第一篇：論非婚生子女的法律地位

論非婚生子女的法律地位

內(nèi)容摘要：我國(guó)在2001年4月28日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議通過(guò)的《中華人民共和國(guó)婚姻法》規(guī)定：非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。在現(xiàn)實(shí)生活中,非婚生子女較之婚生子女的地位和待遇相差甚遠(yuǎn),非婚生子女合法權(quán)益受到侵害的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。本文通過(guò)對(duì)非婚生子女的權(quán)益狀況及保護(hù)的必要性進(jìn)行分析,來(lái)探討如何通過(guò)具體的法律措施對(duì)非婚生子女進(jìn)行保護(hù)。

關(guān)鍵詞：非婚生;子女;法律地位;

一、非婚生子女的概念與法律地位

我國(guó)目前的婚姻法至今未對(duì)婚生子女和非婚生子女的概念給出一個(gè)法律上的準(zhǔn)確定義，這就使得非婚生子女的概念在不同的法律書(shū)上有了不同的定義，使其非婚生子女的概念有了意思相同或相近而用詞又有差別的特點(diǎn)，有學(xué)者認(rèn)為非婚生子女的定義是指婚生子女的對(duì)稱，沒(méi)有婚姻關(guān)系的男女所生的子女。而有的學(xué)者認(rèn)為對(duì)非婚生子女的定義是非婚姻關(guān)系的男女所生的子女，包括已婚男女與人通奸所生的子女，未婚男女所生的子女，未婚子女被奸所生的子女。從其概念的不統(tǒng)一可以看出我國(guó)法律對(duì)非婚生子女的保護(hù)還是有問(wèn)題存在的，其保護(hù)的力度和重視的程度還是不夠的，也就使得非婚生子女的權(quán)利和利益得不到一個(gè)很好的有效保護(hù)，從而非婚生子女的一些問(wèn)題在保護(hù)的時(shí)候無(wú)從下手，這樣也會(huì)使非婚生子女在法律上得不到一個(gè)明確保護(hù)的地位，使其某些權(quán)利和利益得不到法的確認(rèn)和確定，所以說(shuō)只有在給非婚生子女一個(gè)明確的法律概念和環(huán)境的前提下，才可能談到對(duì)非婚生子女的保護(hù)，否則談到的任何一種保護(hù)都是不完全符合實(shí)際情況和缺乏依據(jù)的。因此我們只有在給非婚生子女一個(gè)能夠反映其自身的真實(shí)情況和符合自身特點(diǎn)，并跟當(dāng)今社會(huì)環(huán)境相吻合的概念的時(shí)候，我們才可以對(duì)非婚生子女的權(quán)利和利益有一個(gè)更好的保護(hù)，只有這樣非婚生子女的保護(hù)才可能在今后的立法和法律的修改中慢慢的變的系統(tǒng)化和完整化起來(lái)，使其非

婚生子女的權(quán)利和利益得到真正的保護(hù)。這樣也便于非婚生子女行使自己的權(quán)利和利益，同時(shí)也有助于非婚生子女履行自己對(duì)社會(huì)和對(duì)親生父母或繼父母、養(yǎng)父母在年老后所應(yīng)盡的贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。

新中國(guó)成立以后頒布的第一部婚姻法，即1950年《婚姻法》專門(mén)規(guī)定了“父母子女間的關(guān)系”，該法以1／5的篇幅規(guī)定了以保護(hù)子女合法權(quán)益為原則的、父母子女間平等的、互相扶養(yǎng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。之后，1980年《婚姻法》又以7條，占全法1／5的篇幅重申了前述規(guī)定，并增加了關(guān)于子女姓氏、權(quán)利請(qǐng)求權(quán)及父母對(duì)子女的管教、保護(hù)權(quán)的規(guī)定。確立了以保護(hù)未成年子女合法權(quán)益為原則的、父母子女間平等的、相互扶養(yǎng)和相互繼承的新型的親子關(guān)系。1980年以來(lái)改革開(kāi)放的中國(guó)社會(huì)發(fā)生了巨大的變化。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的推行，不僅帶來(lái)了經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，人民生活水平的大大改善；也帶來(lái)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和物質(zhì)利益關(guān)系對(duì)婚姻家庭、親屬關(guān)系的強(qiáng)烈震撼、沖擊和滲透。一共只有37條的婚姻法早已不適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要。健全完善婚姻法迫在眉睫，特別是補(bǔ)充完善親子法制度更是確保父母、子女合法權(quán)益，促進(jìn)家庭關(guān)系健康發(fā)展的一項(xiàng)重要任務(wù)。非婚生子女的法律地位與權(quán)利和利益的保護(hù)：在保護(hù)非婚生子女的法律地位和合法權(quán)益方面，我國(guó)最新修改并且在2001年4月28第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議通過(guò)的《中華人民共和國(guó)婚姻法》中也只有第二十五條中有兩款規(guī)定，第一款規(guī)定：非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。此條款規(guī)定非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，也就是說(shuō)他們之間的等級(jí)或地位是一樣的，都同處于一個(gè)起跑線上，但是他們擁有的是同等的權(quán)利并不是說(shuō)擁有的是相同的權(quán)利，這兩個(gè)詞在字面上是有一定的差別和不同的，同等指的是等級(jí)和地位上的一樣，而相同指的是一模一樣的權(quán)利和地位。比如德國(guó)在其德國(guó)基本法第六條中規(guī)定：“立法應(yīng)保障非婚生子女在其身體與精神發(fā)展及其社會(huì)地位，得與婚生子女享有相同條件”。

二、親子法制度中的非婚生子女法律地位

親子法制度是隨著社會(huì)的發(fā)展而不斷變化、完善的。當(dāng)前世界各國(guó)的親子法幾乎均已發(fā)展為充分考慮子女權(quán)利的親子法，而且規(guī)定得越來(lái)越詳盡明確。這是一個(gè)歷史進(jìn)步，也是世界各國(guó)親子法的發(fā)展趨勢(shì)，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和人類社會(huì)發(fā)展的必然結(jié)果。我國(guó)1980年《婚姻法》雖然在第15～21條中對(duì)親子關(guān)系專門(mén)作了規(guī)定，但既不全面，又缺少可操作性。我們應(yīng)該借鑒世界各國(guó)法制變革中的有益經(jīng)驗(yàn)，吸取外國(guó)法律的精華，修改婚姻法，使我國(guó)親子法制度適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下權(quán)利義務(wù)平等的公平原則，重視利益關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系；同時(shí)發(fā)揚(yáng)我國(guó)重倫理、道德、和諧，重精神的優(yōu)良傳統(tǒng)，從而將兩者有機(jī)地結(jié)合起來(lái)，相得益彰，完善我國(guó)親子法制度。

沒(méi)有婚姻關(guān)系的男女所生的子女是非婚生子女。非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。非婚生子女的生父，得自愿認(rèn)領(lǐng)非婚生子女。認(rèn)領(lǐng)方式可以通過(guò)辦理戶籍登記手續(xù)，也可通過(guò)扶養(yǎng)的方式進(jìn)行認(rèn)領(lǐng)。未與非婚生子

女共同生活的生母可以自愿認(rèn)領(lǐng)非婚生子女，方式只須出示子女的出生證明或醫(yī)院的出生記錄即可。法律還應(yīng)規(guī)定，非婚生子女的生父認(rèn)領(lǐng)非婚生子女，必須征得生母或非婚生子女法定代理人的同意。生父認(rèn)領(lǐng)成年非婚生子女，須征得子女本人的同意。

非婚生子女的生母和其他法定代理人，成年的非婚生子女本人，得提出強(qiáng)制生父認(rèn)領(lǐng)之訴。在生母遺棄嬰兒的情況下，也可強(qiáng)制生母認(rèn)領(lǐng)，即生父也可作為強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)的請(qǐng)求權(quán)人。

為了保護(hù)未成年人利益和社會(huì)的穩(wěn)定，法律應(yīng)規(guī)定，生父自愿認(rèn)領(lǐng)非婚生子女，在認(rèn)領(lǐng)人無(wú)民事行為能力或?yàn)橄拗菩袨槟芰θ藭r(shí)，在違反真實(shí)原則，即認(rèn)領(lǐng)人與被認(rèn)領(lǐng)人之間無(wú)血緣關(guān)系時(shí)，在被認(rèn)領(lǐng)已受婚生推定等情況下，認(rèn)領(lǐng)無(wú)效。但有異議的利益關(guān)系人需通過(guò)向非婚生子女所在地人民法院提起訴訟，經(jīng)法院判決認(rèn)領(lǐng)無(wú)效。法律應(yīng)規(guī)定非婚生子女的生父、生母應(yīng)當(dāng)共同扶養(yǎng)子女。子女與生父母一方生活的，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)子女的生活費(fèi)的一部或全部，直至子女成年或能獨(dú)立生活為止。扶養(yǎng)方式由生父母雙方協(xié)商決定，協(xié)商不成的，可起訴至法院判決。父母子女之間的權(quán)利和義務(wù)不受婚生或非婚生的影響。父母對(duì)子女有扶養(yǎng)、教育的義務(wù)；成年子女對(duì)父母有扶養(yǎng)、扶助的義務(wù)。禁止父母子女間的虐待和遺棄。禁止溺嬰和其他殘害嬰兒的行為。

三、養(yǎng)子女與繼子女的法律地位

收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)有利于被收養(yǎng)的未成年人的扶養(yǎng)、成長(zhǎng)，保障被收養(yǎng)人和收養(yǎng)人的合法權(quán)益，遵循平等自愿的原則，并不得違背社會(huì)公德。收養(yǎng)不得違背計(jì)劃生育的法律、法規(guī)。

我國(guó)法律規(guī)定收養(yǎng)關(guān)系的成立具備以下條件：（1）被收養(yǎng)人。應(yīng)規(guī)定凡屬下列情況的不滿14周歲的未成年人為被收養(yǎng)人：?jiǎn)适Ц改傅墓聝?；查找不到生父母的棄嬰和兒童；生父母有特殊困難無(wú)力撫養(yǎng)的子女。（2）送養(yǎng)人。應(yīng)規(guī)定凡下列公民、組織可以作送養(yǎng)人：孤兒的監(jiān)護(hù)人；有特殊困難無(wú)力扶養(yǎng)子女的生父母；社會(huì)福利機(jī)構(gòu)。（3）收養(yǎng)人。應(yīng)規(guī)定收養(yǎng)人必須同時(shí)具備以下條件：無(wú)子女；有扶養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力；年滿30歲；未患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病。（4）法律可將收養(yǎng)法第7～10條內(nèi)容，即關(guān)于三代以內(nèi)旁系血親間的收養(yǎng)、華僑的收養(yǎng)、收養(yǎng)名額、收養(yǎng)原則（夫妻共同收養(yǎng)）、收養(yǎng)自愿原則、繼父母繼子女間的收養(yǎng)等內(nèi)容列入婚姻家庭法中，但要力求簡(jiǎn)練、明了。（5）增加不完全收養(yǎng)的條款，即規(guī)定在老年人無(wú)子女，需要有人照顧，并且不違反社會(huì)公序良俗的情況下，準(zhǔn)予收養(yǎng)一名成年子女或一對(duì)成年夫婦。男性收養(yǎng)女性的，年齡差應(yīng)在40歲以上。同時(shí)明確規(guī)定，收養(yǎng)成年人為不完全收養(yǎng)，以防止有人借出養(yǎng)逃避贍養(yǎng)、扶助本生父母的法定義務(wù)。之所以這樣規(guī)定是從我國(guó)即將進(jìn)入老齡社會(huì)，而社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況以及社會(huì)保護(hù)能力尚有很大差距的現(xiàn)實(shí)狀況出發(fā)的。（6）統(tǒng)一收養(yǎng)程序。采用新修改的《收養(yǎng)法》第15條規(guī)定，即明確規(guī)定收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上人民政府民政部門(mén)登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。（7）外國(guó)人的收養(yǎng)。規(guī)定外國(guó)人依照中國(guó)婚姻家庭法規(guī)定可以在中華人民共和

國(guó)收養(yǎng)子女。同時(shí)規(guī)定外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)的特殊程序，需訂立收養(yǎng)協(xié)議，并須經(jīng)過(guò)公證。（8）中國(guó)人收養(yǎng)外國(guó)人。規(guī)定中國(guó)公民可以收養(yǎng)外國(guó)人為養(yǎng)子女，但必須遵守我國(guó)法律和被收養(yǎng)人所在國(guó)的法律的有關(guān)規(guī)定。（9）明文規(guī)定保密原則。

法律規(guī)定繼父母與繼子女之間可以正式建立收養(yǎng)關(guān)系而成為養(yǎng)父母養(yǎng)子女關(guān)系；也可以由于事實(shí)上發(fā)生的扶養(yǎng)關(guān)系（3 ～5年，多長(zhǎng)時(shí)間合適，可以討論）而形成事實(shí)上的收養(yǎng)關(guān)系，適用本法有關(guān)父母子女關(guān)系的規(guī)定。但屬于不完全收養(yǎng)關(guān)系，不影響繼子女與其生父母的關(guān)系。

四、私生子女的法律保護(hù)

私生，又稱非婚生，是指男女雙方之間在無(wú)婚姻關(guān)系的情況下生育子女的行為。在向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過(guò)渡的情況下，我國(guó)新型的私生現(xiàn)象在大量增加。概括起來(lái)主要有以下幾種原因和類型：

1.因事實(shí)婚姻增多，導(dǎo)致私生子女增多。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，人員流動(dòng)頻繁是必然趨勢(shì)。在流動(dòng)人口中，一些人不辦理結(jié)婚登記而組成事實(shí)夫妻的欲望、需求比以前強(qiáng)烈，因社會(huì)調(diào)控力減弱，環(huán)境條件也較以往更適宜。這些事實(shí)婚姻在1994年2月1日后，其效力不為法律承認(rèn)，得不到法律保護(hù)，其所生的子女當(dāng)然為私生。一些人很可能因此類事實(shí)而成為“終生非婚同居者”，其所生的子女也成為難以準(zhǔn)正的私生子女。

2.因婚前同居現(xiàn)象的普遍存在，而使私生子女增多。由于婚齡的提高，人們思想觀念更新，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)迫使年輕人多學(xué)知識(shí)，而人們不愿早婚。但我國(guó)青少年性成熟的年齡卻在提前。這種兩極分化現(xiàn)象的矛盾發(fā)展，客觀上導(dǎo)致了年輕一代的婚前同居，較以前普遍得多。即使避孕技術(shù)比以前再高明，總不免會(huì)有私生子女出生。

3.因婚外戀引起的通奸、姘居關(guān)系增多，也使私生子女日益增多。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，人們流動(dòng)交往的頻率攀升、范圍擴(kuò)大，人們的思想觀念空前的自由、解放，道德和法律的直接約束力減弱。進(jìn)而，引起了人們對(duì)自己的婚外性行為認(rèn)識(shí)的模糊和分歧，婚外性關(guān)系及其生育私生子女的概率加大。與此相對(duì)，強(qiáng)奸所生的非婚生子女因墮胎技術(shù)的發(fā)展會(huì)減少。

4.人工生育技術(shù)提高，計(jì)劃生育的推廣，也使得一些人在婚前、婚外懷孕生育，社會(huì)上的私生子女也或多或少地因此增添。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求每個(gè)家庭生產(chǎn)人口時(shí)，必須根據(jù)勞動(dòng)力的需求計(jì)劃生育。但目前我國(guó)勞動(dòng)力市場(chǎng)調(diào)節(jié)機(jī)制尚不完備，還需社會(huì)干預(yù)每個(gè)家庭的生育。在這種情況下，一些依照計(jì)劃生育法規(guī)要求和其他法律規(guī)定不能或暫時(shí)不能結(jié)婚的人，為了逃避法規(guī)約束而私自同居私生。典型的還有所謂的因此而“公開(kāi)借種生子”，或“未經(jīng)夫妻另一方同意人工授精私生”甚至“單身生育”的現(xiàn)象出現(xiàn)。

私生現(xiàn)象如此等等，不勝枚舉。其危害性也是多方面的。為了妥善處理私生子女問(wèn)題，同時(shí)減少這種現(xiàn)象的發(fā)生，本人主張對(duì)私生者的處理要與對(duì)私生子女的保護(hù)結(jié)

合起來(lái)。力爭(zhēng)做到既不損害私生子女的合法權(quán)益，又能夠有力地制止非婚生現(xiàn)象。所以本人希望未來(lái)的立法，一方面要對(duì)私生男女雙方有一定的制裁（預(yù)防非婚生或避免單親撫養(yǎng)），比如說(shuō)以計(jì)劃外生育罰款（堅(jiān)持婚內(nèi)生育制）處罰婚前同居生育，或以損害賠償處罰通奸姘居生育者。這種通奸生育不僅侵害了夫妻名譽(yù)權(quán)、夫妻共同生育權(quán)，而且侵害了夫妻計(jì)劃生育權(quán)。四川省曾發(fā)生與他人通奸超生處罰本夫的事情。還有因妻子與他人通奸生育而合法夫妻不能合法生育，只有“超生”（事實(shí)上并未超生）的事情。因而，必須對(duì)此加以處罰。另一方面，我國(guó)未來(lái)的立法應(yīng)該確立私生準(zhǔn)正、認(rèn)領(lǐng)、強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)的法律制度以全面保護(hù)子女的合法權(quán)益。

私生準(zhǔn)正，又稱婚生推定，是指因父母結(jié)婚而使非婚生子女取得婚生子女資格的法律制度。從表面上看，我國(guó)目前非婚生子女的法律地位與婚生子女的地位是完全平等的，似乎準(zhǔn)正與否無(wú)所謂了。甚至有人認(rèn)為在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下讓私生子女準(zhǔn)正，會(huì)變相鼓勵(lì)私生。本人認(rèn)為，我國(guó)未來(lái)的立法完全應(yīng)該確立私生準(zhǔn)正制度。其主要理由有以下幾點(diǎn)：

1.有利于在涉外法律關(guān)系中保護(hù)我國(guó)非婚生子女的利益，使我國(guó)親屬制度與國(guó)際接軌。目前大部分國(guó)家的法律對(duì)非婚生子女還有一定程度的歧視性規(guī)定，所以絕大多數(shù)國(guó)家都有私生準(zhǔn)正制度。如果我國(guó)沒(méi)有私生子女準(zhǔn)正制度，勢(shì)必使我國(guó)的部分非婚生子女在對(duì)外交往中處于不利地位，特別是在涉外財(cái)產(chǎn)繼承時(shí)只能取得少于婚生子女的應(yīng)繼承份額，在其他親權(quán)方面也有差異。況且，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的國(guó)際一體化，私人國(guó)際交往越來(lái)越多，涉外的非婚生子女問(wèn)題也會(huì)越來(lái)越復(fù)雜。有勝于無(wú)，哪怕最簡(jiǎn)單的規(guī)定，都可為其提供保護(hù)。

2.可以在社會(huì)實(shí)際生活中切實(shí)使非婚生子女得到完全平等的地位。無(wú)論我國(guó)法律怎樣規(guī)定不得歧視非婚生子女、非婚生子女的法律地位與婚生子女的地位完全平等，現(xiàn)實(shí)生活中人們對(duì)非婚生子女還是另眼相看的。從土地承包、撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)繼承的實(shí)際操作上也是對(duì)非婚生子女不利的。盡管事實(shí)上一些單位已在實(shí)行私生準(zhǔn)正措施，但是在法律上予以明確規(guī)定，肯定能使這些措施名正言順，非婚生子女取得婚生子女資格也于法有據(jù)。

3.可以使非婚生子女的父母在本無(wú)直接監(jiān)護(hù)權(quán)的情況下取得對(duì)非婚生子女的法定監(jiān)護(hù)資格。監(jiān)護(hù)與撫養(yǎng)不同，法律規(guī)定不管非婚生子女是否與生父母共同生活，其生父母雙方有撫養(yǎng)義務(wù)，但是監(jiān)護(hù)可能只有單親。在現(xiàn)實(shí)生活中，婚前同居的私生子女通常能夠因其父母事后結(jié)為合法夫妻而自然取得法律規(guī)定的父母親監(jiān)護(hù)。通奸所生的子女則并不必然或直接因其父母事后結(jié)為合法夫妻取得法定監(jiān)護(hù)，有些甚至因前婚配偶或前婚配偶的父母撫養(yǎng)非婚生子女多年而爭(zhēng)養(yǎng)非婚生子女，產(chǎn)生監(jiān)護(hù)糾紛。法定私生準(zhǔn)正制度即可避免此類糾紛。

鑒于上述種種原因，在修改婚姻法時(shí)，不應(yīng)簡(jiǎn)單從事，照搬國(guó)外的有關(guān)規(guī)定。對(duì)此問(wèn)題，目前各界只有一種建議稿提到“子女受胎于父母結(jié)婚以前，出生于父母結(jié)婚

之后的，視為婚生子女”。顯然，“出生于父母結(jié)婚之后的”規(guī)定，不能解決“出生于父母結(jié)婚之前的”私生子女準(zhǔn)正問(wèn)題。應(yīng)從以下幾個(gè)方面著手建立我國(guó)的私生準(zhǔn)正法律制度。

1.在立法體例上，關(guān)于私生準(zhǔn)正主要的基本法律條文應(yīng)置于未來(lái)新修訂的婚姻家庭法或親屬法的“父母子女關(guān)系”一章的“父母與非婚生子女”一節(jié)。對(duì)此，英國(guó)頒布了專門(mén)的“準(zhǔn)正法”，絕大多數(shù)國(guó)家是放在民法典的親屬編。我國(guó)應(yīng)采大多數(shù)國(guó)家的作法。

2.在條文內(nèi)容上，對(duì)適用準(zhǔn)正的范圍以及準(zhǔn)正的方式，可以概括性地規(guī)定為“任何男女雙方之間在無(wú)婚姻關(guān)系的情況下懷孕生育的子女，均可因該對(duì)男女雙方結(jié)婚和默認(rèn)而使這些子女取得婚生子女的資格”。“生父母未默認(rèn)的，仍具有非婚生子女的權(quán)利義務(wù)”。

綜上所述，無(wú)論是在“結(jié)婚后”還是在“結(jié)婚前”出生的，只要其父母“雙方結(jié)婚和默認(rèn)”的，都可以因此取得婚生子女的資格。如果僅僅是父母“結(jié)婚”，子女并不能自然取得婚生子女的資格，還必須父母“默認(rèn)”該非婚生子女為自己的婚生子女。這主要是為了解決通奸所生子女的監(jiān)護(hù)糾紛。事實(shí)證明，通奸所生子女的真相大白，對(duì)當(dāng)事人各方，特別對(duì)非婚生子女本人并不都是好事情。如果其生父母未“默認(rèn)”，未把他帶入新家庭，一定另有原因。當(dāng)然如果其生父母堅(jiān)持把他帶入新的家庭監(jiān)護(hù)，其他人無(wú)權(quán)阻攔。一些國(guó)家以認(rèn)領(lǐng)為準(zhǔn)正條件，我們認(rèn)為過(guò)于苛刻。

至于“默認(rèn)”的標(biāo)志，由法律實(shí)施細(xì)則予以規(guī)定。對(duì)非婚生子女的類型和范圍，我們認(rèn)為應(yīng)在此條前明確規(guī)定非婚生子女的概念時(shí)予以列舉和概括性規(guī)定，以便司法操作。

3.在上述條文之后應(yīng)規(guī)定“特殊情況下，人民法院可以因利害關(guān)系人申請(qǐng)裁定非婚生子女為婚生子女”。這樣一來(lái)，如果非婚生子女的生父母在進(jìn)行結(jié)婚登記過(guò)程中死亡，或因拒絕“默認(rèn)”而損害非婚生子女利益的時(shí)候，人民法院可以因利害關(guān)系人申請(qǐng)宣告準(zhǔn)正。

參考資料：

[1]、巫昌禎,婚姻與繼承法[J]，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2001年1月修訂第2版。[2]、馬俊駒 余延滿,民法原論[J],法律出版社，1998年8月第1版。[3]、藍(lán)承烈,民法專題研究與應(yīng)用[J]，群眾出版社，2002年8月第1版。[4]、王洪著,婚姻家庭法[J]，法律出版社，2003年1月第1版。

[5]、胡康生,中華人民共和國(guó)婚姻法釋義[J],法律出版社，2001年6第1版。

[6]、巫昌禎 楊大文,中華人民共和國(guó)婚姻法釋義與實(shí)證研究[J]，中國(guó)法制出版社，2001年5月第1版。

[7]、柳經(jīng)緯 蔣月 何麗新,婚姻家庭與繼承法[J],廈門(mén)大學(xué)出版社,2002年4月第1版。

[8]、楊大文,婚姻法學(xué)[J],北京大學(xué)出版社，1991年9月第2版。[9]、夏鳳英作,論婚姻是一種契約[J]，載于《法學(xué)家》2001年第2期。

[10]、黃松有,最高人民法院婚姻法司法解釋

（二）的理解與適用[J],人民法院出版社，2004年1月第1版。

[11]、夏吟蘭作,事實(shí)婚姻的承認(rèn)與保護(hù)[J]，載于《中國(guó)婦婦報(bào)》婦女論壇，2001年1月30日第3版。

[12]、唐德華,民事審判指導(dǎo)與參考[J]，法律出版社，2001年第2卷（總第6卷），2001年11月第1版。

[13]、曹建明,民事審判指導(dǎo)與參考[J]，法律出版社，2002年第1卷（總第9卷），2001年11月第1版。

[14]、楊遂全,婚姻家庭法典型判例研究[J]，人民法院出版社，2003年5月第1版。[15]、楊宇冠,公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約[J]，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2004年4月第1版，第367-374頁(yè)。

第二篇：非婚生子女的法律地位

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非婚生子女的法律地位

非婚生子女

非婚生子女，(俗稱私生子，為有輕蔑侮辱意味的用法)是在受胎期間或出生時(shí)(各地法律定義有別)，其生父生母無(wú)婚姻關(guān)系的子女。由于法律上對(duì)婚生和非婚生子女的保護(hù)程度有別，故有區(qū)分的實(shí)益。

非婚生子女的法律地位

《中華人民共和國(guó)婚姻法》第二十五條 非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。

不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費(fèi)和教育費(fèi)，直至子女能獨(dú)立生活為止。

[分析說(shuō)明]

婚生子女是男女雙方在依法確立婚姻關(guān)系后所生育的子女，而非婚生子女則是在依法確立婚姻關(guān)系前或婚外行為所生的子女，如非法同居、婚前性行為、姘居、通奸及至被強(qiáng)奸后所生的子女。

婚生子女與非婚生子女，雖然在出生形式上是合法婚姻和非法婚姻的不同產(chǎn)物，但其法律地位卻是相同的。承擔(dān)相同的權(quán)利和義務(wù)。

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重慶超生非婚生子女可入戶

歷年來(lái)出生的計(jì)劃外生育、非婚生育未入戶的子女，按照本人自愿隨父隨母的規(guī)定，憑《出生醫(yī)療證明》或醫(yī)院出具的其他出生證明、街道(村)證明、知情人證明、民警調(diào)查材料等，可申報(bào)入戶。

重慶市公安局近日公布六項(xiàng)戶口遷移便民新政策，意味著被市民俗稱為“黑娃”的戶口問(wèn)題可以解決了。

同時(shí)，新規(guī)定放寬了投靠入戶政策，夫妻投靠不受婚齡限制。

男性超過(guò)60周歲、女性超過(guò)55周歲，可以申請(qǐng)投靠子女入戶。其中退休投靠子女入戶不受年齡和身邊無(wú)子女限制，只要實(shí)際居住，均可辦理戶口遷移。

16周歲以下(在校生不超過(guò)19周歲)的子女，可解決隨父落戶的問(wèn)題，學(xué)齡前兒童優(yōu)先予以解決。新生嬰兒入戶，可自愿選擇隨父或隨母登記常住戶口。

科技人才享受“來(lái)去自由”的政策。大學(xué)本科以上學(xué)歷、中級(jí)以上專業(yè)技術(shù)職稱和留學(xué)回國(guó)以及從市外引進(jìn)的專業(yè)技術(shù)人員，只要在渝有合法固定住所，允許本人及配偶和未成年子女在常住地入戶。

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福建開(kāi)展戶口整頓解決非婚生子女上戶口難問(wèn)題

2009年1月，福建省公安機(jī)關(guān)將開(kāi)展戶口整頓專項(xiàng)工作，著力解決因超計(jì)劃生育、非婚生育、早婚早育、未辦理獨(dú)生子女證等原因未落戶人員的落戶問(wèn)題。

2008年4月，福建省公安廳、省衛(wèi)生廳等4個(gè)部門(mén)聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于解決歷年出生人口未落戶問(wèn)題的意見(jiàn)》，明確規(guī)定戶政部門(mén)不能因?yàn)橛?jì)劃生育、父母無(wú)法提供出生醫(yī)學(xué)證明或結(jié)婚證、繳納社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)等原因拒絕辦理出生人口落戶手續(xù)。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2008年12月，福建公安機(jī)關(guān)共摸底查出未落戶人員34.9萬(wàn)余人，已協(xié)助解決落戶32.6萬(wàn)余人，完成率93.44%。

據(jù)悉，此次戶口整頓專項(xiàng)行動(dòng)還將解決一人多個(gè)戶口問(wèn)題，包括非法辦理虛假戶口、一人多個(gè)戶口信息問(wèn)題;應(yīng)銷未銷常住戶口問(wèn)題，包括死亡、服現(xiàn)役、出國(guó)(境)定居等未注銷戶口;應(yīng)落未落常住戶口問(wèn)題，包括出生、退出現(xiàn)役、刑滿釋放、回國(guó)定居等未落戶口;戶口登記項(xiàng)目差錯(cuò)問(wèn)題，包括公民身份號(hào)碼重、錯(cuò)號(hào)，出生日期、姓名、性別、民族、相片、住址差錯(cuò);人口信息系統(tǒng)中異常數(shù)據(jù)問(wèn)題，包括同一父或母存在2個(gè)以上出生日期相同，或存在姓名相同而出生日期不同的人口信息數(shù)據(jù)，居民身份證使用錯(cuò)誤行政區(qū)劃碼等異常數(shù)據(jù)情況。

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超生非婚生子女可申請(qǐng)辦理戶口

從三亞市公安局獲悉，為進(jìn)一步規(guī)范戶口登記和居民身份證管理，有效解決辦理戶口、居民身份證工作中存在的突出問(wèn)題，三亞警方?jīng)Q定即日起至明年2月上旬，用近2個(gè)月時(shí)間在全市范圍內(nèi)組織開(kāi)展戶口整頓工作。此次戶口整頓重點(diǎn)是解決“一人多戶”、應(yīng)銷未銷戶口、應(yīng)登未登戶口、居民身份證號(hào)碼重錯(cuò)號(hào)等問(wèn)題。

將清理撤銷“一人多戶”

三亞警方表示，將加強(qiáng)對(duì)籍貫非三亞市、居民身份證號(hào)碼非三亞市且無(wú)遷入本市時(shí)間地址等可疑戶口人員身份核實(shí)工作。對(duì)于在日常工作和戶口整頓中發(fā)現(xiàn)有兩個(gè)以上常住戶口的，在調(diào)查核實(shí)后將依照有關(guān)政策法律規(guī)定，保留一個(gè)常住戶口，注銷重復(fù)戶口。

警方將通過(guò)查詢?nèi)丝谛畔?kù)，發(fā)現(xiàn)信息有“一人多戶”可能性的，將向所屬派出所發(fā)函協(xié)查;對(duì)屬于當(dāng)事人未辦理戶口遷出注銷手續(xù)而在異地落戶的，戶口遷入地派出所將書(shū)面通知戶口遷出地派出所注銷原常住戶口;對(duì)屬于當(dāng)事人偽造戶口遷移證件落戶的，注銷非法登記戶口;對(duì)屬于當(dāng)事人弄虛作假非法落戶的，按照《關(guān)于對(duì)弄虛作假非法落戶被注銷戶口人員在原遷出地恢復(fù)戶口有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)》精神，依照“誰(shuí)登記、誰(shuí)撤銷，誰(shuí)審批、誰(shuí)撤銷”的原則，由有關(guān)派出所或公安機(jī)關(guān)戶政部門(mén)撤銷相應(yīng)戶口登記。

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對(duì)偽造、變?cè)鞈艨谶w移證件及非法登記戶口行為，將依照有關(guān)法律法規(guī)，嚴(yán)肅查處。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

此次戶口整頓工作中，警方將重點(diǎn)開(kāi)展死亡、在國(guó)(境)外定居、應(yīng)征入伍等人員的戶口注銷工作。通過(guò)人口信息管理系統(tǒng)檢索80周歲以上人員，結(jié)合社區(qū)民警年終人口統(tǒng)計(jì)戶核工作，核實(shí)死亡未銷戶口情況。對(duì)于在日常工作和此次戶口整頓中發(fā)現(xiàn)公民死亡戶口未被及時(shí)注銷的，派出所經(jīng)調(diào)查核實(shí)、履行書(shū)面告知和親屬簽字等手續(xù)后，憑相關(guān)證明材料注銷死亡公民戶口并收繳其居民身份證。

對(duì)于公民被法院宣告失蹤且已過(guò)公告期的，派出所將依法注銷其戶口。對(duì)于在國(guó)(境)外定居或已取得外國(guó)國(guó)籍但尚未注銷戶口的，經(jīng)公安機(jī)關(guān)出入境管理部門(mén)等確認(rèn)，原戶口所在地派出所將注銷其戶口。

超生非婚生子女可申請(qǐng)落戶

據(jù)了解，此次整頓中，還將解決應(yīng)落戶而未落戶的常住戶口，包括新生兒、退出現(xiàn)役、刑滿釋放等人員的落戶問(wèn)題。

對(duì)于工作中發(fā)現(xiàn)的因超計(jì)劃生育、非婚生育、早婚早育、未辦理獨(dú)生子女證等原因未落戶的孩子，派出所將根據(jù)其父母或監(jiān)護(hù)人申請(qǐng)，按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定為其辦理常住戶口，并及時(shí)通報(bào)計(jì)生部門(mén)。對(duì)于已在農(nóng)村地區(qū)定居的自流人口，經(jīng)當(dāng)?shù)卮?居)委會(huì)同意，在調(diào)查核實(shí)后應(yīng)準(zhǔn)予登記落戶。對(duì)于其他戶口待定人員，將根據(jù)有關(guān)政策規(guī)定，區(qū)別不同情況加以解決。

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證件超期、丟失或多年無(wú)戶口的，經(jīng)社區(qū)民警調(diào)查核實(shí)，視情況辦理落戶手續(xù)。其中，對(duì)持有過(guò)期戶口遷移證人員，如符合現(xiàn)行戶口遷移政策的，在其換領(lǐng)新戶口遷移證件或經(jīng)查詢、電話核實(shí)等方式查實(shí)后，擬遷入地公安機(jī)關(guān)應(yīng)準(zhǔn)予其申報(bào)常住戶口;不符合現(xiàn)行遷移政策的，原遷出地(學(xué)生入學(xué)前常住戶口所在地)公安機(jī)關(guān)應(yīng)準(zhǔn)予其恢復(fù)常住戶口。對(duì)于遺失戶口遷移證件人員，證件簽發(fā)地戶口登記機(jī)關(guān)應(yīng)根據(jù)本人申請(qǐng)，按原證件內(nèi)容予以補(bǔ)發(fā)，并注明補(bǔ)發(fā)情況。對(duì)于公民因長(zhǎng)期外出(非出國(guó)、出境定居)被注銷戶口，現(xiàn)回到原戶口所在地實(shí)際居住的，原戶口登記機(jī)關(guān)應(yīng)根據(jù)本人申請(qǐng)、在認(rèn)真調(diào)查核實(shí)后恢復(fù)其常住戶口。

對(duì)于當(dāng)?shù)爻Ｗ∪丝谖瓷陥?bào)落戶的，由本人提出申請(qǐng)，戶口所在地公安派出所或辦證中心調(diào)查核實(shí)后，報(bào)相關(guān)部門(mén)審批，辦理戶口登記手續(xù)。

“人戶分離”有望落戶現(xiàn)住地

此次戶口整頓工作，還將妥善處理多種原因引發(fā)的部分人員“人戶分離”問(wèn)題。對(duì)于“人戶分離”人員，警方將盡可能動(dòng)員其將戶口遷到現(xiàn)住地，一時(shí)無(wú)法解決的將在摸清情況后進(jìn)行另冊(cè)登記。

對(duì)于工作中發(fā)現(xiàn)的由于市政建設(shè)原因?qū)е戮用裨瓚艨诘怯浀刂废?，或因集體戶口所在單位破產(chǎn)等原因?qū)е聭艨诓痪邔?shí)際意義，涉及的居民或職工在同一城市有其他住所，但尚未辦理戶口遷移手續(xù)的，原戶口登記地和現(xiàn)住地派出所將加強(qiáng)溝通，督促有關(guān)人員盡快辦理戶口遷移手續(xù)。確因特殊原因一時(shí)無(wú)法解決的，將登記造冊(cè)，在人口信息系統(tǒng)中注明，由現(xiàn)住地公安派出所加強(qiáng)管理。

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對(duì)于職工屬單位集體戶口、所在單位已搬遷或本人及隨遷家屬工作調(diào)動(dòng)，但尚未辦理戶口遷移手續(xù)的，原單位所在地派出所應(yīng)通知單位或主管部門(mén)動(dòng)員、督促有關(guān)人員及時(shí)辦理戶口遷移手續(xù)。對(duì)于轄區(qū)內(nèi)大中專院校畢業(yè)生戶口滯留原就讀院校超過(guò)兩年的，派出所將及時(shí)通知畢業(yè)生原就讀高校，動(dòng)員其盡快辦理戶口遷移手續(xù)，并在人口信息系統(tǒng)中加以標(biāo)注，在這部分人員辦理戶口、身份證時(shí)，派出所也要說(shuō)服動(dòng)員其辦理戶口遷移手續(xù)。

將核對(duì)糾正戶口登記項(xiàng)目差錯(cuò)

戶口登記項(xiàng)目差錯(cuò)，包括居民身份證號(hào)碼重號(hào)、錯(cuò)號(hào)，戶口登記的出生日期、姓名、性別、民族、相片、住址差錯(cuò)等現(xiàn)象。警方將結(jié)合目前尚未換發(fā)二代證人群情況，特別是較為嚴(yán)重的農(nóng)村地區(qū)的情況，在動(dòng)員或?yàn)槿罕姄Q發(fā)二代證時(shí)，認(rèn)真核對(duì)戶口登記項(xiàng)目。對(duì)于公民申請(qǐng)變更姓名、性別等登記差錯(cuò)項(xiàng)目的，由戶口所在地派出所依據(jù)相關(guān)證件、證明給予糾正。對(duì)公民申請(qǐng)更正出生日期等登記差錯(cuò)項(xiàng)目的，由戶口所在地派出所受理，并呈報(bào)有關(guān)部門(mén)審批后辦理。

對(duì)于公民婚姻狀況、職業(yè)、服務(wù)處所、文化程度等戶口登記項(xiàng)目?jī)?nèi)容發(fā)生變化的，由戶口所在地派出所或辦證中心依據(jù)居民提供的有效證明(件)予以變更。

警方提醒廣大市民認(rèn)真核對(duì)自己戶口信息，如發(fā)現(xiàn)問(wèn)題務(wù)必及時(shí)到屬地派出所咨詢解決。

第三篇：論合作社的法律地位（模版）

【內(nèi)容提要】合作社是自愿聯(lián)合起來(lái)的人們通過(guò)共同所有與民主管理的組織以實(shí)現(xiàn)其共同的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)與文化目標(biāo)與抱負(fù)的自治聯(lián)合體。合作社的基本價(jià)值是自助、民主、平等、公平和團(tuán)結(jié)；合作社社員信奉誠(chéng)實(shí)、開(kāi)放、社會(huì)責(zé)任與關(guān)懷他人的道德價(jià)值觀。合作社的原則包括社員資格的自愿和開(kāi)放、社員民主管理等七項(xiàng)。合作社與集體制是兩種極易混淆，但實(shí)存重大區(qū)別的制度。由于合作社類型的多樣性，規(guī)模大小不一，因此不宜將合作社的主體地位統(tǒng)一確定為法人，而應(yīng)由合作社發(fā)起人自行選擇。既可以選擇為有限責(zé)任性質(zhì)合作社、股份合作社等法人形式，也可選擇為合伙組織、合作社分社等非法人組織形式。

【摘要題】專題研討1：民事主體

【關(guān)鍵詞】合作社/自治組織/合作社聯(lián)盟/合作經(jīng)濟(jì)

【正文】

自1844年英國(guó)羅虛戴爾公平先鋒社（rochdale society of eguitable pioneers）（注：1844年，英國(guó)蘭開(kāi)廈州羅虛戴爾鎮(zhèn)的28名紡織工人，為了限制中間商剝削，改善工人社會(huì)地位，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期醞釀和準(zhǔn)備，成立了該社。）成立至今，世界合作社已有了160多年的歷史；自中國(guó)共產(chǎn)黨1922年7月創(chuàng)辦第一個(gè)工人消費(fèi)合作社“安源路礦工人消費(fèi)合作社”至今，合作社在中國(guó)也有了80余年的歷史。新中國(guó)成立后，合作社的發(fā)展歷經(jīng)曲折。如今，合作社在中國(guó)大地作為一種廣泛的社會(huì)存在，其究竟居于什么法律地位，合作社與合作制、集體制是什么關(guān)系，合作社一定是法人嗎？（注：筆者檢索了近年的法學(xué)研究成果，發(fā)現(xiàn)對(duì)合作社進(jìn)行法學(xué)研究的成果極少。偶有論及者，多將合作社的主體地位確立為法人。）諸如此類與合作社法律地位有關(guān)的一切問(wèn)題，要么存在爭(zhēng)議，要么無(wú)明確認(rèn)識(shí)，等待著學(xué)界人士予以回答。

一、合作社的定義、價(jià)值和原則

（一）合作社的定義

關(guān)于合作社，我國(guó)學(xué)者多從其經(jīng)濟(jì)屬性或組織形態(tài)進(jìn)行定義。如有人認(rèn)為“合作社是一種特殊的經(jīng)濟(jì)組織形式”[1]，“合作社是由社員組織成立的一種經(jīng)濟(jì)組織”[2]；有的則認(rèn)為合作社是“廣大勞動(dòng)者為了共同利益，依據(jù)合作社原則、章程和法規(guī)建立和聯(lián)合起來(lái)共同經(jīng)營(yíng)的合作經(jīng)濟(jì)組織”[3]；有的則將合作社定義為合作經(jīng)濟(jì)[4]。

有關(guān)國(guó)家或地區(qū)的立法，也對(duì)合作社進(jìn)行了定義?！逗商m農(nóng)業(yè)合作社法》規(guī)定：“合作社是長(zhǎng)期從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的農(nóng)民組織，共同核算，共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)保持農(nóng)業(yè)活動(dòng)的獨(dú)立性以及使有關(guān)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)盡可能多地獲得利潤(rùn)的組織?！盵5]《越南社會(huì)主義共和國(guó)合作社法》規(guī)定：“合作社是指具有共同需要和利益的勞動(dòng)者，根據(jù)法律規(guī)定，自愿提供資金或勞動(dòng)，在互助的形式下，以將來(lái)有效地進(jìn)行生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、服務(wù)活動(dòng)和提高生活水準(zhǔn)以及促進(jìn)國(guó)家的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展為目的，謀求集體和個(gè)人實(shí)力的增強(qiáng)而組建的自治經(jīng)濟(jì)實(shí)體。”[6] 我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)《合作社法》第10條規(guī)定：“本法所稱合作社，謂依平等原則，在互助組織之基礎(chǔ)上，以共同經(jīng)營(yíng)方法，謀社員經(jīng)濟(jì)之利益與生活之改善，而其社員人數(shù)及股金總額均可變動(dòng)之團(tuán)體?！盵7]

國(guó)際合作社聯(lián)盟（international cooperative alliance，簡(jiǎn)稱ica）1995年代表大會(huì)通過(guò)的《關(guān)于合作社界定的聲明》（statement on the cooperative identity，以下簡(jiǎn)稱《聲明》）將合作社定義為：“合作社是自愿聯(lián)合起來(lái)的人們通過(guò)共同所有與民主管理的組織以實(shí)現(xiàn)其共同的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)與文化目標(biāo)及需求的自治聯(lián)合體?！保ㄗⅲ?a cooperative is an autonomoue association of persons united voluntarily to meet their common economic，social，and cultural needs and aspirations through a jointly-owned and democratically controlled enterprise.）該《聲明》關(guān)于合作社定義、合作社價(jià)值和合作社原則的內(nèi)容，得到了2002年6月20日第九十屆國(guó)際勞工組織（ilo）大會(huì)通過(guò)的《合作社促進(jìn)建議書(shū)》（promotion of cooperatives recommendation，2002，以下簡(jiǎn)稱《建議書(shū)》）的認(rèn)可。《建議書(shū)》指出：“人們認(rèn)識(shí)到合作社在一切經(jīng)濟(jì)部門(mén)運(yùn)行著。本《建議書(shū)》適用于一切類型與形式的合作社?！薄耙磺袊?guó)家，無(wú)論其發(fā)展水平如何，都應(yīng)該采取措施發(fā)揮合作社的潛能，以扶持合作社及其社員……”該《建議書(shū)》在國(guó)際勞工組織大會(huì)上獲得了175個(gè)成員國(guó)的全面確認(rèn)和通過(guò)。這表明，上述合作社的定義取得了國(guó)際社會(huì)的共同認(rèn)同[8]。中國(guó)是國(guó)際合作社聯(lián)盟的成員（注：我國(guó)于1956年7月26日申請(qǐng)加入國(guó)際合作社聯(lián)盟，1984年8月再次提出申請(qǐng)。1985年2月20日，國(guó)際合作社聯(lián)盟執(zhí)行委員會(huì)在日內(nèi)瓦召開(kāi)會(huì)議，一致通過(guò)接受中國(guó)為聯(lián)盟的成員（代表為中華全國(guó)供銷合作總社）。），對(duì)該定義也是完全認(rèn)可的。

根據(jù)國(guó)際合作社聯(lián)盟對(duì)合作社的定義，合作社具有下列特點(diǎn)：

1.合作社是自治組織，即合作社獨(dú)立于政府部門(mén)和私營(yíng)企業(yè)。

2.合作社是“人的聯(lián)合”。關(guān)于“人”的界定，合作社可以用它們所選擇的法律形式加以規(guī)范。世界上許多基層合作社僅允許單個(gè)“自然人”加入，聯(lián)合社則允許“法人”加入，法人擁有與其他社員相同的權(quán)利。一般而言，聯(lián)合社的社員更多是其他合作社。不論選擇哪一種形式，均應(yīng)由社員決定。

3.人的聯(lián)合是“自愿的”。合作社的社員不能強(qiáng)迫，依合作社章程，社員有加入或退出的自由。

4.合作社的目的是“滿足社員共同的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)需求”。這一特點(diǎn)強(qiáng)調(diào)合作社由其社員組織而成，并著眼于社員。社員的需求可能是單一的、有限的，也可能是多樣的；可能是社會(huì)的，也可能是純經(jīng)濟(jì)的，但不管是什么需求，它們均是合作社存在的目的。

5.合作社是一個(gè)“共同所有和民主管理的企業(yè)”。即合作社的所有權(quán)形式是在民主基礎(chǔ)上歸全體社員共有。這一特點(diǎn)是合作社與其他組織如股份企業(yè)和政府管理企業(yè)的主要區(qū)別所在。從此意義言，每一個(gè)合作社即是一個(gè)實(shí)體，并在市場(chǎng)中發(fā)揮作用；因此，合作社對(duì)社員的服務(wù)必須強(qiáng)調(diào)效率和效果。

（二）合作社的價(jià)值

國(guó)際合作社聯(lián)盟所確定的合作社的價(jià)值包括以下兩點(diǎn)：

1.合作社的基本價(jià)值是自助、民主、平等、公平和團(tuán)結(jié)

自助建立在人可以，也應(yīng)該掌握自己命運(yùn)的信念基礎(chǔ)上。合作社價(jià)值理念認(rèn)為，完全的個(gè)人發(fā)展離不開(kāi)其他人的協(xié)作，作為個(gè)人所能實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)及所能取得的成果是有限的；通過(guò)聯(lián)合行動(dòng)和相互幫助，就能取得更大的成績(jī)，特別是能不斷提高其市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力和在社會(huì)中的地位。個(gè)人還可通過(guò)參與合作社活動(dòng)得到發(fā)展，如通過(guò)在促進(jìn)合作社發(fā)展中學(xué)到技能、通過(guò)對(duì)伙伴社員的了解，提高對(duì)社會(huì)更廣泛的認(rèn)識(shí)。從此意義言，合作社是為所有參與的社員不斷提供教育服務(wù)并推動(dòng)其發(fā)展的機(jī)構(gòu)。合作社建立在“平等”基礎(chǔ)上；合作社的基本單位是社員；社員，或是單個(gè)自然人，或是一個(gè)團(tuán)體。以人為基本單位是合作社區(qū)別于按照資本利益管理的企業(yè)的主要特點(diǎn)之一。在合作社里，社員有權(quán)參與、了解合作社的情況，有權(quán)獲取信息，有權(quán)參與作出決定，社員按照盡可能平等的形式進(jìn)行合作。合作社的“公平”主要表現(xiàn)為：在合作社內(nèi)要公平地對(duì)待每一個(gè)社員，社員應(yīng)該公平地享受他們參與合作社的利益，通常包括惠顧分紅、按社員名下的資本儲(chǔ)備金分配和減少收費(fèi)等。合作社的“團(tuán)結(jié)”價(jià)值在國(guó)際合作運(yùn)動(dòng)中有著悠久的歷史。這一價(jià)值保證合作社行為不局限于個(gè)人自我利益，合作社是社員的聯(lián)合，是一個(gè)集體，有責(zé)任保證所有社員都盡可能得到公正的待遇，社員要始終樹(shù)立共同利益觀點(diǎn)，要始終盡可能公平地對(duì)待雇員（包括社員和非社員）以及與合作社合作的非社員；更確切地說(shuō)，“團(tuán)結(jié)”意味著合作者和合作社是密不可分的。

2.合作社社員信奉誠(chéng)實(shí)、開(kāi)放、社會(huì)責(zé)任與關(guān)懷他人的道德價(jià)值觀

合作社自成立時(shí)起（包括著名的羅虛戴爾公平先鋒社），社員應(yīng)對(duì)誠(chéng)實(shí)有特別的承諾。合作社發(fā)展中地位的不斷提高，根本原因就在于其始終堅(jiān)持了誠(chéng)實(shí)的制度。合作社之所以應(yīng)開(kāi)放，理由在于合作社作為公共組織，有義務(wù)定期地向社員、公眾和政府提供其有關(guān)業(yè)務(wù)信息。由合作社與所在社區(qū)特殊關(guān)系產(chǎn)生的其他道德價(jià)值包括：對(duì)所在社區(qū)的成員開(kāi)放、承諾扶持個(gè)人的發(fā)展。在一個(gè)或多個(gè)社區(qū)內(nèi)，合作社是其存在的集體機(jī)構(gòu)之一，他們有義務(wù)關(guān)心社區(qū)內(nèi)成員的健康，有義務(wù)在其所有活動(dòng)中強(qiáng)化自身的社會(huì)責(zé)任。

（三）合作社的原則

合作社的原則是合作社運(yùn)動(dòng)力量的源泉。國(guó)際合作社聯(lián)盟確立的合作社原則，包括了以下七項(xiàng)：自愿和開(kāi)放的社員資格原則，社員民主管理原則，社員經(jīng)濟(jì)參與原則，自主與自立原則，教育、培訓(xùn)與公平原則，合作社之間合作原則及關(guān)心社區(qū)原則。對(duì)于每一項(xiàng)原則的具體內(nèi)涵，ica《聲明》均有詳細(xì)、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼f(shuō)明，以避免任何誤解的產(chǎn)生。以上原則共同構(gòu)成一個(gè)有機(jī)的整體，不可偏廢。

1.社員資格自愿和開(kāi)放原則　這一原則強(qiáng)調(diào)：合作社是社員自愿聯(lián)絡(luò)形成的組織，即合作社社員的加入，均應(yīng)是自愿行為，不得有任何的強(qiáng)迫。合作社應(yīng)當(dāng)對(duì)所有能夠享受其服務(wù)和愿意承擔(dān)社員義務(wù)的人開(kāi)放，沒(méi)有任何性別、種族、政治和宗教的歧視。在合作社的所有原則中，社員資格居于核心地位。喪失這一原則，合作社即失去了其存在的意義。

2.社員民主管理原則　這一原則強(qiáng)調(diào)：合作社是由社員管理的、民主的組織，合作社的方針和重大事項(xiàng)由社員積極參與決定。在合作社里，選舉產(chǎn)生的代表，無(wú)論男女，都要對(duì)社員負(fù)責(zé)；在基層合作社里，社員有平等的選舉權(quán)（一人一票）；其他合作社組織也實(shí)行不同形式的民主管理。

3.社員經(jīng)濟(jì)參與原則　這一原則的內(nèi)容為：社員公平入股并民主管理合作社的資金。入股是取得社員身份的一個(gè)條件，分紅則要受到其他限制。合作社盈余按以下各項(xiàng)目進(jìn)行分配：用于不可分割的公積金，以利合作社的進(jìn)一步發(fā)展；按社員與合作社的交易量分紅；用于社員（代表）大會(huì)通過(guò)的其他活動(dòng)。在合作社中，社員有管理資金和財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。在管理過(guò)程中，不管合作社為其業(yè)務(wù)發(fā)展如何籌集資金，所有決定的最終決策者必須是社員；社員對(duì)集體積累部分的財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，這是社員取得的集體成果的反映。

4.自主和自立原則　該原則強(qiáng)調(diào)：合作社是由社員管理的自主、自助組織。合作社若與其他組織達(dá)成協(xié)議，或從其他渠道募集資金，必須保證社員的民主管理并保持合作社的自主性。

5.教育、培訓(xùn)與信息公開(kāi)原則　該原則的主要內(nèi)容為：合作社要為社員及其選舉的代表、經(jīng)理和雇員提供教育和培訓(xùn)，以更好地推動(dòng)合作社的發(fā)展。合作社要向公眾特別是青年人和輿論領(lǐng)袖（如政治家、公務(wù)員、新聞媒體界、教育者等）宣傳有關(guān)合作的性質(zhì)和益處。

6.合作社之間合作原則　該原則要求：合作社通過(guò)與地方的、全國(guó)的、區(qū)域和國(guó)際間的合作社間的合作，為社員提供最有效的服務(wù)，以促進(jìn)合作社的發(fā)展。

7.關(guān)心社區(qū)原則　該原則的精神實(shí)質(zhì)在于：合作社作為組織，主要為其社員利益而存在。由于社員與特定區(qū)域的密切關(guān)系，使合作社與其所在的社區(qū)也密切相關(guān)。合作社有促進(jìn)所在地區(qū)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化發(fā)展，保護(hù)所在地區(qū)環(huán)境的特殊義務(wù)。至于合作社付出多少努力、以什么形式促進(jìn)地方社區(qū)的發(fā)展，應(yīng)由社員決定。

二、合作社的類型

合作社因分類的標(biāo)準(zhǔn)不同，所分類型也不盡一致；若干分類方法各有各的特點(diǎn)，也各有自身的缺陷。目前，國(guó)內(nèi)外關(guān)于合作社分類的常用標(biāo)準(zhǔn)有：

（一）以生產(chǎn)、再生產(chǎn)環(huán)節(jié)為標(biāo)準(zhǔn)，可將合作社分為四類：一是生產(chǎn)合作社。即從事種植、采集、養(yǎng)殖、漁獵、牧養(yǎng)、加工、建筑等生產(chǎn)活動(dòng)的各類合作社。如農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社、手工業(yè)生產(chǎn)合作社、建筑合作社等。二是流通合作社。即從事推銷、購(gòu)買、運(yùn)輸?shù)攘魍I(lǐng)域服務(wù)業(yè)務(wù)的合作社。如供銷合作社、運(yùn)輸合作社、消費(fèi)合作社、購(gòu)買合作社等。三是信用合作社。即接受社員存款，貸款給社員的合作社。如農(nóng)村信用合作社、城市信用合作社等。四是服務(wù)合作社。即通過(guò)各種勞務(wù)、服務(wù)等方式，提供給社員生產(chǎn)生活一定便利條件的合作社。如租賃合作社、勞務(wù)合作社、醫(yī)療合作社、保險(xiǎn)合作社、利用合作社等。（注：我國(guó)目前存在的合作社，主要有供銷合作社、信用合作社、住宅合作社、專業(yè)合作社、綜合合作社，基本體現(xiàn)了此種分類。）

（二）以合作社自身的功能為標(biāo)準(zhǔn)，合作社可分為兩大類：一是生產(chǎn)類合作社，其內(nèi)容與前述生產(chǎn)合作社相同。二是服務(wù)類合作社，其內(nèi)容與前述服務(wù)合作社相同。在服務(wù)類合作社中，常見(jiàn)的有：

（1）消費(fèi)合作社

消費(fèi)合作社是指由消費(fèi)者共同出資組成，主要通過(guò)經(jīng)營(yíng)生活消費(fèi)品為社員自身服務(wù)的合作組織。消費(fèi)領(lǐng)域的合作社是合作社運(yùn)動(dòng)最先涉及的領(lǐng)域，世界上第一個(gè)成功的合作社——羅虛戴爾公平先鋒社，即屬于消費(fèi)性質(zhì)的合作社。其經(jīng)營(yíng)原則是：自集資金，現(xiàn)金交易，不論股金多少股權(quán)一律平等，按交易額分配利潤(rùn)。這些原則被以后的許多消費(fèi)合作社奉為圭臬。在資本主義制度下，消費(fèi)合作社雖然可以減少商業(yè)資本家的中間剝削，減輕社員的生活消費(fèi)負(fù)擔(dān)，但不能從根本上改變勞動(dòng)者的經(jīng)濟(jì)地位。我國(guó)在國(guó)內(nèi)革命戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期，曾在工人運(yùn)動(dòng)高漲的地方成立消費(fèi)合作社，以此作為革命斗爭(zhēng)的輔助手段，如安源路礦工人俱樂(lè)部設(shè)立的工人消費(fèi)合作社，廣東汕頭的米業(yè)消費(fèi)合作社等。建國(guó)初期，在城市和一些工礦、學(xué)校中也曾建立消費(fèi)合作社，為職工生活提供消費(fèi)服務(wù)。1953年以后，我國(guó)的消費(fèi)合作社相繼并入國(guó)營(yíng)商業(yè)系統(tǒng)。

（2）供銷合作社

供銷合作社是指購(gòu)進(jìn)各種生產(chǎn)資料出售給社員，以滿足其生產(chǎn)上各種需要的合作社，是當(dāng)前世界上較為流行的一種合作組織。在美國(guó)，全部出口農(nóng)產(chǎn)品的大約70％，都是由農(nóng)產(chǎn)品銷售合作社經(jīng)辦的[9]。在日本，農(nóng)業(yè)協(xié)同組合是合作社性質(zhì)的組織，通過(guò)覆蓋全國(guó)的組織系統(tǒng)，已形成了一個(gè)龐大的壟斷組織體系，壟斷了整個(gè)農(nóng)村市場(chǎng)，有效地阻止了商業(yè)資本對(duì)農(nóng)民的盤(pán)剝，在保護(hù)農(nóng)民利益方面發(fā)揮了舉足輕重的作用[10]。在我國(guó)，供銷合作社經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)主要集中于各種農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料，以種子、肥料、農(nóng)藥、飼料、農(nóng)用機(jī)械、燃料等為主。供銷合作社經(jīng)營(yíng)方式有兩種，一是專營(yíng)供給業(yè)務(wù)，二是兼營(yíng)農(nóng)產(chǎn)品運(yùn)銷或日用工業(yè)品銷售等業(yè)務(wù)。

（3）運(yùn)銷合作社

運(yùn)銷合作社是指從事社員生產(chǎn)的商品聯(lián)合推銷業(yè)務(wù)的合作社，有時(shí)兼營(yíng)產(chǎn)品的分級(jí)、包裝、加工等業(yè)務(wù)。運(yùn)銷合作社的業(yè)務(wù)主要集中在農(nóng)產(chǎn)品運(yùn)銷方面，源于大機(jī)器工業(yè)生產(chǎn)條件下，工業(yè)品主要通過(guò)各種大型的商業(yè)機(jī)構(gòu)銷售，而農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和農(nóng)產(chǎn)品基于其自然特點(diǎn)，供應(yīng)不能十分均衡，價(jià)格變化較大，通過(guò)組織合作社專門(mén)銷售，可以盡量避免經(jīng)濟(jì)上的風(fēng)險(xiǎn)。目前，世界各國(guó)的運(yùn)銷合作社主要采取三種不同的運(yùn)銷制度：一是收購(gòu)運(yùn)銷制，即合作社收購(gòu)農(nóng)產(chǎn)品后再行銷售，銷售的盈利與社員無(wú)關(guān)；二是委托運(yùn)銷制，即合作社代理銷售，銷售款在扣除一定費(fèi)用后全部交給社員，盈虧由社員承擔(dān)；三是合作運(yùn)銷制，即合作社將社員所交的同級(jí)產(chǎn)品混合銷售，社員取得平均收入。

（4）保險(xiǎn)合作社

保險(xiǎn)合作社是指?jìng)€(gè)體勞動(dòng)者、業(yè)主、職工聯(lián)合起來(lái)，按照保險(xiǎn)法的規(guī)定，采取互助方式，以社員為保險(xiǎn)對(duì)象而經(jīng)營(yíng)保險(xiǎn)事業(yè)的合作社。這種保險(xiǎn)組織，由社員交納保險(xiǎn)費(fèi)，社員自己經(jīng)營(yíng)與管理，共同負(fù)擔(dān)災(zāi)害損失，維護(hù)社員的自身利益。保險(xiǎn)合作社主要有三類：一是消費(fèi)者保險(xiǎn)合作社，以人身保險(xiǎn)為主；二是勞動(dòng)者保險(xiǎn)合作社，以失業(yè)保險(xiǎn)和意外保險(xiǎn)為主；三是農(nóng)業(yè)保險(xiǎn)合作社，以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和收獲保險(xiǎn)為主。

（5）利用合作社

利用合作社是由合作社置辦各種與生產(chǎn)有關(guān)的公共設(shè)備或生產(chǎn)資料，以供社員分別使用的一種合作社。目前，在世界各國(guó)比較普遍的利用合作社有：農(nóng)業(yè)機(jī)械利用合作社、種畜利用合作社（利用良種、繁殖家畜）、電氣利用合作社、倉(cāng)庫(kù)利用合作社、水利利用合作社、土地利用合作社等。

（6）醫(yī)療合作社

醫(yī)療合作社是公用合作社的一種形式。通過(guò)置辦醫(yī)療設(shè)備，聘請(qǐng)醫(yī)務(wù)人員，對(duì)社會(huì)提供醫(yī)療保健服務(wù)的合作社。由于服務(wù)的范圍不同，具體形式也有區(qū)別：有的創(chuàng)設(shè)獨(dú)立的醫(yī)院，有的只設(shè)簡(jiǎn)單的診所，有的只設(shè)為社員提供廉價(jià)藥品的藥房。

（7）公用合作社

公用合作社是置辦各種與日常生活有關(guān)的設(shè)備以供社員使用的合作社。它與消費(fèi)合作社不同的是，它所置辦的設(shè)備為合作社所有，僅供社員使用，非向社員出售；它與利用合作社不同，它所置辦的設(shè)備為生活所需，而非為生產(chǎn)所需。公用合作社的業(yè)務(wù)種類很多，比較普遍的有食堂、理發(fā)廳、浴池、洗衣、托兒所、圖書(shū)館、茶館、劇場(chǎng)等。目前在歐美等國(guó)特別流行的住宅合作社和醫(yī)療合作社，是公用合作社中最發(fā)達(dá)的兩種形式。

（8）勞務(wù)合作社

勞務(wù)合作社是由合作社承包業(yè)務(wù)，社員使用集體或個(gè)人所有的勞動(dòng)工具并提供勞動(dòng)力，共同進(jìn)行勞動(dòng)的合作社。社員除得到應(yīng)得工資外，對(duì)年終盈余，有權(quán)再按社員提供的勞務(wù)參與分配。勞務(wù)合作社經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)，大多屬于勞動(dòng)工具比較簡(jiǎn)單，工作時(shí)間相對(duì)較短而工作場(chǎng)所分散或易變的各種勞務(wù)，如建筑、運(yùn)輸、裝卸、修理、采伐等方面的工作。（注：我國(guó)臺(tái)灣《合作社法》第3條所規(guī)定的合作社的種類及業(yè)務(wù)，基本包括了上述服務(wù)類合作社的全部業(yè)務(wù)。）

（三）以合作社是否發(fā)行股票為標(biāo)準(zhǔn)，合作社可分為股份合作社與非股份合作社。

1.股份合作社　股份合作社是國(guó)外一種發(fā)行股票的合作社，它與非股份合作社相對(duì)應(yīng)。股票的持有人就是合作社的股東和所有者，股票是股東股份所有權(quán)證明，可以買賣、轉(zhuǎn)讓或繼承。股份合作社成員不能退出合作社，只能通過(guò)出售其所有的股票的辦法與合作社脫離關(guān)系。實(shí)質(zhì)上，股份合作社只不過(guò)是以發(fā)行股票的辦法籌集資金，其他方面仍與一般合作社無(wú)異。

2.非股份合作社　非股份合作社是指不發(fā)行股票，而通過(guò)發(fā)給社員入股證書(shū)以證明他們?cè)诤献魃缰袡?quán)利的合作社的總稱。非股份合作社的原則是建立和開(kāi)展業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其宗旨是為社員服務(wù)。

（四）以合作社的縱向?qū)哟螢闃?biāo)準(zhǔn)，合作社可分為四個(gè)層次。這四個(gè)層次分別是：

1.國(guó)際合作社聯(lián)盟　國(guó)際合作社聯(lián)盟是一個(gè)國(guó)際性的合作聯(lián)合組織，是一個(gè)非官方的國(guó)際組織，1895年在英國(guó)倫敦成立，現(xiàn)總部設(shè)在瑞士的日內(nèi)瓦。目前，國(guó)際合作社聯(lián)盟有77個(gè)成員國(guó)，194個(gè)全國(guó)和地區(qū)的合作社，8個(gè)國(guó)際合作社組織參加。擁有70萬(wàn)個(gè)基層合作社，5億多社員（占全世界人口的十分之一）。其主要成員是各國(guó)合作運(yùn)動(dòng)的全國(guó)合作社聯(lián)社、合作社聯(lián)社的全國(guó)協(xié)會(huì)、設(shè)有全國(guó)性組織的地區(qū)性合作社聯(lián)社組織。在消費(fèi)領(lǐng)域有供銷、保險(xiǎn)、住宅、銀行等類型的組織；在生產(chǎn)領(lǐng)域有手工業(yè)、工業(yè)、農(nóng)業(yè)、漁業(yè)等類型的組織。一些國(guó)際性合作社組織也加入了國(guó)際合作社聯(lián)盟。國(guó)際合作社聯(lián)盟的宗旨是向全世界宣傳合作思想和合作社的原則與方法，推動(dòng)各國(guó)合作社事業(yè)的發(fā)展，保護(hù)各種形式合作社的利益，保持各成員國(guó)組織間的友好關(guān)系，促進(jìn)各種形式的合作社間的經(jīng)濟(jì)交流，幫助和促進(jìn)各國(guó)人民的經(jīng)濟(jì)與社會(huì)的進(jìn)步發(fā)展，致力于建立持久的和平與安全。

2.全國(guó)總社（有的國(guó)家稱為“中央聯(lián)社”）即一個(gè)國(guó)家的總社（或稱“聯(lián)合社”），如中華全國(guó)供銷合作總社、日本的全國(guó)農(nóng)業(yè)協(xié)同經(jīng)濟(jì)組織聯(lián)合會(huì)（簡(jiǎn)稱“全農(nóng)”）、韓國(guó)的全國(guó)農(nóng)業(yè)協(xié)同組合中央會(huì)等。

3.地方聯(lián)社　指地方一級(jí)所建立的聯(lián)合社，如?。ㄖ陛犑?、自治區(qū)）合作社、縣聯(lián)社等。

4.基層合作組織　包括以村為單位所組建的社區(qū)性合作經(jīng)濟(jì)組織，農(nóng)民在自愿的基礎(chǔ)上按合作制原則組建起來(lái)的專業(yè)合作社、綜合服務(wù)社及其他合作經(jīng)濟(jì)組織。

三、合作社的產(chǎn)權(quán)制度及分配制度

（一）合作社的產(chǎn)權(quán)制度

要確立合作社的產(chǎn)權(quán)制度，必須首先了解合作社特有的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)。合作社的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)是由股金和公積金構(gòu)成的。

1.股金制度　無(wú)論合作社采取何種形式，入股都是取得社員資格的前提，它是合作社生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)，是合作社初始資本的來(lái)源。該資本屬于社員個(gè)人所有，入社時(shí)投入，退社時(shí)退出。一般合作社規(guī)定應(yīng)對(duì)股金支付紅利。之所以如此，一方面是明確股金個(gè)人所有的屬性，是行使所有權(quán)的體現(xiàn)；另一方面也是對(duì)資源支付所有權(quán)成本。同時(shí)，將合作社的股金支配權(quán)、使用權(quán)轉(zhuǎn)為合作社集體的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。每位社員對(duì)股金的擁有量一般是受限制的，以免在社員中間產(chǎn)生大的差距。因?yàn)椴罹噙^(guò)大，容易造成少數(shù)人控制合作社股份的局面，有悖于合作社的原則。

2.公積金制度　公積金是合作社不可分割的集體資產(chǎn)。參加合作社的人一般是勞動(dòng)者，能夠投入到合作社的資金有限，再加上合作社入股的限制更造成資金有限性的威脅，使合作社的有機(jī)構(gòu)成和發(fā)展規(guī)模只處于較低水平；而且，“門(mén)戶開(kāi)放、自愿進(jìn)出”原則也對(duì)合作社的資金穩(wěn)定性造成威脅。如果合作社資金轉(zhuǎn)移大，就可能解體。這是合作社的制度困境，舍此二項(xiàng)就不是合作社，留此二項(xiàng)就產(chǎn)生資金有限性和不穩(wěn)定性局面；因此，從盈利中提取公積金是合作社產(chǎn)權(quán)制度的重要組成部分。在合作社內(nèi)部逐漸積累一筆產(chǎn)權(quán)屬于合作社擁有的資金非常必要，這種產(chǎn)權(quán)單一的基金擴(kuò)大了合作社可支配的資源，為合作社的發(fā)展壯大提供了支持。

關(guān)于合作社產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，經(jīng)濟(jì)學(xué)界對(duì)此有如下的觀點(diǎn)：

1.私有產(chǎn)權(quán)說(shuō)　合作社的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)以個(gè)人所有為核心，實(shí)質(zhì)是私人產(chǎn)權(quán)。發(fā)達(dá)國(guó)家學(xué)者多持此種觀點(diǎn)。

2.多元所有，一元經(jīng)營(yíng)說(shuō)　該說(shuō)認(rèn)為，合作社的產(chǎn)權(quán)和管理制度體現(xiàn)為：一是實(shí)行個(gè)人所有和集體所有相結(jié)合的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，二是實(shí)行集體占有、使用的經(jīng)營(yíng)關(guān)系。

3.集體產(chǎn)權(quán)說(shuō)　合作社由聯(lián)合起來(lái)的勞動(dòng)者共同籌資，共同占有、使用生產(chǎn)資料，共同享有勞動(dòng)成果，是勞動(dòng)群眾集體所有。社會(huì)主義國(guó)家學(xué)者和政府官員多持此觀點(diǎn)。

4.自由人聯(lián)合體產(chǎn)權(quán)制度說(shuō)　合作社是建立在個(gè)人所有制基礎(chǔ)上的集體所有，更符合馬克思的自由人聯(lián)合體的概念[11]。

對(duì)同一產(chǎn)權(quán)制度的不同評(píng)價(jià)，反映了合作社產(chǎn)權(quán)制度的復(fù)雜性，反映了不同立場(chǎng)和價(jià)值觀念的差異。

對(duì)上述觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為，私有產(chǎn)權(quán)說(shuō)、自由人聯(lián)合體產(chǎn)權(quán)說(shuō)、集體產(chǎn)權(quán)說(shuō)均有明顯的缺陷。“私有產(chǎn)權(quán)說(shuō)”的依據(jù)是股金個(gè)人所有屬性，但它忽視了公積金的共同所有屬性。“自由人聯(lián)合體的產(chǎn)權(quán)制度說(shuō)”也不全面，因?yàn)楹献魃绮痪邆渫耆饬x的公有性質(zhì)，合作社也不能實(shí)現(xiàn)每個(gè)人全面、自由地發(fā)展；入社需要繳費(fèi)的要求使合作社遠(yuǎn)未達(dá)到“自由結(jié)合”的程度。一種經(jīng)濟(jì)組織的產(chǎn)權(quán)制度只要還帶有私有性質(zhì)，其成員就不可能成為真正的自由人。“集體產(chǎn)權(quán)制度說(shuō)”雖然反映了合作社的集體特征，但忽略了集體所有是合作社經(jīng)營(yíng)結(jié)果的特性。事實(shí)上合作社初始狀態(tài)的資本，并不具備集體所有性質(zhì)。

相對(duì)而言，“多元所有，一元經(jīng)營(yíng)說(shuō)”的觀點(diǎn)更符合合作社產(chǎn)權(quán)制度的實(shí)質(zhì)。有的學(xué)者將“多元所有，一元經(jīng)營(yíng)”，的產(chǎn)權(quán)制度稱之為復(fù)合產(chǎn)權(quán)[12]。所謂復(fù)合產(chǎn)權(quán)，它包含了兩方面的含義：一方面，合作社的產(chǎn)權(quán)是由眾多數(shù)量大體均等的個(gè)人產(chǎn)權(quán)復(fù)合而成；另一方面，合作社的產(chǎn)權(quán)由已經(jīng)集合的個(gè)人產(chǎn)權(quán)和集體產(chǎn)權(quán)復(fù)合而成。復(fù)合產(chǎn)權(quán)，是同一類主體按一定原則，將各自所有的資源和共同所有的資源集中到一起所形成的特殊產(chǎn)權(quán)制度。它不同于聯(lián)合產(chǎn)權(quán)制度，即同一類主體按一定原則將各自所有的、性質(zhì)相同的資源集中在一起的聯(lián)合產(chǎn)權(quán)制度，如合伙企業(yè)和股份公司；也不同于混合產(chǎn)權(quán)制度，即不同主體按一定原則，將各自所有、性質(zhì)不同的資源集中到一起利用的混合產(chǎn)權(quán)制度，如公私合營(yíng)。

復(fù)合產(chǎn)權(quán)制度基本揭示了合作社產(chǎn)權(quán)制度的質(zhì)的規(guī)定性。它有四個(gè)特點(diǎn)：一是“資合性”和“勞合性”的統(tǒng)一。即產(chǎn)權(quán)主體同時(shí)也是勞動(dòng)者；二是產(chǎn)權(quán)主體的個(gè)體性，產(chǎn)權(quán)主體是社員個(gè)人；三是產(chǎn)權(quán)主體的普通性，每個(gè)社員都擁有一部分財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；四是產(chǎn)權(quán)客體的基本平等性，每個(gè)社員都擁有差距不大的產(chǎn)權(quán)。以上特點(diǎn)，決定了合作社的特殊管理制度：即以“一人一票”為基礎(chǔ)、社員平等的企業(yè)管理權(quán)，管理者和被管理者都是社員，一定程度上排除了資本對(duì)勞動(dòng)者的支配。

（二）合作社的分配制度

合作社的分配制度由合作社的產(chǎn)權(quán)制度決定。由于合作社具有多種形式，因此在分配中也有差異。合作社中，分配通常表現(xiàn)為：

1.工資　聯(lián)合勞動(dòng)是合作社的基本特征，即合作社社員要向合作社投入勞動(dòng)。只要社員投入勞動(dòng)，合作社就應(yīng)向其支付報(bào)酬，即工資。在工資量的確定上，一般采取平均工資同相鄰企業(yè)基本保持一致的原則。這樣做，一方面為社員提供必要的生活條件；另一方面防止合作社負(fù)擔(dān)過(guò)高的勞動(dòng)成本，以便合作社在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中處于有利地位。合作社管理層的工資不能過(guò)高，不能與同層次的私營(yíng)企業(yè)管理層的工資標(biāo)準(zhǔn)一致，因?yàn)楹献魃缡聵I(yè)為“奉獻(xiàn)者的事業(yè)”。

2.股金紅利　合作社對(duì)股金紅利是加以限制的，甚至有的完全放棄這種權(quán)利，這是社員民主意志的體現(xiàn)，而非外在力量的強(qiáng)加。一般把股金分紅的水平只限制在相當(dāng)于銀行利率的水平，這就避免了社員對(duì)合作社投資向資本的轉(zhuǎn)化，為根據(jù)非資本的原則分配經(jīng)濟(jì)剩余保留余地。例如，美國(guó)的合作社相關(guān)法律規(guī)定，股金分配的紅利不得超過(guò)8％[13]。反之，如果在盈余分配中，大量地為股金分紅，會(huì)使股金不但成為入社的“進(jìn)入費(fèi)”，而且成為職能資本存在的形式。同時(shí)，合作社社員如果為了高息分紅，不加限制地入股，社員個(gè)人的投資風(fēng)險(xiǎn)會(huì)加大，合作制與股份制差異也無(wú)從體現(xiàn)。

3.公積金　合作社的公積金分配份額由章程決定。有的國(guó)家還制定了相關(guān)法律條文，構(gòu)成了合作公積金分配的又一比例依據(jù)，使公積金成為合作社不可分割的集體資產(chǎn)，即使社員退出也無(wú)權(quán)分割，從而壯大了合作社的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和競(jìng)爭(zhēng)力量。（注：如《意大利合作社法》第8條規(guī)定：“不管公積金資本數(shù)額達(dá)到多少，當(dāng)年純盈利的至少五分之一應(yīng)存入公積金。”《越南社會(huì)主義共和國(guó)合作社法》第39條規(guī)定：“合作社利潤(rùn)應(yīng)優(yōu)先用于設(shè)立擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)基金和儲(chǔ)備基金，可以依照章程或社員大會(huì)的決議，根據(jù)各合作社的具體情況設(shè)立其他基金。”）

4.惠顧返還（patronage fund）合作社既然排除了資本占有的利潤(rùn)，這部分盈余（surplus）就應(yīng)該歸社員所有。具體做法是：在流通合作社，根據(jù)社員和合作社交易額確定返還額，或用折扣的方法，在交易時(shí)給社員優(yōu)惠，此種作法被統(tǒng)稱為“惠顧退還”。

在以上合作社的分配結(jié)構(gòu)中，社員可以按兩種原則取得利益：按勞分配部分，包括工資和惠顧返還；按資分配部分，包括股金紅利和紅利存放在合作社賬上所取得的、向合作社貸款應(yīng)得的利息。由此可見(jiàn)，合作社的分配制度不是單一的，而是多重的。這種分配制度歸根到底是由產(chǎn)權(quán)制度決定的。合作社的復(fù)合產(chǎn)權(quán)制度決定了其復(fù)合分配制度。在這樣的分配制度中，按社員個(gè)人實(shí)際完成的業(yè)務(wù)量進(jìn)行分配居主要地位，即以按勞分配為主體；即使股金影響實(shí)際收入，但由于合作社的產(chǎn)權(quán)制度規(guī)定了股金的相對(duì)平等性，由此引起的收入差別是有限的，因此，合作社的分配可以概括為按勞分配為主的復(fù)合分配制度。

四、我國(guó)合作社立法及主體法律地位的確立

前已述及，中國(guó)共產(chǎn)黨成立之初，即于1922年7月創(chuàng)辦成立了安源路礦工人消費(fèi)合作社。在陜甘寧邊區(qū)革命根據(jù)地的建設(shè)和發(fā)展中，合作社也發(fā)揮了重要作用，“今年邊區(qū)在發(fā)展生產(chǎn)上，又來(lái)了一個(gè)革命，這就是用合作社方式，把公私勞動(dòng)力組織起來(lái)，發(fā)動(dòng)了群眾生產(chǎn)的積極性，提高了勞動(dòng)效率，大大發(fā)展了生產(chǎn)”[14]。中國(guó)共產(chǎn)黨的第一、二代領(lǐng)導(dǎo)人毛澤東、劉少奇、周恩來(lái)、朱德、鄧小平、李先念、陳云、薄一波等都對(duì)合作社有過(guò)精辟的論述。（注：有關(guān)論述參見(jiàn)秦文武的著作。（秦文武.合作社是社會(huì)的必然——革命偉人論合作社[m].重慶：重慶市供銷合作總社，2003，6-50.））

新中國(guó)成立后，在20世紀(jì)50年代，我國(guó)曾掀起合作化運(yùn)動(dòng)的高潮。土地改革一結(jié)束，獲得土地的農(nóng)民便自愿組織起來(lái)，建立了互助組和初級(jí)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社。隨后，在不到兩年的時(shí)間里，又普遍建立了高級(jí)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社。在以后的20多年里，我國(guó)的合作社經(jīng)歷了一個(gè)曲折發(fā)展的過(guò)程：由于“政社合一”、“一大二公”的人民公社超越了當(dāng)時(shí)的生產(chǎn)力發(fā)展水平，三年之后，便改行“三級(jí)所有，隊(duì)為基礎(chǔ)”的以生產(chǎn)隊(duì)為基本核算單位的制度；十一屆三中全會(huì)后，黨堅(jiān)持了實(shí)事求是的政治路線，撤銷了人民公社，恢復(fù)了鄉(xiāng)、村政權(quán)組織，實(shí)行了以家庭承包經(jīng)營(yíng)責(zé)任制為基礎(chǔ)的雙層經(jīng)營(yíng)體制。這一制度兼顧了國(guó)家、集體、個(gè)人三者的利益，符合我國(guó)當(dāng)時(shí)及現(xiàn)階段的生產(chǎn)力發(fā)展水平，深受廣大農(nóng)民群眾歡迎。隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，農(nóng)村在以家庭承包經(jīng)營(yíng)責(zé)任制為基礎(chǔ)的雙層經(jīng)營(yíng)體制條件下，各種各樣的合作社應(yīng)運(yùn)而生，各種各樣的合作方式與聯(lián)合方式不斷出現(xiàn)，合作社在新的時(shí)代獲得了新的發(fā)展。近年來(lái)，合作社在中國(guó)農(nóng)村有了極大的發(fā)展，各種專業(yè)性合作社、綜合性合作社不斷出現(xiàn)?？梢哉f(shuō)，只要有農(nóng)村社員的地方，就有合作社；只要有特產(chǎn)的地方，就有合作社；只要農(nóng)村地方經(jīng)濟(jì)在發(fā)展的地方，就有合作社。

與合作社的蓬勃發(fā)展不相協(xié)調(diào)的是，我國(guó)現(xiàn)行法律并沒(méi)有對(duì)合作社的法律地位等問(wèn)題作出相應(yīng)的規(guī)定。不僅如此，在有關(guān)合作社的許多問(wèn)題上，立法或理論尚存諸多模糊甚至錯(cuò)誤的規(guī)定或認(rèn)識(shí)。

（一）我國(guó)合作社立法的障礙和認(rèn)識(shí)上的誤區(qū)

目前我國(guó)制定與合作社有關(guān)的法律所面臨的首要障礙是集體制和合作制的混淆，即把合作制混同于集體制，進(jìn)而以集體制取代合作制。

1.我國(guó)《憲法》關(guān)于合作經(jīng)濟(jì)的規(guī)定

1982年12月第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)通過(guò)的《中華人民共和國(guó)憲法》第8條規(guī)定：“農(nóng)村人民公社、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社和其他生產(chǎn)、供銷、信用、消費(fèi)等各種形式的合作經(jīng)濟(jì)，是社會(huì)主義勞動(dòng)群眾集體所有制經(jīng)濟(jì)?！?993年3月29日第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)通過(guò)的《憲法修正案》將該條修改為：“農(nóng)村中的家庭聯(lián)產(chǎn)承包為主的責(zé)任制和生產(chǎn)、供銷、信用、消費(fèi)等各種形式的合作經(jīng)濟(jì)，是社會(huì)主義勞動(dòng)群眾集體所有制經(jīng)濟(jì)?！?999年3月第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)通過(guò)的《憲法修正案》又將此條修改為：“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織實(shí)行家庭承包經(jīng)營(yíng)為基礎(chǔ)，統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營(yíng)體制。農(nóng)村中的生產(chǎn)、供銷、信用、消費(fèi)等各種形式的合作經(jīng)濟(jì)，是社會(huì)主義勞動(dòng)群眾集體所有制經(jīng)濟(jì)?！币勒瘴覈?guó)《憲法》第6條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)的社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)制度是生產(chǎn)資料的社會(huì)主義公有制，即全民所有制和勞動(dòng)群眾集體所有制。”顯然，在我國(guó)憲法的上述規(guī)定中，“合作經(jīng)濟(jì)”是等同于“集體所有制經(jīng)濟(jì)”的，而“集體所有制經(jīng)濟(jì)”又是“社會(huì)主義公有制”的組成部分，因此，“合作經(jīng)濟(jì)”也必然成為“社會(huì)主義公有制”的組成部分。

2.我國(guó)《民法通則》及《農(nóng)業(yè)法》的規(guī)定

我國(guó)《民法通則》以憲法為根據(jù)，仍將農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社確定為農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織?！睹穹ㄍ▌t》第74條規(guī)定：“……集體所有的土地依照法律屬于村農(nóng)民集體所有，由村農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社等農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)經(jīng)營(yíng)、管理?！?/p>

我國(guó)《農(nóng)業(yè)法》（注：《中華人民共和國(guó)農(nóng)業(yè)法》1993年7月2日由第八屆全國(guó)人民大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第2次會(huì)議通過(guò)；2002年12月28日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第31次會(huì)議修訂。）第11條規(guī)定：“國(guó)家鼓勵(lì)農(nóng)民在家庭承包經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)上自愿組成各類專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織。農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持為成員服務(wù)的宗旨，按照加入自愿、退出自由、民主管理、盈余返還的原則，依法在其章程規(guī)定的范圍內(nèi)開(kāi)展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和服務(wù)活動(dòng)。農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織可以有多種形式，依法成立、依法登記。任何組織和個(gè)人不得侵犯農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)自主權(quán)?！迸c此同時(shí)，《農(nóng)業(yè)法》第2條規(guī)定：“本法所稱農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)組織，是指農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)業(yè)企業(yè)和其他從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的組織?！薄掇r(nóng)業(yè)法》的上述規(guī)定，將“農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織”放在與“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織”并列平行的地位，無(wú)疑是一個(gè)巨大的進(jìn)步，也為確定合作社的法律地位創(chuàng)造了一定的空間。但由于我國(guó)《憲法》的前述規(guī)定，《農(nóng)業(yè)法》的上述規(guī)定，實(shí)難發(fā)揮作用；因?yàn)閺姆ɡ砩现v，《農(nóng)業(yè)法》的上述規(guī)定目前是違背憲法的。

3.國(guó)務(wù)院行政法規(guī)和部門(mén)規(guī)章的規(guī)定

繼《民法通則》之后，國(guó)務(wù)院于1988年6月3日發(fā)布了《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》，該條例沒(méi)有為農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社規(guī)定可以申請(qǐng)登記的類型和空間。1990年6月3日國(guó)務(wù)院發(fā)布的《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》第2條明確規(guī)定：“農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社、農(nóng)村供銷合作社、農(nóng)村信用社不適用本條例?！庇缮鲜鰞蓷l例可知，合作社在我國(guó)目前尚沒(méi)有獨(dú)立的登記注冊(cè)資格。

與此同時(shí)，我國(guó)有關(guān)行政部門(mén)制定的行政規(guī)章也排斥合作社的登記。1986年國(guó)家工商行政管理局公布的《企業(yè)注冊(cè)登記辦法》，不僅沒(méi)有規(guī)定合作社可以登記的條款（即將合作社排斥在工商登記之外），反而規(guī)定，集體所有制企業(yè)注冊(cè)登記必須具備的條件是：“共同出資，財(cái)產(chǎn)公有，提留公共積累，股金從公共積累中逐年償還，償還后不再提取股金分紅”，按此規(guī)定，保留社員股份的合作社是不允許注冊(cè)的。1991年10月20日，國(guó)家工商行政管理局和國(guó)家統(tǒng)計(jì)局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)類型劃分的暫行規(guī)定》，同樣沒(méi)有合作經(jīng)濟(jì)這一類型，而集體經(jīng)濟(jì)只是“包括城鄉(xiāng)所有使用集體投資舉辦的企業(yè)，以及部分個(gè)人通過(guò)集資自愿放棄所有權(quán)并依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)認(rèn)定為集體所有制的企業(yè)”。前后兩個(gè)規(guī)定，基本精神相同，但是，后者將前者要求的“共同出資”更明確地改為“使用集體投資舉辦”企業(yè)，同時(shí)將“股金從公共積累中逐年償還，償還后不再提取股金分紅”進(jìn)一步改為要求個(gè)人“自愿放棄所有權(quán)”。顯然，依據(jù)這兩個(gè)規(guī)章，“集體所有制企業(yè)”的注冊(cè)登記，也排斥了合作社的注冊(cè)登記。

之所以會(huì)出現(xiàn)上述問(wèn)題，筆者認(rèn)為，集體制和合作制的混淆是重要的原因，因此，從理論上區(qū)分集體制與合作制，是十分必要的。筆者認(rèn)為，合作制與集體制是兩種極易混淆，但實(shí)存重大區(qū)別的制度。二者的區(qū)別主要體現(xiàn)為：

1.合作社是社員聯(lián)合所有的組織，它由社員出資，并將其資本置于社員控制之下，社員對(duì)合作社的股份所有權(quán)受法律保護(hù)。集體所有制企業(yè)（集體經(jīng)濟(jì)組織）不僅取消和否定集體中個(gè)人對(duì)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，而且“集體所有”中所謂“集體”的范圍則是模糊的、不確定的。

2.合作社是社員管理組織，社員擁有民主選舉、民主決策和民主監(jiān)督的權(quán)利以及相應(yīng)的知情權(quán)（包括要求合作社將財(cái)務(wù)狀況向社員公開(kāi)的權(quán)利）。社員選舉產(chǎn)生的機(jī)構(gòu)和人員要對(duì)社員負(fù)責(zé)。集體所有制企業(yè)內(nèi)部實(shí)際存在的是自上而下的管理體制，即使有關(guān)法規(guī)規(guī)定了集體企業(yè)應(yīng)實(shí)行“民主管理”（注：如《中華人民共和國(guó)鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》第26條規(guī)定：“企業(yè)職工有參加企業(yè)民主管理，對(duì)廠長(zhǎng)（經(jīng)理）和其他管理人員提出批評(píng)和控告的權(quán)利?！保?，但由于沒(méi)有具體的保障措施，這種規(guī)定有時(shí)形同虛設(shè)。在現(xiàn)有體制下，絕大多數(shù)集體企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)人仍由各種各樣的“上級(jí)”任免。實(shí)踐中，集體企業(yè)的負(fù)責(zé)人更多考慮的是對(duì)任免他的“上級(jí)”負(fù)責(zé)。

3.合作社是自愿聯(lián)合起來(lái)的人們的自治聯(lián)合體。確保社員對(duì)合作社的民主管理和堅(jiān)持合作社的自治是合作社處理其外部事務(wù)（包括它同政府的關(guān)系）的先決條件。集體所有制企業(yè)同政府主管部門(mén)或國(guó)有企事業(yè)單位存在行政隸屬關(guān)系，受其行政控制。這種行政控制通過(guò)“上級(jí)”對(duì)集體企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人的任免權(quán)而得以強(qiáng)化。這是政府部門(mén)或國(guó)有企事業(yè)單位經(jīng)常成為對(duì)集體企業(yè)侵權(quán)的主體的制度根源[15]。

4.合作社是社員勞動(dòng)者和所有者雙重身份合為一體（員工合作社）或者使用者和所有者雙重身份合為一體（使用者合作社）的組織。它依靠社員經(jīng)濟(jì)參與而生存和發(fā)展，為社員服務(wù)是合作社的唯一宗旨，所以，合作社對(duì)社員實(shí)行惠顧返還。合作社的盈余，在員工合作社對(duì)社員按勞動(dòng)分紅，在使用者合作社按社員同合作社的交易額比例返還。而集體企業(yè)員工和企業(yè)的關(guān)系是單純的雇傭關(guān)系，集體企業(yè)和交易對(duì)象（顧客）的關(guān)系是單純的買賣關(guān)系。無(wú)論集體企業(yè)的員工或顧客，對(duì)企業(yè)利潤(rùn)的分配和積累基金的使用都無(wú)從過(guò)問(wèn)。

5.集體制和合作制的產(chǎn)生背景不同。集體制是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物；在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)中，集體經(jīng)濟(jì)成為占?jí)艛嗟匚坏膰?guó)營(yíng)經(jīng)濟(jì)的附庸。合作制是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物；合作社是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中利益易受損害的人們自愿聯(lián)合，以維護(hù)其共同權(quán)益的獨(dú)立的、自助的組織。

綜上所述，在我國(guó)，要進(jìn)行相應(yīng)的合作社立法，必須破除計(jì)劃經(jīng)濟(jì)觀念和集體制的束縛。

（二）我國(guó)合作社立法的基本構(gòu)想

我國(guó)是一個(gè)農(nóng)業(yè)大國(guó)，農(nóng)業(yè)人口占全國(guó)人口的近80％。中國(guó)社會(huì)的穩(wěn)定和發(fā)展，絕對(duì)不能以犧牲和漠視農(nóng)村社員的利益為代價(jià)。盡快制定我國(guó)的合作社法，已成為完善我國(guó)社會(huì)主義法制重要而緊迫的任務(wù)。筆者認(rèn)為，我國(guó)在進(jìn)行合作社立法時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分注意以下問(wèn)題：

1.首先應(yīng)對(duì)我國(guó)《憲法》第8條的現(xiàn)有規(guī)定進(jìn)行修訂，否定合作經(jīng)濟(jì)是勞動(dòng)群眾集體所有制經(jīng)濟(jì)的觀點(diǎn)。憲法是國(guó)家的根本大法。我國(guó)憲法第5條規(guī)定：“一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸?！币虼?，修訂憲法關(guān)于合作經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的規(guī)定，是進(jìn)行合作社立法的前提條件。

2.應(yīng)將國(guó)際合作社聯(lián)盟《關(guān)于合作社界定的聲明》和國(guó)際勞工組織大會(huì)《合作社促進(jìn)建議書(shū)》所確立的合作社的價(jià)值和原則在我國(guó)合作社法中予以充分體現(xiàn)。與此同時(shí)，上述原則和價(jià)值也必須與中國(guó)的國(guó)情有機(jī)結(jié)合。

3.參照世界大多數(shù)國(guó)家的做法制定統(tǒng)一的合作社法，將各類型合作社共通的問(wèn)題進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定，以統(tǒng)一規(guī)范和指導(dǎo)各類合作社的發(fā)展。在合作社法中，應(yīng)當(dāng)（包括但不限于）規(guī)定合作社的性質(zhì)、種類及可從事的業(yè)務(wù)范圍（包括業(yè)務(wù)限制）、合作社責(zé)任的類型（有限責(zé)任、無(wú)限責(zé)任、保證責(zé)任）、合作社的名稱、合作社的設(shè)立和登記、合作社章程、合作社及社員的權(quán)利與義務(wù)、合作社的管理、社員會(huì)議、政府對(duì)合作社發(fā)展的扶持與幫助措施、合作社權(quán)利的保護(hù)等內(nèi)容。合作社法的規(guī)定，應(yīng)為各類合作社的發(fā)展留下相應(yīng)的空間。筆者認(rèn)為，有人主張的先制定合作社基本法，再制定合作社相應(yīng)條例或行政法規(guī)的做法[16]，并不一定是明智之舉。

（三）關(guān)于合作社的主體地位

關(guān)于合作社的主體地位，在民事主體二元結(jié)構(gòu)的體系下，理論界一般將之定性為法人[17]。有的稱之為非營(yíng)利法人[18]，有的將合作社定性為社團(tuán)法人[19]，在有關(guān)國(guó)家或地區(qū)的合作社立法中，也將合作社確定為法人。（注：《越南社會(huì)主義共和國(guó)合作社法》第20條：“合作社自領(lǐng)取營(yíng)業(yè)登記執(zhí)照之日起享有法人地位?！蔽覈?guó)臺(tái)灣《合作社法》第2條規(guī)定：“合作社為法人”。）對(duì)有關(guān)合作社的法律主體地位，我國(guó)民事基本法均沒(méi)有規(guī)定。

關(guān)于供銷合作社的法律地位，1995年2月27日中共中央、國(guó)務(wù)院《關(guān)于深化供銷合作社改革的決定》（中發(fā)[1995]5號(hào)）規(guī)定：“供銷合作社的經(jīng)營(yíng)機(jī)制必須建立在對(duì)社員不以營(yíng)利為主要目的，其他經(jīng)濟(jì)活動(dòng)實(shí)行企業(yè)化經(jīng)營(yíng)，提高經(jīng)濟(jì)效益，不斷增強(qiáng)自身為農(nóng)服務(wù)實(shí)力的基礎(chǔ)上。各級(jí)供銷合作社是自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧、獨(dú)立核算、照章納稅、由社員民主管理的群眾性經(jīng)濟(jì)組織，具有獨(dú)立法人地位，依法享有獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)濟(jì)、社會(huì)活動(dòng)的自主權(quán)?！?/p>

對(duì)于信用合作社法律地位的規(guī)定，主要體現(xiàn)在中國(guó)人民銀行發(fā)布的相關(guān)規(guī)定上。1997年9月4日中國(guó)人民銀行發(fā)布的《城市信用合作社管理辦法》第2條規(guī)定：“本辦法所稱城市信用社是指依照本辦法在城市市區(qū)內(nèi)由城市居民、個(gè)體工商戶和中小企業(yè)法人出資設(shè)立的，主要為社員提供服務(wù)，具有獨(dú)立企業(yè)法人資格的合作金融組織。城市信用社的社員以其出資額為限對(duì)城市信用社承擔(dān)責(zé)任。城市信用社以其全部資產(chǎn)對(duì)城市信用社的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！?992年2月14日中國(guó)人民銀行發(fā)布的《農(nóng)村信用社管理規(guī)定》第2條規(guī)定：“本規(guī)定所稱農(nóng)村信用社，是指經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)設(shè)立、由社員入股組成、實(shí)行社員民主管理，主要為社員提供金融服務(wù)的農(nóng)村合作金融機(jī)構(gòu)。農(nóng)村信用社是獨(dú)立的企業(yè)法人，以其全部資產(chǎn)對(duì)農(nóng)村信用社的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任?！?/p>

關(guān)于住宅合作社的法律地位，1992年2月14日國(guó)務(wù)院住房制度改革領(lǐng)導(dǎo)小組、建設(shè)部、國(guó)家稅務(wù)局聯(lián)合發(fā)布的《城鎮(zhèn)住宅合作社管理暫行辦法》第3條規(guī)定：“本辦法所稱住宅合作社，是指經(jīng)市（縣）人民政府房地產(chǎn)行政主管部門(mén)批準(zhǔn)，由城市居民、職工為改善自身住房條件而自愿參加，不以盈利為目的公益性合作經(jīng)濟(jì)組織，具有法人資格?！?/p>

對(duì)于專業(yè)合作社、綜合合作社的法律地位，沒(méi)有任何法律、法規(guī)或行政規(guī)章進(jìn)行規(guī)定。

筆者認(rèn)為，將合作社統(tǒng)一確定為法人，在理論上難以自圓其說(shuō)，在實(shí)踐上對(duì)合作社的發(fā)展也不一定有積極意義。

從理論上講，合作社的特征難以契合我國(guó)《民法通則》和大陸法系傳統(tǒng)民法關(guān)于法人分類的相應(yīng)理論。我國(guó)《民法通則》將法人分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人，非企業(yè)法人又分為機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人。企業(yè)法人是指以營(yíng)利為目的，獨(dú)立從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法人[20]。合作社非以營(yíng)利為目的，顯然難將其歸入企業(yè)法人類；與此同時(shí)，合作社不具有公益性，更難將其歸入非企業(yè)法人類。大陸法系傳統(tǒng)民法學(xué)將法人分為公法人和私法人、社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人、公益法人、營(yíng)利法人和中間法人[21]。但這僅是一種理論上的分類法，在我國(guó)不能作為法人登記的直接援用根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。梁慧星先生進(jìn)而提出合作社屬于“非營(yíng)利法人”[22]，筆者認(rèn)為，以“非營(yíng)利”來(lái)定義“法人”，實(shí)務(wù)中難以判斷，即使非營(yíng)利法人能被將來(lái)的立法肯認(rèn)，所有的合作社也不盡都能滿足法人成立的條件。

從實(shí)踐來(lái)看，合作社作為自治組織，采取何種組織形式，應(yīng)尊重合作社成員的共同決定。如某綜合合作社認(rèn)為采用合伙組織形式更能增強(qiáng)自身信用，更有利于市場(chǎng)業(yè)務(wù)開(kāi)拓，我們?yōu)槭裁床蛔鹬睾献魃绯蓡T的選擇呢？正因如此，《泰國(guó)合作社法》規(guī)定了有限合作社和無(wú)限合作社兩種模式，分別規(guī)范不同的合作社業(yè)務(wù)，我國(guó)臺(tái)灣《合作社法》也已規(guī)定了不同的責(zé)任形式。

綜上所述，筆者認(rèn)為，合作社的主體地位，由于合作社類型的多樣性，規(guī)模的大小不一，不宜將之統(tǒng)一確定為法人。合作社的主體地位，可由合作社發(fā)起人自行確立，其可以選擇為有限責(zé)任性質(zhì)合作社、股份合作社等法人形式，也可選擇為合伙組織、合作社分社等非法人組織形式。（注：筆者的此種主張，在重慶市供銷合作總社、重慶市工商行政管理局2002年1月9日發(fā)布的《關(guān)于認(rèn)真做好專業(yè)合作社、綜合服務(wù)社、消費(fèi)合作社及專業(yè)合作社聯(lián)合社、綜合服務(wù)社聯(lián)合社、消費(fèi)合作社聯(lián)合社工商登記注冊(cè)的通知》中已有體現(xiàn)。該文件第三條第（1）項(xiàng)為：“‘三社’及其聯(lián)合社根據(jù)其出資規(guī)模、社員人數(shù)、經(jīng)濟(jì)責(zé)任方式、利潤(rùn)分配方式的不同，自主選擇公司制、股份合作制、合伙制向工商行政管理部門(mén)依法申請(qǐng)登記。”）

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第四篇：論尸體的法律地位

論尸體的法律地位

【摘 要】

尸體作為民法上的物有著其特殊性,它是一種既有自然屬性又有倫理屬性的客觀實(shí)在,是一種特殊的物。這就意味著對(duì)尸體進(jìn)行法律規(guī)制既要充分發(fā)揮尸體的精神效用和物質(zhì)效用又要注意保護(hù)死者親屬的利益和維護(hù)社會(huì)的公序良俗。

【關(guān)鍵詞】尸體;法律屬性;權(quán)利歸屬尸體的本質(zhì)法律屬性及其法律特征

筆者認(rèn)為對(duì)尸體法律屬性的界定必須首先明確尸體是民法意義上的物,理由如下:

首先,尸體作為有體物,能獨(dú)立存在為人力所控制,且能給生者帶來(lái)一定的精神利益和物質(zhì)利益,具備物權(quán)法意義上的物的要件,符合物權(quán)法意義上物的特征。其次,認(rèn)為一旦承認(rèn)尸體是物,并能夠被所有權(quán)支配,就可能產(chǎn)生尸體商品化的結(jié)果的理由也是不充分的。不能因?yàn)閾?dān)心這一結(jié)果,就否認(rèn)尸體物的特性。再次,認(rèn)為尸體為物并沒(méi)有否認(rèn)尸體所包含的道德的、情感的、倫理的因素,我國(guó)法律早已肯定了具有有特殊意義的照片等民法上物的精神價(jià)值,并對(duì)其進(jìn)行了更好的保護(hù)。人類應(yīng)該有勇氣承認(rèn)自己?jiǎn)适Я松奈镔|(zhì)形態(tài)的法律屬性為物,這并不構(gòu)成對(duì)生命的褻瀆。最后,把對(duì)尸體的保護(hù)看作是對(duì)死者延伸人格利益的保護(hù)的觀點(diǎn)也有欠商榷。因?yàn)閷?duì)尸體的保護(hù)更多的是為了保護(hù)死者親屬的利益,而非死者的利益,畢竟逝者已往。而死者親屬的物權(quán)請(qǐng)求權(quán)無(wú)疑比僅僅基于保護(hù)死者人格利益的請(qǐng)求權(quán)來(lái)得更有力度。

然而尸體之為物與一般法律意義上的物畢竟有所不同。尸體作為一種既有自然屬性又有倫理屬性的客觀實(shí)在,是一種特殊物。一方面在物質(zhì)形態(tài)上尸體與本人生前人格權(quán)的載體之于社會(huì)關(guān)系有一脈相承性,因此對(duì)尸體的貶損在一定程度上會(huì)對(duì)遺屬造成精神損害。另一方面從社會(huì)倫理來(lái)看,對(duì)尸體的損壞在一定程度上也會(huì)有悖傳統(tǒng)倫理道德習(xí)慣和社會(huì)善良風(fēng)俗。

筆者認(rèn)為可從如下三個(gè)方面把握尸體的特征:第一,尸體是具有強(qiáng)烈情感價(jià)值和精神利益的物。尸體與本人生前人格權(quán)的載體之于社會(huì)關(guān)系有一脈相承性,尸體是死者親屬、朋友吊唁、安葬和祭祀的對(duì)象。對(duì)死者的悼念和追思,蘊(yùn)含了生者對(duì)逝者的緬懷、對(duì)逝去生活的回憶,也蘊(yùn)含了個(gè)人對(duì)生命的理解和對(duì)未來(lái)的寄托。第二,尸體是具有社會(huì)倫理道德因素的物。幾千年的社會(huì)倫理使人們對(duì)尸體有一種崇敬的感情,這體現(xiàn)了對(duì)死去的人的人格的尊重,體現(xiàn)了家庭和家族的社會(huì)倫理觀念,任何對(duì)尸體的侮辱、毀壞、非法利用都視為對(duì)本人的侵害,更是對(duì)生者心理和精神上的折磨與侵害,對(duì)社會(huì)倫理的違背。第三,尸體是特殊的具有可利用性和價(jià)值的物。在現(xiàn)代社會(huì),尸體可以用來(lái)制作人體標(biāo)本,用于教學(xué)或者展示,可以用來(lái)進(jìn)行生理解剖或者病理實(shí)驗(yàn),還可以用來(lái)進(jìn)行器官移植而救助病患?，F(xiàn)代法律也越來(lái)越傾向于規(guī)定尸體除可用于埋葬及祭祀事務(wù)外,還可用于以治療、科研、教學(xué)為目的的捐贈(zèng),以及在其他法律和社會(huì)善良風(fēng)俗容許的范圍內(nèi)被利用及限制流通。這也體現(xiàn)了立法的社會(huì)本位,即對(duì)人的一種愛(ài)護(hù)。尸體的權(quán)利歸屬及權(quán)利行使的限制

2.1 尸體的權(quán)利歸屬

既然尸體是民法意義上的物,那么就自然要受物權(quán)規(guī)則約束,產(chǎn)生所有權(quán)問(wèn)題。設(shè)置尸體的所有權(quán)要從如何更有利地保護(hù)尸體以及誰(shuí)對(duì)尸體享有最大化利益等方面來(lái)考量?？v觀各國(guó)立法例,概括起來(lái),有以下幾種規(guī)定:

第一,歸屬于死者本人。很多國(guó)家承認(rèn)死者本人生前有權(quán)對(duì)自己的尸體進(jìn)行處分,筆者認(rèn)為本人這種對(duì)尸體的處分權(quán)并不是基于其對(duì)尸體享有所有權(quán)。認(rèn)為死者本人對(duì)尸體享有所有權(quán)是很荒謬的,自然人死亡后其民事主體資格也隨之消失,他不可能再成為所有權(quán)主體;而在自然人活著時(shí),他亦不可能對(duì)尚不存在的物享有所有權(quán),因?yàn)槊穹ㄉ系奈锸驴陀^存在的。

第二,歸屬于國(guó)家或社會(huì)。此觀點(diǎn)認(rèn)為個(gè)人作為社會(huì)的一員,應(yīng)承擔(dān)一種公共性、社會(huì)性的義務(wù),對(duì)尸體的所有權(quán)應(yīng)歸屬于國(guó)家或社會(huì)。

筆者認(rèn)為這種觀點(diǎn)也有欠妥當(dāng)。通過(guò)《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定我們可以得知,國(guó)家所有權(quán)的客體主要是自然資源以及與公共利益密切有關(guān)的物,而尸體明顯帶有強(qiáng)烈的私權(quán)色彩,不適宜成為國(guó)家所有權(quán)的客體。再者,尸體是帶有強(qiáng)烈情感價(jià)值和精神利益的物,是與死者親屬利益密切相關(guān)的物,我們必須尊重死者親屬的這種利益。

第三,歸屬于死者的近親屬。依據(jù)該觀點(diǎn),基于死者近親屬與死者有著特殊的身份關(guān)系,享有特殊的身份利益,應(yīng)由死者近親屬對(duì)尸體享有所有權(quán)。筆者亦認(rèn)為將尸體歸屬于死者近親屬更為合適,有學(xué)者認(rèn)為死者近親屬對(duì)尸體的這種原始取得不是一般的由生產(chǎn)、取得原物的孳息、強(qiáng)制、先占、添附、時(shí)效取得和善意取得等方式而取得,而是一種特殊的原始取得、特定的原始取得。[ 1 ]值得考慮的問(wèn)題是尸體是由某個(gè)親屬單獨(dú)所有,還是由數(shù)人共同所有? 解決這個(gè)問(wèn)題可以比照我國(guó)民法通則中關(guān)于自然人的行為能力與繼承法關(guān)于繼承人順序的規(guī)定,將尸體所有權(quán)人的范圍界定為近親屬中的完全行為能力人:第一順序,死者的配偶、父母、成年子女;第二順序,成年兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、成年孫子女與外孫子女。所有權(quán)人意見(jiàn)不一的,以前一順序人的意見(jiàn)為準(zhǔn),同一順序中意見(jiàn)不一的,以多數(shù)人意見(jiàn)為準(zhǔn)。若不存在上述尸體權(quán)人,則以死者生前最后監(jiān)護(hù)人或監(jiān)護(hù)單位為尸體權(quán)人。

2.2 尸體所有人行使權(quán)利的限制

由于尸體本身是一種既有自然屬性又有倫理屬性的客觀實(shí)在,因此尸體近親屬對(duì)尸體所享有的所有權(quán)并不是完全的所有權(quán),而是受到限制的所有權(quán),它不具有充分的所有權(quán)權(quán)能。

首先,要受到死者本人意愿的限制。一般國(guó)家的法律都認(rèn)可死者生前有權(quán)公開(kāi)聲明或通過(guò)遺囑的形式處分自己的遺體。所謂死者的自己決定權(quán),實(shí)際不過(guò)是對(duì)生前本人表明意思而處分尸體的生前自決權(quán)的延長(zhǎng)的尊重而已。[ 2 ]有學(xué)者認(rèn)為自然人享有身體權(quán),對(duì)其身體享有適度的支配權(quán),而尸體是身體的物化形態(tài),自然人對(duì)于自己的身體的支配力自然延伸于其死后的尸體,就像自己的所有權(quán)可以支配自己的遺產(chǎn)一樣,身體權(quán)的支配力可以延伸到自己的身體的變化物,可以支配自己的尸體。這種處分行為是對(duì)自己的身體及其利益的處分行為,是屬于處分身上利益的人格權(quán)處分行為,與死者近親屬對(duì)尸體處分行為的性質(zhì)是完全不一樣的。因此,死者近親屬應(yīng)當(dāng)尊重死者本人的決定,在不與死者意愿沖突的范圍內(nèi)行使自己的權(quán)利。

其次,死者近親屬對(duì)尸體的所有權(quán)的權(quán)能要受到一定的限制。基于尸體本身所含有的倫理道德因素,這種所有權(quán)的內(nèi)容一般包括:對(duì)尸體管理、保護(hù)和埋葬,對(duì)尸體的部分處分權(quán),僅限于不違背善良風(fēng)俗的尸體捐獻(xiàn)與尸體的部分器官、組織的捐獻(xiàn),對(duì)于捐獻(xiàn)尸體或者器官給予補(bǔ)償?shù)氖杖?quán)以及當(dāng)尸體受到侵害時(shí)的請(qǐng)求權(quán)。

第五篇：論私營(yíng)企業(yè)的法律地位

私營(yíng)企業(yè)的概念和特征

私營(yíng)企業(yè)是指企業(yè)資產(chǎn)屬于私人所有，雇工8人以上的營(yíng)利性的經(jīng)濟(jì)組織。私營(yíng)企業(yè)具

有如下法律特征：

1、從所有權(quán)上看，私人企業(yè)的資產(chǎn)屬于私人所有。私營(yíng)企業(yè)的資產(chǎn)，是由私人進(jìn)行投

資形成的，從所有權(quán)性質(zhì)上來(lái)說(shuō)，屬于私有經(jīng)濟(jì)，因而，私營(yíng)企業(yè)的資產(chǎn)，不論是其初始投

資還是以后的增值部分，都屬于私人所有。這可以看做是私營(yíng)企業(yè)與國(guó)有企業(yè)和集體企業(yè)的根本區(qū)別。當(dāng)然，這里所說(shuō)的“私人”，既可以是一個(gè)“私人”，也可以是若干個(gè)“私人”。

2、在勞資關(guān)系上，私人企業(yè)以雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)。在私營(yíng)企業(yè)中，私營(yíng)企業(yè)的投資者是

企業(yè)的主人，而工人只是被投資者所雇傭的勞動(dòng)者，勞資之間的關(guān)系是典型的雇傭勞動(dòng)關(guān)系。

根據(jù)政治經(jīng)濟(jì)學(xué)的有關(guān)理論，私營(yíng)企業(yè)中的工人所創(chuàng)造的剩余價(jià)值為私營(yíng)企業(yè)的所有權(quán)人即

私人所占有。這也是私營(yíng)企業(yè)與國(guó)有企業(yè)和集體企業(yè)之間的一個(gè)根本不同之處。

3、在雇傭工人的人數(shù)上，私營(yíng)企業(yè)必須是雇傭8人以上。這里所說(shuō)的雇工，指的是投

資者以外的受雇于企業(yè)的人員。私營(yíng)企業(yè)的這一特性為其與個(gè)體工商戶之間劃清了界限。如

前所述，私營(yíng)企業(yè)以雇傭勞動(dòng)為基礎(chǔ)，而個(gè)體工商戶則以自己的勞動(dòng)為主，因此，私營(yíng)企業(yè)的雇工必須有一定的規(guī)模，即8人以上，而個(gè)體工商戶則主要靠自己的勞動(dòng)，雖然有時(shí)他也

可請(qǐng)一兩個(gè)幫手。如果個(gè)體工商戶的雇傭工人在8人以上（含本數(shù)），則應(yīng)登記為私營(yíng)企業(yè)。

4、從性質(zhì)上說(shuō)，私營(yíng)企業(yè)是營(yíng)利性的經(jīng)濟(jì)組織。私營(yíng)企業(yè)是由私人投資、雇工勞動(dòng)、獨(dú)立參加社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活并以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。私營(yíng)企業(yè)的營(yíng)利性，是其與其他由私人

出資的慈善組織或社會(huì)福利組織等之間的本質(zhì)區(qū)別。

私營(yíng)企業(yè)的法律地位和作用

1999年3月15日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)憲法修

正案》，其中規(guī)定：“在法律規(guī)定范圍內(nèi)的個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)等非公有制經(jīng)濟(jì)，是社會(huì)主義

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分。”“國(guó)家保護(hù)個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的合法的權(quán)利和利益。國(guó)家對(duì)個(gè)

體經(jīng)濟(jì)、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)實(shí)行引導(dǎo)、監(jiān)督和管理。”以憲法這一國(guó)家根本大法的形式對(duì)我國(guó)的私營(yíng)

經(jīng)濟(jì)的法律地位作出了規(guī)定。我國(guó)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)制度的基礎(chǔ)是生產(chǎn)資料的社會(huì)主義公有制，即全民所有制和勞動(dòng)群眾集體所有制。社會(huì)主義公有制消滅人剝削人的制度，實(shí)行各盡所能、按勞分配的原則。但是，在社會(huì)主義初級(jí)階段時(shí)期，我國(guó)堅(jiān)持的是以公有制為主體、多種所

有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展的基本經(jīng)濟(jì)制度，堅(jiān)持按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度。

因此，從法律地位上說(shuō)，私營(yíng)經(jīng)濟(jì)是社會(huì)主義公有制經(jīng)濟(jì)的補(bǔ)充，是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重

要組成部分，國(guó)家保護(hù)私營(yíng)企業(yè)的合法權(quán)利和利益。國(guó)家對(duì)私營(yíng)經(jīng)濟(jì)實(shí)行引導(dǎo)、監(jiān)督和管理。

私營(yíng)企業(yè)法就是確認(rèn)私營(yíng)企業(yè)的法律地位，調(diào)整國(guó)家對(duì)私營(yíng)企業(yè)的宏觀調(diào)控關(guān)系以及私營(yíng)企

業(yè)與其他經(jīng)濟(jì)組織的市場(chǎng)運(yùn)行關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

黨的十六大報(bào)告明確提出：“根據(jù)解放和發(fā)展生產(chǎn)力的要求，堅(jiān)持和完善公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展的基本經(jīng)濟(jì)制度?！薄氨仨毢敛粍?dòng)搖地鞏固和發(fā)展公有制經(jīng)濟(jì)。必須

毫不動(dòng)搖地鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展。個(gè)體、私營(yíng)等各種形式的非公有制經(jīng)濟(jì)對(duì)

充分調(diào)動(dòng)社會(huì)各方面的積極性、加快生產(chǎn)力發(fā)展具有重要作用。堅(jiān)持公有制為主體，促進(jìn)非

公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展。”十六屆三中全會(huì)通過(guò)的《中共中央關(guān)于完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制若干

問(wèn)題的決定》提出：“進(jìn)一步鞏固和發(fā)展公有制經(jīng)濟(jì)，鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展?！?/p>

并指出：“個(gè)體、私營(yíng)等非公有制經(jīng)濟(jì)是促進(jìn)我國(guó)社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展的重要力量。清理和修訂

限制非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法律法規(guī)和政策，消除體制性障礙。”2004年3月十屆全國(guó)人大二

次會(huì)議通過(guò)了《憲法修正案》，規(guī)定將憲法第11條第2款修改為：“ 國(guó)家保護(hù)個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私

營(yíng)經(jīng)濟(jì)等非公有制經(jīng)濟(jì)的合法的權(quán)利和利益。國(guó)家鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，并對(duì)非公有制經(jīng)濟(jì)依法實(shí)行監(jiān)督和管理。”2005年2月國(guó)務(wù)院公布《關(guān)于管理支持和引導(dǎo)個(gè)

體私營(yíng)等非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的若干意見(jiàn)》，明確指出要全面落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀，鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展。這對(duì)今后我國(guó)非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展非常有意義。我國(guó)現(xiàn)行法上的個(gè)體工商戶和私營(yíng)企業(yè)屬于非公有制經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，它們?cè)谖覈?guó)現(xiàn)實(shí)社會(huì)中是客觀存在和發(fā)展的，是我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分。一定程度上講，現(xiàn)行法上的個(gè)體工商戶和私營(yíng)企業(yè)在為完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，促進(jìn)社會(huì)發(fā)展等方面發(fā)揮了不少獨(dú)特的作用。但當(dāng)我們回顧我國(guó)個(gè)體工商戶和私營(yíng)企業(yè)發(fā)展歷程時(shí)，我們發(fā)現(xiàn)，它們經(jīng)歷了一個(gè)艱難曲折的過(guò)程，是一個(gè)從基本不允許到補(bǔ)充成分再到重要組成部分的成長(zhǎng)過(guò)程。特別是當(dāng)我們從法律的角度、從私有財(cái)產(chǎn)權(quán)利行使的角度審視我國(guó)現(xiàn)階段個(gè)體工商戶和私營(yíng)企業(yè)時(shí)，其法律地位的不完善依然可見(jiàn)，主要表現(xiàn)在具體法律形態(tài)種類的選擇和進(jìn)入退出市場(chǎng)制度等方面存在諸多不足。這種不完善的法律地位影響和制約了個(gè)體工商戶和私營(yíng)企業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展，影響了私人財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行使和私人資本的投資信心，從而一定程度上制約了財(cái)富的創(chuàng)造和私人財(cái)產(chǎn)的增值。因此，完善個(gè)體工商戶和私營(yíng)企業(yè)法律地位便成了理論和現(xiàn)實(shí)的一種必然選擇。按照鄧小平理論和黨的十五大精神，明確個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的法律地位，其基本內(nèi)容應(yīng)包括以下四點(diǎn)：

一是定性。定性也就是確定個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的性質(zhì)。首先，個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)是非公有制經(jīng)濟(jì)。也就是說(shuō)，資產(chǎn)所有權(quán)由公民個(gè)人所有，個(gè)人擁有財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益、處分的完全的自主權(quán)；其次，私營(yíng)經(jīng)濟(jì)是“存在雇傭勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)成份”，私營(yíng)業(yè)主占有和支配企業(yè)的生產(chǎn)資料，通過(guò)雇工來(lái)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)和生產(chǎn)，必然存在著業(yè)主無(wú)償占有雇工部分剩余勞動(dòng)。從這兩點(diǎn)來(lái)看，個(gè)體、特別是私營(yíng)經(jīng)濟(jì)不能不帶有資本主義某些固有特性。但是，黨的十三大指出，“在社會(huì)主義條件下它必然同占優(yōu)勢(shì)的公有制經(jīng)濟(jì)相聯(lián)系，并受公有制的巨大影響?！眻?jiān)持以公有制為主體，增強(qiáng)國(guó)有經(jīng)濟(jì)的控制力和競(jìng)爭(zhēng)力，制定和完善私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的政策和法律，維護(hù)它們的合法權(quán)利，加強(qiáng)對(duì)它們的引導(dǎo)、監(jiān)督和管理，私營(yíng)經(jīng)濟(jì)就會(huì)沿著社會(huì)主義的方向前進(jìn)，對(duì)我國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生積極的作用，“不會(huì)影響我國(guó)的社會(huì)主義性質(zhì)”。而且，由于私營(yíng)經(jīng)濟(jì)不斷和公有制經(jīng)濟(jì)通過(guò)各種形式的滲透和混合，會(huì)促使社會(huì)主義的因素不斷增長(zhǎng)，成為有社會(huì)主義因素的新經(jīng)濟(jì)成份。

二是定位。就是要確定個(gè)體、私營(yíng)企業(yè)在我國(guó)所有制結(jié)構(gòu)中的地位，確定其在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的主體地位，確定其在經(jīng)濟(jì)中共同發(fā)展的地位。我國(guó)實(shí)行“以公有制為主體，多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展，”的經(jīng)濟(jì)制度。個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)是我國(guó)所有制結(jié)構(gòu)中的重要組成部分，這一結(jié)構(gòu)構(gòu)成了我國(guó)社會(huì)主義的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。我國(guó)實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的合法主體，要保障他們的合法權(quán)利和公平競(jìng)爭(zhēng)。過(guò)去把個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)視為“異己”，擺在與公有制對(duì)立的位置是錯(cuò)誤的；以后只是將其作為公有制經(jīng)濟(jì)的“補(bǔ)充”擺在從屬的位置也是片面的。目前，個(gè)體和私營(yíng)經(jīng)濟(jì)與公有制經(jīng)濟(jì)已發(fā)展到互相滲透、互相包容、互相促進(jìn)、共同發(fā)展的新階段。因此，要徹底拋棄歧視個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的傳統(tǒng)觀念，對(duì)其給以客觀公正的評(píng)價(jià)。

三是扶持。對(duì)個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)實(shí)行“繼續(xù)鼓勵(lì)、引導(dǎo)，使其健康發(fā)展”的方針。要改善個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法律環(huán)境，對(duì)個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)同其他各類經(jīng)濟(jì)成份一樣，都要實(shí)行同一的國(guó)民待遇，在稅收、信貸、外貿(mào)、投資、融資、土地使用和工商管理等方面一視同仁，使他們能在同一起跑線上進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)。要促進(jìn)個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)上規(guī)模、上檔次、上水平，不斷提高綜合素質(zhì)。要拓寬個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展空間，允許他們參與公有制經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和重組，鼓勵(lì)有條件的私營(yíng)企業(yè)收購(gòu)、承包、租賃國(guó)有小企業(yè)和集體企業(yè)。取消對(duì)私營(yíng)企業(yè)在發(fā)行股票、經(jīng)營(yíng)范圍、和對(duì)外貿(mào)易等方面的種種限制。

四是規(guī)范。私營(yíng)企業(yè)雖然有了較大的發(fā)展，但總的來(lái)說(shuō)規(guī)模較小，管理粗放，技術(shù)水平較低，產(chǎn)品低劣、偷稅漏稅、違法經(jīng)營(yíng)的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。為了促進(jìn)個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，除了進(jìn)行鼓勵(lì)、扶持外，還要積極引導(dǎo)、加強(qiáng)監(jiān)督和管理，規(guī)范其行為。使其不斷擴(kuò)大

經(jīng)營(yíng)規(guī)模，提高管理水平和綜合素質(zhì)，在發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮更大的作用。

關(guān)于個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的法律地位，1993年憲法修正案的提法，顯然已跟不上形勢(shì)的需要。應(yīng)當(dāng)按照黨的十五大精神，以根本大法的形式，重新確定個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的法律地位。并制定《個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)法》，以取代原有的《個(gè)體工商戶管理?xiàng)l例》、《私營(yíng)企業(yè)條例》。修改原有已經(jīng)過(guò)時(shí)的規(guī)定，全面、系統(tǒng)地規(guī)定個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的性質(zhì)、與其他經(jīng)濟(jì)成份的關(guān)系，權(quán)利、義務(wù)等，使其法律地位得以實(shí)現(xiàn)和保障。還應(yīng)制定一系列單行法規(guī)、規(guī)章，從各個(gè)方面對(duì)個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)進(jìn)行鼓勵(lì)、管理和監(jiān)督，形成一整套個(gè)體、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的法律規(guī)范，豐富和發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系。

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