第一篇:無船承運人的法律地位
無船承運人的法律地位與法律責任
肖輝
在無船承運人參與的海上運輸過程中,由于存在兩個相互獨立的海上運輸合同,通常稱為“背靠背合同”,所以會出現兩套提單:無船承運人一方面作為承運人接受貨物托運人的貨載,簽發自己的提單通常稱子提單(HouseB/L)。然后又作為托運人向船公司訂艙并簽訂運輸合同,接受船公司簽發的提單通常稱主提單、海運提單或母提單(MasterB/L或OCEANB/L)。在兩套提單運作時,賣方是借助無船承運人提單來完成交貨義務,并憑此提單向買方收取貨款。這兩套提單的通常流程是:
(1)無船承運人收到托運人的貨載后經托運人要求簽發自己的提單(子提單)給貨托運人;
(2)無船承運人作為貨物的托運人以自己的名義將貨物交給實際承運人,實際承人簽發自己的提單(母提單)給無船承運人;
(3)托運人憑無船承運人的提單到銀行結匯;
(4)出口國銀行將提單轉入進口國銀行;
(5)收貨人到銀行付款并取出無船承運人的提單;
(6)無船承運人將實際承運人簽發的提單寄給自己在目的港的代理人;
(7)無船承運人目的港的代理人憑實際承運人的提單到實際承運人或其代理人處取提貨單;
(8)收貨人到無船承運人代理處用無船承運人的提單換取提貨單;
(9)收貨人憑提貨單提取貨物。
目前,對承運人所下的定義,一般是“與發貨人訂立運輸合同的人或者實際完成運輸的人”。國際貨運代理人進入運輸領域,開展單一方式運輸或多式聯運業務時,由于與委托人訂立運輸合同,并簽發運輸單證(FCT、FBL等),對運輸負有責任,因而已經成為承運人。但是,由于他們一般并不擁有或掌握運輸工具,只能通過與擁有運輸工具的承運人訂立運輸合同,由他人實際完成運輸,這種承運人一般稱為無船承運人。無船承運人在實際業務中只是契約承運人,而實際完成運輸的承運人是實際承運人。
無船承運人的業務范圍
由于經濟、技術實務不同,無論在國內還是在國外,無船承運人經營業務的范圍有較大區別,有的無船承運人兼辦貨物報關、貨物交接、短程拖運,貨物轉運和分撥、訂艙及各種不同運輸方式代理業務,有的只辦理其中的一項或幾項業務。但一般來講,無船承運人的主要業務是:
1. 作為承運人與貨物托運人訂立運輸合同,簽發貨運單據(提單、運單),并對從接受貨物地點到目的地交付貨物地點的運輸負責。
2. 作為總承運人組織貨物全程運輸,制定全程運輸計劃,并組織各項活動的實施。
3. 根據托運人要求及貨物的具體情況,與實際承運人洽定運輸工具(訂艙)。
4. 從托運人手中接受貨物,組織安排或代辦到出口港的運輸,訂立運輸合同(以本人的名義),并把貨物交給已訂艙的海運承運人。在上述交接過程中,代貨主辦理報關、檢驗、理貨等手續。
5. 如有必要,辦理貨物儲存和出庫業務。
6. 在目的港從海運承運人手中接受貨物后,向收貨人交付貨物。
對于貨主來講,將貨物交給無船承運人運輸,比交給傳統意義上的承運人運輸在手續上要簡便得多,而且可省去委托貨運代理人這一環節。
無船承運人的分類
根據經營業務范圍及性質的不同,無船承運人可分為以下3類:
1. 承運人型。
這類無船承運人是在自己確定的運輸路線上開展運輸活動,接受托運人的貨物并簽發提單,對運輸過程中貨物的滅失、損害承擔責任。在實際業務中,他是契約承運人,并非由自己完成運輸,只能將貨物交給實際承運人運輸,并在目的地接受貨物后,向收貨人交付貨物。
2. 轉運人型。
這類無船承運人專門從事轉運,他們在主要的貨物中轉地和目的地,設有自己的分支機構(辦事處)或代理,從托運人或陸上運輸承運人手中接受貨物,簽發提單,然后辦理接續運輸、中轉、發貨,將貨物交給海上承運人,由海上承運人完成海上運輸,在目的港接受貨物后,再向收貨人交付。該類型與承運人型的主要區別,是它并不限定運輸路線,不僅可選擇合適的承運人,也可選擇最合適的運輸路線。
目前,許多船公司在攬貨方面,對轉運無船承運人有較大的依賴性,因此,轉運人在為自己攬貨,經營轉運業務的同時,積極地作為承運人的代理人,代表承運人辦理接受、交付貨物,裝、拆箱,托辦、代收運費等業務,并從中獲得收益及運費差額。
3. 經紀人型。
該類無船承運人在攬取不同貨主貨物后,原則上不直接對貨主提供運輸服務,而是采用“批發”的方法,按運輸方式和流向,成批交給轉運人型或承運人型的無船承運
人,并由他們簽發提單。由于這種做法具有明顯的經紀人特點,所以稱為經紀人型。
無船承運人充當經紀人是近些年來出現的一種運輸服務形式,這種類型的無船承運人一般不從事具體經營活動以及實際服務業務,只從事運輸的組織、貨物的分撥、運輸方式和運輸路線的選擇及服務的改善,而其收入主要是中介費和由于“批發”而產生的運費差額。
無船承運人的責任
無船承運人是承運人,對于無船承運人責任的認定,一般是參照我國海商法第四章第二節規定的承運人的責任加以確定。我國海商法中承運人的責任制采用的是不完全過失責任制,如此一來遠洋公共承運人享受的不完全過失責任制無船承運人也可以享受,此外還有若干的免責事由可以使無船承運人免于對貨物的滅失、損害承擔責任。不僅如此,無船承運人還享有承運人的收取運費、留置貨物等權利。但是,承運人的法定義務方面,謹慎處理使船舶適航、合理速遣、不進行不合理繞航、妥善謹慎地管理貨物等規定,是針對經營船舶的遠洋公共承運人而言的,與無船承運人無關。此外,在免責條款中,航行過失、管船過夫、船上火災、海上救助等條款,也是針對遠洋公共承運人的,無船承運人由于不實際擁有或經營船舶,就不可能進行上述活動。實際上,在運輸契約的權利義務條款方面,無船承運人起的只是“二傳手”的作用。因此,無船承運人的不完全過失責任制是以遠洋公共承運人的行為為基礎的,即遠洋公共承運人對合同義務的履行和行為是否免責,決定無船承運人是否應承擔運輸責任或免責。綜上所述,當無船承運人介入運輸,承擔承運人職責的時候,無船承運人承擔的責任就是不完全過失責任,但是此時的不完全過失責任是以實際承運人的行為作為基礎的。在航運實務中,無船承運人往往與貨運代理人密切相關,提供的運輸服務通常超出承運人的范圍,因為它首先是運輸的組織者。在其安排的貨物運輸中,除海運過程中實際承運人的行為造成貨物滅失、損壞、延遲交付它可享受不完全過失責任,其余的運輸方式,無船運人均應承擔嚴格責任。
就無船承運人自身的行為而言,并不存在不完全過失責任一說,因為可以免責的過失皆與經營船舶有關,如航行過失、管船過失、謹慎處理仍未發現的船舶潛在缺陷等,無船承運人本身不經營船舶,自身行為完全與上述過失無關。因此,無船承運人如果在運輸過程中,自身行為有過失而造成貨物滅失、損壞,就應完全承擔責任。例如,無船承運人與托運人串通倒簽House提單,造成收貨人損失,就應完全承擔賠償責任。
無船承運人作為托運人的責任應按照我國海商法第四章第三節之規定,承擔嚴格責任,即對于遠洋公共承運人,無船承運人在托運貨物時,應當妥善包裝,并向承運人保證,貨物裝船時所提供的貨物的品名、標志、包裝或者件數,重量或者體積的正確性。
無船承運人責任承擔的保障
無船承運人所牽涉的問題中,最易引起爭議,最讓人們普遍關注的當屬無船承運
人的責任承擔問題;這也是無船承運人所面臨的諸多問題的根源。一方面,當無船承運人遇到貨主或船東對其提出的高額索賠,有時甚至遠遠超出無船承運人的注冊資本,令其資不抵債,苦不堪言。另一方面,也導致了一些無船承運人利用這一點對貨主等善意第三人進行欺詐。這些無不擾亂了正常的航運管理秩序,令航運各界深惡痛絕。因此,提高無船承運人的清償能力,解決無船承運人的資信問題,給各方當事人以保障無疑勢在必行。筆者認為,無船承運人責任承擔的保障可通過兩種途徑來實現:保證金制度和責任保險的方式。
我國的法律沒有對無船承運人的地位做出明確的界定,在實際業務中,無船承運人的業務涉及的兩份運輸合同,一個是和托運人的運輸合同,一個是和實際海運承運人的運輸合同,同時也涉及到兩份提單的流轉。一份是無船承運人簽發給托運人的HOUSE B/L,還有一份是實際海運承運人簽發的OCEAN B/L.。在這兩份不同的提單中,無船承運人具有不同的法律地位與責任。
一、無船承運人在OCEAN B/L中的地位
1、無船承運人的托運人地位
在海上貨物運輸中,無船承運人在接受了貨物以后,自己不進行實際的運輸,而是把貨物交給海上承運人進行運輸,這時候,無船承運人并不把實際托運人告知海上承運人,而是與實際承運人訂立了一個新的合同,在實際承運人的簽發的OCEAN B/L中,托運人一欄寫的是無船承運人的名字,在這種情形下,無船承運人是托運人。
2、無船承運人作為托運人時的義務
無船承運人相對于實際承運人來說,就是一個托運人的身份,兩者之間是托人與實際承運人的法律關系,根據法律規定,無船承運人要承擔托運人義務,如妥善包裝和正確申報貨物,及時辦理貨物的運輸手續,支付運費及其他費用等基本務。
1)妥善包裝貨物并正確申報是托運人的基本義務
良好的包裝應該是正常的習慣的包裝,在通常的照管和運輸條件下,能夠避免貨物幾乎絕大多數輕微的損害,如果因為包裝不良而造成貨物的滅失或損壞,承運人不承擔責任;如果包裝不良造成其他費用的產生,托運人要承擔責任。如在一案件中,貨主運的是機械設備,該貨物被裝在集裝箱中,到美國要轉到火車上進行聯運的時候,發現貨物在集裝體內位移,不適合鐵路運輸,承運人只能拆箱重新將貨物積載在集裝箱中間,由此產生了一千多美元的費用。這種由于包裝不當引起的額外的費用,無船承運人雖未實際對貨物進行包裝,但承運人仍要求充當托運人角色的無船承運人承擔。所以盡管在無船承運業務中,貨物的具體包裝和申報一般是由實際的貨主負責的,但在OCEAN B/L下,無船承運人作為托運人,仍負有此義務,并承擔責任。不過無船承運人在承擔了此責任后,可以向相關的責任人追償。
2)辦理貨物的運輸手續
《海商法》第六十七條規定:托運人應及時向港口、海關、檢疫、檢驗和其他主管機關辦理貨物運輸所需要的各種手續,并將已辦理的各項手續的單證交承運人處。因辦理各項手續的有關單證遞交不及時、不完備或者不正確,使承運人的利益受損害的,托運人應付賠償責任。無船承運人也應承擔的此項義務。
3)托運危險品的責任
我國的《海商法》第六十八條規定了托運人托運危險貨物時的基本義務:托運人托運危險貨物,應當依照有關海上危險貨物運輸的規定,妥善包裝,作出危險品的標志和標簽,并將其正式的名稱和性質以及應當采取的預防危害措施通知承運人。根據此款規定:無論實際的貨主是否把將此危險品的性質及預防措施通知到無船承運人,或無船承運人實際知道與否,作為提單上注明的托運人的無船承運人都負此項義務。
4)支付運費
支付運費是托運人最基本的義務。運費的支付一般分兩種:預付或到付。預付一般是在簽發提單之前或隨后支付,到付一般是在目的港交貨時支付。在無船承運業務中,涉及到兩張提單,這兩張提單并不一定是“背對背”的,可能HOUSE B/L注明是運費預付,而OCEAN B/L上注明是到付或OCEAN B/L上注明是預付,HOUSE B/L注明是運費到付。無論HOUSEB/L上的運費支付如何記載,無船承運人必須按照OCEANB/L的記載及時的向實際承運人履行支付運費的義務。
雖然無船承運人承擔的義務與一般的托運人相似,但事實上,無船承運人對貨物的控制十分有限,甚至完全不能對貨物實施控制。在集裝箱整箱貨運輸中,無船承運人對實際托運人所提供的貨物的實際情況不十分清楚,因此在貨物申報的時候就會存在問題。如果托運人為逃避較高的運費而故意隱瞞貨物的性質(如危險品)無船承運人可能因為不知情而錯誤申報,從而面臨賠償實際承運人的損失的后果。即使無船承運人沒有過錯或己經盡了勤勉之責,但由于實際托運人的疏忽或過錯造成實際承運人損失的,無船承運人也應當承擔責任。
二、無船承運人在HOUSE B/L中的地位
1、無船承運人的承運人地位
我國的《國際海運條例》中規定:無船承運業務是指無船承運業務經營者以承運人身份接受托運人的貨載,簽發自己的提單或其他運輸單證,向托運人收取運費,通過國際船舶運輸經營者完成國際海上貨物運輸,承擔承運人責任的國際海上運輸經營活動。這實際上是從法律上確定了無船承運人的承運人地位。我國《海商法》第四十二條第一、二款規定了承運人的定義:“承運人”,是指本人或委托他人以本人名義與托運人訂立海上貨物運輸合同的人;“實際承運人”是指接受承運人的委托,從事貨物運輸或部分運輸的人”。.所以,依照海商法的規定,無船承運人具有承運人的地位。
2、無船承運人作為承運人時的義務
根據我國海商法的規定,在海上貨物運輸合同中,承運人有四項必須承擔的義務,即適航、管貨、不作不合理繞航和應托運人的要求簽發提單。這四項義務被稱作承運人的“最低法定義務”,不能通過海上貨物運輸合同來減輕或免處,否則該條款無效。
(l)謹慎處理使船舶適航
《海商法》第47條規定:“承運人在船舶開航前和開航當時,應當謹慎處理,使船舶處于適航狀態,妥善的配備船員、裝備船舶和配備供應品,并使貨艙、冷藏艙、冷氣艙和其他的載貨場所適于并能安全的收受、載運和保管貨物。”這就是承運人的適航義務。在實際中,無船承運人的運輸是通過國際船舶運輸經營者來完成的,并不直接的經營管理船舶,那么,無船承運人的適航義務就依賴于國際船舶運輸經營者來完成,所以,選擇一個合格的國際船舶運輸經營者對無船承運人來說就尤為重要,要保證國際船舶運輸經營者提供合適的船舶,履行適航義務。
(2)管貨義務
管貨是承運人的第二項法定義務。《海商法》48條規定:“承運人應當妥善的、謹慎的裝載、搬移、積載、運輸、保管、照料和卸載所運貨物”,這就是承運人的管貨義務。
(3)不作不合理繞航
承運人的第三項法定義務時不作不合理繞航?!逗I谭ā返?9條規定:“承運人應當按照約定的或習慣的或地理上的航線將貨物運往卸貨港。船舶在海上救助或者企圖救助人命或財產而發生的繞航或其它合理繞航,不屬于違反前款規定的行為?!焙颓懊娴膬身椓x務一樣,無船承運人不作不合理繞航的義務同樣依賴于實際海上承運人才能實現。
(4)應托運人的請求簽發提單
如果托運人提出了請求,無船承運人必須簽發提單。就無船承運人的提單而一言,有權簽發
無船承運人提單的只能是無船承運人及其授權的代理人。
第二篇:如何申請成為無船承運人
如何申請成為無船承運人
在中國的企業法人申請經營無船承運人業務,依法辦理提單登記、交納保證金時,須向交通部提交辦理提單登記申請書、企業登記機關簽發的企業法人營業執照影印件和提單樣本。
外國公司申請從事進出中國港口貨物運輸的無船承運業務,應當委托在中國境內的代理人向交通部辦理提單登記、交納保證金手續。委托代理人辦理前述手續時,須提供委托書。
新投資設立企業從事無船承運業務,申請人應當提交申請書、公司章程和主要投資者協議書等文件,并依法辦理提單登記、交納保證金后,持交通部簽發的《無船承運業務資格證明書》向企業登記機關辦理企業登記手續。
無船承運業務經營人設立分支機構,比照上述程序辦理。
申請人辦理提單登記、交納保證金,依法取得《無船承運業務資格證明書》后,交通部同時在交通部網站http://上公布無船承運業務經營人名稱及其提單樣本。
經營無船承運業務的申請人在本公告載明的銀行保證金專門帳戶繳存保證金,保證金利息按照國家中央銀行公布的活期存款利率計息。
保證金專門帳戶開戶行為:招商銀行北京分行長安街支行
保證金專門帳戶名稱為:無船承運業務保證金專戶
帳號為:0583308310001
無船承運經營人在繳存保證金時,應在銀行匯款憑證上注明“無船承運業務保證金”。
無船承運業務經營人終止經營,應當向交通部提出退還保證金申請,由交通部通知保證金開戶行退還其保證金及其利息。
第三篇:注銷無船承運備案
申請注銷《無船承運業務經營資格登記證》需提交下列材料:
1、申請書(加蓋公司公章;申請退回保證金的開 戶行名稱、銀行帳戶);
2、經營范圍內已注銷無船承運業務的中國企業法人營業執照復印件(加蓋公司公章);
3、國際海運業運輸專用發票繳銷證明;
4、《無船承運業務經營資格登記證》(正、副本原件)。注:
1、申報材料一式二份,申請書(可下載)二份必須都是原件,其他材料只有一份原件的,另一份可提交復印件。境外公司(如:美國公司)沒有公司公章的,則由境外企業法人用黑色鋼筆簽字。申報材料如適用中文以外的其他文字的,需提供境內翻譯公司出具的翻譯文本(一式二份,提單和保證金憑證不用翻譯)。
2、紙質材料申報前請先在網上申報:“上海港航”首頁——網上辦事——網上申報。
3、無船承運業務保證金開戶行:保證金交存帳戶開戶行為:招商銀行北京分行長安街支行;保證金交存帳戶名稱為:交通運輸部財務司,帳號為:0581039310001;無船承運業務經營人在交存保證金時,應在銀行匯款憑證上注明“無船承運業務保證金”。
招商銀行北京市分行長安街支行地址:北京市建國門內大街11號,郵編:100736;電話010-65292010,傳真:010-65292043。
4、無船承運業務保證金交存方式(鏈接-《關于增加無船承運業務保證金交存方式的公告》):保證金分為定期和活期存款,定期存款期限為一年或兩年。申請經營資格的無船承運人,除非在保證金交納銀行憑證進行特別備注(“活期”或“兩年定期”),保證金將自動按照一年定期存款方式處理。
第四篇:城管法律地位探討
淺談城管的法律地位
一、什么是城管
城市管理綜合行政執法,或城管執法因經常被稱為“城管”而被等同于城市管理工作而與“城市管理”的概念混淆。而實際上,城市 管理與城管執法是兩個不同的概念。城市管理是時間、邏輯和知識三個維度的系統管理。
1、從知識維看,城市管理是利用自然科學、社會科學、人文科學等多種知識對市政基礎設施、公用事業、城市交通、環境衛生、市容景觀、環境保護等城市管理眾多領域的綜合管理。城市管理行政執法也就是將分散在這些領域的行政執法進行整合,避免出現多頭執法擾民的現象并發揮綜合行政執法的整體效應。
2、從時間維看,城市管理是城市規劃、城市建設、城市運行全過程的管理,包括規劃管理、建設管理和運行管理,這三個階段的管理都包括執法和監督的部分,也就是城管執法的工作,包括規劃執法、建設執法和市容、節水、綠化等城市運行管理的執法。
3、從邏輯維看,城管執法則是城市管理中位于決策、執行、監督邏輯流程的末端環節。因此,城市管理行政執法局的設置不僅僅是為了加強各專業執法之間的協調和整合,加強執行效率,同時也為了將城市管理各專業領域的決策與執行一定程度的分離以加強相互的監督。而實際情況是,由于城市管理部門之間的搏弈,綜合行政執法的制度優勢往往很難實現,經常是各部門將管不好、不好管的、面對弱勢群體的讓城管來管,如街頭游商(有店面的歸工商管理部門)、違章建筑(有執照的歸規劃部門)等等,而較易規范的則留在本部門。在許多地方城管也成了各類社會矛盾的焦點。
城管的歷史沿革
城管產生于上世紀八十年代,原來是隸屬于各市城市建設部門,當時它的這個主管部門叫“城市建設委員會”,也就是現在的建設局。城管組建之初的名稱叫:城市建設管理監察大隊。當時主要任務是處理違章搭建。后來,國家開放土地出讓權,它主要被地方政府用來強制拆遷。由于地方政府用起來順手,于是從“監察大隊”升級到了“執法局”。治理街頭攤販,雖然也是城管的主要任務之一,但實際上處罰人為隨意性極大,而且,現在基本上只是應付上級檢查。這個行政執法局與公安局最大的不同是,它聽命于各級地方政府。進入90年代以后的財稅改革,財稅大頭上繳中央財政,中央財政缺錢的窘態成為歷史,為解決地方財政從此沒有了經費來路的窘態,以收費為基調的各項政府機構改革普遍開花(這是朱镕基先生任職期間的最大貢獻,解決了中央財政靠向地方借錢、發行國庫券度日的困境),從此收費和罰款成了地方政府的主要經費來源(現在賣地又成了主要收入),于是城管的道路豁然開朗,在不需要財政負擔的前提下,中央終于開始批準成立事業性質、政府職能的各個政府機構,有的政府機構,除保持少量行政編制人員以外,大部分人員,特別是新進人員,全部是事業編制,靠罰款和收費“經營”政府。城管局應運而生,其他如社保局,勞動仲裁,公證處,房管局,交通局,交警大隊等也改制為自負盈虧,自收自支單位(沒有財
政撥款),還有相當上繳指標。城管確實沒有專門的法律依據,國外也沒有城管類似的機構,都是不爭的事實。但是成立城管局以后,是這樣來變通處理的。城管局的編制人員來自各個行政局,例如公安、交通、城建、規劃、環保、環衛等,其中隊長一般來自交警的下臺隊長,副隊長來自城建副局長,北京那個被殺的副隊長,不是來自公安就是來自城建的什么局長級別的,一般隊員(多數來自招募的臨時人員)被殺,不可能由北京市委匆忙決定授予烈士,還是“革命”的。因此,叫做綜合執法。這綜合執法解決了城管無法的悖論,但最后罰單還是要有各個行政局發出。這就又引發了新的問題,各行政局已經將執法權移交給城管,按照行政處罰法的規定,委托權交出后,委托方不再享有相應執法權。因此,現在還普遍存在著多頭執法的問題。法律專家對此持有懷疑,是有根有據,沒有疑義的。
城管的行政職能及作用
1、職責:對市容環境衛生、城市規劃管理(無證違法建設處罰)、道路交通秩序(例如處罰攤販違法占路)、工商行政管理(無照經營處罰)、市政管理、公用事業管理、城市節水管理、停車管理、園林綠化管理、環境保護管理、施工現場管理(含拆遷工地管理)、城市河湖管理、黑車、黑導游等城市管理的各方面進行綜合行政執法,其中的城市市容市貌、占道擺攤、亂搭亂建等影響市容的現象整頓治理由于經常引發社會矛盾而引起媒體關注和熱點報道。城管有權對違規當事人進行教育或罰款,對違規物品在出具暫扣證明后進行暫扣,當事人可憑暫扣證明去前往接受教育或罰款后,保證以后不會再犯后可以領回被扣物品,理論上城管沒有沒收物品的權力。
2、職權范圍: 現在城市管理綜合行政執法機關集中行使行政處罰權的范圍包括市容環境衛生、城市規劃管理(無證違法建設處罰)、道路交通秩序(違法占路處罰)、工商行政管理(無照經營處罰)、市政管理、公用事業管理、城市節水管理、停車管理、園林綠化管理、環境保護管理、施工現場管理(含拆遷工地管理)、城市河湖管理、黑車、黑導游等13個方面。
具體來說,有下列權利與義務(1)貫徹實施國家及本市有關城市管理方面的法律、法規及規章,治理和維護城市管理秩序。(2)組織起草本市有關城市管理綜合行政執法方面的地方性法規、規章草案,研究提出完善本市城市管理綜合行政執法體制的意見和措施。(3)負責本市城管監察行政執法的指導、統籌協調和組織調度工作。(4)負責本市城管監察行政執法隊伍的監督和考核工作。(5)負責本市市政設施、城市公用、城市節水和停車場管理中的專業性行政執法工作;負責城管監察隊伍行政執法中跨區域和領導交辦的重大案件的查處工作。(6)負責本市城管監察行政執法系統的組織建設、作風建設、隊伍建設以及廉政勤政建設工作。(7)承辦市政府及市市政管委交辦的其它事項。由于城市管理部門之間的搏弈,綜合行政執法的制度優勢往往很難實現,經常是各部門將管不好、不好管的、面對弱勢群體的讓城管來管,如街頭游商(有店面的歸工商行政管理部門)、違章建筑(有執照的歸規劃部門)等等,而較易規范的則留在本部門。在許多地方城管也成了各類 社會矛盾的焦點。在實際“執法”過程中,由于面對下崗工人、無業游民等弱勢群體,城管往往處在矛盾的聚焦點而被敵視,遭受嚴重的暴力抗法甚至遭受人身威脅。這種悲劇是公務化暴力的一個邏輯結果:一個下崗工人、一個農民,當他最起碼的生存都不能保證,那種“你不讓我活,你也別想活”的后果就很難避免。另一方面,沒有相應的法律依據,城管也存在執法違規現象,如收費、罰款不合理,沒收物品,處分被沒收物品,暴力執法,便衣執法,打砸搶等現象,引起民眾普遍反感以及對流動商販的普遍同情。
四、城管的法律依據
按照傳統的說法,城管屬于一個綜合執法機構的范疇,然而由于各種原因,在實際中很
3、難確定它的權利義務。城管原屬事業單位,自負盈虧,但同時它又有廣泛的警察權,這就難以避免其為了自身利益而濫用權力。城管在法律上名義上由多部門共同執法,但是在實際中往往由于各部門之間權責劃分不清而引發許多問題。比如法律適用上的積極沖突與消極沖突,而這些往往很難解決。
1、城管的建立本身缺乏法律依據
城管原來隸屬于各城市建設部門,后來上升為城管局。這就有一個問題:它是屬于行政機關還是行政機構,抑或兩者都不是。城市建設部門是地方行政機關;城管執法屬于什么,那就得研究一下行政機構的分類。按照傳統的說法,我國行政機構主要包括有三種:一種是行政機關內部機構;如商標法20條規定,在國家工商行政管理部門設立商標評審委員會負責商標爭議事宜。這些機構都是根據行政管理的現實需要,從其設立起就具有行政主體資格。第二種是政府職能部門的派出機構。如,公安局的派出所。第三種是綜合執法機構,綜合執法機構是依法成立或依法授權的行使兩個或兩個以上行政權的跨部門的行政機關或機構。它的特征有:
1、其設立權在國務院或國務院授權的省政府。
2、在活動權限上,可以同時行使兩個或兩個以上的行政機關的權力,但權力的界定必須由國務院或國務院授權的省級政府來決定。
3、享有行政主體資格。
下面探討一下城管執法到底是否具備這些條件。首先,城管隸屬于城市建設部門,這就是說它是行政機關內部機構。其次,城管的權力界定;在這一點上,權力主要由地方來分配,沒有由國務院或者省級政府來進行管理。其中有財政上的原因,也有地方利益保護的因素,還有就是在這一塊的法律還不夠完善。再次,城管在規定的權限內應該是有行政主體資格的,比如在一定范圍內罰款。就在活動權限的規定上,大的方針確實有許多法律,然而在具體的操作中,還是由城市政府規定,國務院和省級政府也是鞭長莫及,因而它的建立是于法無據的,另外它是在各城市交流中形成的,并沒有通過國務院或者省級政府,相當于是先斬后奏。
2、城管執法缺乏依據
在城管執法過程中往往需要以法律作為行動的指南,然而在具體操作中,城管并沒有在國務院或者省級政府登記備案,列入正式編制,而只是一個地方機構,從屬于市政府,也沒有一部專門法律規定它的權限和范圍;在這種情況下,如果城管侵犯了相對人的權益,相對人將會很難通過法律加以保護;因為往往這種情況下牽涉面過多。
3、城管組織缺乏法律依據
城管組織開始并不是正規公務員編制,運作靠的是收費和罰款,而不是民主社會的稅收支付機制。由于組織缺乏法律依據,也就使得人員過于混雜,體現不出現代民主精神。隨著城市失業、無業人員大量增加、農村失地、失業人員大量進城,社會保障機制的缺失,城管的矛盾必然越來越尖銳。城管的矛盾,有城管本身的問題,也是社會矛盾激化的表現,我國行政機關改革的基本思路是政府運作,靠的不是稅收支付,遵行的準則是收費和罰款。不是建立節約型的政府,而是普遍特權性質的浪費型政府。經費和待遇,是政府機關的主要追求目標。加之貪污、浪費、特權公費消費無藥可治,百姓的負擔越來越重,收入越來越少(又出新招,降薪),社會矛盾到了解決不了的時候,動用暴力和黑社會便會成雙方解決矛盾的重要手段,犯法有黑社會性質的,執法也有黑社會化的趨向,社會公證必將蕩然無存。
五、城管發展的展望
城管作為我國城市建設中的一個伴生物,是一種城鄉二元體制的產物,隨著二元體制的消解和服務型社會的構建,它必將會被一個更好的體制所取代。然而在現實的社會,它對城市秩序的維持也有著不可或缺的作用,因而我們只能是一步一步去完善它。我們可以從這些方面來改善城管的作用。
第一,通過國家的統一立法來明確城管的法律地位。同時根據國家立法各省市地區對城管。目前,城管的權力大多來源于所屬政府的決定,這顯然與法治的精神相悖。如果能夠認定城管執法是行政執法的一個組成部分,就應該通過立法來明確城管的法律地位,對執法權限、職能職責、執法程序等進行規范。
第二,設立城管執法聽證制度。要從聽證的適用范圍和條件、聽證告知、公開聽證、聽證回避、抗辯論、聽證筆錄、聽證卷宗、舉證程序等,設計出一套相對固定的專門針對城管執法的聽證規定。這樣可以在一定程度上實現城管陽光執法,同時進一步避免城管執法與相對人產生激烈沖突。
第三,進一步加強對城管執法的監督。應建立健全城管執法過錯責任追究體系;建立健全城管執法內部監督制度;整合社會各類監督資源,避免出現監督盲區,確保執法人員依法執法、規范執法和文明執法。
第四,更多強調城管權利義務的對等性;避免選擇性執法導致的市場失靈;將罰款與城管收入脫鉤。同時也要防止城管不作為;突出它的社會服務性,城管應當是城市管理服務。
第五篇:非婚生子女的法律地位
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非婚生子女的法律地位
非婚生子女
非婚生子女,(俗稱私生子,為有輕蔑侮辱意味的用法)是在受胎期間或出生時(各地法律定義有別),其生父生母無婚姻關系的子女。由于法律上對婚生和非婚生子女的保護程度有別,故有區分的實益。
非婚生子女的法律地位
《中華人民共和國婚姻法》第二十五條 非婚生子女享有與婚生子女同等的權利,任何人不得加以危害和歧視。
不直接撫養非婚生子女的生父或生母,應當負擔子女的生活費和教育費,直至子女能獨立生活為止。
[分析說明]
婚生子女是男女雙方在依法確立婚姻關系后所生育的子女,而非婚生子女則是在依法確立婚姻關系前或婚外行為所生的子女,如非法同居、婚前性行為、姘居、通奸及至被強奸后所生的子女。
婚生子女與非婚生子女,雖然在出生形式上是合法婚姻和非法婚姻的不同產物,但其法律地位卻是相同的。承擔相同的權利和義務。
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重慶超生非婚生子女可入戶
歷年來出生的計劃外生育、非婚生育未入戶的子女,按照本人自愿隨父隨母的規定,憑《出生醫療證明》或醫院出具的其他出生證明、街道(村)證明、知情人證明、民警調查材料等,可申報入戶。
重慶市公安局近日公布六項戶口遷移便民新政策,意味著被市民俗稱為“黑娃”的戶口問題可以解決了。
同時,新規定放寬了投靠入戶政策,夫妻投靠不受婚齡限制。
男性超過60周歲、女性超過55周歲,可以申請投靠子女入戶。其中退休投靠子女入戶不受年齡和身邊無子女限制,只要實際居住,均可辦理戶口遷移。
16周歲以下(在校生不超過19周歲)的子女,可解決隨父落戶的問題,學齡前兒童優先予以解決。新生嬰兒入戶,可自愿選擇隨父或隨母登記常住戶口。
科技人才享受“來去自由”的政策。大學本科以上學歷、中級以上專業技術職稱和留學回國以及從市外引進的專業技術人員,只要在渝有合法固定住所,允許本人及配偶和未成年子女在常住地入戶。
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福建開展戶口整頓解決非婚生子女上戶口難問題
2009年1月,福建省公安機關將開展戶口整頓專項工作,著力解決因超計劃生育、非婚生育、早婚早育、未辦理獨生子女證等原因未落戶人員的落戶問題。
2008年4月,福建省公安廳、省衛生廳等4個部門聯合出臺了《關于解決歷年出生人口未落戶問題的意見》,明確規定戶政部門不能因為計劃生育、父母無法提供出生醫學證明或結婚證、繳納社會撫養費等原因拒絕辦理出生人口落戶手續。
據統計,截至2008年12月,福建公安機關共摸底查出未落戶人員34.9萬余人,已協助解決落戶32.6萬余人,完成率93.44%。
據悉,此次戶口整頓專項行動還將解決一人多個戶口問題,包括非法辦理虛假戶口、一人多個戶口信息問題;應銷未銷常住戶口問題,包括死亡、服現役、出國(境)定居等未注銷戶口;應落未落常住戶口問題,包括出生、退出現役、刑滿釋放、回國定居等未落戶口;戶口登記項目差錯問題,包括公民身份號碼重、錯號,出生日期、姓名、性別、民族、相片、住址差錯;人口信息系統中異常數據問題,包括同一父或母存在2個以上出生日期相同,或存在姓名相同而出生日期不同的人口信息數據,居民身份證使用錯誤行政區劃碼等異常數據情況。
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超生非婚生子女可申請辦理戶口
從三亞市公安局獲悉,為進一步規范戶口登記和居民身份證管理,有效解決辦理戶口、居民身份證工作中存在的突出問題,三亞警方決定即日起至明年2月上旬,用近2個月時間在全市范圍內組織開展戶口整頓工作。此次戶口整頓重點是解決“一人多戶”、應銷未銷戶口、應登未登戶口、居民身份證號碼重錯號等問題。
將清理撤銷“一人多戶”
三亞警方表示,將加強對籍貫非三亞市、居民身份證號碼非三亞市且無遷入本市時間地址等可疑戶口人員身份核實工作。對于在日常工作和戶口整頓中發現有兩個以上常住戶口的,在調查核實后將依照有關政策法律規定,保留一個常住戶口,注銷重復戶口。
警方將通過查詢人口信息庫,發現信息有“一人多戶”可能性的,將向所屬派出所發函協查;對屬于當事人未辦理戶口遷出注銷手續而在異地落戶的,戶口遷入地派出所將書面通知戶口遷出地派出所注銷原常住戶口;對屬于當事人偽造戶口遷移證件落戶的,注銷非法登記戶口;對屬于當事人弄虛作假非法落戶的,按照《關于對弄虛作假非法落戶被注銷戶口人員在原遷出地恢復戶口有關問題的批復》精神,依照“誰登記、誰撤銷,誰審批、誰撤銷”的原則,由有關派出所或公安機關戶政部門撤銷相應戶口登記。
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對偽造、變造戶口遷移證件及非法登記戶口行為,將依照有關法律法規,嚴肅查處。構成犯罪的,依法追究刑事責任。
此次戶口整頓工作中,警方將重點開展死亡、在國(境)外定居、應征入伍等人員的戶口注銷工作。通過人口信息管理系統檢索80周歲以上人員,結合社區民警年終人口統計戶核工作,核實死亡未銷戶口情況。對于在日常工作和此次戶口整頓中發現公民死亡戶口未被及時注銷的,派出所經調查核實、履行書面告知和親屬簽字等手續后,憑相關證明材料注銷死亡公民戶口并收繳其居民身份證。
對于公民被法院宣告失蹤且已過公告期的,派出所將依法注銷其戶口。對于在國(境)外定居或已取得外國國籍但尚未注銷戶口的,經公安機關出入境管理部門等確認,原戶口所在地派出所將注銷其戶口。
超生非婚生子女可申請落戶
據了解,此次整頓中,還將解決應落戶而未落戶的常住戶口,包括新生兒、退出現役、刑滿釋放等人員的落戶問題。
對于工作中發現的因超計劃生育、非婚生育、早婚早育、未辦理獨生子女證等原因未落戶的孩子,派出所將根據其父母或監護人申請,按照國家有關規定為其辦理常住戶口,并及時通報計生部門。對于已在農村地區定居的自流人口,經當地村(居)委會同意,在調查核實后應準予登記落戶。對于其他戶口待定人員,將根據有關政策規定,區別不同情況加以解決。
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證件超期、丟失或多年無戶口的,經社區民警調查核實,視情況辦理落戶手續。其中,對持有過期戶口遷移證人員,如符合現行戶口遷移政策的,在其換領新戶口遷移證件或經查詢、電話核實等方式查實后,擬遷入地公安機關應準予其申報常住戶口;不符合現行遷移政策的,原遷出地(學生入學前常住戶口所在地)公安機關應準予其恢復常住戶口。對于遺失戶口遷移證件人員,證件簽發地戶口登記機關應根據本人申請,按原證件內容予以補發,并注明補發情況。對于公民因長期外出(非出國、出境定居)被注銷戶口,現回到原戶口所在地實際居住的,原戶口登記機關應根據本人申請、在認真調查核實后恢復其常住戶口。
對于當地常住人口未申報落戶的,由本人提出申請,戶口所在地公安派出所或辦證中心調查核實后,報相關部門審批,辦理戶口登記手續。
“人戶分離”有望落戶現住地
此次戶口整頓工作,還將妥善處理多種原因引發的部分人員“人戶分離”問題。對于“人戶分離”人員,警方將盡可能動員其將戶口遷到現住地,一時無法解決的將在摸清情況后進行另冊登記。
對于工作中發現的由于市政建設原因導致居民原戶口登記地址消失,或因集體戶口所在單位破產等原因導致戶口不具實際意義,涉及的居民或職工在同一城市有其他住所,但尚未辦理戶口遷移手續的,原戶口登記地和現住地派出所將加強溝通,督促有關人員盡快辦理戶口遷移手續。確因特殊原因一時無法解決的,將登記造冊,在人口信息系統中注明,由現住地公安派出所加強管理。
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對于職工屬單位集體戶口、所在單位已搬遷或本人及隨遷家屬工作調動,但尚未辦理戶口遷移手續的,原單位所在地派出所應通知單位或主管部門動員、督促有關人員及時辦理戶口遷移手續。對于轄區內大中專院校畢業生戶口滯留原就讀院校超過兩年的,派出所將及時通知畢業生原就讀高校,動員其盡快辦理戶口遷移手續,并在人口信息系統中加以標注,在這部分人員辦理戶口、身份證時,派出所也要說服動員其辦理戶口遷移手續。
將核對糾正戶口登記項目差錯
戶口登記項目差錯,包括居民身份證號碼重號、錯號,戶口登記的出生日期、姓名、性別、民族、相片、住址差錯等現象。警方將結合目前尚未換發二代證人群情況,特別是較為嚴重的農村地區的情況,在動員或為群眾換發二代證時,認真核對戶口登記項目。對于公民申請變更姓名、性別等登記差錯項目的,由戶口所在地派出所依據相關證件、證明給予糾正。對公民申請更正出生日期等登記差錯項目的,由戶口所在地派出所受理,并呈報有關部門審批后辦理。
對于公民婚姻狀況、職業、服務處所、文化程度等戶口登記項目內容發生變化的,由戶口所在地派出所或辦證中心依據居民提供的有效證明(件)予以變更。
警方提醒廣大市民認真核對自己戶口信息,如發現問題務必及時到屬地派出所咨詢解決。