第一篇：談“釣魚”執法在行政執法取證中的違法點

談“釣魚”執法在行政執法取證中的違法點

一、上海城市管理行政執法局“釣魚”執法

2009年9月8日，上海白領張暉因好心幫忙搭載自稱胃痛要去醫院的路人，結果卻被城市交通執法大隊認定為載客“黑車”，遭扣車與罰款1萬元。同年10月14日晚，上海司機孫中界在上海閘航路上搭載男子陳某某，卻被原南匯交通行政執法大隊認定為“黑車”而截住，并暫扣了該車。經調查，以上兩位乘客都是交通行政執法大隊的“釣鉤”，其主要工作就是在上下班時間懇求搭車，并證明該車為“未取得道路運輸經營許可，擅自從事道路運輸經營”的“黑車”，然后由交通行政執法大隊進行查處，這些“釣鉤”從罰款中獲得提成。

一個成熟的“釣鉤”，月收入少則兩三千元，多則五六千元。這樣的“釣鉤”在上海有上千個，遍布各個區和街道。為了達到執法順利，一些執法大隊和“釣鉤”聯系在一起，讓“釣鉤”出面對付一些不老實、不甘被罰的司機，予以教訓。一種新興的產業鏈條儼然已經形成，而這鏈條的完善也確保了雙方利益的享有。正因如此，此前的上海“釣魚執法案”原告無一勝訴，使得“釣魚執法”在上海各區愈演愈烈。

二、“釣魚”執法在取證中的違法點

（一）對“釣魚執法”的基本認識

“釣魚執法”就是指偵查機關以實施對嫌疑人而言有利可圖的行為為誘餌，暗示或誘使其實施犯罪，待犯罪行為實施后將其抓捕的執法方式。最早是在刑事偵查領域應用的，在掌握一定證據的同時，為了抓獲已知犯罪嫌疑人，而通過“誘惑”方式，以利引誘，使其落網。上述案例是發生在交通運輸管理領域的“釣魚執法”，是由與交通運輸管理的執法機關有合作關系的“釣鉤”以各種原因騙取車主的同情，在車主允許其搭便車后，在車上強行留置“報酬”并作證，最終由交通運輸管理的執法機關認定車主“非法營運”并進行處罰。

在行政執法領域中，“釣魚執法”成為了幫助執法部門創收的工具。執法部門運用此手段并沒有查處幾輛真正的“黑車”，卻屢屢向樂于助人的普通市民開出了重重的罰單。

（二）對“釣魚執法”取證違法性的基本認識

1、行政程序中調查取證的原則

在行政執法取證之中，最重要的原則就是所謂的職權調查原則，也就是說行政機關有依職權調查事實真相的職責, 而與之相反的是行政相對人及第三人對案件事實真相調查僅負有限參與義務。在實踐之中涉及到具體的調查取證，主要要遵循職

權法定原則和比例原則。

職權法定原則就是指行政機關及其工作人員的行政權力必須有法律的明確授權,不能自行設定。行政機關要做到依法行政，首先必須有法律明確授予的行政職權，必須在法律規定的職權范圍內活動。非經法律授權，行政機關不能做出行政管理行為；超出法律授權范圍，行政機關也不享有對有關事務的管理權，否則都屬于行政違法。在調查取證方面表現為行政機關所享有的調查取證手段都必須法律規定的范圍內，不采用強制手段, 而由行政相對人自愿配合所進行的調查。而行政機關采取強制措施而實施的調查手段, 如強制搜查、扣押或者限制行政相對人的人身自由等, 則必須取得法律的特別授權。

比例原則是指行政主體實施行政行為應兼顧行政目標的實現和保護相對人的權益，如果行政目標的實現可能對相對人的權益造成不利影響，則這種不利影響應被限制在盡可能小的范圍和限度之內，二者有適當的比例。比例原則著眼于法益的均衡，以維護和發展公民權為最終歸宿，是行政法上控制自由裁量權行使的一項重要原則。在取證過程中表現為為了執行法律、法規及制裁行政違法行為，犧牲相對人的利益來完成取證。

2、“釣魚執法”取證違反了職權法定原則

上海市兩區交通行政執法大隊實施“釣魚執法”的職權于法無據。依據國家要求，打黑車有其合理性，但打黑車采取“以惡治惡”方法不可取，打擊時要將打擊黑車和好意搭乘嚴格區別開。上海市兩區交通行政執法大隊在收集證據的過程中，一味的追求結果，采用的方式超出了法律規定的職權范圍。在西方國家，為節省能源，政府還推廣拼車行為，所以僅憑“釣鉤”的證言，就認定幫助路人的車主為“非法營運”，是嚴重違背了公序良俗。用此種方式執法和取證嚴重違背了法律對執法機關認定的職權。

另外，對于上海市兩區交通行政執法大隊授權“釣鉤”進行執法取證，也超出了法定職權范圍。近年來，上海在查“黑車”實施“有獎舉報”過程中，職業舉報人(即所謂的“釣鉤”)是越來越多。一些“釣鉤”為拿獎勵而采取不正當、不規范的取證手段，有的執法大隊還與“鉤頭”簽訂了合同關系，使一些“釣鉤”以“放鉤取證”為業。在這種情況下，“釣鉤”并不算是交通執法大隊的執法人員，并無權進行調查取證。上海市兩區交通行政執法大隊隨意將法定的執法權力委托給沒有執法主體資格的個人去行使，采用市場化的方式將執法中的調查取證權委托出去，嚴重的違反了法律規定。

3、“釣魚執法”取證違反了比例原則

“釣魚執法”嚴重損害了行政相對人的利益，違背了比例原則。國務院2004 年頒發的《全面推進依法行政實施綱要》中規定“行使自由裁量權應當符合法律目的，排除不相關因素的干擾；所采取的措施和手段應當必要、適當；行政機關實施行政管理可以采取多種方式實現行政目的的，應當避免采用損害當事人權益的方式”。然而，上海兩區交通行政執法大隊實施“釣魚執法”時卻沒有避免采用損害當事人權益的方式。他們往往通過“埋伏”作戰，“當場抓獲”正在進行“非法營運”的私家車，并處以1萬至2萬元的行政罰款。他們在工商銀行或建設銀行擁有收取行政罰款的專用賬號。甚至在《閔行區交通行政執法大隊2007-2008年度創建文明單位工作總結》中提到，在兩年時間里，該大隊“查處非法營運車輛5000多輛”，“罰沒款達到5000多萬元”，“超額完成市總隊和區建管局下達的預定指標任務”。由此可以看出，上海兩區交通行政執法大隊實施“釣魚執法”的過程中，只顧著完成上級任務、爭取更多罰款的目標，完全沒有考慮過當事人權益。采用的手段嚴重地損害了政府的形象，嚴重地影響了執法的公正性。

三、“釣魚執法”取得的證據應依法排除

“釣魚執法”廣受詬病，具有嚴重違法性，在行政法專家中國政法大學副校長馬懷德教授看來 “其違法之處在于，非執法人員采用了引誘、欺詐、脅迫甚至暴力的方式取證，違反了執法取證的基本要求，事實上，通過這些方法獲取的證據是無效的，不能作為行政行為合法的證據”。

根據我國《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第57、58條的列舉，嚴重違反法定程序收集的證據材料；以利誘、欺詐、暴力等不正當手段獲取的證據材料；以違反法律禁止性規定或侵犯他人合法權益的方法取得的證據，不能作為認定案件事實的依據。在“釣魚執法”的過程中，行為人沒有違法意圖，而是執法人員通過誘使、刺激使其產生了違法意圖，進而才實施了違法行為，法律不應懲罰這種行為人，因為執法、司法機關不能為了懲罰犯罪而制造犯罪。

這可以看作行政證據中的非法證據排除。所謂非法證據排除規則，是指對非法取得的供述和非法搜查扣押取得的證據予以排除的統稱，也就是說，司法機關不得采納非法證據，將其作為定案的證據，法律另有規定的除外。從上述司法解釋來看，在我國嚴禁以非法的方法收集證據，凡是查證確實屬于威脅、引誘、欺騙等非法的方法收集的證據，不能作為定案的根據。上海的“釣魚執法”則省略了必需的法定程序，通過誘騙的方式栽贓當事人，然后逼迫當事人簽署放棄陳述申辯的聲明，從而達到高額罰款的目的。這樣取得的證據，屬于非法證據，理應排除。

四、結論

“釣魚執法”看似僅僅只是行政機關違法取證，但此方式性質極其惡劣，嚴重損害了法律、道德和人們的善良之心。法律與公眾都不能容許這種執法，是因為這種基于公共權力的執法行為與公平正義執法觀背道而馳。若一再放縱這些違法執法行為，他們將成為建設法治社會的一個危險的毒瘤，慢慢地侵蝕著國家行政機關機能，打擊社會公眾對政法信心。當一個執法部門為了私利而“執法”時，特別是引誘守法者“違法”時，社會對法律就會產生強烈的質疑。此時，若將執法部門違法取得的證據排除在外，不能作為行政處罰的證據，是能大大減少此類“釣魚執法”的出現。“釣魚執法”對社會主義法治社會的建設，造成了巨大的惡劣影響，一定要避免其再次出現。“釣魚執法”取得的證據依法排除，無疑使“釣魚執法”失去了存活的土壤，有利于防止其繼續產生。

五、參考文獻

[1]金自寧.論行政調查的法律控制[J].行政法學研究,2007,(2).[2]周剛志.論行政調查取證行為之合法性控制[J].江蘇行政學院學,2010,(2).[3]王亞明.行政調查取證的規制[J].長白學刊,2011,(1).[4]孫小靜,包蹇,王微.“釣魚執法”取證不當[J].決策,2009,(11).[5]田冰.論行政執法中陷阱證據的可采性認定及規制[J].北京人民警察學院學報,2010,(1).[6]應松年,莊漢.行政調查的現狀與未來發展方向[J].江蘇社會科學，2008，（5）.[7]楊宇冠.非法證據排除規則研究[M].中國人民大學出版社,2002.[8]包蹇.上海閔行釣魚執法案宣判執法大隊被判違法行政[N].人民日報,2009-11-19.

第二篇：曹康泰談行政執法責任制

國務院法制辦主任曹康泰談行政執法責任制

本報記者 石國勝

2006年10月18日

●推行行政執法責任制目前存在四大問題：

一、認識不到位，有的地方存在“說起來重要，做起來次要，忙起來不要”的現象；

二、工作進展不平衡，一些地方和部門還未完成任務；

三、工作質量和效果與《意見》要求還存在較大差距；

四、推行行政執法責任制工作的組織保障不夠有力。

２００５年７月國務院辦公廳下發《關于推行行政執法責任制的若干意見》。行政執法責任制推行一年來，各地工作貫徹落實得怎么樣，取得了哪些成果，還存在哪些問題？就此，國務院法制辦主任曹康泰接受了記者的采訪。

記者：行政執法責任制推行一年來，取得了哪些成效？

曹康泰：從國務院法制辦督促檢查的情況來看，主要取得了六大成效：

一、提高了認識，促進了觀念轉變。各級行政機關的領導和行政執法人員普遍認識到推行行政執法責任制是貫徹《全面推進依法行政實施綱要》、建設法治政府的重要抓手，初步改變了在行政執法中重權輕責的意識，基本實現了由“權力本位”向“責任本位”的轉變。

二、依法界定執法職責工作取得初步成效，基本厘清了行政機關的“權力清單”。截至今年５月３１日，北京、河北、湖北、湖南、甘肅等１９個地方和教育部、信息產業部、審計署等３０個部門完成了梳理執法依據工作，并公布了經審核確認的執法依據、執法主體、執法職權等結果。在此基礎上，這些地方和部門在各自權限范圍內修訂、廢止了一批與上位法相抵觸的執法依據，撤銷了一批不具備法定條件的執法主體，清理了一批不合格的執法人員。

三、創新了評議考核機制，強化了對行政執法行為的監督制約。一些地方和部門積極探索創新行政執法評議考核機制：黑龍江把內部考核與外部評議并重，采取明察與暗訪結合、點面結合、條塊結合、內外結合的方式進行評議考核；寧夏、江蘇、貴州等地方把評議考核結果納入政府目標管理。

四、抓落實行政執法責任，強化責任追究促進了廉政建設。重慶、海南等地方實施了行政首長問責制，廣西有的市縣要求執法部門主要負責人與政府簽訂執法責任狀，強化了一把手責任。各地方、各部門在嚴格追究違法責任的同時，還注重發揮執法激勵機制和典型示范作用。

五、加強了相關監督制度建設，初步建立起了推行行政執法責任制的長效機制。天津、福建、云南等地方和財政部、衛生部、林業局等部門制定、修改了有關規章或者規范性文件，建立、完善了行政執法人員資格管理制度以及行政處罰、行政許可、聽證、重大處罰備案等執法程序制度，完善了內部監督制度。

六、改善了行政執法機關和人員在群眾中的形象。貴州針對一些行政執法機關和執法人員“吃拿卡要”、侵犯投資者合法權益的突出問題，組織開展了專項執法檢查、保障外來投資服務質量評議、向社會公布評議結果等活動，改善了投資環境；稅務總局較早在全系統推行行政執法責任制，得到了群眾的廣泛認可。

記者：您認為目前各地推行行政執法責任制還存在哪些問題？

曹康泰：一是認識不夠到位。有的同志沒有從根本上認識到推行行政執法責任制工作的重要性、緊迫性，存在“說起來重要，做起來次要，忙起來不要”的現象。還有個別地方甚至錯誤地認為推行行政執法責任制是給自己定框框、找麻煩，會影響本地經濟發展，因而工作熱情不高、力度不大。

二是工作進展不夠平衡。按照《意見》要求，各地方、各部門應于今年４月底前完成推行行政執法責任制相關工作，但截至５月底，一些地方和部門還沒有完成任務。有的地方和部門甚至還在等待觀望，沒有開展相關工作。從總體上看，領導重視的地方和部門工作進展較快，領導不重視的地方工作進展較慢。

三是推行行政執法責任制工作的質量和效果與《意見》的要求還存在相當差距。從已完成的工作看，一些地方和部門對《意見》的要求把握不夠準確、理解不夠深入，工作質量和效果欠佳。例如：有的地方和部門未能結合新情況和《意見》要求，適時修訂過去制定的相關制度；有的尚未建立有效的責任追究機制，責任追究沒有落實，不敢追、不愿追的問題比較突出等。

四是有的地方推行行政執法責任制工作的組織保障還不夠有力。

記者：您認為要做好下一步的工作，除各地方、各部門加以重視以及國務院法制辦加強督促檢查外，還需要從哪些方面努力？

曹康泰：

一、要繼續做好分解執法職權、確定執法責任等工作。各地方、各部門要根據執法機構和執法崗位的配置，將其法定職權分解到具體執法機構和執法崗位。分解執法職權不得擅自增加或者擴大本部門的行政執法權限，要避免平行執法機構和執法崗位的職權交叉、重復，要有利于促進相互之間的協調配合。要根據行政執法部門和行政執法人員違反法定義務的不同情形，依法確定其應當承擔責任的種類和內容。要切實做到有責必問，有錯必糾。

二、要建立健全行政執法評議考核機制。各地區、各有關部門要高度重視通過案卷評查考核行政執法部門和行政執法人員的執法質量，要積極探索新的評議考核方法，利用現代信息管理手段，提高評議考核的公正性和準確性。

三、要切實加強市、縣兩級推行行政執法責任制工作的組織領導。推行行政執法責任制的重點在基層，有關部門要注意總結基層政府及執法部門推行行政執法責任制的經驗，切實負起責任。

《人民日報》(2006-10-18 第13版)

第三篇：談消防行政執法中的證據問題

談消防行政執法中的證據問題

摘要：調查取證是消防行政機關在消防行政執法中的重要工作，是消防行政機關作出行政裁決的必要前提。在消防行政訴訟中，證據是證明消防具體行政行為合法性的事實根據，是行政機關勝訴與否的關鍵環節。本文通過對消防行政執法中證據的概念、種類、收集方法、程序等方面的闡述，促進消防監督員不斷增強證據意識，注重在日常消防執法活動中做好證據材料的收集工作，從而提高消防執法工作質量。

關鍵詞：證據消防行政執法行政訴訟

隨著我國公民法律意識的不斷增強，特別是隨著WTO規則對政府依法行政的約束，今后越來越多的公民、法人或者其他組織都有可能與消防部門的行政爭議訴諸于法律，這就要求消防部門必須提高執法水平，依法行政，在行政處罰、許可、強制等消防行政執法過程中必須全面、客觀、公正地收集有關證據，以便在可能發生的行政訴訟中處于有利地位。

一、收集證據是消防行政機關的責任和義務

消防行政機關在作出行政裁決前，應當充分收集證據，而不能在毫無證據的情況下對公民、法人或其他組織作出行政行為。《行政處罰法》第30條規定，公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應當給予行政處罰的，行政機關必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰。《行政訴訟法》第32條規定，被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。由此可見，在消防行政訴訟案件中，作為被告的消防行政機關必須根據法律的規定，履行應負的舉證責任，即應提供在消防行政執法過程中收集的證據。對拒絕履行法定職責而提起的要求履行之訴，消防行政機關也應承擔舉證的義務，主要是證明其不作為行為合法的證據，如當事人舉辦大型活動不具備消防安全條件的證據，建設單位未按審核批準的消防設計進行施工的證據等。相反，如果作為被告的消防行政機關未能適當履行或拒絕履行舉證義務，人民法院則會判決撤銷被訴具體行政行為或責令限期作出新的具體行政行為，隨之而來的則是對行政相對人的行政賠償。可見，證據在消防行政訴訟案件中的重要作用，因此，我們在消防行政執法中必須全面、認真地收集、審查、保全證據，以在可能發生的行政訴訟中不致被動。

二、消防行政訴訟證據及種類

消防行政訴訟證據是指在消防行政執法中用以證明案件事實的材料。《行政訴訟法》第31條規定，證據主要有書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結論、勘驗筆錄及現場筆錄等七種證據。在消防行政執法中主要表現為：

1、書證。即以語言文字、圖形符號等所記載的內容表達的與案件事實有關的人的思維或行為的證據，是行政訴訟中最主要的證據形式。如責令限期改正通知書、復查意見書、行政處罰決定書等。

2、物證。即用來證明案件事實的物品或痕跡。如不符合消防技術標準的干粉滅火器，火災現場遺留的開關盒及金屬熔珠等。

3、視聽材料。即通過錄音、錄像、掃描等技術手段將聲音、圖像及數據等轉化為各種記錄載體上的物理信號，并可通過上述過程的逆過程再現和回放，以證明案件事實的證據。如對證人陳述的錄音、對火災現場的錄像等。

4、證人證言。即了解案件事實真實情況的證人對案件事實所作的言詞陳述。如火災現場目擊者作的證言。

5、當事人陳述。即本案當事人就其所了解的案件真實情況所作的言辭陳述。如在消防行政立案調查時當事人所做的陳述和辯解，在火災事故調查時對案件當事人做的詢問筆錄等。

6、鑒定結論。即鑒定人運用自己的專業知識，利用專門的儀器、設備，就與案件有關的專門問題所作的技術性結論。如電業部門作出的專家鑒定，國家消防產品質檢中心對抽檢的某種消防產品作出的檢驗報告。

7、勘驗筆錄和現場筆錄。勘驗筆錄是指行政機關工作人員對能夠證明案件事實的案發現場或難以當庭出示的證據所作的勘察、測量、校驗記錄。如對某加油站與周圍建筑的防火間距的測量記錄,火調人員對火災現場的勘察記錄。現場筆錄是行政機關工作人員在行政執法過程中對現場處理情況所作的書面記錄。如在消防監督檢查時，監督員當場要求某音樂廳將疏散通道的雜物清除的書面記錄。

三、證據收集的方法

掌握證據收集的一般規律，學會證據收集的方法，有利于我們在執法過程中更加全面、客觀的收集有關證據，從而保證我們能夠依據所調查的案件情況依法作出正確的處理決定。

1、主動及時地收集

作為從事具體執法活動的消防監督員，都知道執法過程的復雜性與嚴謹性，所以一旦承辦的審核審批事項或處罰案件被受理、立案，即應主動、及時地收集相關證據材料。如建審人員主動對建筑工程項目特別是其中的隱蔽工程進行跟蹤監督，并做好檢查記錄，確保在以后工程竣工時能夠準確、順利驗收；火調人員接到調查任務后，在第一時間趕赴現場，進行調查、訪問，往往能獲得大量準確、真實的證據材料；案件承辦人員則應及時對當事人進行訊問，提取現場證據。例如1994年10月，上海友誼商店在擴建施工過程中發生火災。上海市消防局以違法儲存易燃易爆危險物品為由對施工單位達高建筑工程有限公司依法給予罰款八千元的處罰，達高公司不服向黃埔區人民法院提起行政訴訟要求撤銷行政處罰。由于上海市消防局在火災后能夠及時開展火災事故調查，在訴訟中向法庭舉出了大量的人證、物證，不僅有該公司倉庫保管員的證言，還舉出現場儲存過大量的細木板和彩條帶、易燃涂料等證據材料，正是這些易燃物品加速了火災的蔓延和擴大，造成了嚴重的后果。由于證據充分，黃埔區人民法院判決維持了行政處罰決定。上海市消防局贏得了上海市第一起消防行政訴訟案。主動及時的收集證據，避免了一些證據材料因自然或人為因素而滅失、變化，為正確實施行政行為提供了關鍵、有利的證據。

2、全面深入地收集

消防監督員應把證據材料的收集工作貫穿于整個執法活動的全過程，從受理、立案開始時就要不斷開展收集工作，并且及時補充、完善證據材料。如建審人員在建筑工程項目審核或驗收中不僅要注意保存相關的消防設計圖紙，還應要求其提供建筑工程自動消防系統的檢驗報告、所使用的消防產品的檢驗報告，施工單位的施工報告等，有時還應要求提供防雷、防靜電檢測報告、建筑設計變更說明等相關資料；在案件查處中除當事人陳述、證人證言外，還要注意收集相關書證、物證及視聽資料等等。全面、細致深入的證據收集，保證了各項執法行為的準確性。

3、有目的有計劃地收集

消防監督員應根據各項執法行為的具體情況收集證據材料。首先，要有切合實際的計劃、方案，有目的地收集證據，杜絕隨意性。其次，在收集證據時，重點要針對容易混淆概念、模棱兩可或敏感的環節進行材料收集，一旦發生爭議，使自己能夠“說得清”，立于不敗之地。2002年央視女主持人沈旭華墜樓身亡家屬狀告北京市消防局的著名案例就充分說明了這一點。在這起訴訟案中，原告認為北京市消防局違法出具消防驗收合格意見書并間接導致了意外墜樓慘案的發生，要求西城區人民法院撤銷北京市消防局對張生記酒樓作出的消防驗收合格行為。北京市消防局舉證指出沈旭華墜樓區既不是該局驗收合格的安全出口，更不是消防專用通道，該樓梯雖未完工，但不影響其他經消防驗收合格的建筑投入使用，根據國家有關消防規定，2座樓梯可以滿足人員最低疏散要求，該酒樓在消防驗收時具備使用條件，沈旭華意外死亡與

消防驗收無因果關系。由于北京市消防局就消防驗收中疏散出口的概念、數量這一容易混淆、敏感的環節予以了澄清，并對施工期間的樓梯與消防驗收范圍內的疏散樓梯做了明確的區分，舉出了該酒樓符合消防驗收條件的合法證據，所以得到了西城區法院維持驗收合格行為的判決，北京市消防局在這起轟動一時的消防行政訴訟案中取得勝訴。再次，要明確收集的具體實施步驟和方法，并預想可能出現的變化，采取應對措施，如對高層、地下建筑工程的審核或驗收中事先列出收集的重點和注意事項等，比如主要看建筑自動消系統工程、防煙防火分區、疏散樓梯間等是否符合要求。

4、用科學技術手段收集

消防監督員應注重把現代科學技術應用于證據材料的收集工作之中，豐富收集證據材料的方法。在日常各項執法活動中廣泛利用感煙感溫探測器試驗裝置、數字測距儀、試水壓力檢測裝置、數碼照相機、錄音機、攝像機等相關器材，通過這些科技手段收集的證據材料具有高度的準確性、逼真性和直觀性。如在建筑工程進行消防驗收時，對工程現場的自動報警、自動噴水等消防設施進行測試，對建筑之間的防火間距進行測量等，并保留測試、勘察記錄，對公眾聚集場所使用、開業前進行消防安全檢查時，可實地進行數碼照相、攝像，將原始狀態固定保存，這樣有利于今后消防監督檢查的開展，并且實現了證據的保全。

四、證據收集中應注意的幾個問題

1、關于證據保全的問題。在消防行政執法中可能會出現證據滅失或以后難以取得的問題。如證據由于火災事故現場可能被清理而滅失，由于建筑的改建或裝修而被覆蓋，或由于責任人為逃避責任而被人為轉移或隱藏等。為了保留證據，執法人員有權對證據先行登記保存。《行政處罰法》第37條第二款規定，行政機關在收集證據時，可以采取抽樣取證的方法；在證據可能滅失或以后難以取得的情況下，經行政機關負責人批準，可以先行登記保存，并應當在七日內作出處理決定，在此期間當事人或者有關人員不得銷毀或轉移證據。這為我們在執法中收集證據提供了有力的法律保障。需要我們注意的是，證據保全的程序是必須“經行政機關負責人批準”；在時間上的要求是“應當在七日內及時作出處理決定”。

2、收集證據應符合法定程序。《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第30條規定，被告嚴重違反法定程序收集的證據，不能作為認定被訴具體行政行為合法的根據。可見，法律對行政機關收集證據的程序也作了嚴格的規定。消防行政機關進行調查取證時應當履行必要的法定程序，在消防檢查、火災事故調查、消防審核驗收等消防執法活動中，執法人員不得少于兩人，并應當向被調查人出示執法證件。在調查取證過程中，為保證公正執法，執法人員與行政相對人有直接利害關系的，應當回避。

3、“先取證，后處罰”是消防行政處罰的最基本原則。《行政訴訟法》第33條規定，在行政訴訟過程中，被告不得自行向原告和和證人收集證據。《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第30條規定，被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后自行收集的證據不能作為認定被訴具體行政行為合法的根據。可見，消防行政機關在作出具體行政行為之前，行政機關即應掌握作出該行為所需要的全部必要事實，而不能在作出裁決后或訴訟開始之后再向原告和證人收集證據。

第四篇：在行政執法中宣傳人防

在行政執法中宣傳人防

十堰人防 雷明輝

說到人防宣傳工作，大家就會想到建立宣傳欄、發放宣傳資料等形式。本人經過幾年在人防稽查所的工作實踐感到，事實上每次外出執法活動就是對人防法規、人防相關知識的一次很好的宣傳。尤其是對照科學發展觀的要求，在倡導以人為本，樹立科學發展觀，建立和諧社會的今天宣傳解釋工作特別是在行政執法中做好宣傳解釋工作顯得尤為重要。

首先，做好宣傳解釋工作可以消除執法對象的對立抵觸情緒，從而取得相對人的理解和支持，提高履行人防義務的自覺性。例如我們在催繳人防工程易地建設費的執法活動中，很多項目開發單位就認為，人防就是收錢，給企業增加負擔。這時我們就對相關人防法規進行解釋，首先人防工程易地建設費不是必須要交的費用，如果項目按規定配套建設了符合人防戰術要求的防空地下室，就可以不用繳納人防易地建設費。收費不是目地，我們的政策是“以建為主，以收促健”。另外，費用的名稱之所以叫“易地建設費”，是指由于該項目未建防空地下室，人防主管部門將這筆建設費用收起來之后，統一規劃后，統一建設，這也就是所謂的“易地建設”的來由，并且這筆費用，建設單位交了也是在市財政局的預算外資金管理局統一管理，用于公用的人防工程建設

經費，例如我市的文化廣場人防工程建設資金就來源于此，人防工程易地建設費，只能用于人防工程建設，我們人防辦是不能自由開支使用的。通過這樣的宣傳解釋相關單位明白了收納的緣由，交費的主動性也就提高了。

第二，做好宣傳解釋工作可以增強行政執法透明度，提高人防形象，減少不正之風的發生。我們的收費標準、要求、辦事程序在市行政服務中人防窗口都進行了公示。我辦也采取多種形式做了大量的宣傳工作，在公開辦事程序，提高政府形象方面取得了一定成果，但這些并不代表政務公開陽光操作的要求完成了，由“靜態公開”到“動態公開”實現政府工作的真正透明，還需要做很多工作。其中就應包括大量的經常性的宣傳解釋工作。一談到行政收費，繳費單位就總想著能少交一點，緩交幾天等。首先我們就說國家規定任何單位和人人都沒有減免人防工程易地建設費的權力，我們只有按照國家規定的收費標準進行收費的權力，想減免別說我們，就是辦領導都沒有這個權力，同時我們也會把相關的減半征收的政策，也就是鄂價費[

]206號文件規定的5種減免防空地下室易地建設費的條款告知對方。因此做好宣傳解釋工作把知情權交給行政相對人，既是增強透明度，提高政府形象的需要，又是加強群眾監督減少不正之風發生的有效途徑。

第三，在執法活動中，做好宣傳解釋工作可以使普法工作的

途徑變以的更為便捷、更為有效。同時可以進一步提高我們這些一線執法人員的自身素質和執法隊伍的整體素質。我們人防法的宣傳做到了進社區、進黨校播放宣傳視頻短片，舉辦大型活動，不能不看到人民群眾的人防意識普遍有所提高。這些工作都功不可沒。但真正最需要了解人防法律法規的開發商、工程建設單位卻缺少認知途徑，很多的違法行為，尤其是破壞防空地下室的違法行為，都是在不知法不懂法的情況下發生的，這就需要我們在執法過程中對開發商，工程建設單位，有針對性進行人防法規、人防知識的宣傳。我們執法者對執法對象的宣傳解釋工作是最直接最有針對性，受教育程序最深刻，效果最佳的普法方式。

另一方面，宣傳解釋工作的實施過程必然促執法者不斷學懂弄通相關人防法規法規和防空知識，不斷地培養文明的語言表達方式和好的工作訪求去適應工作的需要，產檔普使熱人員從過去的“要我學”變成“我要學”從而有效提高個人和執法隊伍的整體素質。

第五篇：談鄉鎮企業行政執法的重要作用

《中華人民共和國鄉鎮企業法》于1997年1月1日實施，宣告了鄉鎮企業從此有了自己的法律，同時也宣告了鄉鎮企業行政管理部門成為執法單位和執法主體。《鄉鎮企業法》從法律上對鄉鎮企業具有哪些作用，規定的行政執法任務是什么?主管部門如何擔負起執法主體的職責，發揮行政執法的重要作用，是各級鄉鎮企業行政主管部門職能轉變的新課題。

一、《鄉鎮企業法》把鄉鎮企業的改革與發展納入了法制軌道，對政府管理部門依法管理和監督提出了要求《鄉鎮企業法》共43條，這部法開宗明義是“為了扶持和引導鄉鎮企業持續健康發展，維護鄉鎮企業合法權益，規范鄉鎮企業行為”。《鄉鎮企業法》的實施，使鄉鎮企業的改革與發展有章可循，有法可依。第一，鄉鎮企業發展具有了法律基礎。長期以來，農民辦企業是沒有法律保障的，曾受過較長時期的議論、批評、反對和責難，黨的十一屆三中全會以后直到《法》的頒布實施，鄉鎮企業逐步有了經濟地位、政治地位和法律地位，和其他經濟成份一樣，成為市場經濟的主體，說明發展鄉鎮企業是合法的。第二，扶持鼓勵政策進一步法制化。《鄉鎮企業法》中有1/4的條款明確規定對鄉鎮企業實行鼓勵政策，從而使國家對鄉鎮企業的扶持發展政策以法律的形式固定下來。這些包括依法實行稅收優惠政策、信貸優惠政策、設立發展基金、鼓勵人才到鄉鎮企業工作、鼓勵企業開展各種經濟技術合作與交流、建立出口商品生產基地、增加出口創匯等等，說明如果不落實政策，同樣是違法行為。第三，鄉鎮企業生產經營行為依法規范。《鄉鎮企業法》對鄉鎮企業的發展規劃、技術改造、產品質量、土地使用、資源開發、環境保護、勞動保護、財務管理等生產經營方面都依法明確規定，說明鄉鎮企業發展必須依法規范經營。第四，鄉鎮企業合法權益受到法律保護。《鄉鎮企業法》對鄉鎮企業的財產所有權、經營權、用人權、法人代表權等明確規定不容侵犯，對不合理的企業負擔行為有權拒絕，使企業的合法權益有了法律保障，說明廣大干部職工可以用法律來維護自己的合法權益。第五，政府部門對鄉鎮企業施政應當依法管理、依法監督。《鄉鎮企業法》的頒布實施，是鄉鎮企業發展史上的里程碑，也是鄉鎮企業的發展步入了法制化軌道的標志。市場經濟是法制經濟，鄉鎮企業必須依法享受權力和盡義務，管理市場主體的行政部門要學法、懂法、用法、依法行政、依法促進鄉鎮企業發展。

二、鄉鎮企業行政主管部門執法的任務及措施

1、《鄉鎮企業法》明確了鄉鎮企業行政管理部門的行政執法任務，總的要求可以歸納為兩個方面，一是扶持保護，二是引導規范。具體任務有以下八個方面：(1)登記備案。依法設立的鄉鎮企業，應當向當地鄉鎮企業行政管理部門辦理登記備案手續。農業部對此還做了專門規定，并定為法律程序。(2)確認鄉鎮企業資格。《河北省實施鄉鎮企業法》規定向鄉鎮企業頒發《鄉鎮企業資格證書》，鄉鎮企業可以憑資格證書享受優惠政策。(3)督促、協調有關部門落實對鄉鎮企業的優惠政策。(4)對鄉鎮企業的設立有指導和監督的權利(5)對侵犯鄉鎮企業合法權益的某些行為可以單獨查處。(6)可以單獨受理鄉鎮企業對向鄉鎮企業非法收費、攤派或者罰款的單位和個人的控告檢舉，并依法采取措施。(7)可以單獨查處鄉鎮企業自身的某些違反行為。(8)協助其它有關部門查處鄉鎮企業自身的違法行為。從《鄉鎮企業法》的規定中，可以看出鄉鎮企業行政管理部門依法行政的雙重作用和執法特點：一是一手抓發展，一手抓執法，既要千方百計促進鄉鎮企業快速發展，又要依法規范鄉鎮企業的經營行為，需要處理好保護與監督，扶持與規范的關系。二是既有獨立查處的任務，又有協助查處的職責，需要處理好主管與協助的關系，該管的一定管好，該協助的要積極協助。

2、鄉鎮企業行政管理部門在行政執法中可以采取的措施。《鄉鎮企業法》和“實施辦法”給了鄉鎮企業執法主體在執法中可以采取的以下措施。(1)備案。依法登記備案，頒發登記備案證書。(2)發證。頒發鄉鎮企業資格證書。(3)協調督促。協調督促有關部門落實鄉鎮企業應當享受的優惠政策。(4)建議。有關部門對鄉鎮企業的處理決定應當征求鄉鎮企業行政管理部門的意見，建議對違法企業停產其享受的優惠政策，建議對侵權單位和個人給以相應的行政處分。(5)指導、監督。舉辦鄉鎮企業要接受鄉鎮企業行政管理部門的監督等。(6)受理企業檢舉、控告。(7)責令改正。對單獨查處的違法行為進行的處理決定。從《鄉鎮企業法》中給予的執法措施來看，除未賦于鄉鎮企業行政管理部門行政處罰權外，其他執法手段還是比較全的。有備案、發證、協調、監督、建議、受理檢舉、控告、作出責令改正的行政處理決定等。如果發現嚴重的違法行為，不進行處罰不足以解決問題的，可以向同級政府報告，在政府職權范圍內經過批準授權，以政府名義做出行政處罰決定。但更多的是使現有執法手段有效地發揮作用。如責令改正，雖然不是行政處罰，但他的作用并不小，對管理相對人的利益影響也非常大。作出責令改正的處理決定，管理相對人一旦不執法，可以上訴法院，采取強制執行的措施，保證行政執法的有效實施。

三、加強行政執法是主管部門依法行政的重要職能行政執法是執行法律、法規、規章的行為，是一種具有法律效力的行政行為。黨的十五大提出以法治國的基本方略，國務院做出全面推進依法行政決策，鄉鎮企業行政主管部門要認清自己的歷史責任，適應新形勢和新要求，轉變職能，切實擔負行政執法任務，為企業創建良好的發展環境。

1、加強行政執法是實施依法治國方略的組成部分，是形勢的要求。目前就全國講，改革進入攻堅階段，發展到了關鍵時期，經濟基礎上層建筑諸多領域中的深層次矛盾比較集中地顯露，許多問題迫切需要用法律手段來解決。鄉鎮企業作為市場經濟主體數量多，行業復雜，中央把發展鄉鎮企業放在戰略地位來抓，鄉鎮企業行政主管部門能否做好對鄉鎮企業的指導、協調、監督、服務，關鍵要看依法行政的能力和水平。國務院要求各級政府和政府各部門要把依法行政作為關系改革、發展、穩定大局的一件大事，真正落實到行政活動的各個方面、各個環節。對此，鄉鎮企業行政管理部門要從根本上轉變那些不適應依法治國、依法行政要求的傳統觀念、工作習慣、工作方法。通過學習，熟悉和掌握有關法律、法規，善于用法律手段進行管理，依法辦事，依法決策、依法處理問題，特別是縣鄉兩級鄉鎮企業行政管理部門將承擔大量的行政執法任務，對這兩級的行政管理部門依法行政要給予高度重視。

2、加強行政執法是鄉鎮企業行政管理部門職能轉變的客觀要求。在所有制經濟成份中，鄉鎮企業是實行自主權最早最多的，甚至譽為市場經濟的先導；在所有政府行政管理部門，鄉鎮企業局是職能最少最弱的。在不少地方，鄉鎮企業局的職能弱化到無法擔負行政職責。有的成為“三無”單位，一無工作可干，二無經費可用，三無位置可言；社會不曉，領導不找，企業不理，形同虛設。有的只能做到“參觀引路，填表報數”，限于人少，經費不夠用，下不了鄉，發不了文，對上不能當參謀，對下不能搞服務，對外不能搞協調。有的只注重簡單服務，隨著賣方市場的形成，舉辦企業艱難，服務的成效越來越小，有的只能在某個環節上給予幫助，成效不大，難以達到企業滿足，以致于有的同志感嘆越服務越沒有地位。有的認為《鄉鎮企業法》沒有處罰權，不頂事，不愿抓，可又覺著沒事干，沒抓頭，機關人員下去辦不成事反而添麻煩，說話沒人聽，企業找來解決不了問題，只能替企業找領導、找部門磕頭作揖，一件兩件可以，多了辦不了，顯然簡單服務造成部門無所作為，根源在于職能沒有轉到依法行政的軌道上來，仍然沿用計劃經濟傳統工作方式，對行政執法，依法行政不認識，不習慣，不自覺。可見，職能應盡快轉變，必須適應市場經濟發展的要求，必須跳出計劃經濟管理模式，特別是轉到依法行政、依法管理的軌道上來，只能這樣才能符合客觀形勢。

3、加強行政執法是創建鄉鎮企業發展環境的需要。改革開放以來，鄉鎮企業發展取得了舉世矚目的成就，已經成為農村經濟的主體力量，工業的“半壁江山”，國民經濟的重要支柱，但是鄉鎮企業發展環境并不寬松，亂收費、亂罰款、亂攤派履禁不止，鄉鎮企業負擔加重，據農業部調查，在一定區域內從上至下五個層次向鄉鎮企業收費的項目達1000多種，負擔費用約占企業利潤的20％，占銷售收入的3％—5％，不少企業感嘆一稅輕(國稅)，二稅重(地稅)，三稅無底洞(各種規費)。一些部門擴大收費范圍、超標準收費、重復收費、有償服務、硬性攤派、隱性負擔、企業敢怒不敢言，惹不起又躲不起；有的地方隨意改變企業性質，非法改變或侵犯企業所有權和經營權，企業合法權益得不到保護等。鄉鎮企業源于農業，同農業一樣，是個弱質產業，十分需要法律支持。鄉鎮企業行政管理部門雖不建企業，但應建環境，應拿起《鄉鎮企業法》這個法律武器，依法維護企業合法權益，當好企業保護神，為鄉鎮企業發展創造良好法制環境。

四、搞好行政執法需注意抓好的幾個環節

1、增強執法主體意識。鄉鎮企業行政執法機關是縣級以上人民政府的鄉鎮企業行政管理部門，鄉級人民政府行政管理部門行政執法，應由縣級鄉鎮企業行政管理部門授權。縣鄉兩級處在一線，執法主體認識是否到位，關系執法工作是否到位，針對鄉鎮企業行政執法是新類別、新依據、新隊伍的特點，要通過學習，熟悉有關行政執法知識，重點解決縣鄉兩級行政執法不作為問題，增強執法意識，重視加強基礎建設，切實承擔起行政執法職責。

2、建立健全行政執法機構隊伍和執法程序。做到機構到位，隊伍到位，人員到位，程序規范，要全面提高行政執法隊伍的政治素質和業務素質，執法人員要嚴格遵守執法守則，嚴格做到行為規范，執法嚴明。

3、建立健全行政執法責任制和相應的配套規章制度。要建立法規宣傳制度，執法人員培訓制度，崗位責任制度，執法公示制度，執法過錯追究制度，執法工作考核評議制度等，接受社會監督，保證執法公開、公正，對執法人員獎懲要嚴明。

4、堅持為企業服務的宗旨。《鄉鎮企業法》的著眼點是為鄉鎮企業發展創造有利的生存和發展環境，同時，也是行政執法的出發點和落腳點，在這個前提下，加強對企業的引導和規范，維護企業合法權益，警惕和遏制企業存在的“三亂”問題，凈化企業發展環境。

5、處理好與相關部門的執法關系。鄉鎮企業是一個混合成份，既有傳統產業又有新興產業，一、二、三產業齊備，《鄉鎮企業法》是行業性質的執法與職能性質的執法同在，涉法范圍廣泛，涉及部門較多，因此必須協調好各種關系，平時注意多溝通、多支持、多配合、多交流、多尊重，不越權、不諉過、不推責。

6、抓好執法工作試點。針對鄉鎮企業執法工作起步晚，缺乏經驗的實際，但也沒有消極的傳統影響的包袱，因此，起步標準要高，要求要嚴，一起步就要和市場經濟法制建設的步伐合拍，符合依法行政，依法治國戰略的要求，在沒有開展行政執法的地方，抓好試點十分重要，以發揮試點單位的示范作用。作者：石家莊市鄉鎮企業局劉令軍