”一詞宜修改為“償付”。《借款合同書》第九項也有類似的問題，建議修改。

2、《借款合同書》第11項規(guī)定了仲裁或訴訟的糾紛處理方式。從減少爭議的角度考慮，建議列明所選擇的仲裁委員會。根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，可向被告住所地或合同履行地人民法院起訴。此外，合同雙方當事人可在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。

3、建議在《借款合同書》中增添違約責任的約定。

4、建議在《借款合同書》中增添變更或解除合同條款約定。

5、需要提醒的是，根據(jù)我國《擔保法》第40條及《擔保法司法解釋》第57條的規(guī)定，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務履行期屆滿抵押人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)歸債權(quán)人所有，即法律禁止設立流質(zhì)擔保，有關流質(zhì)條款的約定無效。若實現(xiàn)抵押權(quán)，可通過法院裁判的形式以抵押物抵償?shù)盅簷?quán)人的債權(quán)。

(三)關于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》的審查意見

1、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中增加“公司各方股東同意放棄股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先認購權(quán)”條款。

2、如選擇協(xié)議管轄，可在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中添加“合同簽訂地”條款。

3、建議《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》第16條補充“保證所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)不涉及任何爭議及訴訟”的條款。

4、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中細化股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關約定，比如“在本合同生效*日內(nèi)，甲乙雙方共同委托何人辦理股份轉(zhuǎn)讓登記;上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓的變更登記手續(xù)應于本合同生效后*日內(nèi)辦理完畢。”

5、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中細化雙方的權(quán)利義務約定，如保密事宜、甲方的交付及協(xié)作義務、乙方的配合義務等。以下規(guī)范性用語可供參考：本次轉(zhuǎn)讓事宜在完成前，甲、乙雙方均應對本次轉(zhuǎn)讓事宜及涉及的一切內(nèi)容予以保密;甲方應對乙方辦理變更登記提供必要協(xié)作與配合;甲方應于本協(xié)議簽訂之日起，將其在公司的擁有的股權(quán)、客戶及供應商名單、技術檔案，業(yè)務資料等交付給乙方;自股權(quán)變更登記手續(xù)辦理完畢之日起，甲方不再享有公司任何權(quán)利;甲方承諾作為公司股東及/或職員期間所獲得的公司任何專有資訊(包括但不限于財務狀況、客戶資源及業(yè)務渠道等等)承擔嚴格的保密責任，不會以任何方式提供給任何第三方占有或使用，亦不會用于自營業(yè)務.6、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中添加違約責任的約定。以下規(guī)范性用語可供參考: 本協(xié)議正式簽訂后，任何一方不履行或不完全履行本協(xié)議約定條款的，即構(gòu)成違約。違約方應當負責賠償其違約行為給守約方造成的一切直接經(jīng)濟損失;任何一方違約時，守約方有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行本協(xié)議。

7、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中添加變更及解除條款規(guī)定。以下規(guī)范性用語可供參考: 本協(xié)議的變更，必須經(jīng)雙方共同協(xié)商，并訂立書面變更協(xié)議。如協(xié)商不能達成一致，本協(xié)議繼續(xù)有效。雙方一致同意終止本協(xié)議的履行時，須訂立書面協(xié)議，經(jīng)雙方簽字蓋章后方可生效。

四、聲明

以上法律意見，僅供委托人參考。

參考樣式二

關于藥品經(jīng)銷合同合法性論證的法律意見書

（1996）XX證書字第XX號

致：臺灣Z藥品工業(yè)有限公司 上海Y藥品進出口公司

上海X藥品經(jīng)銷公司

[關于《藥品經(jīng)銷合同》合法性的幾點意見] 本處接受臺灣Z藥品工業(yè)有限公司(以下簡稱“臺灣Z公司”)、上海Y藥品進出口公司(以下簡稱“進口商”)和上海X藥品經(jīng)銷公司(以下簡稱“經(jīng)銷商”)三方的申請，就三方當事人所簽《藥品經(jīng)銷合同》的真實性、合法性進行公證，并指派本公證員承辦本案。現(xiàn)根據(jù)你們的申請，在辦理該合同公證的同時，就合同的內(nèi)容和條款在中國現(xiàn)行法律制度下的合法性問題出具公證法律意見書。

你們向本處提出如下問題：

一、臺灣Z公司作為合同主體，應具有怎樣的法律地位？

二、該公司的爭議解決方式是否可以選擇在日本商業(yè)仲裁協(xié)會進行仲裁？同時是否可以選擇在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會進行仲裁？

三、該合同的訂立是否以取得中華人民共和國衛(wèi)生部門頒發(fā)的藥品許可證為前提條件？

為出具本意見書，本公證員審閱了你們提交的以下法律文件：

一、臺灣Z公司與進口商及經(jīng)銷商之間的《藥品經(jīng)銷合同》(草案)；

二、日本主管當局頒發(fā)的藥品專利證書和藥品商標注冊證書；

三、臺灣Z公司的《公司執(zhí)照》、《登記證》和《公司章程》；

四、臺灣Z公司法定代表人的身份證明；

五、進口商和經(jīng)銷商各自的《營業(yè)執(zhí)照(副本)》和《公司章程》；

六、進口商和經(jīng)銷商各自的法定代表人的身份證明；

七、進口商和經(jīng)銷商的藥品進口和經(jīng)銷許可證。

對于上述文件，暫且假定：

一、所有文件的簽字和蓋章都是真實的；

二、所有文件均是真實的、完整的、有效的，無任何隱瞞、遺漏和虛假之處；

三、所有提交的副本、復印件與正本、原件一致；

四、文件中事實的陳述是正確的。針對上述問題，本公證員提供以下法律意見：

一、臺灣Z公司作為合同主體，應具有怎樣的法律地位？

由于臺灣地區(qū)當前所處的特殊地位，其社會制度、經(jīng)濟制度與大陸有較大的差別，為此國務院于1988年7月3日發(fā)布了《國務院關于鼓勵臺灣同胞投資的規(guī)定》(以下簡稱“《規(guī)定》”)，賦予臺灣同胞赴大陸投資進行經(jīng)貿(mào)活動特殊的優(yōu)惠待遇；根據(jù)1994年全國人大常委會通過的《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法》(以下簡稱“《投資保護法》”)第二條的規(guī)定，臺灣同胞包括臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人。可見，《規(guī)定》適用于包括在臺灣注冊的公司在內(nèi)的有關主體。

臺灣Z公司是日商在臺灣登記注冊的法人即臺灣法人，由于臺灣是中國領土不可分割的組成部分，因此Z公司作為臺灣法人也就自然成為中國法人。

但是，臺灣地區(qū)的特殊性又使得在臺灣登記注冊公司的法律地位具有相應的特殊性。根據(jù)《規(guī)定》第五條的規(guī)定，臺灣投資者在大陸投資，可以參照適用國家有關涉外經(jīng)濟法律、法規(guī)，享受相應的外商投資企業(yè)待遇。

因此，Z公司作為合同主體，應具有中國法人的地位，但其在大陸進行投資和進行其他經(jīng)貿(mào)活動時，可以適用國家有關涉外經(jīng)濟法律、法規(guī)的規(guī)定，享受中國法律給予外商的優(yōu)惠待遇。

二、該《藥品經(jīng)銷合同》的爭議解決方式是否可以選擇在日本商業(yè)仲裁協(xié)會進行仲裁？同時是否可以選擇在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會進行仲裁？

《規(guī)定》第二十條規(guī)定：包括臺灣公司、企業(yè)和個人在內(nèi)的“臺灣投資者在大陸投資因履行合同發(fā)生或者與合同有關的爭議，當事人應當盡可能通過協(xié)商或者調(diào)解解決。當事人不愿協(xié)商、調(diào)解的，或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以依據(jù)合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，提交大陸或者香港的仲裁機構(gòu)仲裁。”

《投資保護法》第十四條規(guī)定：“臺灣同胞投資者與其他省、自治區(qū)和直轄市的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人之間發(fā)生的與投資有關的爭議，當事人可以通過協(xié)商或者調(diào)解解決。當事人不愿協(xié)商、調(diào)解的，或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以依合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，提交仲裁機構(gòu)仲裁。”

上述規(guī)定雖然主要針對投資問題而作出的，但卻是中國目前為止對臺商在中國大陸進行經(jīng)濟貿(mào)易活動最權(quán)威、最具體的規(guī)定，也是處理臺商在大陸進行經(jīng)濟貿(mào)易活動的重要法律規(guī)范和主要依據(jù)。

由上述《規(guī)定》和《投資保護法》的規(guī)定可以看出，臺商與大陸其他當事人因經(jīng)貿(mào)關系而發(fā)生爭議的，原則上應在大陸的仲裁機構(gòu)進行仲裁，如果各方當事人同意，也可以在香港的仲裁機構(gòu)進行仲裁。《藥品銷售合同》(草案)第三條約定：“若此爭議由出口商或者經(jīng)銷商開端，則在日本大阪進行仲裁，依日本商業(yè)仲裁協(xié)會的商業(yè)仲裁條例。”為確保上述《藥品經(jīng)銷合同》仲裁條款的有效性，建議將仲裁地點由“日本大阪”改為“香港”。

因為，英國已加入1958年在紐約通過的《承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》(以下簡稱“《紐約公約》”)，使得《紐約公約》對香港同樣適用。香港的仲裁機構(gòu)作出的裁決，可以根據(jù)《紐約公約》的規(guī)定，在任何其他《紐約公約》的成員國得到承認和強制執(zhí)行。

《藥品經(jīng)銷合同》(草案)同時還約定：“若由臺灣Z公司開端，則在中華人民共和國國內(nèi)進行仲裁，依照中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的法則。”那么這一規(guī)定是否可行呢？

依據(jù)《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》(以下簡稱“《仲裁規(guī)則》”)第二條的規(guī)定，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會以仲裁的方式，獨立、公正地解決產(chǎn)生于國際或涉外的合同性或非合同性的經(jīng)濟貿(mào)易等爭議，包括中國法人及／或自然人之間發(fā)生的上述爭議，以保護當事人的正當權(quán)益，促進國內(nèi)外經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展。從《仲裁規(guī)則》可以看出，臺灣Z公司作為中國法人與中國境內(nèi)的其他法人之間的經(jīng)濟貿(mào)易爭端，可以提交給中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁。因此《藥品經(jīng)銷合同》(草案)所規(guī)定的“若由臺灣Z公司開端，則在中華人民共和國國內(nèi)進行仲裁，依照中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的法則”在仲裁地的選擇上是可行的。但是本公證員在審閱《藥品經(jīng)銷合同》(草案)過程中，發(fā)現(xiàn)《藥品經(jīng)銷合同》(草案)對在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會進行仲裁的具體地點沒有作出規(guī)定。根據(jù)上述《仲裁規(guī)則》第十二條的規(guī)定，雙方當事人可以約定將其爭議提交仲裁委員會在北京進行仲裁，或者約定將其爭議提交仲裁委員會深圳分會在深圳進行仲裁，或者約定將其爭議提交仲裁委員會上海分會在上海進行仲裁；如無此約定，則由申請人選擇，由仲裁委員會在北京進行仲裁，或者由其深圳分會在深圳進行仲裁，或者由其上海分會在上海進行仲裁；作出選擇時，以首先提出選擇的為準；如有爭議，應由仲裁委員會作出決定。為此，建議《藥品經(jīng)銷合同》當事人對仲裁具體地點問題予以注意。

值得一提的是，中國已于1986年12月2日加入《紐約公約》，該公約已于1987年4月22日起對中國生效，所以中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會作出的裁決，同樣可以根據(jù)《紐約公約》的規(guī)定，在任何其他《紐約公約》的成員國得到承認和強制執(zhí)行。

三、該《藥品經(jīng)銷合同》的訂立是否以取得藥品許可證為前提條件？

由于該《藥品經(jīng)銷合同》只涉及藥品的進口和銷售的原則性規(guī)定，而沒有進口和銷售事項的具體規(guī)定，而根據(jù)雙方在《藥品經(jīng)銷合同》第一條中的約定可知，“臺灣Z公司”采購產(chǎn)品供應給進口商和經(jīng)銷商的前提是：

第一，有關供應產(chǎn)品的詳細條件得到三方當事人同意；

第二，產(chǎn)品取得中華人民共和國衛(wèi)生部門所頒發(fā)的藥品許可證。

可見，該合同項下產(chǎn)品取得中華人民共和國衛(wèi)生部門頒發(fā)的藥品許可證只是臺灣Z公司采購產(chǎn)品供應給進口商和經(jīng)銷商時，“有關供應產(chǎn)品的詳細條件得到三方關系者同意”，即三方當事人還將進一步簽署具體的產(chǎn)品進口協(xié)議或者產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議。如果三方當事人不簽署新的具體的藥品進口協(xié)議和經(jīng)銷協(xié)議，就無法確定三方當事人在交易中的具體權(quán)利和義務。所以，簽署新的具體的藥品進口協(xié)議和經(jīng)銷協(xié)議，是本項交易完成的必要條件。

綜上所述，產(chǎn)品取得中華人民共和國衛(wèi)生局頒發(fā)的藥品許可證只是臺灣Z公司采購產(chǎn)品供應給進口商和經(jīng)銷商的前提，而不是簽署該合同的前提。

本意見書僅僅限于出具之日中國有效的法律、法規(guī)、規(guī)章。

本意見書僅為《藥品經(jīng)銷合同》辦理公證事項而出具。

未經(jīng)本公證員事先書面同意，本意見書不作其他用途。

中華人民共和國××省××市××公證處

公證員：××（簽名）

一九九六年××月××日

參考樣式三

關于銀行以未竣工的建筑工程為抵押物

向開發(fā)商發(fā)放貸款問題的建議

(2002)XX×證書字第XX號 ××銀行上海分行風險管理部：

鑒于貴行下屬某支行曾向本處申請以未竣工的建筑工程設定抵押及貸款的相關協(xié)議進行公證，雖然，以未竣工的建筑工程設定抵押并沒有違反法律規(guī)定，但對于銀行而言，該抵押權(quán)存在著諸多障礙，不應過分信賴此類抵押能夠規(guī)避貸款風險，故建議在實踐中應盡可能選擇其他擔保方式。理由如下：

一、以未竣工的建筑工程設定抵押的合法性

《中華人民共和國擔保法》并沒有規(guī)定未竣工的建筑工程是否可以作為抵押物設定抵押，而《最高人民法院關于<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第47條明確規(guī)定：“以依法獲準尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當事人辦理了抵押物登記，人民法院可以認定抵押有效。”因此，在未竣工的建筑工程上設定抵押是合法的。

二、以未竣工的建筑工程設定抵押的風險

以未竣工的建筑工程設定抵押擔保物權(quán)的風險主要可以歸納如下：

（一）未竣工的建筑工程的價值能否維持和滿足抵押的要求是不確定的

由于未竣工的建筑工程的價值取決于工程的完成進度和工程質(zhì)量，而建筑工程在何時竣工、是否延期和完成的質(zhì)量狀況如何都是不可預料的，銀行也不會去關注一項工程本身的進展狀況。一旦建筑工程未能如期竣工或者由于后續(xù)資金不足而陷于停工狀態(tài)，不僅發(fā)展商可能會由于收不回投資而無法如期償貸，而且開發(fā)項目本身的價值也會隨之下降，銀行在該項目上享有的抵押權(quán)并無充分的保障。甚至在某些情況下，建筑工程的價值可能會低于貸款的數(shù)額。

(二)設定抵押的房產(chǎn)的銷售情況可能會因為法律上的障礙而不甚理想，進而影響開發(fā)商的還貸能力

作為一般的購房者而言，對于購買在建筑工程上設定抵押的房屋總是比較謹慎，在多數(shù)情況下，會要求開發(fā)商提供沒有任何權(quán)利瑕疵房屋，所以，開發(fā)商必然會被要求注銷存在于建筑工程上的抵押擔保。《中華人民共和國擔保法》第49條規(guī)定：“抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。轉(zhuǎn)讓抵押物的價款明顯低于價值的，抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應的擔保；抵押人不提供的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價款，應當向抵押權(quán)人提前清償所擔保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。超過債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。”可見，作為抵押人的開發(fā)商要對外售房的可能途徑是：1.告知購房者房屋上存在抵押并獲得其同意，而這種對購房者的產(chǎn)權(quán)缺乏保障的房產(chǎn)，購房者一般不愿購買；2.抵押人提供其他擔保而注銷存在于抵押物上的抵押權(quán)，將售房所得提前清償所擔保的債權(quán)或者向約定的第三人提存。而要求抵押人提供其他擔保注銷抵押權(quán)對于一開始就缺乏其他擔保方式的抵押人來說可能是比較困難的。

因此，以建筑工程設定抵押的房產(chǎn)能否如期對外售出是令人懷疑的，并且，開發(fā)商能否獲得預期的收益來歸還貸款也是不可預計的。

(三)抵押權(quán)與留臵權(quán)沖突時，抵押權(quán)的效力較低，從而有可能影響抵押權(quán)的物權(quán)擔保價值

《中華人民共和國合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建筑工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建筑工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”按照一般的理解和實踐中法院的做法，此條規(guī)定在于說明在發(fā)包人未能支付工程款項時，承包人對工程享有留臵權(quán)。而《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第79條規(guī)定：“同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留臵權(quán)并存時，留臵權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。”

因此，如果發(fā)包人也就是抵押人未能及時清償工程款項，抵押人也未能及時地歸還貸款，承辦人和銀行同時要求實現(xiàn)擔保債權(quán)時，就拍賣工程所得的款項，必須先清償承辦人的工程款，第二順序受償?shù)牟攀倾y行，銀行的資金安全并未得到完全的保障，貸款風險也并未得到有效規(guī)避。最高人民法院的司法解釋在法理上也是有依據(jù)的，抵押權(quán)屬于約定擔保物權(quán)，這樣規(guī)定的理由在于防止抵押人通過故意虛設物上的抵押權(quán)去對抗法定的留臵權(quán)，從而使留臵權(quán)人利益受損。

綜上所述，開發(fā)商以未竣工的建筑工程作為抵押向銀行申請貸款，銀行如果同意發(fā)放貸款，應盡量選擇其他更為安全和有效的擔保方式，以規(guī)避相應的風險，確保貸款的安全性。

本意見書僅供銀行參考；未經(jīng)本公證員同意，不得用于其他用途。

中華人民共和國××省××市××公證處

公證員：××（簽名）

二○○二年××月××日

參考樣式四

關于

的法律意見書

（）

字第號

至: 自: 致: 天津冠達律師事務所依法接受貴公司的委托，指派本律師根據(jù)貴公司及其工作人員向我們提供的與本案有關的材料，我們假設本案材料已包括已知與本案有關的所有材料以及其向本律師所陳述的相關事實，就貴公司

一案進行法律分析并提出法律意見。

現(xiàn)出具法律意見書如下，供貴公司參考。

一．出具本法律意見書所依據(jù)的證據(jù)材料（事實依據(jù)）： 1.2....二．出具法律意見書所依據(jù)的主要法律及司法解釋（依據(jù)）： 1.2....三．本案的基本事實

據(jù)本意見書所載明的情況及貴公司相關人員的介紹：（基本事實）四．雙方的爭議及交涉情況（本案背景）1.2....五．對本案的法律分析： 1.關于本案

問題。1.1

1.2.2 關于本案

問題。2.1 2.2..六．（若是案件一審前，則）對本案解決糾紛的兩種建議方式的比較：

以上是從訴訟角度做的分析，但是需要說明的是，關于本案的解決方式，可以考慮有訴訟與調(diào)解（非訴）兩種方式可以選擇，現(xiàn)將兩者對比如下，供貴公司選擇：

1、訴訟需要的時間比較長。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣阂粚彛瑧斣诹钢掌?個月內(nèi)審結(jié)。二審，應當在二審立案之日起3個月內(nèi)審結(jié)。另外，如果法院做出了對貴公司的有利判決，在對方不主動履行判決的情況下，貴公司還要提出強制執(zhí)行申請，而判決的執(zhí)行仍然需要一定的期間。因此，通過訴訟解決糾紛耗時較長。

2、訴訟需要支付一定的（承擔高）費用（的風險）。包括但不限于交付（需要預先支付包括）訴訟費（原告預先交付，判決后由敗訴方承擔）等（費用）。

但其優(yōu)點是判決書或法院制作的調(diào)解書有強制執(zhí)行效力。

3、調(diào)解（非訴訟）方式解決（雖無需墊付訴訟費），其問題是缺乏權(quán)威機構(gòu)的強制效果。但其優(yōu)點是可以隨時進行，方式多樣，一般情況下成本較低。

（具體到本案，我們）本律師傾向于先行采用調(diào)解（非訴）方式處理本案。因為：第一…

需要說明的是，上述意見是對目前掌握的相關證明材料的基礎上做出的，分析是我們對本案的初步法律分析，供且僅供貴公司參考，不用于任何第三方使用。該分析的前提是假設您告知貴公司及相關人員的情況介紹和提供的資料（情況與事實完全相符，提供的資料）完整、準確、真實，資料的復印與原件相符的基礎上而做出的初步分析意見，也不排除隨案情發(fā)展進一步修改的可能。

本意見書不是本事務所和/或本律師向貴公司做出的保證，僅供貴公司內(nèi)部在處理本案時做參考之用。委托人對本意見的結(jié)論有獨立判斷之權(quán)利。未經(jīng)本律師事務所及本律師書面許可，本意見書不得向任何第三人出示，并不得作為證據(jù)使用。

本事務所和/或本律師所擁有唯一的解釋權(quán)。

天津冠達律師事務所

律師：

****年**月**日