第一篇:財產(chǎn)保全中案外人異議的法律依據(jù)
財產(chǎn)保全中案外人異議的法律依據(jù)
作者:張會敏 王延玲發(fā)布時間:2012-12-14 來源:黃陵縣人民法院網(wǎng)
【要點提示】
司法實踐中,案外人異議普遍發(fā)生在執(zhí)行階段,并有《中華人民共和國民事訴訟法》及《最高人民法院關(guān)于〈人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定〉(試行)》等相關(guān)規(guī)定作為依據(jù),在訴前及訴訟中的財產(chǎn)保全中,案外人異議的法律依據(jù)應(yīng)同樣適用執(zhí)行階段的案外人異議制度。
【案情】
原告何X,男,1956年7月20日出生,漢族,大專文化程度,陜西省黃陵縣人,陜西省社會科學院教授,現(xiàn)住陜西省西安市。
被告李X,男,1972年6月9日出生,漢族,陜西省黃帝陵管理局職工,現(xiàn)下落不明。
案由民間借貸糾紛
原告何X訴稱,原、被告系朋友關(guān)系,被告李X因開辦餐廳資金周轉(zhuǎn)不便,于2010年元月22日向原告借取現(xiàn)金291500元。雙方約定還款期限為2010年年底,利息每月每元0.03元從2010年2月1日起算。借款到期后,原告多次向被告催要未果,截止2012年4月1日,借款總利息為227370元,為此原告訴至本院,請求被告李X償還借款本金291500元,利息227370元。
原告何X為支持其訴訟主張,向法庭提交如下證據(jù):
第一組證據(jù):2010年元月22日欠條兩份,證明被告李X借取原告現(xiàn)金共計291500元,利息0.03元,自2010年2月1日起算;第二組證據(jù):黃陵縣城關(guān)派出所、黃帝陵管理局出具的證明一份,證明被告李X現(xiàn)下落不明。
被告李X未到庭,未提交書面答辯狀,也未向法庭提供證據(jù)。
【審判】
經(jīng)過對事實和證據(jù)的分析與認定,確認以下案件事實:
原告何X因銷售書籍與被告李X相識往來,2010年以前,被告李X以開辦餐廳為由,陸續(xù)向原告借取現(xiàn)金共計154000元,于2010年元月22日向原告出具一份154000元的總欠條,約定欠款利息自2010年2月1日起以每月每元0.03元計算。同日,被告李X再次向原告借款137500元,并出具欠條一張,約定欠款利息自2010年2月1日起以每月每元0.03元計算。兩張欠條總計291500元,均沒有約定具體還款日期。從2010年2月1日至2012年4月1日,欠款總利息為227370元。原告2010年7月第一次向被告追要欠款未果,后又多次催要,被告均借故推延。2012年4月原告發(fā)現(xiàn)被告下落不明,遂訴至本院,請求被告李X歸還本金291500元,并支付2010年2月1日至2012年4月1日的借款利息227370元。同時,原告何X向本院提出財產(chǎn)保全,要求查封被告李X在陜西省黃陵縣某處的房產(chǎn)一套,并提供擔保。2012年4月10日,本院依法查封被告李X的該處房產(chǎn),2012年8月23日,被告李X之妻美麗對查封房產(chǎn)提出異議,2012年本院就美麗提出的異議作出(2012)黃民初字第00165號民事決定書,裁定駁回美麗異議。
另查明,2010年2月中國人民銀行同類貸款基準年利率為5.40%,即月利率0.45%。
本院認為,原、被告系民間借貸合同關(guān)系,雙方均為真實意思表示,借貸合同合法有效。原、被告雙方未約定還款期限,因此原告有權(quán)隨時向被告主張還款,被告應(yīng)按約定向原告償還本金及相應(yīng)利息,故對原告主張被告償還本金291500元的要求予以支持;原、被告雙方約定借款利息為每月每元0.03元,已超出中國人民銀行同期同類貸款的基準月利率0.45%的四倍,對超出部分法律不予保護,本院按照中國人民銀行同期同類貸款基準月利率的四倍1.8%,對借款利率予以計算,利息期間為2010年2月1日至原告訴訟之日。依照《中華人民共和國合同法》第一百九十六條、第二百零六條、第二百一十條、第二百一十一條,《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第六條之規(guī)定,判決如下:
被告李X于本判決生效之日起一個月內(nèi)支付原告何X本金291500元,利息136422元(自2010年2月1日至2012年4月1日),共計人民幣427922元。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費8980元,由被告李X承擔。
財產(chǎn)保全費3110元,由原告何X承擔。
本案未上訴。
【評析】
1.財產(chǎn)保全中案外人異議的界定
案外人異議亦稱案外人執(zhí)行異議,是指案外人對執(zhí)行標的全部或者一部分主張自已享有權(quán)利,提出要求人民法院停止或變更執(zhí)行的請求。司法實踐中,案外人執(zhí)行異議普遍發(fā)生于執(zhí)行階段,我國《民事訴訟法》以及《最高人民法院關(guān)于〈人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定〉(試行)》對執(zhí)行階段案外人異議的審查處理均有規(guī)定。
關(guān)于什么是財產(chǎn)保全中案外人異議,雖然我國法律沒有統(tǒng)一規(guī)定,但是結(jié)合案外人執(zhí)行異議,我們可以得出這樣的概念:指在訴前或訴訟中的財產(chǎn)保全階段,案外人對法院采取強制措施執(zhí)行的標的主張權(quán)利,要求人民法院停止或變更強制措施的請求。
2.評議焦點
在訴前或訴中財產(chǎn)保全階段,案外人對法院采取強制措施執(zhí)行的標的提出異議,主張權(quán)利的情況較為鮮見,我國法律對此尚無明確規(guī)定。對于在財產(chǎn)保全階段的案外人異議的審查處理,我國司法界頗有爭議:一種觀點認為,財產(chǎn)保全階段案外人異議不應(yīng)適用執(zhí)行階段的案外人異議制度,因為財產(chǎn)保全是法院根據(jù)一方利害關(guān)系人的申請或依職權(quán),對另一方利害關(guān)系人的財產(chǎn)等采取的強制措施,其過程不屬于執(zhí)行階段,不能適用執(zhí)行程序中處理案外人異議的有關(guān)法律規(guī)定,而應(yīng)適用《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定:“當事人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的,可以申請復議一次?!庇杀簧暾埲讼驁?zhí)行法院申請復議,法院則以決定的方式回復復議決定;另一種觀點則認為,財產(chǎn)保全階段的案外人異議適用執(zhí)行階段的案外人異議制度,因為財產(chǎn)保全措施屬于對生效法律文書的執(zhí)行,亦屬于執(zhí)行行為。以上兩種觀點的關(guān)鍵之處是,財產(chǎn)保全是法院的強制措施還是執(zhí)行行為,在法律沒有對財產(chǎn)保全階段案外人異議作出規(guī)定的情況下,適用執(zhí)行階段案外人異議制度是否有足夠的法理依據(jù)。
3.筆者觀點
財產(chǎn)保全階段案外人異議應(yīng)適用執(zhí)行階段案外人異議制度,參照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十七條的規(guī)定“執(zhí)行過程中,案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的,人民法院應(yīng)當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查,理由成立的,裁定中止對該標的的執(zhí)行;理由不成立的,裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服,認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關(guān)的,可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟?!睂彶樘幚?。理由如下:
首先,財產(chǎn)保全措施亦屬于執(zhí)行行為,案外人對執(zhí)行標的主張權(quán)利的,可向執(zhí)行法院提出異議?!吨腥A人民共和國民事訴訟法》第二百二十四條規(guī)定:“發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分,由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。”財產(chǎn)保全措施的法律依據(jù)是人民法院的財產(chǎn)保全民事裁定,對發(fā)生法律效力的民事裁定的執(zhí)行,理所當然的應(yīng)屬于執(zhí)行程序,再者《最高人民法院<關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定>(試行)》第三條進一步明確:“人民法院在審理民事、行政案件中作出的財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行裁定,由審理案件的審判庭負責執(zhí)行。”由此可見,財產(chǎn)保全措施亦屬于執(zhí)行行為。
其次,既然財產(chǎn)保全屬于執(zhí)行行為,案外人對執(zhí)行標的主張權(quán)利的,向執(zhí)行法院提出異議是有相關(guān)法律依據(jù)的?!蹲罡呷嗣穹ㄔ?關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定>(試行)》第七十條明確規(guī)定“案外人對執(zhí)行標的主張權(quán)利的,可以向執(zhí)行法院提出異議?!薄吨腥A人民共和國民事訴訟法》
第二百二十七條進一步為案外人異議,提供了程序性的保障。
第三,從立法目的上講,也應(yīng)適用執(zhí)行階段的案外人異議制度。從法理上講由于司法實踐中案件的復雜性、多樣性,法律具有一定的滯后性。作為審判人員,我們應(yīng)該在現(xiàn)有的法律制度下,盡可能的保護利害關(guān)系人的合法權(quán)益,適時的對法律作一定的擴張解釋。執(zhí)行階段案外人異議制度的立法目的,是為了保護案外人的合法權(quán)益,為其提供合法的救濟手段和途徑,糾正人民法院和其他機關(guān)制作的生效法律文書的錯誤。同樣的道理,在法院采取財產(chǎn)保全措施中,案外人的合法權(quán)益也可能受到損害,同樣需要法律的保護,不能因為法律沒有規(guī)定,而棄之不顧,這有違立法目的。
最后,從反面講,如果說財產(chǎn)保全階段的案外人異議不能適用執(zhí)行階段的案外人異議制度,而是依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定適用復議制度,這樣處理更不合理。因為第一百零八條規(guī)定:“當事人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的,可以申請復議一次?!憋@然,該條規(guī)定的復議制度主題是財產(chǎn)保全案件中的當事人,而非案外人,適用本條來處理案外人對執(zhí)行標的的異議,顯然不合理。
綜上,在本案中,被告李X之妻美麗沒有參與本案審理,屬于與本案執(zhí)行行為有法律上的利害關(guān)系的案外人,在黃陵縣人民法院對執(zhí)行標的進行查封時,案外人美麗對執(zhí)行標的提出所有權(quán)異議,黃陵縣人民法院應(yīng)對此異議應(yīng)適用《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十七條的規(guī)定進行審查處理,理由成立的,裁定中止對該標的的執(zhí)行;理由不成立的,裁定駁回,案外人對裁定不服,認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關(guān)的,可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
【案件索引】
陜西省黃陵縣人民法院(2012)黃民初字第00165號
第二篇:財產(chǎn)保全異議申請書
篇一:財產(chǎn)保全異議申請書
申請人: xxxx有限公司XX分公司
住所:
負責人:
委托代理人:
被申請人:xxxx工程有限公司
住址:
法定代表人:
請求事項:
一、請求法院解除對申請人中國建設(shè)銀行寧夏區(qū)分行營業(yè)部的銀行賬戶xxxxxxxxxx內(nèi)的存款xxxxxx元凍結(jié);
二、請求法院責令被申請人賠償給申請人造成的經(jīng)濟損失xxxxx元。
事實理由:
一、被申請人保全申請人銀行賬戶錯誤,申請人不是本案適格被告,不能獨立承擔民事責任;
二、申請人與被申請人簽訂供貨合同是雙方真實意思表示,申請人要求被申請人繼續(xù)履行合同,不同意解除合同;
三、被申請人提供的商品混凝土存在嚴重質(zhì)量問題,應(yīng)當承擔違約責任,并賠償經(jīng)濟損失;
2010年11月1日,申請人與被申請人簽訂商品砼采購合同,雙方約定被申請人為XXX工程提供混凝土,截止2011年5月11日,被申請人提供的澆筑混凝土出現(xiàn)嚴重質(zhì)量問題,導致甲方XXX地產(chǎn)公司和XXX監(jiān)理分別發(fā)出工程暫停令,對已澆筑的不合格墻體進行砸除,重新澆筑,并責令停止使用被申請人提供的混凝土。為如期完工,申請人不得不高價購買第三方混凝土。故此,依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十一條規(guī)定:“質(zhì)量不符和約定的,應(yīng)該按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬等違約責任?!币虼?,申請人不同意解除合同,并依法提出反訴,要求被申請人重做、減少價款并賠償申請人的經(jīng)濟損失XXXXX元。
四、被申請人申請法院凍結(jié)中國建設(shè)銀行寧夏區(qū)分行營業(yè)部的銀行賬戶XXXXXXXXXXX系申請人的在中國人民銀行申請開立的基本賬戶,凍結(jié)該賬戶導致申請人無法進行正常經(jīng)濟往來,資金無法正常運轉(zhuǎn),并嚴重影響申請人的商業(yè)信譽,因此申請法院解凍該賬戶,申請人愿意提供其他財產(chǎn)予以擔保。即使被申請人的主張成立,其申請法院凍結(jié)的數(shù)額已超過應(yīng)予支付的金額。因此,被申請人應(yīng)予賠償凍結(jié)申請人的銀行賬戶給申請人的商業(yè)信譽造成的損失XXXXX元。
綜上,申請人根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟第九十六條、第九十七條的規(guī)定,申請人民法院對(20XX)銀民商初字第XXX號民事裁定書進行復議,作出變更裁定,解除對申請人銀行賬戶及存款XXXXXX元的凍結(jié),并要求被申請人承擔由于保全錯誤給申請人造成的經(jīng)濟損失XXXXX元。
此致
銀川市XX人民法院
申請人: XXX有限公司XX分公司
篇二:財產(chǎn)保全異議申請書
異議人:呂建林,男,1975年9月13日出生,漢族,戶籍地:浙江省麗水市蓮都區(qū)括蒼路288號,現(xiàn)住杭州市江干區(qū)九堡鎮(zhèn)蠶桑村6組3區(qū)191號,身份證號碼:***019。
貴院在(2014)杭西商初字第127號民事裁定書的執(zhí)行過程中,誤將異議人所有的號牌為A730YE的寶馬牌轎車,當作該案被執(zhí)行人的財產(chǎn)予以查封,異議人依法提出本執(zhí)行異議。
請求事項
請求貴院中止執(zhí)行,解除對異議人號牌為浙A730YE的寶馬牌轎車的查封措施。
事實與理由
異議人在辦理浙A730YE號牌的小型轎車過戶登記時,發(fā)現(xiàn)貴院依據(jù)(2014)杭西商初字第127號民事裁定書對該車輛進行了動態(tài)查封。異議人認為該車輛屬異議人從潘金霞購買所有,貴院不應(yīng)將該車輛作為該案潘金霞的財產(chǎn)進行查封。具體事實理由如下:
2014年3月25日之前,潘金霞就已經(jīng)將浙A730YE號牌的轎車轉(zhuǎn)讓給了異議人,異議人向潘金霞支付了轉(zhuǎn)讓價款,潘金霞將車輛交付給了異議人。2014年3月25日,異議人取得了浙A730YE號牌的轎車的《二手車銷售統(tǒng)一發(fā)票》,辦理了機動車轉(zhuǎn)讓手續(xù)。但因杭州市人民政府于開具發(fā)票當日發(fā)出《杭州市人民政府關(guān)于實行小客車總量調(diào)控管理的通告》(杭政函(2014)55號),該通告第六條規(guī)定,自2014年3月26日零時起至2014年4月25日24時止,全市暫停辦理小客車的注冊、轉(zhuǎn)移及轉(zhuǎn)入本市的變更登記。因此異議人無法及時辦理相應(yīng)的變更登記。之后,異議人也取得了之江公證處于2014年4月15日出具的(2014)杭之證確字第2668號公證書。該公證書也證明了異議人在2014年3月26日0時之前辦理了機動車轉(zhuǎn)讓手續(xù)。
異議人認為,雖然異議人未能在貴院查封之前辦理機動車所有人的變更登記,但均系杭州市政府突然出臺新規(guī)定造成的,并非異議人的原因,且異議人已經(jīng)在政策規(guī)定的日期之前開具了發(fā)票,辦理了轉(zhuǎn)讓手續(xù),也實際由出賣人交付占有了所購車輛。因此異議人已經(jīng)在2014年3月25日之前成為浙A730YE號牌轎車的所有人。貴院在此之后對該車輛進行查封屬查封錯誤,根據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條的規(guī)定,應(yīng)當中止標的的執(zhí)行。
根據(jù)上述事實理由,異議人特依法向貴院提出異議申請,望貴院依法中止對浙A730YE號牌轎車的執(zhí)行,解除查封措施。
此致
杭州市西湖區(qū)人民法院
異議人:
年 月 日
篇三:財產(chǎn)保全異議申請書
(適用雙方當事人為法人的情形)
申請人:(名稱)
住所地:
法定代表人:
委托代理人:(姓名、工作單位)
被申請人:(名稱)
住所地:
法定代表人:
申請人收到貴院(年份)ΧΧ經(jīng)初字第ΧΧ號《民事裁定書》。對該裁定書凍結(jié)申請人銀行存款ΧΧ萬元的裁定不服,依法申請復議,事實和理由如下:______________
根據(jù)以上事實,申請人根據(jù)《民事訴訟法》第九十六條、第九十七條的規(guī)定,申請人民法院對(年份)ΧΧ經(jīng)初字第ΧΧ號《民事裁定書》進行復議,作出變更裁定解除已被提走的ΧΧ萬元貨物存款的凍結(jié),并要求被申請人承擔由于申請錯誤造成申請人的經(jīng)濟損失。
此致
人民法院
申請人:(蓋章)
年 月 日
第三篇:財產(chǎn)保全異議申請
財產(chǎn)保全異議申請
申請人:勝利油田萬和石油工程技術(shù)有限責任公司
法定代表人:孫繼光董事長
申請事項:請求人民法院撤銷對陜西金昊石油技術(shù)服務(wù)有限公司的財產(chǎn)保全裁定。
事實及理由
2011年4月12日申請人與志丹縣勝大石油技術(shù)服務(wù)有限公司(以下簡稱:勝大石油公司)簽訂鉆機租賃合同,合同約定申請人將二部32型鉆機及配套鉆井設(shè)備(一部是32大慶Ⅱ型一130鉆機,一部是絞車JC-32鉆機)租與勝大石油公司;租賃期限為一年,即(2011年1月1日至2011年12月31日)。合同簽訂后申請人即交付以上設(shè)備給勝大石油公司。勝大石油公司接收設(shè)備后又轉(zhuǎn)租以上設(shè)備給陜西金昊石油技術(shù)服務(wù)有限公司(以下簡稱:金昊石油公司),雙方租賃期限也是一年(2011年1月11日—2011年12月31日)。且勝大石油公司也實際交設(shè)備給予金昊石油公司。租賃合同期滿后,金昊石油公司未返還設(shè)備給勝大石油公司,勝大石油公司也未返還設(shè)備給申請人。2012年6月金昊石油公司因涉案訴訟,被甘肅省慶陽市環(huán)縣人民法院將金昊石油公司的財產(chǎn)保全,其中包括申請人以上財產(chǎn),申請人認為環(huán)縣法院以上的裁定明顯錯誤,故請求人民法院撤銷保全裁定,返還以上財產(chǎn)給申請人。
此致
環(huán)縣人民法院
申請人:勝利油田萬和石油工程技術(shù)有限責任公司
法定代表人:孫繼元
2012年6月11日
附:
1、勝利油田萬和石油工程技術(shù)限責任公司與志丹縣勝大石油技術(shù)服務(wù)有限公司簽訂的鉆機租賃合同復印件一份(含40512隊定邊院內(nèi)設(shè)備交接書一份)。
2、志丹縣勝大石油技術(shù)服務(wù)有限公司與陜西金昊石油技術(shù)服務(wù)有限公司租賃合同復印件一份。
3、勝利油田萬和石油工程技術(shù)限責任公司營業(yè)執(zhí)照復印件一份
4、勝利油田萬和石油工程技術(shù)限責任公司組織機構(gòu)代碼證一份
5、勝利油田萬和石油工程技術(shù)限責任公司法定代表人身份證明一份
6、李志奎身份證復印件一份
授權(quán)委托書
委托人:孫繼光,性別:男,出生:1979年2月9日,住所:山東省東營市河口海康路南首,職業(yè):勝利油田萬和石油工程技術(shù)有限責任公司董事長。
受托人:李超,甘肅隆慶律師事務(wù)所律師。住所:慶城縣長慶醫(yī)院對面欣欣招待所三樓,電話:***。
現(xiàn)委托上列受托人在我與陜西金天石油技術(shù)公司和財產(chǎn)運還糾紛一案中,作為我方孫繼光訴訟代理人。
代理人李超的代理人權(quán)限:參與處理勝利油田萬和石油工程技術(shù)有限責任公司與陜西金昊石油技術(shù)服務(wù)有限公司財產(chǎn)糾紛在環(huán)縣的相關(guān)事務(wù)(不含訴訟)。
委托人:(簽訂)
年月日
證明
孫繼光同志系勝利油田萬和石油工程技術(shù)限責任公司的法定代表人,情況屬實。
勝利油田萬和石油工程技術(shù)限責任公司
2012年6月11日
第四篇:財產(chǎn)保全異議申請書
財產(chǎn)保全異議申請書
申請人: xxxx有限公司XX分公司
住所地:
負責人:
委托代理人:
被申請人:xxxx工程有限公司
住址:
法定代表人:
請求事項:
一、請求法院解除對申請人中國建設(shè)銀行寧夏區(qū)分行營業(yè)部的銀行賬戶xxxxxxxxxx內(nèi)的存款xxxxxx元凍結(jié);
二、請求法院責令被申請人賠償給申請人造成的經(jīng)濟損失xxxxx元。
事實理由:
一、被申請人保全申請人銀行賬戶錯誤,申請人不是本案適格被告,不能獨立承擔民事責任;
二、申請人與被申請人簽訂供貨合同是雙方真實意思表示,申請人要求被申請人繼續(xù)履行合同,不同意解除合同;
三、被申請人提供的商品混凝土存在嚴重質(zhì)量問題,應(yīng)當承擔違約責任,并賠償經(jīng)濟損失;
2010年11月1日,申請人與被申請人簽訂商品砼采
購合同,雙方約定被申請人為XXX工程提供混凝土,截止2011 1
年5月11日,被申請人提供的澆筑混凝土出現(xiàn)嚴重質(zhì)量問題,導致甲方XXX地產(chǎn)公司和XXX監(jiān)理分別發(fā)出工程暫停令,對已澆筑的不合格墻體進行砸除,重新澆筑,并責令停止使用被申請人提供的混凝土。為如期完工,申請人不得不高價購買第三方混凝土。故此,依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十一條規(guī)定:“質(zhì)量不符和約定的,應(yīng)該按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬等違約責任。”因此,申請人不同意解除合同,并依法提出反訴,要求被申請人重做、減少價款并賠償申請人的經(jīng)濟損失XXXXX元。
四、被申請人申請法院凍結(jié)中國建設(shè)銀行寧夏區(qū)分行營
業(yè)部的銀行賬戶XXXXXXXXXXX系申請人的在中國人民銀行申請開立的基本賬戶,凍結(jié)該賬戶導致申請人無法進行正常經(jīng)濟往來,資金無法正常運轉(zhuǎn),并嚴重影響申請人的商業(yè)信譽,因此申請法院解凍該賬戶,申請人愿意提供其他財產(chǎn)予以擔保。即使被申請人的主張成立,其申請法院凍結(jié)的數(shù)額已超過應(yīng)予支付的金額。因此,被申請人應(yīng)予賠償凍結(jié)申請人的銀行賬戶給申請人的商業(yè)信譽造成的損失XXXXX元。綜上,申請人根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九
十六條、第九十七條的規(guī)定,申請人民法院對(20XX)銀民商初字第XXX號民事裁定書進行復議,作出變更裁定,解除對
申請人銀行賬戶及存款XXXXXX元的凍結(jié),并要求被申請人
承擔由于保全錯誤給申請人造成的經(jīng)濟損失XXXXX元。
此致
銀川市XX人民法院
申請人: XXX有限公司XX分公司
二 O 一 一年 十 月二十六日
第五篇:財產(chǎn)保全異議申請書
異議人:XX,男,漢族,個體工商戶。
委托代理人:律師事務(wù)所律師。
異議人就昆明市人民法院在受理信用社訴DDD貸款糾紛一案中,查封扣押了車牌號為:12345的本田小車一輛提出異議如下:
異議請求:
請求法院解除對12345的本田車的保全,將車返還異議人。并責令保全申請人承擔異議人由此給異議人所造成的5000元損失。
請求理由:
法院于二〇〇四年十月十二日扣押的12345的本田小車的產(chǎn)權(quán)屬異議人所有,該案中原、被告相互勾結(jié)圖謀非法占有異議人的車,應(yīng)當解除扣押歸還異議人。其理由:
1.從事實上看:12345的車在昆明市車管所登記的戶主名為DDD,這是事實。但該車是DS(四川宜賓江安縣人)于二000年八月購買,DS是購買該車的實際車主,因為采用的是按揭方式,而DS因不是昆明市本地人,無法以自己的名義獲得銀行按揭,所以DS和DDD協(xié)商,DS所購車借DDD的名義向東風信用社進行按揭貸款。該車以DDD的名義按揭后,車一直由DS控制使用。在DS購買使用近三年后的2013年三月,實際車主DS經(jīng)與異議人協(xié)商后,達成DS將該車以255000元的價格出售給異議人的協(xié)議,異議人在支付了車款后取得該車。因此該車的所有權(quán)從2013年三月三日起歸異議人所有,現(xiàn)異議人已實際控制使用該車有一年半。該車按異議人與DS的購車協(xié)議,本應(yīng)當在二00三年八月前過戶到異議人名下,因DS的違約未能及時為異議人過戶,直到今年即二00四年八月,DS以要為異議人去昆明辦理過戶手續(xù)為由相誘,叫異議人將車開去昆明過戶,結(jié)果DS指使人采用暴力搶劫了異議人所有的12345號,在異議人報警后,西山區(qū)東風信用社也向昆明西山區(qū)公安局謊報DDD貸款詐騙,后經(jīng)公安局對西山區(qū)東風信用社的報案審查后認為不成立,公安局撤了案。但是東風信用社即通過貴法院采取財產(chǎn)保全扣押了異議人的車。我們有理由懷疑是原告和被告惡意串通,圖謀非法占有異議人的車,該車的所有權(quán)應(yīng)當屬異議人所有。
2.從法律上看: 12345車也應(yīng)當屬異議人所有。
根據(jù)公安部給最高人民法院執(zhí)行工作辦公室的《關(guān)于確定機動車所有權(quán)的問題的復函》(2000)98號:“根據(jù)現(xiàn)行機動車登記法規(guī)和有關(guān)規(guī)定,公安機關(guān)辦理的機動車登記,是準予不準予上道路行駛的登記,不是機動車所有權(quán)的登記。因此,公安機關(guān)登記的車主,不宜作為判別機動車所有權(quán)的依據(jù)?!焙凸膊拷o最高人民法院研究室回復的《關(guān)于機動車財產(chǎn)轉(zhuǎn)移時間問題的復函》:“根據(jù)現(xiàn)行機動車登記法規(guī)和有關(guān)規(guī)定,公安機關(guān)辦理的機動車登記,是是準予不準予上道路行駛的登記,不是機動車所有權(quán)的登記。因此,將車輛管理部門辦理過戶登記的時間作為機動車財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的時間沒有法律依據(jù)。”和最高人民法院《關(guān)于連環(huán)購車未辦理過戶手續(xù)原機動車主是否對機動車發(fā)生交通事故致人損害承擔責任的復函》:“連環(huán)購車未辦理過戶手續(xù),因車輛已交付,原車主不能支配該車的運營,也不能從該車的運營中獲得利益,故原車主不應(yīng)對機動車發(fā)生交通事故承擔責任。”而且合同法第一百三十三條規(guī)定:“標的物的所有權(quán)自標的物交付時起轉(zhuǎn)移,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?!?因此從法律上來講,12345車的所有權(quán)應(yīng)當屬異議人所有.從上述規(guī)定可以看出,異議人的所有的12345號車,雖然在公安機關(guān)登記的戶主是DDD,但不能因此認定其就是實際的車主;異議人與DS于二00三年三月三訂立購車協(xié)議后,即將該車交付異議人使用至今。即12345號車的所有權(quán)在一年半前就已經(jīng)歸異議人所有。因此,法院現(xiàn)在采取保全措施扣押的12345號,是屬于案外人即異議人的財產(chǎn),應(yīng)當予以解除扣押,并責令財產(chǎn)保全申請人賠償異議人因此所受的5000元的損失。
此呈
昆明市人民法院
異議人:
日期: