第一篇：法律意見書

法 律 意 見 書

受委托人委托，本律師就我國國家基本藥物制度實行過程中各地基本藥物招標采購出現的低于成本價投標或中標的問題作出法律分析，并出具如下法律意見。本法律意見僅依據委托人所提供的書面材料和相關陳述。

一、關于基本藥物制度招標采購的有關背景情況

中國國家基本藥物制度是對基本藥物目錄的制定、生產、采 購配送、合理使用、價格管理、支付報酬、質量監管、監測評價等多個環節實施有效管理的制度。2009年8月18日，國家發改委等9部委發布了《關于建立國家基本藥物制度的實施意見》，這標志著我國建立國家基本藥物制度工作正式實施。其后，國家有關部門陸續出臺了《國家基本藥物目錄管理辦法（暫行)》、《進一步規范醫療機構藥品集中采購工作的意》等規定，各地方也陸續制定了具體的基本藥物集中采購制度。隨著國家基本藥物正式開始地方招標，醫藥企業“非正常的超低中標價格”開始出現，目前這種現象已從安徽向各地蔓延。

二、關于對低于成本價中標的法律分析

（一）低于成本價中標違反了《中華人民共和國反不正當競爭法》，構成不正當競爭行為。

1、對于低于成本價中標構成不正當競爭行為的界定。《中華人民共和國反不正當競爭法》第11條規定：“經營者 不得以排擠對手為目的，以低于成本的價格銷售商品”。不正當競爭可以從以下三個方面來確定：（1）不正當競爭行為的主體是經營者，即從事商品經營或者營利性服務的法人、其他經濟組織和個人。（2）經營者客觀方面有《反不正當競爭法》規定的不正當競爭行為。這類不正當競爭行為具體指《反不正當競爭法》第二章列舉的11類行為。（3）不正當競爭行為損害的客體是其他經營者合法權益，以及正常的社會經濟秩序。

2、對低于成本價中標構成不正當競爭行為的法律解決途徑與具體方案

（1）提起不正當競爭之訴

（1.1）不正當競爭之訴的原告選擇問題

《中華人民共和國反不正當競爭法》第20條規定：“經營者違反本法規定，給被侵害的經營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任，被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。被侵害的經營者的合法權益受到不正當競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。

如上所述，“給被侵害的經營者造成損害”是不正當競爭行為的結果性要件，《反不正當競爭法》第2條第2款規定的不正當競爭行為，是指經營者損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。這里的“其他經營者”，具有廣泛性的特點，既 包括直接受侵害的經營者，也包括間接受侵害的經營者。因此，不正當競爭行為擾亂了社會經濟秩序，侵害了其他經營者的合法權益，被侵害的經營者在任何情況下均可以原告身份提起民事訴訟。但從《反不正當競爭法》第二章所規定的11種不正當競爭行為來看，有些行為有直接的明顯的被侵害者，對于這一類不正當競爭行為，被侵害者以民事訴訟原告的身份提起民事訴訟是可能的，而有些行為則沒有直接的明顯的被侵害者，對此類行為，被侵害者不符合不正當競爭行為的結果性要件，不宜作為民事訴訟的原告主體身份提起訴訟。具體來講，對于不正當競爭的訴訟，我們認為委托人宜選擇曾與低價中標者一起參加過投標而沒有中標的企業，初步擇選擇10-15家企業同時提起訴訟。

（1.2）不正當競爭之訴的管轄。

《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十八條規定：“反不正當競爭法第五條、第九條、第十條、第十四條規定的不正當競爭民事第一審案件，一般由中級人民法院管轄。各高級人民法院根據本轄區的實際情況，經最高人民法院批準，可以確定若干基層人民法院受理不正當競爭民事第一審案件，已經批準可以審理知識產權民事案件的基層人民法院，可以繼續受理。”

（1.3）提起不正當競爭之訴的法律風險問題

（1.3.1）賠償數額較難確定。根據最高人民法院司法解釋的規定，不正當競爭賠償數額主要為侵權人在侵權期間因侵權所獲 得的利潤。而低于成本價中標者是否因此獲得利潤存在不確定性。

（1．3.2）低于成本價格的認定需要舉證。商品或者服務的成本判斷是非常困難的〃根據誰主張誰舉證的原則，委托人需要提供證據證明低價中標者的中標價格低于其成本價，而中標者的成本價一般來講是不容易取得的，只有提交初步的證據立案以后請求法院調取證據，而法院是否調取屬于其自由裁量，具有不確定性。

（2）向行政機關投訴

《中華人民共和國價格法》第十四條規定：“經營者不得有下列不正當價格行為：

（二）在依法降價處理鮮活商品、季節性商品、積壓商品等商品外，為了排擠競爭對手或者獨占市場，以低于成本的價格傾銷，擾亂正常的生產經營秩序，損害國家利益或者其他經營者的合法權益。”第三十三條規定：“ 縣級以上各級人民政府價格主管部門，依法對價格活動進行監督檢查，并依照本法的規定對價格違法行為實施行政處罰。”第四十條規定：“ 經營者有本法第十四條所列行為之一的，責令改正，沒收違法所得，可以并處違法所得5倍以下的罰款；沒有違法所得的，予以警告，可以并處罰款；情節嚴重的，責令停業整頓，或者由工商行政管理機關吊銷營業執照。有關法律對本法第十四條所列行為的處罰及處罰機關另有規定的，可以依照有關法律的規定執行。有本法第十四條第（一）項、第（二）項所列行為，屬于是全國 4 性的，由國務院價格主管部門認定；屬于是省及省以下區域性的，由省、自治區、直轄市人民政府價格主管部門認定。”

根據上述規定，我們認為，對于低于成本價中標的不正當競爭行為，有要求價格管理部門追究中標企業的責任。

（二）低于成本價中標涉嫌違反了《招標投標法》，構成違法招投標行為。

1、對低于成本價中標構成違法投標行為的確認依據。《招標投標法》第三十三條規定：“投標人不得以低于成本的報價競標，也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。”第41條：“中標人的投標應當符合下列條件之一：（1）能夠最大限度地滿足招標文件中規定的各項綜合評價標準；（2）能夠滿足招標文件的實質性要求，并且經評審的投標價格最低；但是投標價格低于成本的除外。”

2、對低于成本價中標構成違法投標的法律解決途徑與具體方案

（2.1）進行違法投標行政投訴。

《招標投標法》第六十五條規定：“投標人和其他利害關系人認為招標投標活動不符合本法有關規定的，有權向招標人提出異議或者依法向有關行政監督部門投訴。”根據上述規定，我們認為委托人可選擇10-15家參與投標人和其他利害關系人向有關部門投訴。（2.1.1）違法投標行政投訴的受理部門。

根據國務院56號文件規定，省級衛生行政部門是本省（區、市）基本藥物集中采購的主管部門，對基本藥物集中采購過程中采購機構和基層醫療衛生機構進行管理和監督，協調解決采購中出現的問題。因此，參與投標人和厲害關系人可以向省級衛生部門投訴要求對低于成本價中標進行處理，具體的投訴要求可以請求對藥品集中招標工作中的違法行為進行查處并重新組織招標。

（2.1.2）違法投標行政投訴的法律后果

《招標投標法》第五十四條規定：“投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效，給招標人造成損失的，依法承擔賠償責任；構成犯罪的，依法追究刑事責任。依法必須進行招標的項目的投標人有前款所列行為尚未構成犯罪的，處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節嚴重的，取消其一年至三年內參加依法必須進行招標的項目的投標資格并予以公告，直至由工商行政管理機關吊銷營業執照。”

（2.1.3）違法投標行政投訴的法律風險

（2.1.3.1）投訴主體不被認可的風險。沒有直接參加投標的同類企業如果投訴，將會遇到是否屬于《招標投標法》規定的“其他利害關系人”的確認問題，這一問題可能在實際投訴中會遇到 認定的困難。因此，我們建議委托人選擇的投訴主體最好是與被投訴企業一起參加投標的企業。

（2.1.3.2）衛生部門以其不是惟一對醫療機構藥品集中招標采購工作負有監督和管理職責的部門為由不受理投訴的風險。雖然國務院56號文件規定了省級衛生行政部門是本省（區、市）基本藥物集中采購的主管部門，但國務院糾正行業不正之風辦公室、衛生部等七部門發布的《藥品集中采購監督管理辦法》又對各部門的監管職責進行了規定，該規定第七條規定衛生行政部門負責監督管理醫療機構執行入圍結果、采購用藥及履行合同等行為；第八條規定價格管理部門負責監督管理藥品集中采購過程中的價格、收費行為；第九條規定財政部門負責組織實施相應的財政監督；第十條規定工商行政管理部門負責查處藥品集中采購中的商業賄賂、非法促銷、虛假宣傳等不正當競爭行為；第十一條規定食品藥品監督管理部門負責審查參與藥品集中采購的藥品生產經營企業資質，依法對集中采購的藥品質量進行監督管理。因此，對于基本藥物集中采購招投標過程中低于成本價中標的投訴，不排除衛生部門將投訴人的投訴作為信訪處理或推脫轉由其他行政部門的風險。對此，委托人有權在投訴未得到省衛生部門答復或對答復不滿意的情況下，依據《行政復議法》自知道該答復之日起六十日內向衛生部提出行政復議申請；對衛生部不作出行政復議或對行政復議不滿意的，可依據《行政訴訟法》以及《衛生部行政復議與行政應訴管理辦法》提請行政訴訟。

三、小結 低于成本價中標涉嫌違反了《中華人民共和國反不正當競爭法》《招標和投標法》《價格法》，構成不正當競爭行為和違法投標行為；參與投標人可依據上述法律提起不正當競之訴；也可向物價部門、衛生部進行行政投訴，要求對藥品集中招標工作中的違法行為進行查處并重新組織招標。

四、聲明

本法律意見書僅供委托人參考，未經本律師同意，不得向任何第三人出示，亦不得作為證據使用。

北京公元律師事務所

2011年12月20日

第二篇：法律意見書

法律意見書

新疆恒達律師事務所（以下簡稱“本所”）就烏魯木齊市天山區解放南路258號寶享商務港所有權轉移一事依據現行法律、政策進行了專項論證。現出具本法律意見書，僅供參考。

一、新疆寶亨商務港地理位臵概述

新疆寶亨商務港位于烏魯木齊全市人口集中的一個行政區也是烏魯木齊的政治、經濟、商貿、文化、科技、教育、金融中心的天山區。其天山區得天獨厚的地理位臵,東臨建中路，西臨解放路，南臨寶享大廈，北臨烏魯木齊市中醫院,位于南門商圈。周邊有金融一條街、二道橋商圈，商業規模和繁華程度較高，地理位臵優越。距火車南站3.5公里,距烏魯木齊國際機場20公里,區域內有1路、101路、60路、104路、17路等幾十條公交線路交通十分便利。周邊醫院、學校、購物場所等配套基礎設施完備，居住環境良好。

二、寶亨商務港建筑本體現狀概要

寶亨商務港開發商為原兵團農行下屬的新疆金穗房地產開發公司(以下簡稱“金穗房產”)，原名“金穗綜合樓”于2001年11月竣工。該項目為高層商住樓，框架剪力墻結構，總層數為三十四層，其中地下二層，地上三十二層，總建筑面積36721.51平方米。寶亨商務港為高層商業綜合樓。商業用房為地下二層，地上一至六層；設備層為第七層；住宅為八至三十層，住宅電梯間為三十一；水箱間為三十二層。

寶亨商務港占地范圍內的土地所有權屬國家所有，原開發商新疆金穗房地產開發公司以有償出讓的方式取得該土地使用權，土地用途為商住用地。

三、寶亨商務港所有權變動

2001年11月工程竣工后,由于新疆金穗房地產開公司無力支付工程款，烏市中院于2003年對該房地產進行公開拍賣，新疆民街旅游有限公司（以下簡稱“新疆民街”）于2003年8月8日以6500萬元競買成交。

由于該工程本體用于對中國銀行新疆維吾爾自治區分行、中國農業銀行新疆生產建設兵團分行營業部到期貸款的清償。新疆維吾爾自治區高級法院于2004年11月9日作出裁定，并于2004年11月19日向金穗房產、新疆民街發出執行通知書，責令金穗房產、新疆民街依法履行生效法律文書所確定的給付義務。

金穗房產、新疆民街未能按期履行，吐魯番地區中級人民法院將新疆維吾爾自治區高級法院查封的位于烏魯木齊天山區解放南路258號的寶亨商務港，依法進行委托評估，評估價為9052.87萬元。經征求債權人中國銀行新疆維吾爾自治區分行、中國農業銀行新疆生產建設兵團分行營業部的同意以物抵債，確定以物抵債財產價值為6215.9312萬元。

2006年12月12日、26日吐魯番地區中級人民法院作出裁定，中國銀行新疆維吾爾自治區分行、中國農業銀行新疆生

產建設兵團分行營業部為申請執行人，金穗房產、新疆民街為被執行人。該房地產的地下一層、二層的一半，地上三層、六層、八層、14層、20層、24層，價值為23944533元的財產，由中國農業銀行新疆生產建設兵團分行營業部所有[（2004）吐中執字第132-150號]；其余價值38214779元的財產，由中國銀行新疆維吾爾自治區分行所有[（2004）吐中執字第131-150號]。中國銀行新疆維吾爾自治區分行所有的寶亨港財產部分，目前由廣州銀輝資產服務有限公司負責處臵。

該房產土地使用證由金穗房地產開發公司以出讓方式取得，并辦理完畢，該房地產近年來未按法律程序多次變更產權所有人，現土地使用權證仍在金穗房產名下。

四、寶亨商務港建設審批事項

該房產工程本體施工完畢，經勘察、設計、建設、監理、施工單位五方驗證，但因超規劃施工至今未能實施整體竣工驗收，故無法辦理房屋所有權證書。

規劃部門對規劃評審后核發的《建設用地規劃許可證》，建筑物本體為框剪結構、三十層、建筑面積28900平方米。現本體施工完畢后竣工驗收報告為框剪結構、三十四層、建筑面積37349平方米。

該建筑物建設、施工按原規劃取得烏建施許字[1996]第740號施工許可證，該建筑存在超規劃建設，超建約8000平方米，此超建部分向原規劃部門提出申請辦理審批手續。

五、寶亨商務港現有商業價值及升值前景

2005年3月10日新疆精宏房地產估價所對該房地產估價為9052.87萬元。此估價范圍包括地下一層、二層車庫及庫房建筑面積3469.63平方米,地上三層至六層商業用房建筑面積9139.12平方米和地上八層至三十層住宅樓建筑面積17185.33平方米(19340.39平方米扣除第三人所有16套住宅面2155.06平方米)及附屬物。

目前解放南路街道，該地址屬于1級地,寶亨商務港所處地段同一土地級別，建筑類型為高層的新建商品住宅平均交易價格，均價為6750元/平米。

烏魯木齊的房價依然有可上升的空間,目前的房價在全國來說，仍然比較低，只是漲幅將有所放緩。

六、現有法律風險

1、出讓主體有待明確

建筑物本體經過拍賣、司法執行程序，所有權人的明確直接關系轉讓能否成立，否則，將導致受讓人的巨大經濟損失。

現有資料表明中國銀行新疆維吾爾自治區分行、中國農業銀行新疆生產建設兵團分行營業部作為人民法院生效法律文書確認，并經人民法院強制執行程序取得所有權。故該房產的所有權轉讓應對上述所有權人予以確認并取得其是否同意轉讓的書面確認函。

2、超規劃建設的風險

超規劃建設必須經規劃部門審批后方能取得竣工驗收備案并辦理產權證書。

現行《中華人民共和國城鄉規劃法》第64條規定,未取得建設工程規劃許可證或者未按照建設工程規劃許可證的規定進行建設的,由縣級以上地方人民政府城鄉規劃主管部門責令停止建設;尚可采取改正措施消除對規劃實施的影響的,限期改正,處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的,限期拆除,不能拆除的,沒收實物或者違法收入,可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款。第67條，建設單位未在建設工程竣工驗收后六個月內向城鄉規劃主管部門縣人民政府城鄉規劃主管部門責令限期補報；逾期不補報的，處一萬元以上五萬元以下的罰款

七、法律意見

1、從司法機關取得建筑物現所有權人的確認文件；

2、取得建筑物現所有權人的同意轉讓確認文件；

3、從規劃部門明確對超建部分的審批程序、處罰。鑒于上述分析，該建筑物原有報建程序符合《中華人民共和國城市規劃法》；超建部分二次報建，通過規劃部門同意，接受處罰，建設報批手續合法,報建過程中存在的風險,罰款該房地產轉讓在出讓方與受讓方達成意向后，雙方可簽訂轉讓合同。

新疆恒達律師事務所

二O一O年十一月二十五日

注:本法律意見書的依據（見下頁）

1、法律依據為：《中華人民共和國土地管理法》《中華人民共和國土地法》《中華人民共和國物權法》《中華人民共和國城市房地產管理法》《中華人民共和國城鎮國有土地使用權和轉讓暫行條例》《中華人民共和國城市國有土地使用出讓轉讓規劃管理辦法》《城市房地產開發經營管理條例》《房地產轉讓管理辦法》《房屋登記辦法》《城市國有土地使用權出讓轉讓規劃管理辦法》。

2、建筑物價值依據：新疆精宏房地產估價所（有限責任公司）新精宏估字（2004）第0191號（由委托人提供）。

3、現有建筑物審批文件依據：烏建施許字[1996]第740號。

第三篇：法律意見書

關于涉嫌詐騙罪的法律意見書

敬啟者：

律師事務所接受的委托，指派律師作為的辯護人。我們在詢問案件的相關知情人，會見本案犯罪嫌疑人,特別是在查閱相關案卷材料后，發表如下法律意見供參考：

一、《起訴意見書》中認定的案件基本事實錯誤，各證據之間互相矛盾，證據的真實性存有嚴重疑問，不能證明構成詐騙罪。

《起訴意見書》中認定的案件基本事實是：

綜上，《起訴意見書》認定的案件基本事實所依賴的證據材料的真實性存有十分嚴重的疑問，不具有證明力，應不予采信。同時，公安機關查明的事實不能排除以上合理懷疑各證據之間不能形成完整的證據鏈，既不能證明有捏造事實或理由欺騙的行為，又不能證明因受到欺詐的事實。因此，《起訴意見書》中控訴的事實不清，證據不足不能證明構成詐騙罪

二、本案當事人從始至終都愿意償還借款，不具備非法占有公私財物的目的，不能證明其構成詐騙罪。

三、本案書證證明，交付的錢款為借款，二者之間是基于民事借貸關系引起的經濟糾紛，并不涉嫌刑事犯罪。

綜上所述，本所律師認為本案《起訴意見書》認定的事實不清，證據不足，根據本案的書證，本案所涉的款項性質為借款，屬于民事借貸引起的經濟糾紛，行為不構成詐騙罪。

六、本所律師就以下事項發表聲明：

1、本律師事務所出具本法律意見書，是基于本所律師在審查起訴階段查閱的全部案卷資料復印件，且復印件與原始書面案卷材料、副本材料一致，沒有虛假、偽造或重大遺漏。

2、本法律意見書不代表本律師對本案的最終答辯和辯護意見，且僅供參考。

律師：

2012年5月16日

第四篇：法律意見書

法律意見書

律所簡介

廣東廣立信律師事務所由成立于八十年代的國辦律師事務所改制而來。二十多個春秋以來，我們堅持以“務精、業廣、人立、名信”為宗旨，以規模化、規范化、專業化、國際化為目標，目前已經發展成為廣東地區大規模、具專業性強的綜合律師事務所。

我們擁有執業律師超過25人。我們的律師均畢業于著名大學的法律本科，取得法學學位。其中多人具有碩士研究生學歷，1人出國留學取得英國法學碩士學位，能直接使用英語進行法律服務，2人取得大學法學副教授或高級律師職稱。我們的律師團隊由法律基礎扎實、懂法律、懂經濟、懂外語的高素質、高學歷的專業人才組成。我們的工作資歷、業務素質和法律素養都深得客戶嘉許。

我們擁有眾多專業、務實、經驗豐富的律師助理、行政輔助人員，他們的努力工作使本所的法律服務更有效率。

本所在頂級寫字樓-佛山金融廣場7層自置全層近千平方的辦公場地，辦公設施和場地先進、現代、舒適。辦公程序從立案、審批、服務跟蹤、質量控制到法律文檔打印和結案歸檔實現全信息化、實時化、流程化。本所的行政事務、企業形象、客戶關系等按照四十八項規章制度進行科學管理。

我們實現專業分工、團隊合作的服務模式，成立了企業事務部、刑事部、民事部、房地產部、海事海商部、涉外法律部、知識產權部、勞動事務部等幾個主要業務部門。

本所律師的業務輻射國內各省市和港、澳、臺、美國、英國、法國、新加坡、巴基斯坦、西班牙。我們有能力承辦金融、國際貿易、房地產、公司法、海事海商、保險、普通民事、刑事等方面的訴訟、仲裁案件；參與、策劃政府部門的職能規劃和管理、進行企業管理咨詢“診斷”、公司成立、轉制、合并與兼并、項目法律服務、幫助企業建立完善風險防范管理體系、擔任法律顧問、法律知識培訓等非訴訟事務。多年來我們的訴訟和非訴訟法律專業水平在服務對象中享有極高的美譽度。

我們積極參與社會公眾和行業管理事務。本所主任關仕平律師先后被公選榮膺佛山律師協會第五屆會長，第六屆理事會理事；6位律師入選廣東省律師協會第八屆委員會工作機構，13名律師擔任佛山市律師協會第七屆理事會理事及各專門、專業委員會職務，多名律師分別獲聘禪城區政府法律顧問團成員，禪城區人大法律咨詢組成員，佛山市首批法律援助專家顧問組成員和佛山市、禪城區普法講師團成員。

作為實力強大的綜合法律機構，我們歷年得到各級主管機構或專業機構頒發的榮譽獎項，包括獲得“全省教育整頓先進律師事務所”、“廣東省接轉黨員組織關系先進黨組織”、“佛山市優秀律師事務所”、“佛山市法律援助先進集體”、“禪城區法制宣傳教育先進集體”、“禪城區先進基層黨組織”等多項榮譽稱號。

本所的優勢在于專業、高效、團隊運作。我們竭誠為客戶提供一流的法律解決方案。

XXX：

廣立信律師事務所為中華人民共和國司法行政機關依法批準、合法設立的在中華人民共和國境內具有從事法律服務資格的律師執業機構。就你與 XXX等人因宅基地引起傷人糾紛案的相關問題，出具本法律意見書。

一、出具本法律意見書的主要事實依據：

1、XX村民小組情況說明書。

2、XX老人代表證明書。

3、XX公安局信訪答復意見書。

4、原告身份證。

5、醫院病歷、出入院記錄；

6、身份戶口證明材料；

二、本法律意見書的主要法律依據：

1、《中華人民共和國繼承法》

2、《中華人民共和國侵權責任法》

3、《中華人民共和國民事訴訟法》

4、《最高人民法院關于審理人身傷害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

5、《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》

三、事由

原被告宅基地糾紛，被告打傷原告。

四、法律及個人意見

根據中華人民共和國民事訴訟法、最高人民法院關于審理人身傷害賠償案件適用法律若干問題的解釋等相關法律，被告打傷原告，被告應依法承擔：醫藥費、誤工費、交通費、護理費、伙食補助費。關于二處祖屋產權糾紛問題，本人在處理類似糾紛時遇到的往往不全是法律問題，家族成員因宅基地之間的糾紛，通常會出現下列情況：如果通過訴訟，法院法官對類似糾紛認知各不相同，會存在適用法律及自主裁量權問題，不管是那種判決，那只是治標，都會加深原被告之間的積怨，違背和諧社會之根本。執行起來也是困難重重，爭議沒得到有效解決。現階段勢力較強一方會在爭議的宅基地中的一處強行基建，但另一處依慣例會擱置爭議，也就是暫時閑置，雙方的積怨會同樣加深。待雙方經濟、人口結構等所謂勢力對等時，將來一天引爆會產生不可遇測之后患。唯有通過組織雙方當事人調解。這是現階段比較好的處理方式。由于雙方積怨多年，單憑讓雙方自行協商可能性不大，建議請求政府組織鄉村組三級派人參與，另需一名有威望長者（非常關鍵）主持公正、公平、依法且尊重鄉風民俗。促使雙方適當讓步冰釋前嫌。把矛盾解決，同時把將來的不可遇見的危險消化。從根本是解決問題，這就是治本。最后一種情況就是歷史遺留下來的問題給下一代有智慧的思想的人去解決。

五、聲明與承諾

1、本法律意見書所載事實來源于本法律意見書出具之日前您的陳述和您提交的相關材料。你應保證，已向本所律師提供了出具本法律意見書所必需的全部有關事實材料，并且提供的所需文件均真實、合法、有效、完整，并無任何虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，文件上所有的簽名、印鑒均為真實，所有的復印件或副本均與原件或正本完全一致。若在本法律意見書出具后，發現新的證據材料或者案件有新情況發生，請及時與本所律師聯系，本所律師將根據新的證據材料和新的進程重新制作《法律意見書》。

2、本法律意見書中對有關某些內容的引述，并不表明本所律師對該等內容的真實性、準確性、合法性作出任何判斷或保證。

3、本法律意見書僅根據并依賴于本法律意見書出具之日公布并生效的相關法律、法規，并參照部門規章等本國的法律、法規、規章出具。不能保證在本法律意見書出具之后所公布生效的任何法律、法規、規章對本法律意見書不產生影響。

4、已經嚴格履行了法定職責，遵循了勤勉、盡職、誠信的執業原則，由于本意見書的出具涉及到對法官自由裁量權的評價，而法官依據自由裁量權最終作出何種判決并非律師所能掌控。對此，特提示您對本意見持審慎采信態度。

廣東廣立信律師事務所：李德冰

第五篇：法律意見書

法律意見書

太原市公安局尖草坪區分局：

北京大成（太原）律師事務所接受嫌疑人孫某某家屬的委托，指派徐晉紅律師擔任嫌疑人孫某某涉嫌詐騙案偵查階段的辯護人，辯護人會見嫌疑人并了解基本案情后，現辯護人就本案提出如下法律意見：

一、本案應當定性為非法經營，而非詐騙罪。

非法經營罪，是指違反國家規定，非法經營，擾亂市場秩序，情節嚴重的行為。《刑法》第225條第3款明確規定“未經國家有關主管部門批準，非法經營證券、期貨或者保險業務的”構成非法經營罪。我國《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》第3條第1款明確規定：“從事證券、期貨投資咨詢業務，必須依照本辦法的規定，取得中國證監會的業務許可。”第12條明確規定：“從事證券、期貨投資咨詢業務的人員，必須取得證券、期貨投資咨詢從業資格并加入一家有從業資格的證券、期貨投資咨詢機構后，方可從事證券、期貨投資咨詢業務。任何人未取得證券、期貨投資咨詢從業資格的，或者取得證券、期貨投資咨詢從業資格，但是未在證券、期貨投資咨詢機構工作的，不得從事證券、期貨投資咨詢業務。”

安徽家典投資有限公司在未取得證監會的業務許可，公司員工也都沒有證券投資咨詢從業資格的情況下，提供股票交易指導，屬于從事國家法律法規規定不能從事的證券業務，符合非法經營罪的構成要件。

本案嫌疑人孫某某系安徽家典投資有限公司的一名員工，去年才大學畢業，應聘到該公司，不知道該公司沒有依法取得從事證券投資咨詢工作的資格。

孫某某在安徽家典投資有限公司的領導下從事單位安排的工作，主要工作實質屬于維護客戶關系，沒有推薦股票的工作職責與范圍；其在維護客戶關系的過程中，也確實存在一些夸大宣傳、虛假宣傳的成分，但是，這些違法行為并不符合詐騙罪的構成要件。

孫某某虛假宣傳，目的是招攬客戶，本身是不正當競爭，是市場秩序問題，是非法經營表現形式之一。

本案孫某某客觀上存在一系列的欺騙行為，因此，在案件定性上，必須探究行為人的主觀目的。嫌疑人的主觀目的并非以非法占有客戶錢財為目的，而是以牟利為主觀目的，嫌疑人缺乏詐騙罪的主觀故意。

首先，嫌疑人是公司的員工之一，客戶所交會費并非由其直接接受，會費是交到公司領導層，嫌疑人客觀上也不可能非法占有客戶錢財，只是通過聯系業務獲得提成款。

其次，嫌疑人欺詐行為只是非法經營罪的一些表現形式，是為非法經營行為服務的，且這些行為也非詐騙罪所獨有，不能以實施一系列詐騙行為而認定構成詐騙罪。

第三，本案嫌疑人非法利益的獲得，最終是通過非法經營行為實現的。雖然非法，但經營行為本身是真實存在的。

詐騙罪是以虛構事實為前提必須是使受騙者陷入處分財產的認識錯誤的行為，交易行為本身即具虛假性，沒有交易的真實目的。

而本案嫌疑人最終獲取的非法利益是通過經營行為獲取的提成款，并非直接通過隱瞞真相、虛構事實從受害人手中騙取。這與詐騙犯罪非法所得的取得途徑是完全不同的。

上海浦東新區人民法院（2009）浦刑初字第969號刑事判決，被告人陳某等為牟取非法利益，2006年9月至2007年9月，在未經主管部門批準的情況下，以公司名義租賃外聯大廈及隆宇大廈為經營場所，指使員工用隨機撥打電話方式招攬客戶，與102戶客戶簽訂《投資管理協議書》《投資管理委托單》，約定管理客戶證券資產1300萬元，并以手機發送信息方式推薦股票，共收取資產管理費、盈利提成及咨詢費480余萬元。檢察院指控就是非法經營罪，法院判決也是定非法經營罪。與本案相比較，情節類似，但是規模更大，而且由于直接管理客戶證券資產，實質違法性更重。

因此，辯護人認為，孫某某的行為構成非法經營而非詐騙。

二、嫌疑人孫某某行為屬于從屬行為

嫌疑人孫某某是安徽家典投資有限公司的一名員工，在公司安排下從事工作，而非整個事件的直接策劃、指揮者；沒有推薦股票的行為；也沒有直接從客戶中收取錢款，客戶交付的會費都進入公司財務總監的賬戶，其只是領取了提成款。

孫某某在案發后，積極配合有關辦案機關，不僅如實稱述案情，還提供給辦案機關很多有價值的信息，使得本案成功破獲，應當認定有立功情節。

北京大成（太原）律師事務所律師

徐晉紅

2014年2月11日