第一篇：財產(chǎn)保全中輪候查封的效力認(rèn)定

財產(chǎn)保全中輪候查封的效力認(rèn)定

——廣州中院判決深聯(lián)公司訴逸濤公司等財產(chǎn)損害賠償糾紛案

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裁判要旨

輪候查封自在先的查封解除時自動生效，人民法院對已查封的全部財產(chǎn)進(jìn)行處分后，該財產(chǎn)上的輪候查封自始未產(chǎn)生查封的效力。

案情

原告深聯(lián)實業(yè)（深圳）有限公司（簡稱深聯(lián)公司）因與廣州千安房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（簡稱千安公司）之間的經(jīng)濟糾紛，向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會華南分會申請了仲裁。在仲裁期間，原告向廣東省廣州市南沙區(qū)人民法院申請財產(chǎn)保全。2007年11月8日，南沙區(qū)法院裁定查封了千安公司名下346586.3平方米的土地使用權(quán)。第一被告廣東逸濤集團(tuán)有限公司（簡稱逸濤公司）因與千安公司糾紛，在訴訟過程中，向廣東省高級人民法院申請財產(chǎn)保全。在第二被告中國投資擔(dān)保有限公司提供1億元限額擔(dān)保的情況下，2007年11月23日，廣東高院作出（2006）粵高法民一初字第5-2號民事裁定書，裁定查封千安公司名下346586.3平方米的土地使用權(quán)。廣州市國土資源和房屋管理局確認(rèn)該土地使用權(quán)被廣東高院輪候查封。

同年11月28日，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會裁定，千安公司應(yīng)以其自有的520畝（共計346586.3平方米）的國有土地使用權(quán)抵償其對原告的3.5億元債務(wù)，土地使用權(quán)過戶手續(xù)須在同年12月4日前開始辦理。依據(jù)已經(jīng)生效的上述文書，原告在12月依法向廣東高院申請執(zhí)行。

2008年3月7日，原告向廣東高院申請解除依據(jù)（2006）粵高法民一初字第5-2號民事裁定書作出的查封決定。廣東高院經(jīng)審查后，依法解除了對千安公司名下的346586.3平方米土地使用權(quán)的查封。

原告向南沙區(qū)法院起訴,請求法院判令第一被告賠償申請查封錯誤造成原告的經(jīng)濟損失1433.25萬元；判

令第二被告在1億元擔(dān)保限額內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

裁判

廣東省廣州市南沙區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，無論第一被告向廣東高院申請的輪候查封是否解除，都不會對原告申請執(zhí)行造成任何不利影響。原告主張第一被告申請查封錯誤，證據(jù)不足；原告據(jù)此主張第一被告賠償錯誤查封造成的損失，要求第二被告承擔(dān)連帶責(zé)任，沒有事實和法律依據(jù)，法院不予支持。法院判決：駁回原告訴訟請求。

廣東省廣州市中級人民法院二審判決：駁回上訴，維持原判。

評析

本案的關(guān)鍵在于逸濤公司申請財產(chǎn)保全是否錯誤以及深聯(lián)公司是否因為該財產(chǎn)保全遭受了損失。

一、財產(chǎn)保全申請錯誤及損失認(rèn)定

本案中，逸濤公司因與千安公司的另案糾紛向廣東高院申請財產(chǎn)保全，廣東高院于2007年11月23日作出查封涉案土地使用權(quán)的裁定，而深聯(lián)公司據(jù)以申請執(zhí)行的仲裁裁決于同年11月28日才作出，即逸濤公司申請查封涉案土地使用權(quán)時該土地使用權(quán)仍為千安公司所享有，故深聯(lián)公司主張逸濤公司申請財產(chǎn)保全錯誤，缺乏事實依據(jù)和法律依據(jù)。

深聯(lián)公司是否因逸濤公司對千安公司的財產(chǎn)保全申請遭受了損害？《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）第四條規(guī)定：“訴訟前、訴訟中及仲裁中采取財產(chǎn)保全措施的，進(jìn)入執(zhí)行程序后，自動轉(zhuǎn)為執(zhí)行中的查封、扣押、凍結(jié)措施。”《最高人民法院關(guān)于查封法院全部處分標(biāo)的物后輪候查封的效力問題的批復(fù)》（以下簡稱《批復(fù)》）規(guī)定：“人民法院對已查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)進(jìn)行拍賣、變賣或抵債的，原查封、扣押、凍結(jié)的效力消滅，人民法院無需先行解除該財產(chǎn)上的查封、扣押、凍結(jié)，可直接進(jìn)行處分。”由此可見，深聯(lián)公司依據(jù)生效的仲裁裁決申請執(zhí)行時，仲裁中采取的財產(chǎn)保全措施即自動轉(zhuǎn)為執(zhí)行中的查封措施，人民法院無需先行解除對涉案土地的查封措施即可對該土地進(jìn)行處分。因此，逸濤公司申請對該土地的財產(chǎn)保全并未對涉案土地過戶到深聯(lián)公司的名下產(chǎn)生障礙，也即并未損害深聯(lián)公司的利益。

二、輪候查封的效力認(rèn)定

《規(guī)定》第二十八條第一款規(guī)定：“對已被人民法院查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)，其他人民法院可以進(jìn)行輪候查封、扣押、凍結(jié)。查封、扣押、凍結(jié)解除的，登記在先的輪候查封、扣押、凍結(jié)即自動生效。”另外，《批復(fù)》中答復(fù)，根據(jù)《規(guī)定》第二十八條第一款，輪候查封、扣押、凍結(jié)自在先的查封、扣押、凍結(jié)解除時自動生效，故人民法院對已查封、扣押、凍結(jié)的全部財產(chǎn)進(jìn)行處分后，該財產(chǎn)上的輪候查封自始未產(chǎn)生查封、扣押、凍結(jié)的效力。

由此可見，輪候查封在作出時尚未發(fā)生效力，處于效力待定的狀態(tài)。輪候查封后，根據(jù)查封在先的人民法院對于查封財產(chǎn)的處分情形不同，可以出現(xiàn)以下三種情況：１.查封法院依法解除查封的，排列在先的輪候查封自動發(fā)生效力；2.查封法院對已查封的財產(chǎn)全部進(jìn)行處分后，該財產(chǎn)上的輪候查封自動失效，自始未產(chǎn)生查封的效力；3.查封法院對已查封的財產(chǎn)部分進(jìn)行查封時，根據(jù)《最高人民法院、國土資源部、建設(shè)部關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和國土資源房地產(chǎn)管理部門協(xié)助執(zhí)行若干問題的通知》第二十條規(guī)定，查封法院依法解除查封的，排列在先的輪候查封自動轉(zhuǎn)為查封；查封法院對查封的土地使用權(quán)、房屋全部處理的，排列在后的輪候查封自動失效；查封法院對查封的土地使用權(quán)、房屋部分處理的，對剩余部分，排列在后的輪候查封自動轉(zhuǎn)為查封。

本案中，逸濤公司對千安公司的涉案土地的輪候查封自始未發(fā)生查封的效力，只有在深聯(lián)公司對涉案土地的使用權(quán)執(zhí)行完畢仍有剩余時，該輪候查封才發(fā)生實際效力。因此，逸濤公司申請的輪候查封沒有對深聯(lián)公司的申請執(zhí)行造成任何損害，逸濤公司與擔(dān)保公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

本案案號：（2008）南法民一初字第298號，（2009）穗中法民二終字第533號

案例編寫人：廣州市南沙區(qū)人民法院 葉安東 劉迪雯

第二篇：輪候保全申請人能否參與查封財產(chǎn)分配

輪候保全申請人能否參與查封財產(chǎn)分配

2011年6月24日，尹某與周某簽訂借款合同，雙方約定：由尹某出借人民幣75.2萬元給周某，借款期限4個月，并由潘某擔(dān)保。后周某因經(jīng)營不善并轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，尹某于2012年7月26日訴至法院請求周某付還借款，并于當(dāng)日申請訴訟保全，法院依申請對周某的汽車配件生產(chǎn)設(shè)備一套予以查封。同日，張某因周某欠其借款及利息100.34萬元未還為由對周某的財產(chǎn)申請訴前保全，法院對周某的上述財產(chǎn)進(jìn)行了輪候查封。后法院經(jīng)公開開庭審理，分別支持了尹某、張某的訴訟請求。

2011年10月17日，因借款人及保證人未履行還款義務(wù)，尹某向法院申請執(zhí)行。執(zhí)行過程中，法院對查封的財產(chǎn)汽車配件生產(chǎn)設(shè)備一套于2012年1月10日予以拍賣，拍賣款為56.34萬元。2011年11月，張某亦申請執(zhí)行，并申請參與對輪候查封財產(chǎn)的分配。

分歧

該案在執(zhí)行中，對張某能否參與查封財產(chǎn)的分配存在分歧：

第一種意見認(rèn)為，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第88條“多份生效法律文書確定金錢給付內(nèi)容的多個債權(quán)人分別對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行，各債權(quán)人對執(zhí)行標(biāo)的物均無擔(dān)保物權(quán)的，按照執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施的先后順序受償”的規(guī)定，查封在先的優(yōu)先受償。另根據(jù)最高人民法院《關(guān)于查封法院全部處分標(biāo)的物后輪候查封的效力問題的批復(fù)》“人民法院對已查封、扣押、凍結(jié)的全部財產(chǎn)進(jìn)行處分后，該財產(chǎn)上的輪候查封自始未產(chǎn)生查封、扣押、凍結(jié)的效力”的規(guī)定，張某申請的輪候查封的保全措施自始沒有發(fā)生效力，故張某無權(quán)參與對輪候查封財產(chǎn)的分配。

第二種意見認(rèn)為，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第90條“被執(zhí)行人為公民或其他組織，其全部或主要財產(chǎn)已被一個人民法院因執(zhí)行確定金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié)，無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的，在被執(zhí)行的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前，對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人可以申請對被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配”的規(guī)定，張某有權(quán)申請參與該查封財產(chǎn)的分配。若被執(zhí)行人周某存

在其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)，先查封的債權(quán)人具有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，張某則無權(quán)申請參與輪候查封財產(chǎn)的分配。

評析

筆者同意第二種意見。雖然最高人民法院《關(guān)于同一法院在不同案件中是否可以對同一財產(chǎn)采取輪候查封、扣押、凍結(jié)保全措施問題的答復(fù)》明確了可以同一法院對同一財產(chǎn)可以采取輪候查封，并表明在一般情形下，先查封的債權(quán)人對查封財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)，但這與最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第90條的規(guī)定并不矛盾。也就是說，在一般情形下，先查封的債權(quán)人對查封財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)；但在特殊情況下，即當(dāng)債務(wù)人為自然人或其他組織的，其主要財產(chǎn)因為一個債權(quán)被查封、扣押、凍結(jié)，除此之外已沒有可以用來償還債務(wù)的其他財產(chǎn)時，對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人可以申請對該被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配，此時查封在先的債權(quán)人不再享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

本案中，關(guān)鍵問題在于被執(zhí)行人周某是否還存在其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)。若被執(zhí)行人周某存在其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)，則張某不應(yīng)參與該查封財產(chǎn)的分配；若被執(zhí)行人周某沒有其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)，則應(yīng)采取按照各個案件債權(quán)額的比例進(jìn)行分配，張某可參與該查封財產(chǎn)的分配。

（作者單位：山東省莒縣人民法院）

第三篇：財產(chǎn)保全續(xù)行查封申請書

財產(chǎn)保全續(xù)行查封申請書

申請人：。法定代理人：。被申請人。

申請事項：依法續(xù)行查封被申請人位于xxxxx小區(qū)的房產(chǎn)。

事實與理由：xxxxx公司與被申請人金融借款合同糾紛一案，申請人申請了強制執(zhí)行。現(xiàn)被申請人被查封的財產(chǎn)查封期限即將屆滿，申請人特依據(jù)法律規(guī)定申請續(xù)行查封。

此致 Xxxxx人民法院

申請人：

二〇年月日

第四篇：財產(chǎn)保全錯誤損害賠償如何認(rèn)定

訴訟保全是民事主體在訴訟前或訴訟進(jìn)行中，因一方行為或其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成其他損害，作為申請人向法院申請對一方財產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為，法院亦可依職權(quán)采取。

《民事訴訟法》 張被超額保全資金在凍結(jié)期間產(chǎn)生的貸款利息與活期利息差額，法院予以支持。北京市 供擔(dān)保。2012年12月25日，北京市朝陽區(qū)人民法院作出（2010）年朝民初字 驗收。涉案工程竣工日期為2007年11月25日。根據(jù)《北京市房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收備案表》，B-5#樓于2007年12月28日通過竣工驗收，竣工驗收備案文件于2008年1月2日收訖。

工程竣工后，遠(yuǎn)洋公司、正鵬公司就工程款結(jié)算問題有數(shù)次往來函件，但均未能就結(jié)算金額及索賠扣款達(dá)成最終一致意見。2010年，遠(yuǎn)洋公司向原審法院申請訴前保全并提供擔(dān)保，原審法院依據(jù)其申請，作出（2010）年朝民保字 長風(fēng)支行的銀行賬戶進(jìn)入款項52，950元；6月5日進(jìn)入1，328.15元，6月14日進(jìn)入160，000元和555，489.16元兩筆，6月21日發(fā)生存款利息784.92元，7月24日進(jìn)入款項294，500元。

訴訟中，山牡澤牡公司因銀行賬戶存款被凍結(jié)，于2013年6月6日向自然人諸健借款300萬元（借期一年、月息3分）用于公司經(jīng)營資金，并聘請律師等處理與天源投資公司的法律事務(wù)。

2013年8月29日，原審法院依據(jù)天源投資公司的撤訴申請，裁定準(zhǔn)許天源投資公司撤回起訴。2013年9月4日，原審法院將山牡澤牡公司的上述賬戶存款予以了解凍。之后，山牡澤牡公司提起本案訴訟，要求天源投資公司賠償其因財產(chǎn)保全所致的損失，中匯擔(dān)保公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

原審法院審理認(rèn)為，天源投資公司在山牡澤牡公司不存在借貸事實的情形下起訴山牡澤牡公司，并在訴訟中作為財產(chǎn)保全申請人，申請人民法院對山牡澤牡公司的財產(chǎn)進(jìn)行保全，致使山牡澤牡公司的銀行存款被凍結(jié)，生產(chǎn)經(jīng)營活動以及聲譽受到影響。而之后由于山牡澤牡公司的報案，在公安機關(guān)立案偵查后，天源投資公司撤回了對山牡澤牡公司的起訴。審查天源投資公司的起訴，客觀上系濫用訴訟權(quán)利，依據(jù)明顯不充分的基礎(chǔ)事實向人民法院提起訴訟，具有主觀上的過錯，承擔(dān)損害賠償責(zé)任不容置疑。關(guān)于山牡澤牡公司的損失，依據(jù)山牡澤牡公司陳述及舉證，發(fā)生于天源投資公司發(fā)起的訴訟中（不包括財產(chǎn)保全）及財產(chǎn)保全中。財產(chǎn)保全損失主要是由于存款被凍結(jié)而對外舉債發(fā)生的利息損失以及中介費損失、各項企業(yè)成本支出費用的利息損失、突遭變故的搬遷損失（包括房屋租賃毀約損失）、對外合同違約損失，訴訟損失主要是律師費、法律意見書費用及審計費用。但本案所需解決的，是因法律之特別規(guī)定而發(fā)生的損害賠償，僅局限于保全措施錯誤所致。所以，有關(guān)訴訟損失沒有法律依據(jù)。不予支持。

本案中，人民法院對山牡澤牡公司的財產(chǎn)保全措施只是凍結(jié)了山牡澤牡公司的銀行存款。因為保全措施，致使山牡澤牡公司一方被凍結(jié)的資產(chǎn)喪失了流動性。按照損害賠償?shù)淖罡咧笇?dǎo)原則，即損害賠償之目的在于損害之填補，以回復(fù)“應(yīng)有狀況”為依歸。所以，天源投資公司賠償?shù)氖巧侥禎赡倒镜谋槐ＨY產(chǎn)在無法流動狀態(tài)下所遭受的損失，填補被保全資產(chǎn)流動與非流動狀態(tài)下的利益差額。山牡澤牡公司的資產(chǎn)，原處于正常流動狀態(tài)，在山牡澤牡公司的運作下，從極端來說，有可能產(chǎn)生巨額利潤，或產(chǎn)生巨額虧損，利益結(jié)果處于不確定狀態(tài)。故天源投資公司的侵害，系利益損害結(jié)果大小不確定之侵害。因此，本案應(yīng)適用 賠償普通損害制度來確定山牡澤牡公司的損失范圍。首先，若在被保全后山牡澤牡公司仍需使用與保全金額相等的資產(chǎn)營運，必然要另外籌措資金，客觀上將向金融機構(gòu)等借貸，并支付相應(yīng)的貸款利息；其次，若天源投資公司不申請采取保全措施，山牡澤牡公司亦可將與保全金額相當(dāng)?shù)馁Y金委托貸款，以獲取貸款利息。故山牡澤牡公司的損失，是以保全金額為基數(shù)的貸款利息損失，相應(yīng)利息的計算應(yīng)參照中國人民銀行同期同檔次的貸款基準(zhǔn)利率。但事實是由于被凍結(jié)帳戶存款，山牡澤牡公司被迫向社會個人進(jìn)行融資，這也符合當(dāng)今向金融機構(gòu)借貸難而向社會機構(gòu)或個人高額融資的社會現(xiàn)狀。在被告沒有反駁證據(jù)予以否定山牡澤牡公司向個人借款一節(jié)事實的情況下，確認(rèn)山牡澤牡公司向社會個人借款300萬元的事實。但山牡澤牡公司被凍結(jié)賬戶存款合計2，732，682.12元，故應(yīng)以此金額計算對外借款數(shù)額。并且，山牡澤牡公司的借款月息3％也明顯高于民間借貸法律保護(hù)的利率范疇，故對于超出中國人民銀行同期貸款利率四倍以上部分不予認(rèn)定。關(guān)于山牡澤牡公司舉證的中介費損失、各項企業(yè)成本支出費用的利息損失、突遭變故的搬遷損失（包括房屋租賃毀約損失）、對外合同違約損失，與凍結(jié)銀行存款之間沒有因果關(guān)系，況且，各項成本支出費用的利息損失，又與支付借款利息存在重復(fù)計算。因此，以上各項亦不予認(rèn)同。

至于中匯擔(dān)保公司，為天源投資公司的財產(chǎn)保全申請?zhí)峁?dān)保，也應(yīng)依法對由于財產(chǎn)保全錯誤致使山牡澤牡公司的財產(chǎn)遭受損失而承擔(dān)相應(yīng)保證責(zé)任。涉案擔(dān)保函沒有明確承擔(dān)一般還是連帶保證責(zé)任，按照法律規(guī)定應(yīng)屬于連帶保證。遂判決天源投資公司支付山牡澤牡公司以2，732，682.12元計，自2013年6月6日至2013年9月4日期間，按中國人民銀行同期貸款利率的四倍計算的貸款利息損失；中匯擔(dān)保公司對天源投資公司的上述償債義務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。一審案件受理費3，953.88元，由天源投資公司、中匯擔(dān)保公司共同負(fù)擔(dān)。

上訴人中匯擔(dān)保公司不服原審法院上述民事判決，向本院提起上訴稱，山牡澤牡公司未能提供其借款的支付憑證及錢款用途，原審法院認(rèn)定山牡澤牡公司對外借款300萬元依據(jù)不足；申請保全系當(dāng)事人的權(quán)利，天源投資公司申請保全的行為本身不具有違法性，其撤訴行為亦不能足以認(rèn)定侵權(quán)事實的存在，原審法院對此認(rèn)定有誤。上訴人據(jù)此請求本院撤銷原判，改判駁回被上訴人原審訴訟請求。

被上訴人山牡澤牡公司答辯稱，不同意上訴人的上訴請求，請求駁回上訴，維持原判。被上訴人天源投資公司未發(fā)表答辯意見。

3、《中華人民共和國民事訴訟法》 被告申請保全原告財產(chǎn)過程中未盡到合理注意義務(wù)，給原告造成損失，應(yīng)對額外損失給予賠償，按照貸款利率四倍計算利息損失并無不妥。

在江蘇省鹽城市中級人民法院（2016）蘇09民終2693號江蘇德惠建設(shè)集團(tuán)有限公司與博思堂地產(chǎn)綜合服務(wù)股份有限公司因申請訴中財產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛案中，一審法院認(rèn)為原告要求被告賠償因房產(chǎn)被查封而向四川信托有限公司按年利率15.31%借款的利息損失不應(yīng)支持。首先，原告以明顯高于同期銀行貸款利率的利息借款，不恰當(dāng)?shù)財U大損失。其次，即使房產(chǎn)被查封而無法銷售以回籠資金，仍有合法融資渠道，無須高息向他人借款。因此，損失應(yīng)以央行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率為標(biāo)準(zhǔn)計算，超出部分屬于自行擴大損失，一審法院不予支持。二審法院認(rèn)為按照央行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率作為損失計算標(biāo)準(zhǔn)，仍有失公允，判決按照一審法院確認(rèn)損失額的百分之六十作為最終損失額。

對此，筆者贊同鹽城市中級人民法院做法。影響房屋銷售因素眾多，銷售本身也有時間跨度，即使被申請人的房屋未被查封，按照常理也不會即刻銷售完畢，按被保全房屋價值確定一個比例，該比例內(nèi)申請人賠償以央行基準(zhǔn)貸款利率計算的融資損失較合理。

江蘇省鹽城市中級人民法院

民 事 判 決 書

（2016）蘇09民終2693號

上訴人（原審被告）：博思堂地產(chǎn)綜合服務(wù)股份有限公司，住所地蘇州市高新區(qū)泰山路2號博濟科技創(chuàng)業(yè)園。

法定代表人：汪妹玲，該公司董事長。

委托訴訟代理人：謝群山、徐韜，江蘇百年東吳律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：江蘇德惠建設(shè)集團(tuán)有限公司，住所地鹽城市阜寧經(jīng)濟開發(fā)區(qū)花園路8號。

法定代表人：朱文亮，該公司董事長。委托訴訟代理人：林華麗，該公司員工。

委托訴訟代理人：盧長春，江蘇眾想律師事務(wù)所律師。

三、駁回江蘇德惠建設(shè)集團(tuán)有限公司其他訴訟請求。

一審案件受理費71350元、保全費5000元，合計76350元，由江蘇德惠建設(shè)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)55000元，博思堂地產(chǎn)綜合服務(wù)股份有限公司負(fù)擔(dān)21350元；二審案件受理費32758元，由江蘇德惠建設(shè)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)13072元，博思堂地產(chǎn)綜合服務(wù)股份有限公司負(fù)擔(dān)19686元。

本判決為終審判決。

審 判 長

呂偉平代理審判員

裴葭嘏 代理審判員

朱 倩

二〇一六年十月十三日 書 記 員

趙 靜

三、存貨保全

存貨保全在公司間糾紛中常出現(xiàn)，法院保全被申請人存貨，解除查封前貨物無法銷售、無法辦理抵押登記。存貨保全錯誤的損害賠償范圍包括跌價損失、倉儲費、管理費、違約金等。

湖北省高級人民法院（2015）鄂民一終字 酌情支持預(yù)期利益損失。上述兩項費用減去原告已領(lǐng)取的煤炭變現(xiàn)款就是原告因保全錯誤遭受的損失。

上海市 一中民終字 協(xié)議并約定了高額違約責(zé)任；且原告在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，既未告知被告，亦未向法院提出提供擔(dān)保并解除保全申請，放任損害結(jié)果發(fā)生。因此，即便損害結(jié)果客觀存在，原告亦對損害結(jié)果的發(fā)生具有重大過錯。被告申請財產(chǎn)保全及本院依申請采取財產(chǎn)保全措施時，原告并未對外簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，被告申請的財產(chǎn)保全措施雖是原告主張的損害后果的必要條件，但保全措施在通常情況下并不增加此種損害后果發(fā)生風(fēng)險，其在申請財產(chǎn)保全時亦不能預(yù)見此種損害結(jié)果的發(fā)生，因此法院認(rèn)為被告的錯誤財產(chǎn)保全與原告主張的損失之間不存在因果關(guān)系。

六、股票保全

股票價值時時波動，保全期間，股票價值易發(fā)生較大貶損，申請人是否要承擔(dān)相應(yīng)損失呢？

最高人民法院公報案例（2012）民申字第1282號李正輝訴柴國生財產(chǎn)損害賠償糾紛案中，法院認(rèn)為李正輝持有股票在被查封期間，如果認(rèn)為其存在損失，則存在如何計算損失問題。從雙方當(dāng)事人提供的材料分析，從2008年2月28日起至2010年2月22日期間，雪萊特公司股票收盤價，最高為15.33元/股，最低為3.75元/股，日平均收盤價為8.41元/股，低于解封日的價格。如果認(rèn)為李正輝持有的股票在查封期間存在損失，難以確定計算其損失的股票基價。對比2008年2月28日至2010年2月22日期間的平均價與2010年2月22日的股價，李正輝不存在損失。這則案例認(rèn)為若解除保全時股票的價格高于保全期間股票的平均價格，就不能認(rèn)為股票保全措施給被申請人造成損失。

另外實踐中有保全被申請人股票交易賬戶、基金交易賬戶的，保全措施不影響被申請人買賣股票或者申購贖回基金，但保全該賬戶會凍結(jié)等值于保全金額的資金，筆者以為這種保全錯誤損害賠償可參照錯誤保全銀行賬戶的損害賠償。

七、其他賠償

上面簡單整理了實務(wù)中比較常見的財產(chǎn)保全標(biāo)的以及錯誤保全損害賠償計算問題，另需注意的是，財產(chǎn)保全引起的侵權(quán)損害賠償訴訟中，被申請人往往還會主張名譽損失、解除保全擔(dān)保費、律師費等費用。對于名譽權(quán)損失，法院一般不予認(rèn)可，涉訴、保全行為并不會導(dǎo)致被申請人名譽受損，沒有因果關(guān)系，也缺乏損害后果。解除保全擔(dān)保費，是被申請人為了解除保全，就申請人申請的保全，在向法院另行提供擔(dān)保的情況下，解除該保全。保全一旦被認(rèn)定有誤，解除保全費用及相應(yīng)利息可獲法院支持。

青島市李滄區(qū)人民法院（2014）李民初字第2021號青島杰盛置業(yè)有限公司與李秀針、青島恒金鵬非融資性擔(dān)保有限公司因申請訴中財產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛一審案中，法院認(rèn)為涉案土地處于查封階段必然會影響原告開發(fā)經(jīng)營，原告為解除查封而支出的擔(dān)保費人民幣75萬元及利息應(yīng)當(dāng)屬于原告的合理損失。原告轉(zhuǎn)賬支付擔(dān)保費的時間為2013年12月18日，因此利息應(yīng)當(dāng)自2013年12月19日開始計算至兩被告賠償原告擔(dān)保費之日，原告主張擔(dān)保費利息計算至2014年8月28日未超過該期間，予以認(rèn)可。原告主張利息按照同期銀行貸款利率6%/年計算，合法有據(jù)，予以確認(rèn)。

實務(wù)中的律師費表現(xiàn)形式有三種，原訴（申請保全的訴訟）的律師費，保全錯誤侵權(quán)案中的律師費，被申請人為保全行為專門支付的律師費。前面兩項律師費一般不獲支持，原訴律師費和保全錯誤沒有因果關(guān)系，保全錯誤屬于一般侵權(quán)，一般侵權(quán)行為并沒有敗訴方承擔(dān)律師費的規(guī)定。上海市第一中級人民法院（2013）滬一中民四（商）終字第791號世貿(mào)公司與亞博公司因申請訴中財產(chǎn)保全損害責(zé)任糾紛二審案中，法院認(rèn)為世貿(mào)公司另要求亞博公司支付572號案和本案律師費及律師差旅費，無合同及法律依據(jù)，無法支持。不過也有例外，一些涉外案件中，法院認(rèn)為涉外當(dāng)事人委托中國代理律師的支出屬于保全錯誤導(dǎo)致的必要損失，支持侵權(quán)糾紛中被申請人的律師費請求。

第五篇：訴中財產(chǎn)保全申請書

訴中財產(chǎn)保全申請書

訴中財產(chǎn)保全申請書1

申請人:劉xx，男，漢族，x年xx月xx日出生，住x市x區(qū)x鎮(zhèn)x號。

被申請人:王xx，男，漢族，x年xx月xx日出生，住x市x區(qū)x小區(qū)四區(qū)x號樓x單元x號。

申請事項:

立即凍結(jié)被告銀行存款人民幣144000元或查封、扣押被申請人相當(dāng)于人民幣144000元的其他財產(chǎn)。

事實及理由:

申請人已就申請人與被申請人借款合同糾紛爭議向貴院提起訴訟。為了防止被申請人在訴訟期間轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條等相關(guān)規(guī)定，特申請貴院對被申請人采取凍結(jié)其銀行存款人民幣144000元或查封、扣押相當(dāng)于人民幣144000元財產(chǎn)的保全措施。被申請人房產(chǎn)(位于x市x區(qū)xx小區(qū)四區(qū)7號樓1單元601號，房產(chǎn)證號:x135600)。如因采取保全措施不當(dāng)造成被申請人財產(chǎn)損失的，由申請人承擔(dān)責(zé)任。

此致

x市x區(qū)人民法院

申請人:

年 月 日

訴中財產(chǎn)保全申請書2

申請人:xxxxxx，男,xxxxxx歲，漢族，xxxxxx省xxxxxx市人，xxxxxx個體服裝店店主，現(xiàn)住xxxxxx市xxxxxx區(qū)xxxxxx路xxxxxx號。

被申請人:xxxxxx，男，xxxxxx歲，漢族，xxxxxx省xxxxxx縣人，xxxxxx臺球廳老板，現(xiàn)位xxxxxxx市xxxxxx區(qū)xxxxxx路xxxxxx號。

請求事項:

請求扣押被申請人的8臺臺球案，并凍結(jié)被申請人銀行存款1萬元人民幣。

事實和理由:

xxxx年xxxx月xxxx日，被申請人向申請人借款2萬元人民幣，以開辦xxxxxx臺球廳。雙方約定一年之后還錢。xxxx年xxxx月xxxx日申請人向被申請人索要借款，被申請人以經(jīng)營狀況不好為由，拒絕還款。申請人于xxxx年xxxx月xxxx日訴于xxxxxx區(qū)人民法院，要求被申請人償還2萬元借款，法院已受理此案。xxxx年xxxx月xxxx日，申請人從朋友薛xxxxxx處得知，被申請人欲轉(zhuǎn)讓其臺球廳，并打算去南方作生意。

為防止被申請人轉(zhuǎn)移資金，實現(xiàn)申請人之合法債權(quán)，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第92條規(guī)定，特向人民法院申請訴訟財產(chǎn)保全，請求人民法院扣押被申請人8臺臺球案，并凍結(jié)其銀行存款1萬元人民幣，以保證判決的執(zhí)行。

此致

xxxxxx市xxxxxx區(qū)人民法院

訴中財產(chǎn)保全申請書3

申請人：xxxxxxxxx

被申請人：xxxxxxxxx

請求事項：xxxxxxxxx

1、請求依法扣押（凍結(jié)）被申請人價值xxxxxxxx元的xxxxxxx，申請保全的數(shù)額為人民幣xxxx元；

2、被申請人承擔(dān)全部的保全費用。

事實和理由：

xxxxxx年xxxxxx月xxxxxxx日，申請人與被申請人xxxxxxxx約定xxxxxxxxxxx，到期日為xxxxxx年xxxxxx月xxxxxxx日，到期后，被申請人并沒履行約定現(xiàn)申請人已對被申請人就該xxxxxxxxxx向你院提起訴訟，為維護(hù)申請人合法權(quán)利不受損害，保證本案裁判的有效執(zhí)行，特向你院提出保全申請，同時申請人依法提供相應(yīng)擔(dān)保。

擔(dān)保方式：申請人提交1.5萬元現(xiàn)金作為擔(dān)保。

此致

申請人：xxxxxxxxx

xxxxx年xxx月xxxx日

附：財產(chǎn)線索：

1、被申請人被申請保全財產(chǎn)所在地xxxxxxxxxx；

2、申請人將提供價值約xxxxxxxxx元的`xxxxxx擔(dān)保。

訴中財產(chǎn)保全申請書4

申請人：劉xx，男，漢族，xxx年xx月xx日出生，住x市x區(qū)x鎮(zhèn)x號。

被申請人：王xx，男，漢族，xxx年xx月xx日出生，住x市x區(qū)x小區(qū)四區(qū)x號樓x單元x號。

申請事項：

立即凍結(jié)被告銀行存款人民幣144000元或查封、扣押被申請人相當(dāng)于人民幣144000元的其他財產(chǎn)。

事實及理由：

申請人已就申請人與被申請人借款合同糾紛爭議向貴院提起訴訟。為了防止被申請人在訴訟期間轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條等相關(guān)規(guī)定，特申請貴院對被申請人采取凍結(jié)其銀行存款人民幣144000元或查封、扣押相當(dāng)于人民幣144000元財產(chǎn)的保全措施。被申請人房產(chǎn)（位于x市x區(qū)xx小區(qū)四區(qū)7號樓1單元601號，房產(chǎn)證號：xxx135600）。如因采取保全措施不當(dāng)造成被申請人財產(chǎn)損失的，由申請人承擔(dān)責(zé)任。

此致

x市x區(qū)人民法院

申請人：xxxxxxxxx

xxxxxxxxx年xxxxxxxxx 月 xxxxxxxxx日

訴中財產(chǎn)保全申請書5

申請人：

被申請人：

請求事項：

1、請求依法扣押（凍結(jié)）被申請人價值________元的_______，申請保全的數(shù)額為人民幣____元；

2、被申請人承擔(dān)全部的保全費用。

事實和理由：

______年______月_______日，申請人與被申請人________約定___________，到期日為______年______月_______日，到期后，被申請人并沒履行約定現(xiàn)申請人已對被申請人就該__________向你院提起訴訟，為維護(hù)申請人合法權(quán)利不受損害，保證本案裁判的有效執(zhí)行，特向你院提出保全申請，同時申請人依法提供相應(yīng)擔(dān)保。

擔(dān)保方式：申請人提交1.5萬元現(xiàn)金作為擔(dān)保。

此致

申請人：_________

_____年___月____日

附：財產(chǎn)線索：

1、被申請人被申請保全財產(chǎn)所在地__________；

2、申請人將提供價值約_________元的______進(jìn)行擔(dān)保。