第一篇：關于XX學校（民辦）提供貸款擔保的法律審查意見（精選）

關于XX學校（民辦）提供貸款擔保的法律審查意見

一、XX學校（民辦）的法律定位

2003年9月1日施行的《中華人民共和國民辦教育促進法》第第三條第一款規定“民辦教育事業屬于公益性事業，是社會主義教育事業的組成部分。”因此，XX學校（民辦）屬于公益性質單位。

從該法第二條“國家機構

以外的社會組織或者個人，利用非國家財政性經費，面向社會舉辦學校及其他教育機構的活動，適用本法”以及第三十五條“民辦學校對舉辦者投入民辦學校的資產、國有資產、受贈的財產以及辦學積累，享有法人財產權”的規定可以看出，民辦教育不屬于事業單位。

二、擔保法律關于學校擔保的規定

《中華人民共和國擔保法》第九條規定“學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體不得為保證人。”《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第三條規定“國家機關和以公益為目的的事業單位、社會團體違反法律規定提供擔保的，擔保合同無效。”

根據上述法律和司法解釋，同時符合下列兩個條件的學校不能作為擔保人：

（一）以公益為目的；

（二）屬于事業單位。

三、對XX學校（民辦）作為擔保人的參考意見

XX學校（民辦）雖然屬于公益性質單位，但其本身不屬于事業單位，因此不屬于法律明文禁止作為擔保人的情形。因此，XX學校（民辦）提供擔保不違反法律法規規定。

［貸款審查涉及多方面，本意見僅供從抵押本身合法性角度審查時參考，而不對其他涉及或者不涉及法律的方面提出意見］

第二篇：擔保貸款的意見

關于將生態功能區轉移支付資金作為擔保資金為發展特色林果業建設農戶提供擔保貸款的意見

為有效解決特色林果業建設貸款難、融資難的問題，加快特色林果業建設步伐，確保全市100萬畝特色林果基地建設規劃順利實施，根據市政府《關于調整生態功能區轉移支付資金管理辦法的實施意見》，結合實際，將生態功能區轉移支付資金作為擔保資金為特色林果業建設農戶提供擔保貸款工作，提出如下意見：

一、充分認識將生態功能區轉移支付資金作為擔保資金為特色林果業建設農戶擔保貸款的重要性和必要性

大力發展特色林果業是調整農業結構，發展節水高效現代農業的重要舉措，是鞏固石羊河流域治理成果的現實需要，更是推進統籌城鄉融合發展的農業主體生產模式項目。當前，我市的特色林果業發展已進入攻堅階段，由于農民群眾經濟基礎薄弱，自籌能力有限，特色林果業建設資金需求量不斷增大，但受諸多因素的影響，貸款難、融資難問題較為突出，已成為制約特色林果業發展的突出問題。將生態功能區轉移支付資金作為擔保資金為特色林果業建設農戶擔

保貸款，是拓寬融資渠道，解決特色林果業發展資金短缺的的有效途徑，是推進金融改革與創新，健全完善農業發展支撐體系的必然要求，也是加快特色林果業建設步伐，全面落實城鄉融合發展核心區總體規劃目標任務，實現農業增效、農民增收的現實要求。

二、指導思想

遵循《中華人民共和國擔保法》、《貸款通則》等有關法律法規的規定，以武威城鄉融合發展投資集團有限公司為貸款擔保機構，以特色林果種植農戶為貸款主體，以生態功能區轉移支付資金為貸款擔保資金來源，以金融機構為依托，構建政府、金融機構、城鄉融合發展融資平臺、特色林果種植農戶“四位一體”的特色林果業建設信用擔保貸款機制，健全有效防范、控制、化解風險的貸款擔保體系，為特色林果業種植農戶貸款提供貸款，有效解決貸款難、融資難問題，促進全市特色林果業發展和農民增收。

三、工作原則

（一）政府引導，群眾自愿。區別對待，分類指導，尊重群眾意愿，有參股意愿進行擔保貸款的特色林果業種植農戶，自愿申請入股，自愿申請貸款；不愿參股擔保貸款的，不搞強迫命令，不得下達參股指標。

（二）整合資源，統籌協調。建立擔保貸款聯動機制，整合財政部門、城鄉融合融資平臺、金融機構、特色林果種

植農戶資源，統籌兼顧，協調推進。結合婦女創業就業活動，積極推進婦女小額擔保貸款財政貼息工作。

（三）規范運作，風險防范。遵循國內信貸和擔保規則，建立完善章程和規章制度，健全完善治理結構，加強內部管理，依法依規，積極穩妥，規范操作，防范風險，保證資本金的安全穩健運行。

（四）平等協商，誠實守信。自愿在擔保機構參股并符合擔保、貸款條件的特色林果業種植農戶，貸款擔保機構應一律平等對待。擔保機構與合作金融機構應本著平等互利的原則進行合作。

（五）優質高效，方便快捷。建立審批、擔保、貸款發放的“一站式”綠色通道，簡化擔保貸款手續，方便信貸農戶，提高辦理效率，確保公開、透明、高效運轉。

四、統一擔保、統一貸款

以武威城鄉融合發展投資集團有限公司為融資平臺，由財政局負責，從生態功能區轉移支付中安排一定數額的資金，統一注入武威城鄉融合發展投資集團有限公司作為擔保資金，統一向金融機構貸款。

（一）加強擔保基金管理。擔保基金實行專戶管理，封閉運行，公開透明，接受監督，增減變動須經市政府分管領導批準。

（二）成立貸款審核小組。縣區財政、林業共同成立貸

款審核小組，負責貸款農戶資質審查，代表城鄉融合融資平臺與貸款農戶簽訂反擔保合同，貸款審核小組要向城鄉融合融資平臺負責，對資料審核、審查的真實性負責。

（三）服務范圍和對象。自愿擔保貸款的所有特色林果業種植農戶。貸款對象必須與鄉鎮簽訂特色林果業種植協議，信用狀況良好，符合信貸政策所要求的投放擔保貸款基本條件。

（四）擔保額度、期限和利率。特色林果業種植農戶擔保貸款額度，原則上控制在500元—1500元，擔保貸款期限，原則上確定為2—3年，擔保貸款利率以中國人民銀行規定的同期貸款利率為基準，合作金融機構要實行優惠貸款利率。

五、擔保貸款程序

（一）融資貸款。將各縣區生態功能區轉移支付資金統一打包注入武威城鄉融合發展集團投資有限公司，作為擔保資金向銀行貸款，所貸資金額度按縣區出資比例分配到合作金融機構在縣區所在的支行。

（二）申請貸款。特色林果業種植農戶向合作金融機構縣區支行提出貸款申請，提供相關資料，合作金融機構縣支行審查同意后，通知特色林果種植農戶辦理擔保手續。

（三）擔保申請。貸款農戶向審核小組提出擔保申請，按擔保要求提供有關資料和反擔保資料。審核小組對被擔保

特色林果業項目的真實性、合法性、安全性及反擔保的有效性等情況進行審核，并與貸款農戶簽訂《反擔保合同》。

（四）擔保承諾。融資機構與縣區審核小組簽訂反擔保協議，然后按擔保章程的有關規定，向合作金融機構出具擔保承諾函，并向合作金融機構發出《放貸通知書》

（五）發放貸款。合作金融機構接到融資機構《放貸通知書》后，通知縣區支行辦理投放貸款手續，向融資機構送交書面《放款通知書》。

（六）保后監管。融資機構、縣區審核小組與合作金融機構共同監督管理農戶信貸資金使用情況，保證資金安全。

（七）付息還本。擔保貸款的特色林果業種植農戶按時支付利息，按時歸還貸款本金，與融資機構解除擔保責任和反擔保責任。

（八）后續工作。擔保貸款的種植農戶按時付息還本，在特色林果種植任務完成，經驗收合格后，需要繼續擔保貸款的，可繼續申請領土擔保。

六、保障措施

（一）加強組織領導。市上成立以市政府分管領導為組長，市財政局、林業局主要負責人為副組長，縣區政府和監察局、審計局、人行武威市支行、銀監分局主要負責人為成員的武威市特色林果業擔保貸款工作協調領導小組，具體負責全市特色林果業項目擔保貸款工作的組織協調和監督管

理。領導小組在市財政局設立辦公室，負責處理日常事務，市財政局主要負責人兼任辦公室主任。縣區政府要在成立審核小組基礎的基礎上，成立專門的組織機構，制定出臺具體的實施細則和擔保貸款的辦法，組織實施。要廣泛宣傳動員，使廣大農戶充分認識特色林果業擔保貸款的目的意義，最大限度地調動群眾參與的積極性和主動性。

（二）強化監督管理。要建立種植農戶信貸檔案，推進農戶電子信用檔案建設進程，建立健全農戶信用信息更新制度，促進融資機構和金融機構加強信貸管理；建立被保證人資金監督檢查制度，對被保證人資金使用情況進行日常監督檢查；縣區政府每月月底以書面形式向市政府及協調領導小組辦公室報送擔保貸款情況和統計報表。

（三）重視風險防范。融資機構要建立嚴格的制度和風險補償機制，縣區財政每年應向融資機構注入一定數額的生態功能區轉移支付資金，不斷擴大貸款規模。強化反擔保措施，可采取他人信用、無形資產、財產抵押等多種反擔保方式，防范和化解風險。

（四）提供優質服務。各縣區政府、市直有關部門要通力協作，為融資機構發展營造良好環境。鄉鎮要設立貸款擔保服務代辦點，受擔保貸款的農戶委托，統一代辦擔保貸款的相關手續，服務代辦點原則上設在鄉鎮財政所。村委會由村干部兼職信息員，及時掌握本村有擔保貸款意向農戶的相

關信息，配合鄉鎮開展代辦業務，減少工作環節，提高工作效率。

（五）健全激勵機制。縣區政府要會同人民銀行和銀監部門，制定特色林果業擔保考核制度，對合作金融機構業績單獨統計、單獨管理、單獨考核。對業績突出的，予以表彰獎勵。

第三篇：并購貸款法律審查要點

一、房地產企業并購盡職調查關注要點

（一）適用法律 《城鄉規劃法》等

（二）關注要點

1、目標企業是否持有與其項目開發規模相適應的《房地產開發資質證書》。房地產開發企業應憑資質證書從事房地產開發經營活動。

2、目標企業名下房地產開發項目是否取得相關審批手續。（1）投資核準手續

建設房地產開發項目須就其項目建議書或可研報告取得投資主管部門核準文件。

（2）環境影響評價及審批手續：

房地產開發項目應進行環境影響評價，并就其環境影響評價報告取得環保主管部門批準文件。

（3）規劃審批手續：

建設項目應取得《建設用地規劃許可證》和《建設工程規劃許可證》。（4）建設用地審批：

建設項目用地由其核準機關同級國土資源管理部門進行預審。

3、核查目標企業名下房地產開發項目用地是否已取得《國有土地使用權證》，如尚未取得，應關注取得是否存在障礙。

4、目標企業所擁有土地使用權的取得方式。

房地產開發用地的土地使用權出讓，可以采取拍賣、招標或者雙方協議的方式。

5、土地使用權出讓金的繳付情況； 關注《土地使用權出讓合同》中對出讓金繳付的約定。

6、關注土地未按期開工、竣工可能導致的風險。

關注《土地使用權出讓合同》對項目開工、竣工期限的約定。

二、礦業企業并購盡職調查關注要點

（一）適用法律 《礦產資源法》等

（二）關注要點

1、關注目標企業是否已具備生產經營所必須的資質。（1）勘察許可證

從事礦產勘查的企業應取得《勘查許可證》。（2）采礦許可證

從事礦產開采的企業應取得《采礦許可證》。

提示：煤炭生產企業的特殊規定

開采煤炭資源的煤礦企業，還須取得《煤炭生產許可證》。（3）礦產經營許可證

礦企經營非本企業生產、加工的礦產品，應申請辦理《礦產經營許可證》。提示：煤炭生產企業的特殊規定

煤礦企業經營非本企業生產、加工的煤炭產品，應當取得《煤炭經營許可證》。（4）礦山安全生產條件合格證、礦長安全資格證、礦長資格證

由地方政府勞動主管部門管理。

2、資產并購中目標企業的采礦權是否已具備轉讓條件；（1）出讓方應具備的條件 投產期限、權屬無爭議、繳納相關費用。（2）受讓方應具備的條件

符合有關探礦權申請人或者采礦權申請人的條件。

3、股權并購中目標企業的采礦權是否具備抵押條件 以礦業權進行抵押應滿足的條件與礦業權出讓的條件相同 提示：礦業權抵押的特殊規定

（1）礦業權人只能以礦業權為其自身債務設定抵押，不得為他人債務設定抵押。

探討：礦業權人以其合法擁有的礦業權為他人債務提供抵押擔保的法律效力。

（2）已出租的礦業權不得設定抵押

4、其他

三、上市公司并購盡職調查關注要點

（一）適用法律法規 《公司法》、《證券法》等

（二）關注要點

1、目標公司非公開發行股票是否履行了董事會及股東大會決議程序 關注：董事會、股東大會的召開程序及披露。

2、上市公司（國有控股）非公開發行股票方案是否經國資委批準。國有控股上市公司證券發行方案應報國資委審核。

3、上市公司非公開發行股票方案是否經證監會核準。上市公司非公開發行股票需報請證監會核準。

4、上市公司非公開發行股票方案是否取得證監會出具的豁免以要約收購方式增持股份的批準。

5、并購方與目標公司是否已經簽署附生效條件的《股份認購協議》，所附生效條件的進展情況。

上市公司應與相應發行對象簽訂附條件生效的股份認購合同。

6、借款人在并購完成后是否仍保持目標公司控股股東或實際控制人地位； 為滿足監管要求，借款人在并購完成后須保持上市公司實際控制人地位。

7、上市公司為借款人提供擔保的，是否依照監管部門規定履行了董事會、股東大會批準程序。

上市公司對外提供擔保至少須經董事會批準，特定條件下還須經股東大會批準。

第四篇：境外擔保、境外貸款業務法律合規規范性意見

中國民生銀行

境外擔保、境外貸款業務法律合規規范性意見

為規范我行境外擔保、境外貸款業務，防范境外擔保、境外貸款業務風險，特制定本法律合規規范性意見（以下簡稱“規范性意見”），請予遵照執行。

一、定義

在本規范性意見中，1、中國：在本規范性意見中，僅為業務表述之目的，“中國”指中華人民共和國領域內除香港、澳門、臺灣之外的其他區域。“中國境外”包括中華人民共和國領域外的區域以及香港、澳門、臺灣。

2、境外擔保業務：指由中國境外非金融機構向我行提供擔保的業務（包括保證擔保、抵押擔保、質押擔保）。提供擔保的境外機構稱為“境外擔保人”。

3、境外貸款業務：指我行向在中國境外設立的企業發放貸款的業務。向我行申請貸款的境外企業稱為“境外借款人”。

在本規范性意見中，以上“境外擔保人”、“境外借款人”統稱為“境外當事人”。

二、境外擔保、境外貸款業務的主要風險提示 境外擔保、境外貸款業務應當防范下列風險：

（一）擔保合同或貸款合同無效的風險。

最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問

款的執行問題。

根據各國對仲裁裁決的態度和執行程序的不同，可以對締約國執行《紐約公約》的情況做出如下分類： 8較便捷：如法國、德國、希臘等國。這些國家把他國仲裁裁決視同本國裁決。以法國為例，根據法國1958年《憲法》第55條規定，凡正式批準或正式核準的條約、協定，公布后具有高于法律的權威，即使與國內法相抵觸也應適用。

正常：如英國、美國等英美法系國家。這些國家將他國仲裁裁決的應付款視為合同之債，即契約債務，因而需轉化為新的本國國內裁決。但是不同于未經裁決的契約訴訟，針對仲裁裁決只進行程序性審查，而不對案件本身所涉糾紛進行實體性審查，這使得此類國家的仲裁裁決執行費用和程序，都少于普通商事訴訟。

較艱難：意大利、西班牙、葡萄牙、土耳其、埃及、伊朗、菲律賓、泰國、印度等國盡管均為《紐約公約》締約國，但在執行他國仲裁裁決時，首先將其視為他國的司法判決，從而不僅對仲裁裁決進行程序審查，而且對于仲裁涉及的糾紛還要根據其國內法進行實體性審查。這幾乎等于在該國重新提起一次訴訟，所需費用和時間在某些國家和地區甚至還要超過普通商事訴訟。

中國內地與港、澳、臺地區商事合同判決的承認和執行具體規定如下：

（1）2006年7月14日最高人民法院與香港特別行政區簽署《關于內地與香港特別行政區法院相互認可和執行當事人協議管轄的民商事案件判決的安排》。根據該項安排，內地和香港法院在具有書面管轄協議的民商事案件中做出的需支付款項的具有強制執行力的終身判決，可以獲得相互承認和執行。

（2）2006年3月21日最高人民法院公布的《最高人民法院關于內地與澳門特別行政區相互認可和執行民商事判決的安排》。該安排涉及的案件范圍要比內地與香港之間相互承認和執行的民商事案件范圍寬泛得多。第一，不受書面協議管轄的限制；第二，不受判決具有支付款項內容的限制；第三，不受案件涉及法律關系須具有“商業目的”的限制。9

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（3）1998年5月22日最高人民法院公布的《最高人民法院關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定》，1992年7與31日公布的《臺灣地區和大陸地區人民關系條例》。按照上述規定，內地與臺灣地區相互承認和執行判決，但臺灣地區法院認可的內地的民商事案件判決不包括調解書。

國家外匯管理局《關于完善外債管理有關問題的通知》（匯發?2005?74號）第四條第（一）款規定：“境內貸款項下接受境外擔保由債務人逐筆登記改為債權人定期登記。境內金融機構向外商投資企業發放本外幣貸款時，如接受了境外機構或個人提供的擔保（包括本通知發布時尚未到期或需要展期的擔保，以下簡稱境外擔保），境內金融機構應于每月初10個工作日內，向所在地外匯局填報《境外擔保項下貸款和履約情況登記表》（見附表2）。被擔保人今后不再逐筆辦理或有債務登記。” 10

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第五篇：股權并購貸款法律審查指引

股權并購貸款法律審查指引（3）

（二）外部審批審查

如并購交易涉及國有資產轉讓、外資企業、上市公司的，現行法律、法規有較多的有關審核批準的規定。在并購貸款法律審查中，應根據特定交易的具體情況，要求相關交易方根據法律規定獲得有權部門的批準文件。

1、國有股權并購

《企業國有資產法》規定，國有資產轉讓由履行出資人職責的機構決定。履行出資人職責的機構決定轉讓全部國有資產的，或者轉讓部分國有資產致使國家對該企業不再具有控股地位的，應當報請本級人民政府批準【30】。國有獨資企業、國有獨資公司【31】合并、分立，增加或者減少注冊資本，由履行出資人職責的機構決定。重要的國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請破產以及法律、行政法規和本級人民政府規定應當由履行出資人職責的機構報經本級人民政府批準的重大事項，履行出資人職責的機構在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應當報請本級人民政府批準【32】。有關審批級別，國資委、財政部《關于企業國有產權轉讓有關事項的通知》（國資發產權〔2006〕306號）規定，所出資企業【33】 《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》第二十五條、第二十六條規定，國有資產監督管理機構決定所出資企業的國有產權轉讓。其中，轉讓企業國有產權致使國家不再擁有控股地位的，應當報本級人民政府批準。所出資企業決定其子企業的國有產權轉讓。其中，重要子企業的重大國有產權轉讓事項，應當報同級國有資產監督管理機構會簽財政部門后批準。其中，涉及政府社會公共管理審批事項的，需預先報經政府有關部門審批。

【31】《公司法》第六十五條規定，本法所稱國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。

【32】《公司法》、《企業國有資產監督管理暫行條例》也有類似規定。《公司法》第六十七條規定，國有獨資公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發行公司債券，必須由國有資產監督管理機構決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產的，應當由國有資產監督管理機構審核后，報本級人民政府批準。《企業國有資產監督管理暫行條例》第二十一條 國有資產監督管理機構依照法定程序決定其所出資企業中的國有獨資企業、國有獨資公司的分立、合并、破產、解散、增減資本、發行公司債券等重大事項。其中，重要的國有獨資企業、國有獨資公司分立、合并、破產、解散的，應當由國有資產監督管理機構審核后，報本級人民政府批準。

【33】《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》第八條規定，本辦法所稱所出資企業是指國務院，省、自治區、直轄市人 【30】協議轉讓國有產權的，按照轉讓方的隸屬關系，屬中央企業的，由國務院國有資產監督管理機構批準，地方企業則由省級國有資產監督管理機構批準。

如國有股東轉讓的股份屬上市公司股份的，根據《國有股東【34】轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》，采取協議轉讓的，在內部決策后，應當及時按照規定程序逐級書面報告省級或省級以上國有資產監督管理機構【35】，在與擬受讓方簽訂股份轉讓協議后，應按規定程序報國務院國有資產監督管理機構審核批準【36】。國有控股股東通過證券交易系統轉讓上市公司股份、不符合以下條件的，應將轉讓方案逐級報國務院國有資產監督管理機構審核批準后實施：

（一）總股本不超過10億股的上市公司，國有控股股東在連續三個會計內累計凈轉讓股份（累計轉讓股份扣除累計增持股份后的余額）的比例未達到上市公司總股本的5%；總股本超過10億股的上市公司，國有控股股東在連續三個會計內累計凈轉讓股份的數量未達到5000萬股或累計凈轉讓股份的比例未達到上市公司總股本的3%【37】。

（二）國有控股股東轉讓股份不涉及上市公司控制權的轉移【38】。國有參股股東通過證券交易系統在一個完整會計內累計凈轉讓股份比例達到或超過上市公司總股本5%的，應將轉讓方案逐級報國務院國有資產監督管理機構審核批準后實施【39】。國有股東所持上市公司股份間接轉讓的【40】，國有股東應在產權轉讓或增資擴股方案實施前（其中，國有股東國有產權轉讓的，應在辦理產權轉讓鑒證前；國有股東增資擴股的，應在公司工商登記前），由 民政府，設區的市、自治州級人民政府授權國有資產監督管理機構履行出資人職責的企業。

【34】根據《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》第二條規定，本辦法所稱國有股東，是指持有上市公司股份的國有及國有控股企業、有關機構、部門、事業單位等。

【35】《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》第十四條。【36】《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》第二十七條。【37】多個國有股東屬于同一控制人的，其累計凈轉讓股份的數量或比例應合并計算。【38】《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》第八條、第九條。【39】《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》第十條。【40】根據《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》第三十五條規定，國有股東所持上市公司股份的間接轉讓是指國有股東因產權轉讓或增資擴股等原因導致其經濟性質或實際控制人發生變化的行為。國有股東逐級報國務院國有資產監督管理機構審核批準【41】。而且，在國有股東轉讓上市公司股份中，中央國有及國有控股企業、有關機構、部門、事業單位轉讓上市公司股份對國民經濟關鍵行業、領域和國有經濟布局與結構有重大影響的，由國務院國有資產監督管理機構報國務院批準；地方國有及國有控股企業、有關機構、部門、事業單位轉讓上市公司股份不再擁有上市公司控股權的，由省級國有資產監督管理機構報省級人民政府批準后報國務院國有資產監督管理機構審核【42】。商務部辦公廳、國資委《關于上市公司國有股向外國投資者及外商投資企業轉讓申報程序有關問題的通知（商資字[2004]1號）》規定，非金融類企業所持有上市公司國有股向外國投資者及外商投資企業轉讓，屬地方企業的，由國有股持有人通過省級國有資產監管部門向國務院國有資產監督管理委員會提出申請，同時抄報商務部；屬中央企業的，由中央企業母公司（未脫鉤企業由其主管部門）向國資委提出申請，同時抄報商務部。轉讓申請獲國資委核準后，上市公司再擬訂法律文件，向商務部申請辦理向外國投資者及外商投資企業轉讓股份及上市公司章程變更的核準手續【43】。

如并購方為國有單位，受讓上市公司股份的，根據《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規定》，國有單位【44】在一個會計內通過證券交易所的證券交易系統累計凈受讓上市公司的股份（所受讓的股份扣除所出讓的股份的余額）達到或超過上市公司總股本5%的，國有單位應將其受讓上市公司股份的方案事前報省級或省級以上國有資產監督管理機構備案后方可組織實施【45】。國有單位通過協議方式受讓上市公司股份后具有上市公司 《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》第三十八條。

《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》第七條。【43】商務部辦公廳、國資委《關于上市公司國有股向外國投資者及外商投資企業轉讓申報程序有關問題的通知（商資字[2004]1號）》第一條、第四條。

【44】《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規定》第二條：本規定所稱國有單位是指各級國有資產監督管理機構監管范圍內的國有及國有控股企業、有關機構、事業單位等。

【45】見《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規定》第九條。且國有單位通過其控制的不同的受讓主體分別受讓上市公司股份的，受讓比例應合并計算。【42】【41】 3 控股權的，應在與轉讓方簽訂股份轉讓協議后逐級報省級或省級以上國有資產監督管理機構審核批準【46】。其中，并購方為中央單位的，其受讓上市公司股份由中央單位逐級報國務院國有資產監督管理機構批準；為地方單位的，其受讓上市公司股份由地方單位逐級報省級國有資產監督管理機構批準【47】。

2、外資并購

（1）并購方為外資企業的：

根據《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》，外商投資企業購買被投資公司投資者的股權，被投資公司經營范圍涉及限制類領域的，外商投資企業應向被投資公司所在地省級外經貿主管部門（以下稱“省級審批機【48】關”）申請批復。被投資公司憑省級審批機關的同意批復，向原登記機關辦理變更登記【49】。結合該規定第二條和第四條【50】，如并購方為采取有限責任公司形式的中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業以及外商投資股份有限公司，目標企業經營范圍屬于外商投資產業限制類領域的，并購方應向目標企業所在地省級商務主管部門申請，取得省級商務主管部門的批復同意。

【51】《商務部關于外國投資者并購境內企業的規定》規定，外國投資者股權并購的，投資者應根據并購后所設外商投資企業的投資總額、企業類 見《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規定》第十四條。國有單位通過協議方式受讓上市公司股份后不具有上市公司控股權或上市公司國有控股股東通過協議方式增持上市公司股份的，由國有單位按內部管理程序決策。

【47】《國有單位受讓上市公司股份管理暫行規定》第八條。【48】外經貿部合并入商務部后，應為省級商務主管部門。【49】見《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》第九條、第十條、第十五條二款。

根據《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》第七條和第十五條第一款，外商投資企業購買被投資公司投資者的股權，被投資公司經營范圍屬于鼓勵類或允許類領域的，被投資公司應向原公司登記機關申請變更登記，無需審批。

【50】《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》第二條規定，本規定所稱外商投資企業境內投資，是指在中國境內依法設立，采取有限責任公司形式的中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業以及外商投資股份有限公司，以本企業的名義，在中國境內投資設立企業或購買其他企業（以下簡稱“被投資公司”）投資者股權的行為。第四條規定，被投資公司應為有限責任公司或股份有限公司。

【51】《商務部關于外國投資者并購境內企業的規定》第五十二條第一款規定：外國投資者在中國境內依法設立的投資性公司并購境內企業，適用本規定。【46】型及所從事的行業，依照設立外商投資企業的法律、行政法規和規章的規定，向審批機關申請審批【52】。外國投資者并購境內企業并取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報【53】。第六條規定，如果被并購企業為境內上市公司，還應根據《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》，向國務院證券監督管理機構辦理相關手續【54】。根據該《規定》附則第五十二條，如果并購方為外國投資者在中國境內依法設立的投資性公司【55】，應以上規定進行報批。

根據《外商投資創業投資企業【56】管理規定》，創投企業境內投資比照執行《指導外商投資方向規定》和《外商投資產業指導目錄》的規定。創投企業投資于任何鼓勵類和允許類的所投資企業，應向所投資企業當地授權的外經貿部門備案【57】；投資于限制類的所投資企業，應向所投資企業所 見《商務部關于外國投資者并購境內企業的規定》第二十一條。

有關設立外商投資企業的審批規定：《合資經營企業法實施條例》第六條規定，在中國境內設立合營企業，必須經中華人民共和國對外貿易經濟合作部審查批準。具備下列條件的，國務院授權省、自治區、直轄市人民政府或者國務院有關部門審批：

（一）投資總額在國務院規定的投資審批權限以內，中國合營者的資金來源已經落實的；

（二）不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿出口配額等方面的全國平衡的。依照前款批準設立的合營企業，應當報對外貿易經濟合作部備案。《中外合作企業法實施細則》第六條規定，設立合作企業由對外貿易經濟合作部或者國務院授權的部門和地方人民政府審查批準。設立合作企業屬于下列情形的，由國務院授權的部門或者地方人民政府審查批準：

（一）投資總額在國務院規定由國務院授權的部門或者地方人民政府審批的投資限額以內的；

（二）自籌資金，并且不需要國家平衡建設、生產條件的；

（三）產品出口不需要領取國家有關主管部門發放的出口配額、許可證，或者雖需要領取，但在報送項目建議書前已征得國家有關主管部門同意的；

（四）有法律、行政法規規定由國務院授權的部門或者地方人民政府審查批準的其他情形的。《外資企業法實施細則》第七條規定，設立外資企業的申請，由中華人民共和國對外貿易經濟合作部審查批準。設立外資企業的申請屬于下列情形的，國務院授權省、自治區、直轄市和計劃單列市、經濟特區人民政府審查批準：

（一）投資總額在國務院規定的投資審批權限以內的；

（二）不需要國家調撥原材料，不影響能源、交通運輸、外貿出口配額等全國綜合平衡的。省、自治區、直轄市和計劃單列市、經濟特區人民政府在國務院授權范圍內批準設立外資企業，應當在批準后15天內報對外貿易經濟合作部備案。

【53】《商務部關于外國投資者并購境內企業的規定》第十二條。【54】根據《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》第七條規定，通過上市公司定向發行方式進行戰略投資的，在取得商務部就投資者對上市公司進行戰略投資的原則批復函后，上市公司向中國證監會報送定向發行申請文件，中國證監會依法予以核準。第八條規定，通過協議轉讓方式進行戰略投資的，投資者參股上市公司的，獲得商務部的原則性批復后向證券交易所辦理股份轉讓確認手續、向證券登記結算機構申請辦理登記過戶手續，并報中國證監會備案。第九條規定，投資者擬通過協議轉讓方式構成對上市公司的實際控制，獲得商務部的原則性批復后，向中國證監會報送上市公司收購報告書及相關文件，經中國證監會審核無異議后向證券交易所辦理股份轉讓確認手續、向證券登記結算機構申請辦理登記過戶手續。

【55】商務部2004年11月頒布的《關于外商投資舉辦投資性公司的規定》第二條規定，本規定中投資性公司系指外國投資者在中國以獨資或與中國投資者合資的形式設立的從事直接投資的公司。公司形式為有限責任公司。

【56】《外商投資創業投資企業管理規定》第二條規定：本規定所稱外商投資創業投資企業是指外國投資者或外國投資者與根據中國法律注冊成立的公司、企業或其他經濟組織，根據本規定在中國境內設立的以創業投資為經營活動的外商投資企業。第四條規定：創投企業可以采取非法人制組織形式，也可以采取公司制組織形式。

【57】《外商投資創業投資企業管理規定》第四十條。【52】在地省級外經貿主管部門申請批復【58】；投資屬于服務貿易領域逐步開放的外商投資項目，按國家有關規定審批。創投企業增加或轉讓其在所投資企業投資等行為，按照第四十條、第四十一條和第四十二條規定的程序辦理【59】。

（2）目標企業為外資企業的：

《外商投資創業投資企業管理規定》第十三條規定，必備投資者在創投企業存續期內不得從創投企業撤出。特殊情況下確需撤出的，應獲得占總出資額超過50%的其他投資者同意，并應將其權益轉讓給符合第七條要求的新投資者，且應當相應修改創投企業的合同和章程，并報審批機構批準。其他投資者如轉讓其認繳資本額或已投入資本額，須按創投企業合同的約定進行，且受讓人應符合本規定第六條的有關要求。投資各方應相應修改創投企業合同和章程，并報審批機構備案。根據該條規定，如并購交易的目標企業為外商投資創業投資企業，并購方認購其必備投資者股權的，應獲得占總出資額超過50%的其他投資者同意，并購方應符合該管理規定第七條對必備投資者的要求，并獲得審批機構批準；并購方受讓目標企業其他投資者股權的，須按目標企業合同的約定進行，并報審批機構備案。

根據《外商投資企業投資者股權變更【60】的若干規定》，企業投資者股權變更應經審批機關批準和登記機關變更登記。未經審批機關批準的股權變更無效【61】。企業投資者股權變更的審批機關為批準設立該企業的審批機關【62】，如果中外合資、合作企業中方投資者的股權變更而使企業變成外資 《外商投資創業投資企業管理規定》第四十一條。

《外商投資創業投資企業管理規定》第四十三條。【60】《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》第二條本規定所稱的外商投資企業投資者股權變更，是指依照中國法律在中國境內設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業（以下統稱為企業）的投資者或其在企業的出資（包括提供合作條件）份額（以下稱為股權）發生變化。包括但不限于下列主要原因導致外商投資企業投資者股權變更：

（一）企業投資者之間協議轉讓股權；

（二）企業投資者經其他各方投資者同意向其關聯企業或其他受讓人轉讓股權?。

【61】《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》第三條。【62】見注釋51。【59】【58】 6 企業，且該企業從事《外資細則》第五條所規定的限制設立外資企業的行業，則該企業中方投資者的股權變更必須經中華人民共和國對外貿易經濟合作部批準【63】。企業因增加注冊資本而使投資者股權發生變化并且導致其投資總額已超過原審批機關的審批權限的，則企業投資者的股權變更應按照審批權限和有關規定報上級審批機關審批。根據該法規的規定，目標企業為中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業的，股權認購須經批準目標企業設立的原審批機關審批，未經審批機關審批同意的無效；超過原審批機關審批權限的由上級審批機關審批同意。如果中外合資、合作企業中方投資者的股權變更而使企業變成外資企業，且該企業從事《外資細則》第五條所規定的限制設立外資企業的行業，則該企業中方投資者的股權變更必須經商務部批準。除法律、法規另有規定外，外商投資股份有限公司非上市股份的轉讓，參照上述內容【64】。(3)外商投資項目核準的規定：

外資并購涉及外商投資項目核準的【65】，應按《外商投資項目核準暫行管理辦法》的規定向外商投資項目核準機關申請項目核準【66】。根據《外商投資項目核準暫行管理辦法》第三條規定，按照《外商投資產業指導目錄》分類，總投資（包括增資額，下同）1億美元及以上的鼓勵類、允許類項目 見《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》第七條。第十六條規定，以國有資產投資的中方投資者股權變更的，企業還必須向審批機關報送下列文件：

（一）中方投資者的主管部門對該企業投資者股權變簽署的意見；

（二）國有資產評估機構對需變更的股權出具的資產評估報告；

（三）國有資產管理部門對上述資產評估報告出具的確認書。

【64】《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》第八條規定，股東認購的股份的轉讓應符合本規定第七條所規定的條件。發起人股份的轉讓，須在公司設立登記３年后進行，并經公司原審批機關批準。（第七條規定，公司的注冊資本應為在登記注冊機關登記注冊的實收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣３千萬元，其中外國股東購買并持有的股份應不低于公司注冊資本的２５%。）

【65】根據《外商投資項目核準暫行管理辦法》第二條規定，本辦法適用于中外合資、中外合作、外商獨資、外商購并境內企業、外商投資企業增資等各類外商投資項目的核準。

【66】外商投資項目核準和外商投資企業設立及合同、章程的核準，是外商投資管理分工中依次進行的兩個不同管理環節。外商投資項目核準是發展改革部門對于外商投資行為從維護經濟安全、合理開發資源、保護生態環境、保障公共利益、防止出現壟斷以及市場準入、資本項目管理等方面審核后，依法做出的行政決定。外商投資企業設立及合同、章程的核準是商務部門對中外合資、合作雙方所訂立的商務合同和外商投資企業章程審核后，依據外商投資項目核準文件和有關法規做出的行政決定。為方便投資者辦理審批手續，提高工作效率，目前許多地方政府提供“一站式審批”，商務部門和相關政府部門聯合辦公，對外商投資事項進行集中受理。【63】和總投資5000萬美元及以上的限制類項目，由國家發展改革委核準項目申請報告，其中總投資5億美元及以上的鼓勵類、允許類項目和總投資1億美元及以上的限制類項目由國家發展改革委對項目申請報告審核后報國務院核準。第四條規定，總投資1億美元以下的鼓勵類、允許類項目和總投資5000萬美元以下的限制類項目由地方發展改革部門核準，其中限制類項目由省級發展改革部門核準，此類項目的核準權不得下放。地方政府按照有關法規對上款所列項目的核準另有規定的，從其規定。增資項目的限額劃分以新增投資額為準【67】。

3、上市公司

有關上市公司收購，《上市公司收購管理辦法》規定，收購人通過證券交易所的證券交易持有一個上市公司的股份達到該公司已發行股份的30%時，繼續增持股份的，應當采取要約收購的方式進行。以要約方式收購上市公司股份，收購人應當編制要約收購報告書，并應當聘請財務顧問向中國證監會、證券交易所提交書面報告，抄報派出機構，對要約收購報告書摘要作出提示性公告。收購人依照前款規定報送符合中國證監會規定的要約收購報告書及本辦法規定的文件15日后，公告其要約收購報告書、財務顧問專業意見和律師出具的法律意見書。在15日內，中國證監會對要約收購報告書披露的內容表示無異議的，收購人可以公告其收購要約。收購人通過協議方式在一個上市公司中擁有權益的股份達到該公司已發行股份的30%、繼續進行收購的；或擬通過協議方式收購一個上市公司的股份超過30%，超過30%的部分，亦應當采用要約收購。收購人應在達成收購協議或者做出類似安排后的3日內對要約收購報告書摘要作出提示性公告，并按照本辦法第二十八條、第二十九條的規定【68】履行報告和公告義務，同時免 見發改委辦公廳《關于外商投資項目和境外投資項目核準有關問題的復函（發改辦外資〔2004〕1673號）》。

見本段上半部分有關收購人通過證券交易所的證券交易持有一個上市公司的股份達到該公司已發行股份的30%繼續增持股份的要約收購規定。【68】【67】 8 于編制、報告和公告上市公司收購報告書。收購人符合本辦法第六章規定的豁免申請條件的，收購人經向中國證監會申請獲得豁免后可免除發出要約。

并購方通過認購上市公司新增股權取得對目標企業控制權的，應根據《上市公司證券發行管理辦法》規定，核實上市公司是否取得證券監督管理機構的核準。根據《上市公司證券發行管理辦法》，上市公司申請公開發行證券或者非公開發行新股，應當符合國務院證券監督管理機構規定的條件【69】，由保薦人保薦，取得國務院證券監督管理機構核準。自中國證監會核準發行之日起超過六個月未發行證券的，核準文件失效，須重新經中國證監會核準后方可發行。上市公司發行證券前發生重大事項的，應暫緩發行，并及時報告中國證監會，該事項對本次發行條件構成重大影響的，發行證券的申請應重新經過中國證監會核準。并且，上市公司發行證券，應當按照中國證監會規定的程序、內容和格式，編制公開募集證券說明書或者其他信息披露文件，依法履行信息披露義務。

4、反壟斷審查

對并購交易進行反壟斷審查，在于確認并購交易是否符合反壟斷法的規定【70】。《反壟斷法》第三條規定：本法規定的壟斷行為包括：

（一）經營者達成壟斷協議；

（二）經營者濫用市場支配地位；

（三）具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中。并購交易涉及的壟斷性主要是有關經營者集中的規定【71】。根據《反壟斷法》的規定，經營者集中達到國 見《上市公司證券發行管理辦法》六到十三條、三十六到三十九條及《〈上市公司證券發行管理辦法〉第三十九條“違規對外提供擔保且尚未解除”的理解和適用--證券期貨法律適用意見第5號》（中國證券監督管理委員會公告〔2009〕16號）。

【70】《商務部關于外國投資者并購境內企業的規定》第五十一條規定，依據《反壟斷法》的規定，外國投資者并購境內企業達到《國務院關于經營者集中申報標準的規定》規定的申報標準的，應當事先向商務部申報，未申報不得實施交易。

【71】《反壟斷法》規定的經營者集中包括：經營者的合并、經營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經營者的控制權、經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。【69】務院規定的申報標準的【72】，應當事先向國務院反壟斷執法機構申報，未申報的不得實施集中【73】。國務院反壟斷執法機構作出不實施進一步審查的決定或者逾期未作出決定的，經營者可以實施集中【74】。對不予禁止的經營者集中，國務院反壟斷執法機構可以決定附加減少集中對競爭產生不利影響的限制性條件【75】。因此，如并購涉及壟斷交易的，應調查交易是否獲得國務院反壟斷執法機構的批準文件或逾期未作出決定的證明文件【76】；如反壟斷執法機構對不予禁止的交易決定附加減少集中對競爭產生不利影響的限制性條件的，還應對其限制性條件進行審查。

《國務院關于經營者集中申報標準的規定》第三條規定：經營者集中達到下列標準之一的，經營者應當事先向國務院商務主管部門申報，未申報的不得實施集中：

（一）參與集中的所有經營者上一會計在全球范圍內的營業額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計在中國境內的營業額均超過4億元人民幣；

（二）參與集中的所有經營者上一會計在中國境內的營業額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計在中國境內的營業額均超過4億元人民幣。第四條規定，經營者集中未達到本規定第三條規定的申報標準，但按照規定程序收集的事實和證據表明該經營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務院商務主管部門應當依法進行調查。

【73】《反壟斷法》第二十一條。【74】《反壟斷法》第二十五條規定，國務院反壟斷執法機構應當自收到經營者提交的符合本法第二十三條規定的文件、資料之日起三十日內，對申報的經營者集中進行初步審查，作出是否實施進一步審查的決定，并書面通知經營者。國務院反壟斷執法機構作出決定前，經營者不得實施集中。國務院反壟斷執法機構作出不實施進一步審查的決定或者逾期未作出決定的，經營者可以實施集中。

【75】《反壟斷法》第二十九條。【76】是否屬逾期作出決定，見《反壟斷法》第二十五、二十六條。【72】