第一篇：借款法律意見書范本

法 律 意 見 書

某某公司：

貴公司來函咨詢，貴公司擬從社會渠道特定個人手中籌措500萬元，初步接洽年息為7%，低于同期銀行貸款利率8.6%一事，我所律師依據相關法律法規回復如下：

一、關于貴公司下屬下屬子公司向個人借款合同的效力問題

最高人民法院在《關于如何確認公民與貴公司之間借貸行為效力的批復》中規定：“公民與非金融貴公司（以下簡稱貴公司）之間的借貸屬于民間借貸，只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效?！蓖瑫r，最高人民法院在《關于人民法院審理借款案件的若干意見》中還規定：“民間借貸的利率可以適用高于銀行的利率，但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍；4倍之內的利息，依法受法律保護，超出部分則不受法律保護?！?/p>

貴公司下屬下屬子公司與特定個人簽訂借款合同屬于民間借貸，借款合同有效，但利息超過銀行同期貸款利率的4倍的部分不受保護。

二、關于貴公司下屬下屬子公司向個人借款利息的稅前扣除規定 《中華人民共和國貴公司所得稅暫行條例規定》第6條規定，“納稅人在生產、經營期間，向金融機構借款的利息支出，按照實際發生數扣除；向非金融機構借款的利息支出，不高于按照金融機構同類、同期貸款利率計算的數額以內的部分，準予扣除?！逼髽I向個人借款的利息如果按銀行同期貸款利息支付的，可以全額在稅前扣除，如果高于銀行同期貸款利率的，應該進行納稅調整。

貴公司下屬下屬子公司在借款合同中約定借款年息為7%，在國家法律規定的范圍內，可以在稅前扣除。

三、貴公司下屬下屬子公司向個人借款不屬于非法集資 《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條規定，非法集資是“違反國家金融管理法律規定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為”。此外，為方便實踐，《解釋》還對非法集資的具體特征要件予以細化，明確非法集資需同時具備“四個條件”：

（一）未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；

（二）通過媒體、推介會等途徑向社會公開宣傳；

（三）承諾在一定期限內還本付息；

（四）向社會不特定對象吸收資金——個人向30人以上吸收存款；單位向150人以上吸收存款。

貴公司下屬下屬子公司未向社會公開宣傳且針對特定對象借款，故不屬于刑法規定的非法吸收或者變相吸收公眾存款情況，不屬于非法集資。

依據貴公司反映材料分析，貴公司下屬下屬子公司借款行為屬于民間借貸，受我國《合同法》的調整和保護，不屬于非法集資。

某某律師事務所

二〇一二年六月二十七日

第二篇：法律意見書-股權質押及借款（本站推薦）

法律意見書

致：大連**開發有限公司

根據《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國公司法》及其他有關法律、法規和規范性文件，就大連**開發有限公司（以下簡稱“**”）向大連**房地產開發有限公司（以下簡稱“**公司”）借款事項，以及**與**公司另一控股股東北京**有限公司（以下簡稱“**股份”）就股權質押事項，法務部經過收集材料，并對材料和事實進行深入細致的審查和分析。依據國家和有關法律、法規，出具本法律意見書，以供貴公司在協商、談判或決策時參考之用。

一、出具本法律意見書的法律依據、文件材料及事實依據

1、**與**公司《借款合同》〔合同編號:20160101ZYJK〕；

2、**與**股份簽訂《股權質押協議》〔協議編號:ZY20160202ZYGQ〕；

3、《中華人民共和國合同法》及其相關司法解釋；

4、《中華人民共和國物權法》及其相關司法解釋；

5、《中華人民共和國公司法》及其相關司法解釋；

6、《中華人民共和國擔保法》及其相關司法解釋；

7、《中華人民共和國刑法》及其相關司法解釋；

8、**與**股份簽訂的《股權轉讓協議》；

9、《大連**房地產開發有限公司章程》；

10、《**銀行股份有限公司保證協議》；

11、關于此次借款和股權質押的事實口頭情況說明及其他相關知情人的說明和論述；

12、國家其他有關法律、法規和規章。

二、關于**向**公司借款事項以及與向**股份提供股權質押的基本事實

根據本法律意見書第一條中所述的有關法律、法規和材料文件（復印件），并根據我部和相關知情工作人員的談話溝通，特確認關于股權質押和借款事宜的下述基本事實：

1、大連**開發有限公司、大連**房地產開發有限公司和北京**有限公司都是根據中華人民共和國法律依法成立、有效存續的公司，具有簽訂和履行合同所必須的民事權利能力和行為能力，能夠獨立承擔民事責任。

2、根據**公司章程顯示，**公司注冊資本25000萬，公司股東分別是北京首都開發有限公司和大連**開發有限公司，其中**股份以貨幣形式出資15000萬，持有**公司60％股權，**以貨幣形式出資10000萬，持有**公司40％股權。

3、**根據與**股份簽訂的《股權轉讓協議》中7.4項有**公司在取得開發項目地塊“四證”后三個月內，**公司自主融資向**提供股東借款壹億元的協議約定。截止2013年已經具備了《股權轉讓協議》約定的條件，**公司應該向**提供借款壹億元用于股東的業務發展需要?，F**已向**公司提出要求履行協議約定的義務。

4、為了籌措資金，**公司向**銀行大連分行申請10億元開發貸款，簽訂《固定資產借款合同》〔合同編號：**連分固貸（2016）第1號〕，**股份為**公司向**銀行大連分行提供保證擔保，并同**銀行大連分行簽訂《保證協議》〔合同編號：**連分保證（2016）第2號〕，以擔保**公司按時足額向**銀行大連分行清償到期債務。

5、**股份為了降低自身承擔的風險，要求**承擔持有股權相應比例40%的風險，向其提供股權質押，作為**公司10億貸款保證的再保證。并且《借款合同》生效前提條件是署編號為ZY20160101ZYGQ的《股權質押協議》已簽訂，并辦理完畢股權質押登記手續。

三、對**向**股份提供股權質押事宜的法律分析和意見 根據本法律意見書第一條中所述的法律、法規和相關材料以及第二條中所確認的基本事實，針對股權質押提出如下法律分析：

（一）根據**與**股份擬簽訂的《股權質押協議》中第2條質押內容“乙方將依法持有的**公司40％的股權質押予甲方，作為甲方為**公司的前述貸款事宜同**銀行大連分行簽訂的《保證協議》〔合同編號：**連分保證（2016）第2號〕的再保證，即：當甲方依據《保證協議》的約定，履行了應盡義務后，有權向乙方主張追索的權利?！辈⑶腋鶕f議中第四條第5款“乙方保證在甲方按照與**銀行大連分行簽訂了《保證協議》〔合同編號：**連分保證（2016）第2號〕的約定履行相關義務后，按照乙方在**公司的出資比例承擔相應責任，對甲方進行補償；否則甲方可依法主張和受讓質押股權，股權轉讓協議另行簽訂。乙方保證采取一切必要的行動及履行一切必需的程序以確保甲方依法取得本協議項下質押的股權”的約定，說明此次股權質押是針對**公司向**銀行大連分行貸款**股份提供保證的再保證。

（二）同時**公司章程中有如下約定，第一章總則第8條“公司全部資產由股東出資形成，股東以其認繳出資額為限對公司承擔責任……”根據第十四條第三節股權轉讓第17條“公司股東之間可以相互轉讓其全部或部分股權?！钡谖逭碌诙澋?7條“董事會由三名董事組成，設董事長一人，副董事長一人。北京**有限公司（以下簡稱‘**股份’）委派兩名董事，大連**開發有限公司（以下簡稱‘**’）委派一名董事。公司的董事長由**股份委派的董事擔任，副董事長由**委派的董事擔任”以及第48條“董事會行使下列職權：……

（三）決定公司的經營計劃和投資方案；……”；第54條“董事會會議應當由全體董事出席方可舉行。每一董事享有一票表決權。董事會作出決議，必須經全體董事過半數通過。”以上章程內容說明董事會可以作出決議，決定公司的經營計劃，且半數通過即可。

（三）根據《公司法》第37條“股東會行使下列職權：

（一）決定公司的經營方針和投資計劃；”第42條“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規定的除外?！钡?6條“董事會對股東會負責，行使下列職權：……

（三）決定公司的經營計劃和投資方案；……”第48條“董事會的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定?！聲Q議的表決，實行一人一票?！钡纫幎?，《大連**房地產開發有限公司章程》符合法律規定，根據章程做出的公司決議合法有效。

綜上所做的法律分析，結合《股權質押協議》和**公司章程，存在以下法律風險：若**公司由于某種原因未能如期償還10億元貸款，**股份將依據《保證協議》履行保證責任，進而**將依據《股權質押協議》向**股份承擔4億元的補償責任。屆時**可能面臨兩種選擇，一種是向**股份補償4億元人民幣，另一種是根據協議約定將持有**公司40%的股權轉讓給**股份。在**股份不友好或不誠信的情況下，**股份利用控股股東地位和在董事會中擁有兩名董事的優勢情況下，非常容易導致**喪失持有**公司40%的股權，造成巨大的經濟損失。

根據《股權質押協議》等相關文件及相關事實，依據相關法律、法規及文件，本部就股權質押事宜出具以下法律意見：

（一）針對**公司向**銀行大連分行借款**盡量不要提供任何形式的擔保。

（二）如果必須提供擔保，也不要與**股份簽訂該《股權質押協議》，不要向**股份提供股權質押，可以采取提供其他擔保方式，例如信用擔保、抵押擔保等。

（三）若必須提供股權質押擔保，要將對合同主要條款進行修訂，且在合同中約定**公司借款資金用途和經營計劃中優先償還該筆10億元貸款。避免人為造成違約，導致我方承擔不利的法律后果。

四、對**向**公司借款事宜的法律分析和意見

根據本法律意見書第一條中所述的法律、法規和相關材料以及第二條中所確認的基本事實，針對借款事宜提出如下法律分析：

（一）本合同的內容與格式基本符合《中華人民共和國合同法》中關于合同形式及內容的規定，符合現行的金融監管的法律法規。

（二）根據《借款合同》第1條“合同雙方協商一致，由乙方向甲方出借資金共計人民幣100,000,000.00元整(大寫：壹億元整)。本合同借款期限為兩年……”第4條“經甲乙雙方協商一致，本合同借款利率為【0%/年】”約定顯示，**公司向其股東**出借了一筆期限為兩年、無息的1億元借款。根據《大連**房地產開發有限公司公司章程》顯示**以貨幣形式出資1億，持有**公司40％股權。該筆借款正好和**的出資額相等。

（二）關于股東抽逃出資法律有如下規定：《公司法》第36條:“公司成立后，股東不得抽逃出資。”第201條“公司的發起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款?！备鶕豆镜怯浌芾項l例》第71條：“公司的發起人、股東在公司成立后，抽逃出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款”。《刑法》第159條關于 虛假出資、抽逃出資罪“公司發起人、股東違反公司法的規定未交付貨幣、實物或者未轉移財產權，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。”國家工商管理總局給黑龍江省工商管理局的《關于公司股東以借款為名抽回注冊資本是否屬于抽逃出資行為的請示的答復》（企指函字【1999】第6號）中明確規定："公司股東為規避法律法規的規定，以借款方式全額抽回其出資的，應按抽逃出資行為處理?！备鶕鲜龇煞ㄒ帲舜?*向**公司無息借款1億元可能違反關于股東抽逃出資的法律規定。

（三）《借款合同》中第三條第2款關于股權質押的約定，可能造成**喪失**公司40%的股權或經濟損失。

（四）《借款合同》第六條第3款關于甲方保證約定“乙方憑本借款合同可直接向法院提起訴訟向甲方追索，甲方無條件放棄一切抗辯和反訴權；乙方可憑此借款合同依法凍結甲方的銀行帳戶；追償應償還的款項并按該借款總額加收每天0.05% 的滯納金；實現債權所產生的一切費用均由甲方承擔?！睂τ谖曳竭^于苛刻和極其不利。

（五）《借款合同》第八條第1款“當前述第三條所列條件同時滿足時，乙方應當依照合同的約定足額出借資金給甲方?！蔽淳唧w限定**公司貸款資金到賬后向我方提供借款的時間，可能存在拖延的風險。

根據《大連**房地產開發有限公司公司章程》、《借款合同》等相關文件及相關事實，依據《公司法》《刑法》《公司登記管理條例》相關法律、法規及文件，本部出具以下法律意見：

（一）此次借款行為可能違反關于股東抽逃資金的法律規定，建議可以通過其他合法關聯主體作為借款主體進行借款行為，規避法律風險。

（二）若**公司不同意以其他公司名義借款的情況下要盡量從合同上規避法律風險，使借款行為合法有效。為了保證合法應當在借款程序、借款內容、借款用途、債權債務關系、會計處理等方面做好約定和處理。具體措施如下：

1、將《借款合同》中第1條的借款金額調整少于1億元，避免違反國家工商管理總局給黑龍江省工商管理局的《關于公司股東以借款為名抽回注冊資本是否屬于抽逃出資行為的請示的答復》中全額抽回出資的規定。

2、在《借款合同》第六條項下增加“乙方簽署和履行本合同是其真實意思表示，不存在任何法律上的瑕疵?！瓣P于本合同項”下約定的有關甲方向乙方申請借款的事項，依據法律及乙方公司章程的規定，由乙方股東會或董事會作出同意乙方向甲方出借款項的股東會或董事會決議，且作出上述決議的表決程序符合法律及乙方公司章程的規定?！?/p>

3、在后續操作中，**公司財務會計報告將股東**取得該筆借款的行為做應收款處理，確認公司對股東的債權事實。

4、《借款合同》第一條項下增加“實際放款日期與上述約定日期不一致的，以實際放款日期為準，到期日做相應調整。”

5、《借款合同》中第三條第2款修訂為“甲方已同乙方控股股東北京**有限公司就借款的擔保事項達成一致意見，并且獲得北京**有限公司的權利機構批準通過”。

6、《借款合同》第六條第3款刪除“甲方無條件放棄一切抗辯和反訴權”的內容。

7、《借款合同》第八條第1款修訂“當前述第三條所列條件同時滿足時，乙方應當依照合同的約定10日內足額出借資金給甲方?！?/p>

8、《借款合同》中關于滯納金和違約金約定為每日0.05%，數額過大，建議修訂為“0.03%?！?/p>

五、聲明

本法律分析意見僅供實際解決該事務時作為參考，不作為解決該問題的最終意見。

法務部

二〇一六年二月二十六日

第三篇：法律意見書

勞動合同解除的法律意見

根據我司人力資源部相關人員對我部門要求協助以某員工嚴重違反規章制度為由解除勞動合同的事項，結合我國《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》及相關規定，現提出以下內容及相應意見如下：

一、前提條件

如果勞動者嚴重違反用人單位的規章制度，用人單位可以解除勞動合同且無需支付經濟補償金。但是，適用這條規定的前提條件是：

1.行使解除權所依據的規章制度必須經職工代表大會或者全體職工討論； 2.行使解除權所依據的規章制度必須予以公示或者告知勞動者；

3.勞動者違反單位規章制度，并且違反規章制度的程度嚴重。對嚴重的判斷，由用人單位證明，且應當符合公平與公正的原則。

二、程序

因勞動者嚴重違反規章制度，用人單位單方解除勞動合同的主要程序如下： 1.用人單位依照合法的規章制度相關條款，按照嚴重違反規章制度人員違規事實、解除勞動合同的理由，形成處理決定，通知工會，征求工會的意見；

2.工會提出意見；

3.用人單位研究工會的意見，形成書面處理決定，并將處理結果通知工會； 4.用人單位將處理結果以書面形式通知勞動者，為其出具解除勞動合同的證明，并告知其按照規定享受失業保險待遇的權利；

5.將失業人員的名單自解除勞動關系之日起7日內報人社部門經辦機構備案，并在15日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。

三、風險

首先，規章制度內容必須合法，如果直接涉及勞動者切身利益的規章制度違反法律、法規規定的，由勞動行政部門責令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，單位還應當承擔賠償責任。

其次，依此理由解除勞動合同，必須保證解除合同所依據的規章制度合法有效，即一是內容合法；二是經民主程序或未予以公示、告知勞動者，程序合法，否則存在違法解除的法律風險。用人單位違法解除勞動合同，勞動者要求繼續履行勞動合同的，用人單位應當繼續履行；勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。

除此之外，用人單位在將處理結果通知勞動者時，必須依法定方式送達，否則將可能導致處理結果被依法撤銷。

四、法律依據：

1.《勞動合同法》

第四條用人單位應當依法建立和完善勞動規章制度，保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。

用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協商確定。

在規章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當的，有權向用人單位提出，通過協商予以修改完善。

用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。

第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

（二）嚴重違反用人單位的規章制度的；

第四十三條用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規規定或者勞動合同約定的，工會有權要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。

第四十八條用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續履行勞動合同的，用人單位應當繼續履行；勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。第五十條用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。

勞動者應當按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關規定應當向勞動者支付經濟補償的，在辦結工作交接時支付。

用人單位對已經解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存二年備查。第八十條用人單位直接涉及勞動者切身利益的規章制度違反法律、法規規定的，由勞動行政部門責令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。

2.中華人民共和國工會法（修正）

第二十一條第二款企業單方面解除職工勞動合同時，應當事先將理由通知工會，工會認為企業違反法律、法規和有關合同，要求重新研究處理時，企業應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。

3.《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》 第十九條用人單位根據《勞動法》第四條之規定，通過民主程序制定的規章制度，不違反國家法律、行政法規及政策規定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據。

4.勞動部辦公廳關于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動離職或曠工處理問題的復函

按照《企業職工獎懲條例》（國發〔1982〕59號）第十八條規定精神，企業對有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規定的條件并履行相應的程序。因此，企業通知請假、放長假、長期病休職工在規定時間內回單位報到或辦理有關手續，應遵循對職工負責的原則，以書面形式直接送達職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達有困難的可以郵寄送達，以掛號查詢回執上注明的收件日期為送達日期。只有在受送達職工下落不明，或者用上述送達方式無法送達的情況下，方可公告送達，即張貼公告或通過新聞媒介通知。自發出公告之日起，經過三十日，即視為送達。在此基礎上，企業方可對曠工和違反規定的職工按上述法規做除名處理。能用直接送達或郵寄送達而未用，直接采用公告方式送達，視為無效。

五、建議

建議人力資源部在行使該權利時，應先明確所依據的規則制度是否有效，并明確勞動者的行為構成嚴重違反規則制度。只有滿足了這兩個條件，我司才可以無負擔的行使該權利。如果前兩項條件不能被同時滿足，則建議不要行使該權利，而應采取要求勞動者自愿請辭的策略，這樣可避免產生勞動仲裁或訴訟糾紛。

第四篇：法律意見書

法律意見書

致：B事業單位： 北京金臺律師事務所武漢分所受貴單位之委托，就貴單位“是否應當行使股東權利以及怎樣行使股東權利”之事宜（以下簡稱本案）進行法律分析，并出具本律師意見書。出具本律師意見書的賀旭飛律師持有有效的《中華人民共和國律師執業證》，有資格以執業律師的身份，按照中國律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神，根據貴公司提供的各份文件的復印件，依據我國現行相關的法律、法規和有關主管部門的文件，出具本律師意見書。本律師意見書以本意見書出具當日有效的我國法律為限，但不排除與本法律意見書闡述的內容存在有相關司法解釋和行政規定有尚未查詢到的可能，假設這些尚未查詢到的相關司法解釋或行政規定對本意見書內表達的意見一概沒有影響。

我們在審閱上文所述各份文件資料時，均是基于以下假設：

1.所有文件資料的署名、印鑒和圖章都是真實的，提交我所的所有文件復印件與原件都是一致的；

2.所有文件資料所陳述的所有事實都是確實存在的；

3.所有文件的各方的簽字締約人，均是有權或者獲得合法授權而簽署的。

一、為出具本律師意見書，我們審閱了貴公司提供給我們的以下列出的各份文件的復印件

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二、本案涉及的當事人

1.湖北某商貿股份有限公司（以下簡稱“商貿公司”）； 2.A有限責任公司（以下簡稱“A公司”）； 3.B事業單位

4.C有限責任公司（以下簡稱“C公司”）； 5.D有限責任公司（以下簡稱“D公司”）；

6.E有限責任公司（以下簡稱“E公司”）。

三、商貿公司的基本背景資料

1.湖北某商貿股份有限公司注冊資金為人民幣9730萬元，目前每年參加工商年檢。

2.湖北某商貿股份公司屬于發起設立形式的股份有限公司，發起人認購了公司的9730萬全部股份。

3.湖北某商貿股份公司有5個股東：A公司、B事業單位、C 公司、D公司、E公司。

4.湖北某商貿股份公司尚有部分優良資產，土地和投資股權，但同時也負債，尚未出現資不抵債。

5.B事業單位從未參加過該股份公司的實際經營管理，也從未獲得公司分紅。

四、本案中商貿公司的股權結構狀況

1.A有限責任公司實物出資價值人民幣4300萬元，占股44%，雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料；

2.B事業單位實物出資價值人民幣3000萬元，占股30%，有驗資出資到位的報告，也在工商部門查到有實物出資的清單的備案登記資料；

3.C有限責任公司實物出資價值人民幣400萬元，占股4%，此股權屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經被工商部門吊銷其營業執照；

4.D有限責任公司實物出資價值人民幣400萬元，占股4%，此股權屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經被工商部門吊銷其營業執照；

5.E有限責任公司貨幣出資人民幣1630萬元，占股17%。該公司已經被工商部門吊銷營業執照；雖然有驗資出資全部到位報告，可能有部分貨幣未實際出資。

五、貴單位實質進入（維持、退出）湖北商貿股份公司的利弊分析

1、貴單位實質進入湖北商貿股份有限公司首先有利于控制實際有效運營，實現股權利益的最大化，如果經營恰當，管理有效，實現商貿公司盈利，還可以取得股東紅利，為自己贏得一定的額外投資收益；其次如果進入公司后，公司日漸漸衰退，經營不善，負債累累，資不抵債，作為控股股東，也可以實際控制公司現有資產，保持公司資產不當流失，即使將來公司解散，在公司有財產可分的情況下，也可以保證作為控股股東的一方分得應該所分的財產，將自己的利益掌握在自己手中。但不利之處在于，由于委托方現占公司股份只有30%，沒有絕對控股權，其對公司的控制力是有限的，容易被其他大股東邊緣化，因此實質進入到實質控制需要有一定的時間，要花費大量的人力、物力和財力；另一方面，即使取得實際控制權以后，由于公司現處于虧損狀態，要想使公司扭虧為盈需要有做大量的工作，需要有一個懂得經營管理的人才，而這一點委托方是否有這樣的人選，尚處于不確定的狀態。

2、貴單位維持湖北商貿公司的現狀有利于保持持股股東的地位，擁有公司高層領導的推選權，而且對公司經營不需要作出更多人力資本投入，而且由于貴單位的出資已經到位，也不需要承擔出資不實的責任，因此，即使公司面臨破產，公司也沒有必要承擔因出資不實而帶來的繼續補足出資的責任風險。但是，維持現狀的不利之處在于，雖然貴單位擁有一定的股份，但一直為參與公司經營管理，對公司的資產狀況不甚了解，一旦出現公司解散的情況，容易造成對自我利益的損失，不利于保護單位資產；其次，由于單位長時間為未參與管理，如果公司出現資產轉移的情形，單位也無從知曉，因此維持現狀的不利就在于無法保護公司現有資產。

3、貴單位退出湖北商貿公司將會直接導致股東身份的喪失，其有利之處在于完全脫離與商貿公司的關系，清理貴單位的不良資產，其股份轉讓所得仍可為貴單位獲得一筆收益；不利之處在于如果現在將股份轉讓出去可能無法達到貴單位出資時候的數額，而且與出資時候的數額相比相距甚遠，更有甚者由于找不到合適的買者，造成股份難以出售。

六、貴單位實質進入（維持、退出）湖北商貿股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

1.貴單位實質進入湖北商貿股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

首先，派人進入公司管理層是一件十分困難的事情，按照現有《公司法》的相關規定，公司董事、監事有股東大會選出，因此要想在公司管理層中占有一席之地，必須在股東大會中獲得足夠的選舉權，而貴單位只占公司股份的30%，難以形成多數表決；解決這一問題的辦法有二：一是聯絡其他股東，以期獲得其支持和幫助，在股東會中形成多數表決權；二是通過購買其他股東的股份擴充自己的股份，使自己擁有足夠的多數表決權，然后再以絕對表決權進入公司管理層。其次，派人進入公司之后維持公司的穩定仍是一件困難的事情，由于貴單位長期不參加公司管理經營，對公司的資產狀況、經營狀況不甚了解，要想進入公司后順利的掌控公司顯得十分困難。要想解決這一問題的有效辦法是采取循序漸進的辦法，現拉攏公司現有主要管理人員，以維持公司的正常經營，并逐步更換公司部分管理人員、財務人員，然后再采取股東會議的形式，更換公司主要管理人員。

2.貴單位維持湖北商貿股份公司現狀實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位如果維持公司現狀，最大的困難在于無法保持公司資產的穩定和不被挪用，由于貴單位長期不參加公司經營管理，在公司實際管理中也沒有一席之地，因此無法保證其它股東不利用在公司的職權，為自己謀取利益，作為公司的股東，貴單位無法對公司資產進行有效的監管，以保護自身利益。解決這一問題的辦法是派人進駐公司，可以通過股東會議提名高級管理人員和監事，或者聯合其它中小股東選舉新的董事長，或者待發現公司不當處理公司資產，侵犯自身利益之后，采取股東代表訴訟的方法撤銷公司所做的行為，以維護自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位退出湖北商貿股份公司的困難在于轉讓股份的困難，由于公司經營不散，公司日漸衰落，因此難以在市場上找到愿意購買公司股份的出資者，即使找到可能與剛開始貴單位的出資額相距甚遠，造成貴單位的資產損失。解決辦法就在于先暗中調查有哪些股東打算獲取公司的控股權，然后通過其它人傳出貴單位想出賣公司股份的消息，最后與該股東談判，討價還價，以恰當的價格轉讓貴單位手中的股份。

七、貴單位實質進入（維持、退出）實施本方案的注意事項

1.貴單位實質進入湖北商貿股份公司實施方案的注意事項

貴單位實質進入公司應注意以下幾點：一是充分了解公司的經營狀況以及現實資產，以及充分獲取公司的財務資料，以全面掌握公司的狀況，貴單位的實質進入做好鋪墊；二是要充分了解現在公司股權分布狀況，到工商局查看公司股權的備案以及部分股東破產后的股權被分到誰手中，有沒有出現股權分割的情況，總之，要找到公司股權的實際擁有人；三是要做好與其他股份持有人進行長期的談判準備，建議同時與多位股東談判，把重點放在最想轉讓公司股份的股東上。

2.貴單位維持湖北商貿股份公司現狀實施的注意事項

貴單位維持湖北商貿股份公司現狀應注意一下幾點：一是要充分關注公司動態，尤其關注公司資產流轉狀況，對有公司暗中轉讓公司資產的情形要格外警惕；二是要盡可能參與公司的部門經營和管理，或在公司中留有比較信任的員工，以期掌握公司最新動態；三是要保持與其它股東的密切聯系，加強溝通，當遇到有侵害自身利益的情形，可以聯系其它中小股東共同維護自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿股份公司實施方案的注意事項

貴單位退出湖北商貿股份公司應注意以下幾點：一是要找到恰當的合作伙伴，尤其是對公司的資產有投資需求的投資者，并與之進行關于股權轉讓的談判；二是保證現有股份的完整性，保存好重要的股權憑證、驗資報告以及工商部門出具的有實物出資的清單的備案登記資料。

本律師意見書僅供貴公司參考，其律師建議并不一定完全正確，難免有一些尚未考慮周全之處，故僅供貴公司領導決策之參考。

北京金臺律師事務所武漢分所

號:A20094201060691）

執業律師（執業證

第五篇：法律意見書

法律意見書

水礦企管部

關于貴州水城礦業股份有限公司后勤事務管理部

與周嬋房屋、場地租賃的

法 律 意 見 書

水礦股份非訴（2014）第4號

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

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水礦企管部

貴州水城礦業股份有限公司后勤事務管理部：

我部門對你部門與周嬋將要簽訂的《房屋、場地租賃合同》進行審查，現根據《中華人民共和國合同法》、《工商登記管理條例》、《關于印發<貴州省國資委監管企業實行法律意見書制度的若干規定（試行）>的通知（黔國資通法規[2012]151號）及其他相關法律法規的規定，結合我部的審查情況提出分析報告并提供相應法律意見如下：

一、法律分析 1.合同主體不適格。

（1）合同的出租方為“貴州水城礦業股份有限公司后勤事務管理部”，按照《合同法》第二條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。”即只有自然人、法人、其他組織才是適格的簽約主體?！逗贤ā返诰艞l“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。”后勤事務管理部屬于管理部室，不是法人主體，不具有簽訂合同的民事權利能力和民事行為能力。

（2）合同的承租方為自然人，無法以個人的名義獨立對外經營。應成立公司，以公司的名義獨立對外經營。

2.合同內容存在以下問題：

（1）合同名稱與合同內容不符。本合同名義上雖為租賃合同，實質上仍然是承包合同的內容。而此種承包是法律上

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水礦企管部

不允許的，在實際操作中也容易出現問題。

（2）合同租賃方式違反法律規定。《公司登記管理條例》第五十四條第一款規定：“任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出借、轉讓營業執照?！钡诹艞l規定：“偽造、涂改、出租、出借、轉讓營業執照的，由公司登記機關處以一萬元以上十萬元以下的罰款；情節嚴重的，吊銷營業執照。構成犯罪的，依法追究刑事責任?！北竞贤诹鶙l“租賃期間六枝多經分公司及六枝特區水礦順源機動車檢測有限公司營業執照由乙方經營”違反了法律的禁止性規定。

（3）合同承包期限過長。本合同承包期5年應改為1年，1年期滿后如有意愿再續租。

（4）合同爭議方式約定不明確。本合同第十四條約定：“…如協商不成，向合同終訂管轄人民法院提起訴訟?！睉仍诤贤忻鞔_簽訂地點，將此條其改為“…如協商不成，向合同簽訂地有管轄權的人民法院提起訴訟解決。”

（5）工資分配相關內容屬于承包經營的內容，建議刪除。

二、財務分析

1.乙方投入資金、資產的帳務處理問題

乙方投入150萬元新建“環保線”和投入資金對甲方的場地、道路進行平整、現有部分安檢設備、業務辦證廳進行改造和更新的資金，從確認投資的要件來看，不符合投資者投入的法律形式，無法確認投資主體，不能確認為投資款。

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水礦企管部

依據合同第五條約定，乙方投入資金對甲方的場地、道路進行平整、現有部分安檢設備、業務辦證廳進行改造和更新。（改造方案需甲方審核同意后方可進行改造），如乙方以六枝多經分公司及六枝特區水礦順源機動車檢測有限公司的名義經營，乙方投入的資金只能以甲方名義取得發票并納入甲方，收取的款項賬務上只能體現向乙方借款，掛其他應付款。

2.債權債務風險

乙方以六枝多經分公司及六枝特區水礦順源機動車檢測有限公司的名義進行生產經營，由于六枝多經分公司是貴州水城礦業股份有限公司的分公司，其發生的安全、環保、行業監管等經營風險法律主體是股份公司，雖然合同約定由乙方負責，但是在任何對外法律事項方面，都不能改變股份公司的法律主體地位，其發生的任何法律風險仍由股份公司承擔。

3.租賃期間員工勞動關系及社會保險費問題

如乙方以六枝多經分公司及六枝特區水礦順源機動車檢測有限公司的名義對外從事生產經營，因六枝多經分公司是股份公司分公司，乙方其實是以股份公司名義進行生產經營，因此所有員工的勞動關系承擔主體均為股份公司。租賃期間乙方安置或吸收六枝多經分公司的員工其勞動關系應延續股份公司的員工處理。新增資產的同時新增員工的勞動管理處理可以有兩種方式：①吸收為水礦員工按股份公司的員工處理，②新增部分員工通過勞務公司委派按勞務費列支并索取勞務費發票。

勞務派遣只能適合于臨時性、輔助性的崗位，但從租賃

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合同來看5年的承包期，部分崗位可能會不適用勞務派遣的規定。且出租人撤走后，新增員工如何安置對股份公司來說是一個沉重的負擔。

三、建議

合同提及的“租賃”模式存在一定的法律風險和稅務風險，由于股份公司一直在為整體上市工作努力，而該種模式將會導致上述法律審查、財務核算和稅務處理上存在的一些比較重大的影響，將會給上市申報審查工作造成一定的負面影響，我部針對該項目提出另外兩種方案，供你部參考，具體如下。

（一）方案一——車間租賃模式

該模式為：對方投入資金和資產，以出租人名義搭建環保線購買設備投產，所有資產發票主體為股份公司，產權權屬為股份公司，待建成投產后，由出租人出租，收取租賃費。承租方以自己名義獨立生產經營，獨立核算，市場化運作。租賃期滿或雙方協商終止租賃關系后，承租方撤出，全部資產歸股份公司所有。

優點：車間租賃模式避免了因生產經營主體問題引起的法律風險、財務風險，也避免了終止運營后資產的后續處理問題，能提前確認投入資產的權屬問題，承租人在生產經營過程中產生的一切糾紛和法律責任均與出租人無關，由承租人自行承擔或解決，出租人不承擔任何法律風險和財務風險。

缺點：該模式涉及到租賃場地、廠房和機器設備。在稅收方面，出租方按取得的土地、廠房租賃收入的5%繳納營業稅，同時繳納營業稅附加稅費（城建稅、教育費附加、地方教育費附加、價格調節基金）；租賃廠房應按廠房租金乘以

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12%的稅率繳納房產稅；租賃設備應按設備租賃收入的17%繳納增值稅及相應的附加稅費（城建稅、教育費附加、地方教育費附加、價格調節基金）；同時還應承擔每年的土地使用稅，稅負比較重。

（二）方案二——場地租賃模式

出租人只將場地租賃給承租人，承租人在該場地上以自己名義搭建車間和建設生產作業線，建設投產后，承租人以自己名義獨立開展生產經營，獨立核算，市場化運作，出租人只收取場地租賃費。租賃期滿或雙方協商終止租賃關系時，全部資產歸股份公司所有，承租人撤出。

優點：場地租賃模式同樣避免了因生產經營主體問題引起的法律風險、財務風險，承租人在生產經營過程中產生的一切糾紛和法律責任均與出租人無關，由承租人自行承擔或解決，出租人不承擔任何法律風險和稅務風險。在稅費方面，只涉及場地租賃，只按場地租賃收入繳納營業稅及其附加稅費和每年應繳納的土地使用稅，不繳納其他稅費，稅負較輕。

缺點：實施該方案，只能在終止租賃關系后，廠房、機器設備、工具等資產才歸股份公司所有，不能取得該資產權屬屬于股份公司的規范票據，只能作為營業外收入入賬。另外，新建廠房時是否涉及審批手續，股份公司在接收廠房后是否需要變更廠房的相關手續，手續是否容易變更，這些問題尚不能確定。

綜上所述，比較方案一（車間租賃模式）和方案二（場地租賃模式），從經營風險來看，方案一和方案二只存在是否能收到租金的風險，不存在其他經營風險；從稅負情況來看，方案二的稅負最低，只涉及營業稅和土地使用稅。因此，綜合法律風險、稅收風險、債權債務風險和稅負情況等，方

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案二為最佳方案。

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二 〇 一 四 年 四 月 三十 日