第一篇：法律意見書通用格式

法律意見書通用格式

一、法律意見書的結(jié)構(gòu)

法律意見書(Legal Opinion)有可能涉及到各種事項，因而具體內(nèi)容可能各不相同，但法律意見書的基本內(nèi)容至少應(yīng)該包括以下幾個方面：

(一)首部：標題、編號等(二)正文，具體包括 1.委托人基本情況；

2.受托人(即法律意見書出具人)基本情況； 3.委托事項；

4.委托人提供的相關(guān)資料； 5.受托人獨立調(diào)查獲得的資料；

6.出具法律意見書所依據(jù)的現(xiàn)行有效的法律規(guī)定； 7.法律法理分析； 8.結(jié)論；

9.聲明和提示條款。(三)尾部

1.出具人署名蓋章及簽發(fā)日期； 2.附件。

二、法律意見書內(nèi)容的基本要求

(一)首部，即標題，實踐中一般有兩種寫法，一是直接寫“法律意見書”；一是具體寫明法律意見書的性質(zhì)，例如：“關(guān)于××銀行貸前審查的法律意見書”。此外還可以有法律意見書的編號。(二)正文。

1.第1項和第2項主要是指法律意見書涉及的主體，即列舉委托人和受托人的身份事項。委托人是指委托出具法律意見書的當(dāng)事人；受托人是指法律意見書的出具人，包括律師和公證員。應(yīng)將兩者的身份事項列舉清楚，根據(jù)一般法律文書對于身份事項的要求，至少應(yīng)包括，如果委托人是自然人的話，依次應(yīng)為姓名、性別、出生日期、住所以及身份證件號碼；如果委托人是法人和其他組織，應(yīng)當(dāng)寫明名稱、法人代表或負責(zé)人、住所、證照號碼。受托人應(yīng)寫明律師／公證員姓名、執(zhí)業(yè)機構(gòu)、執(zhí)業(yè)證件號碼。2.第3項即委托事項：應(yīng)當(dāng)寫明就何法律問題提供法律意見。3.第4項和第5項分別為委托人提供的資料和受托人獨立調(diào)查獲得的資料：各類資料和相關(guān)事實應(yīng)如實寫明，如果有附件的應(yīng)當(dāng)另行注明。

4.出具法律意見書所依據(jù)的法律規(guī)定不需要具體到條款，只需要說明法律、法規(guī)、司法解釋的名稱和頒發(fā)機關(guān)及施行日期即可。需要注意的是，第5項內(nèi)容有時在法律意見書中是空缺的，這是因為律師和公證員在出具某些法律意見書時沒有義務(wù)去調(diào)查和獲取其他資料。一般只有在律師和公證員有義務(wù)去調(diào)查和獲取其他資料時，這部分內(nèi)容才可能出現(xiàn)在法律意見書中，而這種義務(wù)有可能來自委托方的要求，也有可能源自法律的直接規(guī)定。5.法律分析部分：法律分析是法律意見書的主體，應(yīng)當(dāng)對于事實和法律規(guī)定作詳細的分析，引用法律法規(guī)甚至司法解釋的規(guī)定應(yīng)完整具體。如有必要還應(yīng)進行法理上的闡述。

6.結(jié)論：結(jié)論部分是實現(xiàn)法律意見書目的的載體，因而對于委托人和其他利害關(guān)系人具有重要意義，也是委托人和其他利害關(guān)系人作出決策的最為直接的依據(jù)。在措辭上應(yīng)該嚴謹慎密、客觀直接。

7.聲明和提示條款：聲明條款涉及到法律意見書的責(zé)任問題，對于任何一方當(dāng)事人來說都具有重要性，聲明條款的內(nèi)容包括責(zé)任限定條款，即出具人對于自己應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任予以限制和排除的條款；提示條款是出具人提示委托人和其他利害關(guān)系人應(yīng)特別注意的條款，也關(guān)系到委托人可能承擔(dān)的責(zé)任。

8.署名蓋章和簽發(fā)日期：在法律意見書的右下角法律意見書的出具人應(yīng)署名蓋章，也就是說，律師或公證員應(yīng)在該位臵手寫署上姓名，出具法律意見書的律師事務(wù)所或公證處應(yīng)加蓋公章，蓋章位臵應(yīng)能壓住律師或公證員署名及簽發(fā)日期。至于簽發(fā)日期則是指法律意見書出具的時間，應(yīng)采用漢字而不是阿拉伯?dāng)?shù)字表示日期。

9.附件：對法律意見書的結(jié)論可能產(chǎn)生影響的文件應(yīng)附于法律意見書之后，附件較多的，應(yīng)另行編制附件目錄。

范例：

參考樣式一

審查《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》的法律意見書

關(guān)于審查《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》的法律意見書 致A先生

(2005)第xx號法律意見書(縮減版)

茲受A先生委托，就《借款合同書》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》等若干法律文件進行法律分析，并出具如下法律意見書。本法律分析僅限于審查協(xié)議文本之文字表述是否符合法律規(guī)定。

一、當(dāng)事人

1、中達公司(《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》乙方，《借款合同書》甲方)

2、信能公司(《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》甲方)

3、中油公司

4、金立公司(《借款合同書》乙方)

二、主要事實

信能公司通過債轉(zhuǎn)股的形式以人民幣壹仟貳佰萬元的價格向中達公司轉(zhuǎn)讓中油25%的股份(相關(guān)情況見《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》、《合同鑒證書》、《關(guān)于同意信能公司轉(zhuǎn)讓股份的決定》、《關(guān)于同意變更增加新股東的決定》、《關(guān)于信能公司出讓部分股權(quán)的決定》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》等)。為收購信能公司的股權(quán)，中達公司于2005年8月向金立公司無息借款人民幣借款壹仟萬元，并將其在中油公司所占有的法定股權(quán)25%其中的20.84%抵押給金立公司。(相關(guān)情況見《借款合同書》、《關(guān)于同意公司抵押股份的決定》)。

三、法律意見

本法律意見按照委托人所提供材料順序進行審查，但僅列出我們認為需修改或增加的條款，對無須修改的條款，不再贅述。

(一)關(guān)于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》的審查意見

1、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》第一段第一句規(guī)定：“鑒于我司資金困難，向貴公司所借的人民幣壹仟貳佰萬元。”此句的表述不甚明確，建議修改為“鑒于我司資金困難，向貴公司借款人民幣壹仟貳佰萬元。”

2、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》第二段規(guī)定：“根據(jù)轉(zhuǎn)讓合同規(guī)定，我方同意以人民幣1，200萬元的價格，轉(zhuǎn)讓在中油公司所占有的25%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給貴公司。”其中“轉(zhuǎn)讓在中油公司所占有的25%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給貴公司”一句有語病，建議修改為“將在中油公司所占有的25%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給貴公司”。

3、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》第三段規(guī)定：“我司保證在中油公司所轉(zhuǎn)讓給貴公司的股權(quán)沒有設(shè)臵任何抵押權(quán)或其他擔(dān)保權(quán)，如果由于抵押或擔(dān)保引起第三者的追索，我方承擔(dān)由此而引起的所有經(jīng)濟和法律責(zé)任。”由于“法律責(zé)任”的含義廣泛，其與“經(jīng)濟責(zé)任”之間是包含關(guān)系，建議將最后一句修改為“我方承擔(dān)由此而引起的相應(yīng)法律責(zé)任。” 《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》第四段“……如有虛假，我司愿承擔(dān)一切經(jīng)濟、法律責(zé)任，負責(zé)賠償。”及《借款合同書》第七項“……如果由于抵押或擔(dān)保引起第三者的追索，甲方應(yīng)承擔(dān)由此而引起的所有經(jīng)濟和法律責(zé)任。”也存在類似的問題，建議做相同修改。

(二)關(guān)于《借款合同書》的審查意見

1、《借款合同書》第8項規(guī)定“甲方保證按合同在每年分紅款項中優(yōu)先支付借款。”這里“支付”一詞宜修改為“償付”。《借款合同書》第九項也有類似的問題，建議修改。

2、《借款合同書》第11項規(guī)定了仲裁或訴訟的糾紛處理方式。從減少爭議的角度考慮，建議列明所選擇的仲裁委員會。根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，可向被告住所地或合同履行地人民法院起訴。此外，合同雙方當(dāng)事人可在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。

3、建議在《借款合同書》中增添違約責(zé)任的約定。

4、建議在《借款合同書》中增添變更或解除合同條款約定。

5、需要提醒的是，根據(jù)我國《擔(dān)保法》第40條及《擔(dān)保法司法解釋》第57條的規(guī)定，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)歸債權(quán)人所有，即法律禁止設(shè)立流質(zhì)擔(dān)保，有關(guān)流質(zhì)條款的約定無效。若實現(xiàn)抵押權(quán)，可通過法院裁判的形式以抵押物抵償?shù)盅簷?quán)人的債權(quán)。

(三)關(guān)于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》的審查意見

1、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中增加“公司各方股東同意放棄股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先認購權(quán)”條款。

2、如選擇協(xié)議管轄，可在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中添加“合同簽訂地”條款。

3、建議《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》第16條補充“保證所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)不涉及任何爭議及訴訟”的條款。

4、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中細化股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)約定，比如“在本合同生效*日內(nèi)，甲乙雙方共同委托何人辦理股份轉(zhuǎn)讓登記;上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓的變更登記手續(xù)應(yīng)于本合同生效后*日內(nèi)辦理完畢。”

5、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中細化雙方的權(quán)利義務(wù)約定，如保密事宜、甲方的交付及協(xié)作義務(wù)、乙方的配合義務(wù)等。以下規(guī)范性用語可供參考：本次轉(zhuǎn)讓事宜在完成前，甲、乙雙方均應(yīng)對本次轉(zhuǎn)讓事宜及涉及的一切內(nèi)容予以保密;甲方應(yīng)對乙方辦理變更登記提供必要協(xié)作與配合;甲方應(yīng)于本協(xié)議簽訂之日起，將其在公司的擁有的股權(quán)、客戶及供應(yīng)商名單、技術(shù)檔案，業(yè)務(wù)資料等交付給乙方;自股權(quán)變更登記手續(xù)辦理完畢之日起，甲方不再享有公司任何權(quán)利;甲方承諾作為公司股東及/或職員期間所獲得的公司任何專有資訊(包括但不限于財務(wù)狀況、客戶資源及業(yè)務(wù)渠道等等)承擔(dān)嚴格的保密責(zé)任，不會以任何方式提供給任何第三方占有或使用，亦不會用于自營業(yè)務(wù).6、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中添加違約責(zé)任的約定。以下規(guī)范性用語可供參考: 本協(xié)議正式簽訂后，任何一方不履行或不完全履行本協(xié)議約定條款的，即構(gòu)成違約。違約方應(yīng)當(dāng)負責(zé)賠償其違約行為給守約方造成的一切直接經(jīng)濟損失;任何一方違約時，守約方有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行本協(xié)議。

7、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中添加變更及解除條款規(guī)定。以下規(guī)范性用語可供參考: 本協(xié)議的變更，必須經(jīng)雙方共同協(xié)商，并訂立書面變更協(xié)議。如協(xié)商不能達成一致，本協(xié)議繼續(xù)有效。雙方一致同意終止本協(xié)議的履行時，須訂立書面協(xié)議，經(jīng)雙方簽字蓋章后方可生效。

四、聲明

以上法律意見，僅供委托人參考。

參考樣式二

關(guān)于藥品經(jīng)銷合同合法性論證的法律意見書

（1996）XX證書字第XX號

致：臺灣Z藥品工業(yè)有限公司 上海Y藥品進出口公司

上海X藥品經(jīng)銷公司

[關(guān)于《藥品經(jīng)銷合同》合法性的幾點意見] 本處接受臺灣Z藥品工業(yè)有限公司(以下簡稱“臺灣Z公司”)、上海Y藥品進出口公司(以下簡稱“進口商”)和上海X藥品經(jīng)銷公司(以下簡稱“經(jīng)銷商”)三方的申請，就三方當(dāng)事人所簽《藥品經(jīng)銷合同》的真實性、合法性進行公證，并指派本公證員承辦本案。現(xiàn)根據(jù)你們的申請，在辦理該合同公證的同時，就合同的內(nèi)容和條款在中國現(xiàn)行法律制度下的合法性問題出具公證法律意見書。

你們向本處提出如下問題：

一、臺灣Z公司作為合同主體，應(yīng)具有怎樣的法律地位？

二、該公司的爭議解決方式是否可以選擇在日本商業(yè)仲裁協(xié)會進行仲裁？同時是否可以選擇在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會進行仲裁？

三、該合同的訂立是否以取得中華人民共和國衛(wèi)生部門頒發(fā)的藥品許可證為前提條件？

為出具本意見書，本公證員審閱了你們提交的以下法律文件：

一、臺灣Z公司與進口商及經(jīng)銷商之間的《藥品經(jīng)銷合同》(草案)；

二、日本主管當(dāng)局頒發(fā)的藥品專利證書和藥品商標注冊證書；

三、臺灣Z公司的《公司執(zhí)照》、《登記證》和《公司章程》；

四、臺灣Z公司法定代表人的身份證明；

五、進口商和經(jīng)銷商各自的《營業(yè)執(zhí)照(副本)》和《公司章程》；

六、進口商和經(jīng)銷商各自的法定代表人的身份證明；

七、進口商和經(jīng)銷商的藥品進口和經(jīng)銷許可證。

對于上述文件，暫且假定：

一、所有文件的簽字和蓋章都是真實的；

二、所有文件均是真實的、完整的、有效的，無任何隱瞞、遺漏和虛假之處；

三、所有提交的副本、復(fù)印件與正本、原件一致；

四、文件中事實的陳述是正確的。針對上述問題，本公證員提供以下法律意見：

一、臺灣Z公司作為合同主體，應(yīng)具有怎樣的法律地位？

由于臺灣地區(qū)當(dāng)前所處的特殊地位，其社會制度、經(jīng)濟制度與大陸有較大的差別，為此國務(wù)院于1988年7月3日發(fā)布了《國務(wù)院關(guān)于鼓勵臺灣同胞投資的規(guī)定》(以下簡稱“《規(guī)定》”)，賦予臺灣同胞赴大陸投資進行經(jīng)貿(mào)活動特殊的優(yōu)惠待遇；根據(jù)1994年全國人大常委會通過的《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法》(以下簡稱“《投資保護法》”)第二條的規(guī)定，臺灣同胞包括臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人。可見，《規(guī)定》適用于包括在臺灣注冊的公司在內(nèi)的有關(guān)主體。

臺灣Z公司是日商在臺灣登記注冊的法人即臺灣法人，由于臺灣是中國領(lǐng)土不可分割的組成部分，因此Z公司作為臺灣法人也就自然成為中國法人。

但是，臺灣地區(qū)的特殊性又使得在臺灣登記注冊公司的法律地位具有相應(yīng)的特殊性。根據(jù)《規(guī)定》第五條的規(guī)定，臺灣投資者在大陸投資，可以參照適用國家有關(guān)涉外經(jīng)濟法律、法規(guī)，享受相應(yīng)的外商投資企業(yè)待遇。

因此，Z公司作為合同主體，應(yīng)具有中國法人的地位，但其在大陸進行投資和進行其他經(jīng)貿(mào)活動時，可以適用國家有關(guān)涉外經(jīng)濟法律、法規(guī)的規(guī)定，享受中國法律給予外商的優(yōu)惠待遇。

二、該《藥品經(jīng)銷合同》的爭議解決方式是否可以選擇在日本商業(yè)仲裁協(xié)會進行仲裁？同時是否可以選擇在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會進行仲裁？

《規(guī)定》第二十條規(guī)定：包括臺灣公司、企業(yè)和個人在內(nèi)的“臺灣投資者在大陸投資因履行合同發(fā)生或者與合同有關(guān)的爭議，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)盡可能通過協(xié)商或者調(diào)解解決。當(dāng)事人不愿協(xié)商、調(diào)解的，或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以依據(jù)合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，提交大陸或者香港的仲裁機構(gòu)仲裁。”

《投資保護法》第十四條規(guī)定：“臺灣同胞投資者與其他省、自治區(qū)和直轄市的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人之間發(fā)生的與投資有關(guān)的爭議，當(dāng)事人可以通過協(xié)商或者調(diào)解解決。當(dāng)事人不愿協(xié)商、調(diào)解的，或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以依合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，提交仲裁機構(gòu)仲裁。”

上述規(guī)定雖然主要針對投資問題而作出的，但卻是中國目前為止對臺商在中國大陸進行經(jīng)濟貿(mào)易活動最權(quán)威、最具體的規(guī)定，也是處理臺商在大陸進行經(jīng)濟貿(mào)易活動的重要法律規(guī)范和主要依據(jù)。

由上述《規(guī)定》和《投資保護法》的規(guī)定可以看出，臺商與大陸其他當(dāng)事人因經(jīng)貿(mào)關(guān)系而發(fā)生爭議的，原則上應(yīng)在大陸的仲裁機構(gòu)進行仲裁，如果各方當(dāng)事人同意，也可以在香港的仲裁機構(gòu)進行仲裁。《藥品銷售合同》(草案)第三條約定：“若此爭議由出口商或者經(jīng)銷商開端，則在日本大阪進行仲裁，依日本商業(yè)仲裁協(xié)會的商業(yè)仲裁條例。”為確保上述《藥品經(jīng)銷合同》仲裁條款的有效性，建議將仲裁地點由“日本大阪”改為“香港”。

因為，英國已加入1958年在紐約通過的《承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》(以下簡稱“《紐約公約》”)，使得《紐約公約》對香港同樣適用。香港的仲裁機構(gòu)作出的裁決，可以根據(jù)《紐約公約》的規(guī)定，在任何其他《紐約公約》的成員國得到承認和強制執(zhí)行。

《藥品經(jīng)銷合同》(草案)同時還約定：“若由臺灣Z公司開端，則在中華人民共和國國內(nèi)進行仲裁，依照中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的法則。”那么這一規(guī)定是否可行呢？

依據(jù)《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》(以下簡稱“《仲裁規(guī)則》”)第二條的規(guī)定，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會以仲裁的方式，獨立、公正地解決產(chǎn)生于國際或涉外的合同性或非合同性的經(jīng)濟貿(mào)易等爭議，包括中國法人及／或自然人之間發(fā)生的上述爭議，以保護當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益，促進國內(nèi)外經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展。從《仲裁規(guī)則》可以看出，臺灣Z公司作為中國法人與中國境內(nèi)的其他法人之間的經(jīng)濟貿(mào)易爭端，可以提交給中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁。因此《藥品經(jīng)銷合同》(草案)所規(guī)定的“若由臺灣Z公司開端，則在中華人民共和國國內(nèi)進行仲裁，依照中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的法則”在仲裁地的選擇上是可行的。但是本公證員在審閱《藥品經(jīng)銷合同》(草案)過程中，發(fā)現(xiàn)《藥品經(jīng)銷合同》(草案)對在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會進行仲裁的具體地點沒有作出規(guī)定。根據(jù)上述《仲裁規(guī)則》第十二條的規(guī)定，雙方當(dāng)事人可以約定將其爭議提交仲裁委員會在北京進行仲裁，或者約定將其爭議提交仲裁委員會深圳分會在深圳進行仲裁，或者約定將其爭議提交仲裁委員會上海分會在上海進行仲裁；如無此約定，則由申請人選擇，由仲裁委員會在北京進行仲裁，或者由其深圳分會在深圳進行仲裁，或者由其上海分會在上海進行仲裁；作出選擇時，以首先提出選擇的為準；如有爭議，應(yīng)由仲裁委員會作出決定。為此，建議《藥品經(jīng)銷合同》當(dāng)事人對仲裁具體地點問題予以注意。

值得一提的是，中國已于1986年12月2日加入《紐約公約》，該公約已于1987年4月22日起對中國生效，所以中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會作出的裁決，同樣可以根據(jù)《紐約公約》的規(guī)定，在任何其他《紐約公約》的成員國得到承認和強制執(zhí)行。

三、該《藥品經(jīng)銷合同》的訂立是否以取得藥品許可證為前提條件？

由于該《藥品經(jīng)銷合同》只涉及藥品的進口和銷售的原則性規(guī)定，而沒有進口和銷售事項的具體規(guī)定，而根據(jù)雙方在《藥品經(jīng)銷合同》第一條中的約定可知，“臺灣Z公司”采購產(chǎn)品供應(yīng)給進口商和經(jīng)銷商的前提是：

第一，有關(guān)供應(yīng)產(chǎn)品的詳細條件得到三方當(dāng)事人同意；

第二，產(chǎn)品取得中華人民共和國衛(wèi)生部門所頒發(fā)的藥品許可證。

可見，該合同項下產(chǎn)品取得中華人民共和國衛(wèi)生部門頒發(fā)的藥品許可證只是臺灣Z公司采購產(chǎn)品供應(yīng)給進口商和經(jīng)銷商時，“有關(guān)供應(yīng)產(chǎn)品的詳細條件得到三方關(guān)系者同意”，即三方當(dāng)事人還將進一步簽署具體的產(chǎn)品進口協(xié)議或者產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議。如果三方當(dāng)事人不簽署新的具體的藥品進口協(xié)議和經(jīng)銷協(xié)議，就無法確定三方當(dāng)事人在交易中的具體權(quán)利和義務(wù)。所以，簽署新的具體的藥品進口協(xié)議和經(jīng)銷協(xié)議，是本項交易完成的必要條件。

綜上所述，產(chǎn)品取得中華人民共和國衛(wèi)生局頒發(fā)的藥品許可證只是臺灣Z公司采購產(chǎn)品供應(yīng)給進口商和經(jīng)銷商的前提，而不是簽署該合同的前提。

本意見書僅僅限于出具之日中國有效的法律、法規(guī)、規(guī)章。

本意見書僅為《藥品經(jīng)銷合同》辦理公證事項而出具。

未經(jīng)本公證員事先書面同意，本意見書不作其他用途。

中華人民共和國××省××市××公證處

公證員：××（簽名）

一九九六年××月××日

參考樣式三

關(guān)于銀行以未竣工的建筑工程為抵押物

向開發(fā)商發(fā)放貸款問題的建議

(2002)XX×證書字第XX號 ××銀行上海分行風(fēng)險管理部：

鑒于貴行下屬某支行曾向本處申請以未竣工的建筑工程設(shè)定抵押及貸款的相關(guān)協(xié)議進行公證，雖然，以未竣工的建筑工程設(shè)定抵押并沒有違反法律規(guī)定，但對于銀行而言，該抵押權(quán)存在著諸多障礙，不應(yīng)過分信賴此類抵押能夠規(guī)避貸款風(fēng)險，故建議在實踐中應(yīng)盡可能選擇其他擔(dān)保方式。理由如下：

一、以未竣工的建筑工程設(shè)定抵押的合法性

《中華人民共和國擔(dān)保法》并沒有規(guī)定未竣工的建筑工程是否可以作為抵押物設(shè)定抵押，而《最高人民法院關(guān)于<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第47條明確規(guī)定：“以依法獲準尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記，人民法院可以認定抵押有效。”因此，在未竣工的建筑工程上設(shè)定抵押是合法的。

二、以未竣工的建筑工程設(shè)定抵押的風(fēng)險

以未竣工的建筑工程設(shè)定抵押擔(dān)保物權(quán)的風(fēng)險主要可以歸納如下：

（一）未竣工的建筑工程的價值能否維持和滿足抵押的要求是不確定的

由于未竣工的建筑工程的價值取決于工程的完成進度和工程質(zhì)量，而建筑工程在何時竣工、是否延期和完成的質(zhì)量狀況如何都是不可預(yù)料的，銀行也不會去關(guān)注一項工程本身的進展狀況。一旦建筑工程未能如期竣工或者由于后續(xù)資金不足而陷于停工狀態(tài)，不僅發(fā)展商可能會由于收不回投資而無法如期償貸，而且開發(fā)項目本身的價值也會隨之下降，銀行在該項目上享有的抵押權(quán)并無充分的保障。甚至在某些情況下，建筑工程的價值可能會低于貸款的數(shù)額。

(二)設(shè)定抵押的房產(chǎn)的銷售情況可能會因為法律上的障礙而不甚理想，進而影響開發(fā)商的還貸能力

作為一般的購房者而言，對于購買在建筑工程上設(shè)定抵押的房屋總是比較謹慎，在多數(shù)情況下，會要求開發(fā)商提供沒有任何權(quán)利瑕疵房屋，所以，開發(fā)商必然會被要求注銷存在于建筑工程上的抵押擔(dān)保。《中華人民共和國擔(dān)保法》第49條規(guī)定：“抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。轉(zhuǎn)讓抵押物的價款明顯低于價值的，抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應(yīng)的擔(dān)保；抵押人不提供的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價款，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。超過債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。”可見，作為抵押人的開發(fā)商要對外售房的可能途徑是：1.告知購房者房屋上存在抵押并獲得其同意，而這種對購房者的產(chǎn)權(quán)缺乏保障的房產(chǎn)，購房者一般不愿購買；2.抵押人提供其他擔(dān)保而注銷存在于抵押物上的抵押權(quán)，將售房所得提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向約定的第三人提存。而要求抵押人提供其他擔(dān)保注銷抵押權(quán)對于一開始就缺乏其他擔(dān)保方式的抵押人來說可能是比較困難的。

因此，以建筑工程設(shè)定抵押的房產(chǎn)能否如期對外售出是令人懷疑的，并且，開發(fā)商能否獲得預(yù)期的收益來歸還貸款也是不可預(yù)計的。

(三)抵押權(quán)與留臵權(quán)沖突時，抵押權(quán)的效力較低，從而有可能影響抵押權(quán)的物權(quán)擔(dān)保價值

《中華人民共和國合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建筑工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建筑工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”按照一般的理解和實踐中法院的做法，此條規(guī)定在于說明在發(fā)包人未能支付工程款項時，承包人對工程享有留臵權(quán)。而《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第79條規(guī)定：“同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留臵權(quán)并存時，留臵權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。”

因此，如果發(fā)包人也就是抵押人未能及時清償工程款項，抵押人也未能及時地歸還貸款，承辦人和銀行同時要求實現(xiàn)擔(dān)保債權(quán)時，就拍賣工程所得的款項，必須先清償承辦人的工程款，第二順序受償?shù)牟攀倾y行，銀行的資金安全并未得到完全的保障，貸款風(fēng)險也并未得到有效規(guī)避。最高人民法院的司法解釋在法理上也是有依據(jù)的，抵押權(quán)屬于約定擔(dān)保物權(quán)，這樣規(guī)定的理由在于防止抵押人通過故意虛設(shè)物上的抵押權(quán)去對抗法定的留臵權(quán)，從而使留臵權(quán)人利益受損。

綜上所述，開發(fā)商以未竣工的建筑工程作為抵押向銀行申請貸款，銀行如果同意發(fā)放貸款，應(yīng)盡量選擇其他更為安全和有效的擔(dān)保方式，以規(guī)避相應(yīng)的風(fēng)險，確保貸款的安全性。

本意見書僅供銀行參考；未經(jīng)本公證員同意，不得用于其他用途。

中華人民共和國××省××市××公證處

公證員：××（簽名）

二○○二年××月××日

參考樣式四

關(guān)于

的法律意見書

（）

字第號

至: 自: 致: 天津冠達律師事務(wù)所依法接受貴公司的委托，指派本律師根據(jù)貴公司及其工作人員向我們提供的與本案有關(guān)的材料，我們假設(shè)本案材料已包括已知與本案有關(guān)的所有材料以及其向本律師所陳述的相關(guān)事實，就貴公司

一案進行法律分析并提出法律意見。

現(xiàn)出具法律意見書如下，供貴公司參考。

一．出具本法律意見書所依據(jù)的證據(jù)材料（事實依據(jù)）： 1.2....二．出具法律意見書所依據(jù)的主要法律及司法解釋（依據(jù)）： 1.2....三．本案的基本事實

據(jù)本意見書所載明的情況及貴公司相關(guān)人員的介紹：（基本事實）四．雙方的爭議及交涉情況（本案背景）1.2....五．對本案的法律分析： 1.關(guān)于本案

問題。1.1

1.2.2 關(guān)于本案

問題。2.1 2.2..六．（若是案件一審前，則）對本案解決糾紛的兩種建議方式的比較：

以上是從訴訟角度做的分析，但是需要說明的是，關(guān)于本案的解決方式，可以考慮有訴訟與調(diào)解（非訴）兩種方式可以選擇，現(xiàn)將兩者對比如下，供貴公司選擇：

1、訴訟需要的時間比較長。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣阂粚彛瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起6個月內(nèi)審結(jié)。二審，應(yīng)當(dāng)在二審立案之日起3個月內(nèi)審結(jié)。另外，如果法院做出了對貴公司的有利判決，在對方不主動履行判決的情況下，貴公司還要提出強制執(zhí)行申請，而判決的執(zhí)行仍然需要一定的期間。因此，通過訴訟解決糾紛耗時較長。

2、訴訟需要支付一定的（承擔(dān)高）費用（的風(fēng)險）。包括但不限于交付（需要預(yù)先支付包括）訴訟費（原告預(yù)先交付，判決后由敗訴方承擔(dān)）等（費用）。

但其優(yōu)點是判決書或法院制作的調(diào)解書有強制執(zhí)行效力。

3、調(diào)解（非訴訟）方式解決（雖無需墊付訴訟費），其問題是缺乏權(quán)威機構(gòu)的強制效果。但其優(yōu)點是可以隨時進行，方式多樣，一般情況下成本較低。

（具體到本案，我們）本律師傾向于先行采用調(diào)解（非訴）方式處理本案。因為：第一…

需要說明的是，上述意見是對目前掌握的相關(guān)證明材料的基礎(chǔ)上做出的，分析是我們對本案的初步法律分析，供且僅供貴公司參考，不用于任何第三方使用。該分析的前提是假設(shè)您告知貴公司及相關(guān)人員的情況介紹和提供的資料（情況與事實完全相符，提供的資料）完整、準確、真實，資料的復(fù)印與原件相符的基礎(chǔ)上而做出的初步分析意見，也不排除隨案情發(fā)展進一步修改的可能。

本意見書不是本事務(wù)所和/或本律師向貴公司做出的保證，僅供貴公司內(nèi)部在處理本案時做參考之用。委托人對本意見的結(jié)論有獨立判斷之權(quán)利。未經(jīng)本律師事務(wù)所及本律師書面許可，本意見書不得向任何第三人出示，并不得作為證據(jù)使用。

本事務(wù)所和/或本律師所擁有唯一的解釋權(quán)。

天津冠達律師事務(wù)所

律師：

****年**月**日

第二篇：法律意見書

法律意見書

新疆恒達律師事務(wù)所（以下簡稱“本所”）就烏魯木齊市天山區(qū)解放南路258號寶享商務(wù)港所有權(quán)轉(zhuǎn)移一事依據(jù)現(xiàn)行法律、政策進行了專項論證。現(xiàn)出具本法律意見書，僅供參考。

一、新疆寶亨商務(wù)港地理位臵概述

新疆寶亨商務(wù)港位于烏魯木齊全市人口集中的一個行政區(qū)也是烏魯木齊的政治、經(jīng)濟、商貿(mào)、文化、科技、教育、金融中心的天山區(qū)。其天山區(qū)得天獨厚的地理位臵,東臨建中路，西臨解放路，南臨寶享大廈，北臨烏魯木齊市中醫(yī)院,位于南門商圈。周邊有金融一條街、二道橋商圈，商業(yè)規(guī)模和繁華程度較高，地理位臵優(yōu)越。距火車南站3.5公里,距烏魯木齊國際機場20公里,區(qū)域內(nèi)有1路、101路、60路、104路、17路等幾十條公交線路交通十分便利。周邊醫(yī)院、學(xué)校、購物場所等配套基礎(chǔ)設(shè)施完備，居住環(huán)境良好。

二、寶亨商務(wù)港建筑本體現(xiàn)狀概要

寶亨商務(wù)港開發(fā)商為原兵團農(nóng)行下屬的新疆金穗房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下簡稱“金穗房產(chǎn)”)，原名“金穗綜合樓”于2001年11月竣工。該項目為高層商住樓，框架剪力墻結(jié)構(gòu)，總層數(shù)為三十四層，其中地下二層，地上三十二層，總建筑面積36721.51平方米。寶亨商務(wù)港為高層商業(yè)綜合樓。商業(yè)用房為地下二層，地上一至六層；設(shè)備層為第七層；住宅為八至三十層，住宅電梯間為三十一；水箱間為三十二層。

寶亨商務(wù)港占地范圍內(nèi)的土地所有權(quán)屬國家所有，原開發(fā)商新疆金穗房地產(chǎn)開發(fā)公司以有償出讓的方式取得該土地使用權(quán)，土地用途為商住用地。

三、寶亨商務(wù)港所有權(quán)變動

2001年11月工程竣工后,由于新疆金穗房地產(chǎn)開公司無力支付工程款，烏市中院于2003年對該房地產(chǎn)進行公開拍賣，新疆民街旅游有限公司（以下簡稱“新疆民街”）于2003年8月8日以6500萬元競買成交。

由于該工程本體用于對中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行、中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團分行營業(yè)部到期貸款的清償。新疆維吾爾自治區(qū)高級法院于2004年11月9日作出裁定，并于2004年11月19日向金穗房產(chǎn)、新疆民街發(fā)出執(zhí)行通知書，責(zé)令金穗房產(chǎn)、新疆民街依法履行生效法律文書所確定的給付義務(wù)。

金穗房產(chǎn)、新疆民街未能按期履行，吐魯番地區(qū)中級人民法院將新疆維吾爾自治區(qū)高級法院查封的位于烏魯木齊天山區(qū)解放南路258號的寶亨商務(wù)港，依法進行委托評估，評估價為9052.87萬元。經(jīng)征求債權(quán)人中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行、中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團分行營業(yè)部的同意以物抵債，確定以物抵債財產(chǎn)價值為6215.9312萬元。

2006年12月12日、26日吐魯番地區(qū)中級人民法院作出裁定，中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行、中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生

產(chǎn)建設(shè)兵團分行營業(yè)部為申請執(zhí)行人，金穗房產(chǎn)、新疆民街為被執(zhí)行人。該房地產(chǎn)的地下一層、二層的一半，地上三層、六層、八層、14層、20層、24層，價值為23944533元的財產(chǎn)，由中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團分行營業(yè)部所有[（2004）吐中執(zhí)字第132-150號]；其余價值38214779元的財產(chǎn)，由中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行所有[（2004）吐中執(zhí)字第131-150號]。中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行所有的寶亨港財產(chǎn)部分，目前由廣州銀輝資產(chǎn)服務(wù)有限公司負責(zé)處臵。

該房產(chǎn)土地使用證由金穗房地產(chǎn)開發(fā)公司以出讓方式取得，并辦理完畢，該房地產(chǎn)近年來未按法律程序多次變更產(chǎn)權(quán)所有人，現(xiàn)土地使用權(quán)證仍在金穗房產(chǎn)名下。

四、寶亨商務(wù)港建設(shè)審批事項

該房產(chǎn)工程本體施工完畢，經(jīng)勘察、設(shè)計、建設(shè)、監(jiān)理、施工單位五方驗證，但因超規(guī)劃施工至今未能實施整體竣工驗收，故無法辦理房屋所有權(quán)證書。

規(guī)劃部門對規(guī)劃評審后核發(fā)的《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》，建筑物本體為框剪結(jié)構(gòu)、三十層、建筑面積28900平方米。現(xiàn)本體施工完畢后竣工驗收報告為框剪結(jié)構(gòu)、三十四層、建筑面積37349平方米。

該建筑物建設(shè)、施工按原規(guī)劃取得烏建施許字[1996]第740號施工許可證，該建筑存在超規(guī)劃建設(shè)，超建約8000平方米，此超建部分向原規(guī)劃部門提出申請辦理審批手續(xù)。

五、寶亨商務(wù)港現(xiàn)有商業(yè)價值及升值前景

2005年3月10日新疆精宏房地產(chǎn)估價所對該房地產(chǎn)估價為9052.87萬元。此估價范圍包括地下一層、二層車庫及庫房建筑面積3469.63平方米,地上三層至六層商業(yè)用房建筑面積9139.12平方米和地上八層至三十層住宅樓建筑面積17185.33平方米(19340.39平方米扣除第三人所有16套住宅面2155.06平方米)及附屬物。

目前解放南路街道，該地址屬于1級地,寶亨商務(wù)港所處地段同一土地級別，建筑類型為高層的新建商品住宅平均交易價格，均價為6750元/平米。

烏魯木齊的房價依然有可上升的空間,目前的房價在全國來說，仍然比較低，只是漲幅將有所放緩。

六、現(xiàn)有法律風(fēng)險

1、出讓主體有待明確

建筑物本體經(jīng)過拍賣、司法執(zhí)行程序，所有權(quán)人的明確直接關(guān)系轉(zhuǎn)讓能否成立，否則，將導(dǎo)致受讓人的巨大經(jīng)濟損失。

現(xiàn)有資料表明中國銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行、中國農(nóng)業(yè)銀行新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團分行營業(yè)部作為人民法院生效法律文書確認，并經(jīng)人民法院強制執(zhí)行程序取得所有權(quán)。故該房產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)對上述所有權(quán)人予以確認并取得其是否同意轉(zhuǎn)讓的書面確認函。

2、超規(guī)劃建設(shè)的風(fēng)險

超規(guī)劃建設(shè)必須經(jīng)規(guī)劃部門審批后方能取得竣工驗收備案并辦理產(chǎn)權(quán)證書。

現(xiàn)行《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第64條規(guī)定,未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設(shè)的,由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè);尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的,限期改正,處建設(shè)工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的,限期拆除,不能拆除的,沒收實物或者違法收入,可以并處建設(shè)工程造價百分之十以下的罰款。第67條，建設(shè)單位未在建設(shè)工程竣工驗收后六個月內(nèi)向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令限期補報；逾期不補報的，處一萬元以上五萬元以下的罰款

七、法律意見

1、從司法機關(guān)取得建筑物現(xiàn)所有權(quán)人的確認文件；

2、取得建筑物現(xiàn)所有權(quán)人的同意轉(zhuǎn)讓確認文件；

3、從規(guī)劃部門明確對超建部分的審批程序、處罰。鑒于上述分析，該建筑物原有報建程序符合《中華人民共和國城市規(guī)劃法》；超建部分二次報建，通過規(guī)劃部門同意，接受處罰，建設(shè)報批手續(xù)合法,報建過程中存在的風(fēng)險,罰款該房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓在出讓方與受讓方達成意向后，雙方可簽訂轉(zhuǎn)讓合同。

新疆恒達律師事務(wù)所

二O一O年十一月二十五日

注:本法律意見書的依據(jù)（見下頁）

1、法律依據(jù)為：《中華人民共和國土地管理法》《中華人民共和國土地法》《中華人民共和國物權(quán)法》《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓暫行條例》《中華人民共和國城市國有土地使用出讓轉(zhuǎn)讓規(guī)劃管理辦法》《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》《房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理辦法》《房屋登記辦法》《城市國有土地使用權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓規(guī)劃管理辦法》。

2、建筑物價值依據(jù)：新疆精宏房地產(chǎn)估價所（有限責(zé)任公司）新精宏估字（2004）第0191號（由委托人提供）。

3、現(xiàn)有建筑物審批文件依據(jù)：烏建施許字[1996]第740號。

第三篇：法律意見書

關(guān)于涉嫌詐騙罪的法律意見書

敬啟者：

律師事務(wù)所接受的委托，指派律師作為的辯護人。我們在詢問案件的相關(guān)知情人，會見本案犯罪嫌疑人,特別是在查閱相關(guān)案卷材料后，發(fā)表如下法律意見供參考：

一、《起訴意見書》中認定的案件基本事實錯誤，各證據(jù)之間互相矛盾，證據(jù)的真實性存有嚴重疑問，不能證明構(gòu)成詐騙罪。

《起訴意見書》中認定的案件基本事實是：

綜上，《起訴意見書》認定的案件基本事實所依賴的證據(jù)材料的真實性存有十分嚴重的疑問，不具有證明力，應(yīng)不予采信。同時，公安機關(guān)查明的事實不能排除以上合理懷疑各證據(jù)之間不能形成完整的證據(jù)鏈，既不能證明有捏造事實或理由欺騙的行為，又不能證明因受到欺詐的事實。因此，《起訴意見書》中控訴的事實不清，證據(jù)不足不能證明構(gòu)成詐騙罪

二、本案當(dāng)事人從始至終都愿意償還借款，不具備非法占有公私財物的目的，不能證明其構(gòu)成詐騙罪。

三、本案書證證明，交付的錢款為借款，二者之間是基于民事借貸關(guān)系引起的經(jīng)濟糾紛，并不涉嫌刑事犯罪。

綜上所述，本所律師認為本案《起訴意見書》認定的事實不清，證據(jù)不足，根據(jù)本案的書證，本案所涉的款項性質(zhì)為借款，屬于民事借貸引起的經(jīng)濟糾紛，行為不構(gòu)成詐騙罪。

六、本所律師就以下事項發(fā)表聲明：

1、本律師事務(wù)所出具本法律意見書，是基于本所律師在審查起訴階段查閱的全部案卷資料復(fù)印件，且復(fù)印件與原始書面案卷材料、副本材料一致，沒有虛假、偽造或重大遺漏。

2、本法律意見書不代表本律師對本案的最終答辯和辯護意見，且僅供參考。

律師：

2012年5月16日

第四篇：法律意見書

法律意見書

律所簡介

廣東廣立信律師事務(wù)所由成立于八十年代的國辦律師事務(wù)所改制而來。二十多個春秋以來，我們堅持以“務(wù)精、業(yè)廣、人立、名信”為宗旨，以規(guī)模化、規(guī)范化、專業(yè)化、國際化為目標，目前已經(jīng)發(fā)展成為廣東地區(qū)大規(guī)模、具專業(yè)性強的綜合律師事務(wù)所。

我們擁有執(zhí)業(yè)律師超過25人。我們的律師均畢業(yè)于著名大學(xué)的法律本科，取得法學(xué)學(xué)位。其中多人具有碩士研究生學(xué)歷，1人出國留學(xué)取得英國法學(xué)碩士學(xué)位，能直接使用英語進行法律服務(wù)，2人取得大學(xué)法學(xué)副教授或高級律師職稱。我們的律師團隊由法律基礎(chǔ)扎實、懂法律、懂經(jīng)濟、懂外語的高素質(zhì)、高學(xué)歷的專業(yè)人才組成。我們的工作資歷、業(yè)務(wù)素質(zhì)和法律素養(yǎng)都深得客戶嘉許。

我們擁有眾多專業(yè)、務(wù)實、經(jīng)驗豐富的律師助理、行政輔助人員，他們的努力工作使本所的法律服務(wù)更有效率。

本所在頂級寫字樓-佛山金融廣場7層自置全層近千平方的辦公場地，辦公設(shè)施和場地先進、現(xiàn)代、舒適。辦公程序從立案、審批、服務(wù)跟蹤、質(zhì)量控制到法律文檔打印和結(jié)案歸檔實現(xiàn)全信息化、實時化、流程化。本所的行政事務(wù)、企業(yè)形象、客戶關(guān)系等按照四十八項規(guī)章制度進行科學(xué)管理。

我們實現(xiàn)專業(yè)分工、團隊合作的服務(wù)模式，成立了企業(yè)事務(wù)部、刑事部、民事部、房地產(chǎn)部、海事海商部、涉外法律部、知識產(chǎn)權(quán)部、勞動事務(wù)部等幾個主要業(yè)務(wù)部門。

本所律師的業(yè)務(wù)輻射國內(nèi)各省市和港、澳、臺、美國、英國、法國、新加坡、巴基斯坦、西班牙。我們有能力承辦金融、國際貿(mào)易、房地產(chǎn)、公司法、海事海商、保險、普通民事、刑事等方面的訴訟、仲裁案件；參與、策劃政府部門的職能規(guī)劃和管理、進行企業(yè)管理咨詢“診斷”、公司成立、轉(zhuǎn)制、合并與兼并、項目法律服務(wù)、幫助企業(yè)建立完善風(fēng)險防范管理體系、擔(dān)任法律顧問、法律知識培訓(xùn)等非訴訟事務(wù)。多年來我們的訴訟和非訴訟法律專業(yè)水平在服務(wù)對象中享有極高的美譽度。

我們積極參與社會公眾和行業(yè)管理事務(wù)。本所主任關(guān)仕平律師先后被公選榮膺佛山律師協(xié)會第五屆會長，第六屆理事會理事；6位律師入選廣東省律師協(xié)會第八屆委員會工作機構(gòu)，13名律師擔(dān)任佛山市律師協(xié)會第七屆理事會理事及各專門、專業(yè)委員會職務(wù)，多名律師分別獲聘禪城區(qū)政府法律顧問團成員，禪城區(qū)人大法律咨詢組成員，佛山市首批法律援助專家顧問組成員和佛山市、禪城區(qū)普法講師團成員。

作為實力強大的綜合法律機構(gòu)，我們歷年得到各級主管機構(gòu)或?qū)I(yè)機構(gòu)頒發(fā)的榮譽獎項，包括獲得“全省教育整頓先進律師事務(wù)所”、“廣東省接轉(zhuǎn)黨員組織關(guān)系先進黨組織”、“佛山市優(yōu)秀律師事務(wù)所”、“佛山市法律援助先進集體”、“禪城區(qū)法制宣傳教育先進集體”、“禪城區(qū)先進基層黨組織”等多項榮譽稱號。

本所的優(yōu)勢在于專業(yè)、高效、團隊運作。我們竭誠為客戶提供一流的法律解決方案。

XXX：

廣立信律師事務(wù)所為中華人民共和國司法行政機關(guān)依法批準、合法設(shè)立的在中華人民共和國境內(nèi)具有從事法律服務(wù)資格的律師執(zhí)業(yè)機構(gòu)。就你與 XXX等人因宅基地引起傷人糾紛案的相關(guān)問題，出具本法律意見書。

一、出具本法律意見書的主要事實依據(jù)：

1、XX村民小組情況說明書。

2、XX老人代表證明書。

3、XX公安局信訪答復(fù)意見書。

4、原告身份證。

5、醫(yī)院病歷、出入院記錄；

6、身份戶口證明材料；

二、本法律意見書的主要法律依據(jù)：

1、《中華人民共和國繼承法》

2、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》

3、《中華人民共和國民事訴訟法》

4、《最高人民法院關(guān)于審理人身傷害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

5、《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》

三、事由

原被告宅基地糾紛，被告打傷原告。

四、法律及個人意見

根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法、最高人民法院關(guān)于審理人身傷害賠償案件適用法律若干問題的解釋等相關(guān)法律，被告打傷原告，被告應(yīng)依法承擔(dān)：醫(yī)藥費、誤工費、交通費、護理費、伙食補助費。關(guān)于二處祖屋產(chǎn)權(quán)糾紛問題，本人在處理類似糾紛時遇到的往往不全是法律問題，家族成員因宅基地之間的糾紛，通常會出現(xiàn)下列情況：如果通過訴訟，法院法官對類似糾紛認知各不相同，會存在適用法律及自主裁量權(quán)問題，不管是那種判決，那只是治標，都會加深原被告之間的積怨，違背和諧社會之根本。執(zhí)行起來也是困難重重，爭議沒得到有效解決。現(xiàn)階段勢力較強一方會在爭議的宅基地中的一處強行基建，但另一處依慣例會擱置爭議，也就是暫時閑置，雙方的積怨會同樣加深。待雙方經(jīng)濟、人口結(jié)構(gòu)等所謂勢力對等時，將來一天引爆會產(chǎn)生不可遇測之后患。唯有通過組織雙方當(dāng)事人調(diào)解。這是現(xiàn)階段比較好的處理方式。由于雙方積怨多年，單憑讓雙方自行協(xié)商可能性不大，建議請求政府組織鄉(xiāng)村組三級派人參與，另需一名有威望長者（非常關(guān)鍵）主持公正、公平、依法且尊重鄉(xiāng)風(fēng)民俗。促使雙方適當(dāng)讓步冰釋前嫌。把矛盾解決，同時把將來的不可遇見的危險消化。從根本是解決問題，這就是治本。最后一種情況就是歷史遺留下來的問題給下一代有智慧的思想的人去解決。

五、聲明與承諾

1、本法律意見書所載事實來源于本法律意見書出具之日前您的陳述和您提交的相關(guān)材料。你應(yīng)保證，已向本所律師提供了出具本法律意見書所必需的全部有關(guān)事實材料，并且提供的所需文件均真實、合法、有效、完整，并無任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，文件上所有的簽名、印鑒均為真實，所有的復(fù)印件或副本均與原件或正本完全一致。若在本法律意見書出具后，發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)材料或者案件有新情況發(fā)生，請及時與本所律師聯(lián)系，本所律師將根據(jù)新的證據(jù)材料和新的進程重新制作《法律意見書》。

2、本法律意見書中對有關(guān)某些內(nèi)容的引述，并不表明本所律師對該等內(nèi)容的真實性、準確性、合法性作出任何判斷或保證。

3、本法律意見書僅根據(jù)并依賴于本法律意見書出具之日公布并生效的相關(guān)法律、法規(guī)，并參照部門規(guī)章等本國的法律、法規(guī)、規(guī)章出具。不能保證在本法律意見書出具之后所公布生效的任何法律、法規(guī)、規(guī)章對本法律意見書不產(chǎn)生影響。

4、已經(jīng)嚴格履行了法定職責(zé)，遵循了勤勉、盡職、誠信的執(zhí)業(yè)原則，由于本意見書的出具涉及到對法官自由裁量權(quán)的評價，而法官依據(jù)自由裁量權(quán)最終作出何種判決并非律師所能掌控。對此，特提示您對本意見持審慎采信態(tài)度。

廣東廣立信律師事務(wù)所：李德冰

第五篇：法律意見書

法律意見書

太原市公安局尖草坪區(qū)分局：

北京大成（太原）律師事務(wù)所接受嫌疑人孫某某家屬的委托，指派徐晉紅律師擔(dān)任嫌疑人孫某某涉嫌詐騙案偵查階段的辯護人，辯護人會見嫌疑人并了解基本案情后，現(xiàn)辯護人就本案提出如下法律意見：

一、本案應(yīng)當(dāng)定性為非法經(jīng)營，而非詐騙罪。

非法經(jīng)營罪，是指違反國家規(guī)定，非法經(jīng)營，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為。《刑法》第225條第3款明確規(guī)定“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)的”構(gòu)成非法經(jīng)營罪。我國《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》第3條第1款明確規(guī)定：“從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)，必須依照本辦法的規(guī)定，取得中國證監(jiān)會的業(yè)務(wù)許可。”第12條明確規(guī)定：“從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)的人員，必須取得證券、期貨投資咨詢從業(yè)資格并加入一家有從業(yè)資格的證券、期貨投資咨詢機構(gòu)后，方可從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)。任何人未取得證券、期貨投資咨詢從業(yè)資格的，或者取得證券、期貨投資咨詢從業(yè)資格，但是未在證券、期貨投資咨詢機構(gòu)工作的，不得從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)。”

安徽家典投資有限公司在未取得證監(jiān)會的業(yè)務(wù)許可，公司員工也都沒有證券投資咨詢從業(yè)資格的情況下，提供股票交易指導(dǎo)，屬于從事國家法律法規(guī)規(guī)定不能從事的證券業(yè)務(wù)，符合非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件。

本案嫌疑人孫某某系安徽家典投資有限公司的一名員工，去年才大學(xué)畢業(yè)，應(yīng)聘到該公司，不知道該公司沒有依法取得從事證券投資咨詢工作的資格。

孫某某在安徽家典投資有限公司的領(lǐng)導(dǎo)下從事單位安排的工作，主要工作實質(zhì)屬于維護客戶關(guān)系，沒有推薦股票的工作職責(zé)與范圍；其在維護客戶關(guān)系的過程中，也確實存在一些夸大宣傳、虛假宣傳的成分，但是，這些違法行為并不符合詐騙罪的構(gòu)成要件。

孫某某虛假宣傳，目的是招攬客戶，本身是不正當(dāng)競爭，是市場秩序問題，是非法經(jīng)營表現(xiàn)形式之一。

本案孫某某客觀上存在一系列的欺騙行為，因此，在案件定性上，必須探究行為人的主觀目的。嫌疑人的主觀目的并非以非法占有客戶錢財為目的，而是以牟利為主觀目的，嫌疑人缺乏詐騙罪的主觀故意。

首先，嫌疑人是公司的員工之一，客戶所交會費并非由其直接接受，會費是交到公司領(lǐng)導(dǎo)層，嫌疑人客觀上也不可能非法占有客戶錢財，只是通過聯(lián)系業(yè)務(wù)獲得提成款。

其次，嫌疑人欺詐行為只是非法經(jīng)營罪的一些表現(xiàn)形式，是為非法經(jīng)營行為服務(wù)的，且這些行為也非詐騙罪所獨有，不能以實施一系列詐騙行為而認定構(gòu)成詐騙罪。

第三，本案嫌疑人非法利益的獲得，最終是通過非法經(jīng)營行為實現(xiàn)的。雖然非法，但經(jīng)營行為本身是真實存在的。

詐騙罪是以虛構(gòu)事實為前提必須是使受騙者陷入處分財產(chǎn)的認識錯誤的行為，交易行為本身即具虛假性，沒有交易的真實目的。

而本案嫌疑人最終獲取的非法利益是通過經(jīng)營行為獲取的提成款，并非直接通過隱瞞真相、虛構(gòu)事實從受害人手中騙取。這與詐騙犯罪非法所得的取得途徑是完全不同的。

上海浦東新區(qū)人民法院（2009）浦刑初字第969號刑事判決，被告人陳某等為牟取非法利益，2006年9月至2007年9月，在未經(jīng)主管部門批準的情況下，以公司名義租賃外聯(lián)大廈及隆宇大廈為經(jīng)營場所，指使員工用隨機撥打電話方式招攬客戶，與102戶客戶簽訂《投資管理協(xié)議書》《投資管理委托單》，約定管理客戶證券資產(chǎn)1300萬元，并以手機發(fā)送信息方式推薦股票，共收取資產(chǎn)管理費、盈利提成及咨詢費480余萬元。檢察院指控就是非法經(jīng)營罪，法院判決也是定非法經(jīng)營罪。與本案相比較，情節(jié)類似，但是規(guī)模更大，而且由于直接管理客戶證券資產(chǎn)，實質(zhì)違法性更重。

因此，辯護人認為，孫某某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營而非詐騙。

二、嫌疑人孫某某行為屬于從屬行為

嫌疑人孫某某是安徽家典投資有限公司的一名員工，在公司安排下從事工作，而非整個事件的直接策劃、指揮者；沒有推薦股票的行為；也沒有直接從客戶中收取錢款，客戶交付的會費都進入公司財務(wù)總監(jiān)的賬戶，其只是領(lǐng)取了提成款。

孫某某在案發(fā)后，積極配合有關(guān)辦案機關(guān)，不僅如實稱述案情，還提供給辦案機關(guān)很多有價值的信息，使得本案成功破獲，應(yīng)當(dāng)認定有立功情節(jié)。

北京大成（太原）律師事務(wù)所律師

徐晉紅

2014年2月11日