第一篇：略談雇傭承攬和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

文章標(biāo)題：略談雇傭承攬和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

在司法實(shí)踐中，我們常常遇到涉及雇傭、承攬或是勞務(wù)關(guān)系的案件。由于這類案件在審理中彼此之間的關(guān)系比較難以區(qū)分，在審判實(shí)踐中對(duì)該類案件的定性爭(zhēng)議較大，導(dǎo)致對(duì)同一案件經(jīng)不同的法官因認(rèn)定的法律關(guān)系不同而最終作出的處理完全不同。因此，嚴(yán)格的把握雇傭、承攬和勞動(dòng)關(guān)系的異同，在審判實(shí)踐中有著及

其重要的意義。筆者下面想就此三者談?wù)勂鋮^(qū)別。

一、概念不同。雇傭關(guān)系是指受雇人（雇員）在一定或不特定的期間內(nèi)，從事雇主授權(quán)或在其指定范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)，雇主接受受雇人提供的勞務(wù)并按約定給付報(bào)酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。承攬關(guān)系是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系是指勞動(dòng)者提供勞動(dòng)力，用人單位使用勞動(dòng)力，雙方形成勞動(dòng)力的支配與被支配關(guān)系。

二、雙方當(dāng)事人之間的人身支配與管理關(guān)系不同。雇用關(guān)系中雇主與雇員之間的地位是不平等的，雙方之間具有支配與服從的關(guān)系，雇主必須為雇員提供合理的勞動(dòng)條件和安全保障，同時(shí)對(duì)其工作進(jìn)行監(jiān)督管理，雇員則需聽從雇主的安排，按其意志提供勞務(wù)；承攬合同關(guān)系中雙方當(dāng)事人的地位是平等的，不存在支配與服從的關(guān)系，在勞動(dòng)中承攬人一般是自行決定自己的操作規(guī)程和勞動(dòng)過程，不受定作人安排或監(jiān)督管理，承攬人在完成工作中具有獨(dú)立性；而勞務(wù)關(guān)系中雙方只形成勞動(dòng)力的支配與被支配關(guān)系。

三、提供勞動(dòng)和支付報(bào)酬的內(nèi)容不同。雇傭關(guān)系中，雇員所付出的主要是勞動(dòng)力，當(dāng)然也包含一定的技術(shù)成果，但通常其技術(shù)含量比較低，其報(bào)酬成分也比較單一，僅僅包括勞動(dòng)力的價(jià)值。而在加工承攬關(guān)系中，承攬人所付出的主要是一定技術(shù)成果，其次才是一定的勞動(dòng)力；承攬事項(xiàng)應(yīng)具有特殊性，它一般需要具備相應(yīng)的設(shè)備條件，蘊(yùn)涵一定的技術(shù)成份；承攬關(guān)系中的報(bào)酬也不同于一般勞務(wù)關(guān)系中的報(bào)酬，其報(bào)酬不僅僅包含勞動(dòng)力的價(jià)值，還應(yīng)當(dāng)含有技術(shù)成份的價(jià)值以及一定的利潤(rùn)成分。勞務(wù)關(guān)系中勞動(dòng)者只提供單純的體力勞動(dòng)，沒有技術(shù)含量的成分，所獲報(bào)酬也僅是勞動(dòng)力的價(jià)值。

四、簽訂合同的主體不同。

1、雇用合同與勞動(dòng)合同主體的不同，該二者之間主要的區(qū)別在于受國家干預(yù)程度不同：雇傭合同的內(nèi)容是通過雙方的自由協(xié)商來確立；而勞動(dòng)合同的內(nèi)容除自由協(xié)商外，還須符合國家法定的勞動(dòng)條件、勞動(dòng)保護(hù)等條款。我國勞動(dòng)法第2條規(guī)定，“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行。”根據(jù)上述規(guī)定，我國勞動(dòng)合同所涉及的主體有：（1）國內(nèi)的各種類型的企業(yè)、個(gè)體工商戶和與之建立了勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。（2）國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。而雇傭合同雙方簽約主體一般為自然人，還有不屬于勞動(dòng)法調(diào)整范圍的農(nóng)村承包經(jīng)營戶及其所招用的勞工等。

2、雇傭合同與承攬合同的區(qū)別。要判斷兩者的區(qū)別主要看兩者之間是否存在隸屬關(guān)系。承攬合同是平等主體之間發(fā)生的，不存在相互的隸屬關(guān)系。具體可從以下幾方面進(jìn)行判斷：

第一、看工作場(chǎng)地、生產(chǎn)條件（如設(shè)備、工具、原料等）由誰提供。在雇傭關(guān)系下，工作場(chǎng)地和生產(chǎn)條件一般由雇主提供，雇員只負(fù)責(zé)提供勞務(wù)。承攬關(guān)系中，工作場(chǎng)地、生產(chǎn)條件一般由承攬人負(fù)責(zé)提供，承攬人向定作人交付的是工作成果。

第二、看報(bào)酬支付方式。雇主一般是按月或定時(shí)向雇員支付報(bào)酬，該報(bào)酬相當(dāng)于勞動(dòng)力的價(jià)格。承攬關(guān)系中定作人因承攬人完成某項(xiàng)工作或做完某件事時(shí)才支付報(bào)酬，該報(bào)酬不僅包括勞動(dòng)力價(jià)格，還包括其他的一些工本費(fèi)等。

第三、看工作的方式。雇員的工作方式要聽任于雇主的指揮與分配；承攬人完成工作有自主權(quán)，只要其能在合同約定的期限內(nèi)完成任務(wù)，具體的完成方式和時(shí)間由承攬人自己決定。

五、承擔(dān)的法律責(zé)任不同。雇傭關(guān)系中雇工在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。加工承攬關(guān)系中承攬人在完成工作過程中造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對(duì)承攬人的定作、約定或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。而勞務(wù)關(guān)系中，由于雙方當(dāng)事人在損害的發(fā)生上均無過錯(cuò)，故適用公平原則，即由受益人在受益范圍內(nèi)對(duì)受損害方的經(jīng)濟(jì)損失作相應(yīng)補(bǔ)償。

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第二篇：承攬合同、雇傭、勞務(wù)合同區(qū)別

承攬合同、雇用、勞務(wù)合同的區(qū)別

（1）承攬合同，是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作。

（2）雇傭關(guān)系，是指根據(jù)當(dāng)事人的約定，雇員按照雇主的指示，在一定或不定的期限內(nèi)利用雇主提供的條件提供勞務(wù)，雇主向提供勞務(wù)的雇員支付勞動(dòng)報(bào)酬。這里的關(guān)鍵點(diǎn)有“利用雇主提供的條件”、“提供勞務(wù)”。

承攬合同與雇傭合同的主要區(qū)別有：

①承攬的目的是通過完成工作成果獲取報(bào)酬，工作的風(fēng)險(xiǎn)不應(yīng)由定作人負(fù)擔(dān)，而是由承攬人負(fù)擔(dān)。

②雇傭合同是以直接提供勞務(wù)為目的，承攬合同則是以完成工作成果為目的，提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段。

③雇傭合同的受雇人在一定程度上要受雇傭人的支配，在完成工作中須聽從雇傭人的安排、指揮，當(dāng)然雇員在實(shí)際工作中也具有一定相對(duì)的工作自主性和獨(dú)立性；承攬合同的當(dāng)事人之間不存在支配與服從的關(guān)系，承攬人在完成工作中具有獨(dú)立性，當(dāng)然定作人也會(huì)對(duì)承攬人的工作作出具體的指示并現(xiàn)場(chǎng)指揮。

（3）勞務(wù)合同，是指平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間純粹以提供勞務(wù)為內(nèi)容而簽訂的協(xié)議。該類合同與雇傭合同、承攬合同在合同主體關(guān)系、報(bào)酬支付、履行方式、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)等方面有所不同。

勞務(wù)合同的特征有：

①勞務(wù)合同具有臨時(shí)性，具體包括：

a．對(duì)象的臨時(shí)性，是指勞務(wù)合同通常是針對(duì)臨時(shí)性的事務(wù)而達(dá)成的協(xié)議。

b．合同訂立的臨時(shí)性，是指雙方合同關(guān)系的形成僅呈臨時(shí)建立的一次或幾次性的合同關(guān)系。

c．合同履行的短期性，是指提供勞務(wù)人提供的勞務(wù)是臨時(shí)的、短期的，而非定期或長(zhǎng)期的。

雇傭合同中的雇工一般從事的是雇主的日常事務(wù)而非臨時(shí)事務(wù)，雙方之間的關(guān)系相對(duì)穩(wěn)定、長(zhǎng)期。

②標(biāo)的物的特定性。

a．勞務(wù)合同的標(biāo)的，僅是一方提供的勞務(wù)。

b．雇傭合同中，雇工有完成工作量及工作成果的要求。

c．承攬合同中，承攬人并非以提供勞務(wù)為合同的主要內(nèi)容，而是以完成并交付定做人要求的工作成果為目的，一般情況下，這種工作成果可能包含技術(shù)性要求。L

③勞務(wù)活動(dòng)具有獨(dú)立性。

a．勞務(wù)人所提供的勞務(wù)是獨(dú)立完成的。勞務(wù)人在從事工作時(shí)，其行為不受雇主的意志左右，無須服從雇主的監(jiān)督、管理，雙方表現(xiàn)為地位平等的兩個(gè)主體。

b．雇傭關(guān)系中雇工的行為受雇主的意志支配和約束，雙方之間存在監(jiān)督、被監(jiān)督，管理、被管理的關(guān)系，雙方的地位具有一定的不平等性。

c．承攬合同中，承攬人雖也是獨(dú)立完成工作，但卻是按照定作人的要求從事承攬工作，勞務(wù)合同沒有這些內(nèi)容。

④在報(bào)酬支付方式上：)

a．提供勞務(wù)人完成勞務(wù)后，雙方即進(jìn)行結(jié)算，體現(xiàn)的是一種即時(shí)清結(jié)的債的關(guān)系。

b．雇傭關(guān)系較為固定，一般以一周、一月等周期性的領(lǐng)取。c．承攬合同一般是交付工作成果后支付報(bào)酬。

第三篇：淺議勞動(dòng)關(guān)系、雇傭關(guān)系、承攬關(guān)系的區(qū)別

淺議與雇傭關(guān)系有關(guān)的幾個(gè)問題

摘要：隨著社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展，用工量的不斷增加，用工中出現(xiàn)的法律問題也日益增多，其中雇傭問題比較多。目前我國法律法規(guī)對(duì)雇傭關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系與承攬關(guān)系的民事責(zé)任作出不同規(guī)定，對(duì)三者之間的區(qū)別卻沒有作出較為具體的規(guī)定。本文主要采用案例分析的研究方法從介紹雇傭關(guān)系著手，重點(diǎn)剖析其和勞動(dòng)關(guān)系、承攬關(guān)系的區(qū)別，以期為審判實(shí)踐和立法工作提供一點(diǎn)參考。關(guān)鍵詞：雇傭關(guān)系 勞動(dòng)關(guān)系 承攬關(guān)系

一、雇傭關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系 案例一

金鑫模具廠是一家有限責(zé)任公司，并在工商局進(jìn)行了登記，法人代表為李某。因廠址遷移，需要把倉庫內(nèi)物品搬走。但因場(chǎng)內(nèi)人手不夠，李某便找來王某、孫某、劉某幫助搬運(yùn)貨物。并答應(yīng)他們按日給付相當(dāng)于在本廠上班的工資，每日50元人民幣，一直到搬運(yùn)完畢。之后與金鑫模具有限責(zé)任公司不再有任何聯(lián)系。在搬運(yùn)過程中，王某被砸傷，其認(rèn)為與該公司是勞動(dòng)關(guān)系，要求按工傷處理，但金鑫模具有限公司不同意，認(rèn)為是雇傭關(guān)系，所以不能按工傷處理。

這個(gè)案件的核心問題就是王某與金鑫模具有限公司是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系，如果屬于勞動(dòng)關(guān)系的，勞動(dòng)者有權(quán)享受養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、事業(yè)等社會(huì)保障待遇，在維權(quán)的時(shí)候，要先走勞動(dòng)仲裁后訴訟的程序；而如果屬于雇傭關(guān)系，上述社會(huì)保障待遇便都沒有，在維權(quán)時(shí)，可以直接走訴訟程序。那么要想確定是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系，那么就要搞清楚勞動(dòng)關(guān)系、雇傭關(guān)系的概念、特征、相同點(diǎn)與區(qū)別。

（一）勞動(dòng)關(guān)系

1、勞動(dòng)關(guān)系的概念

勞動(dòng)關(guān)系是勞動(dòng)者與用人單位（包括各類企業(yè)、個(gè)體工商戶、事業(yè)單位等）在實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過程中建立的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系。是用人單位招用勞動(dòng)者為其成員，勞動(dòng)者在用人單位的管理下提供有報(bào)酬的勞動(dòng)而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

從廣義上講，生活在城市和農(nóng)村的任何勞動(dòng)者與任何性質(zhì)的用人單位之間因從事勞動(dòng)而結(jié)成的社會(huì)關(guān)系都屬于勞動(dòng)關(guān)系的范疇。從狹義上講，現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中的勞動(dòng)關(guān)系是指依照國家 勞動(dòng)法律法規(guī) 規(guī)范的勞動(dòng)法律關(guān)系，即雙方當(dāng)事人是被一定的勞動(dòng)法律規(guī)范所規(guī)定和確認(rèn)的權(quán)利和義務(wù)聯(lián)系在一起的，其權(quán)利和義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，是由國家強(qiáng)制力來保障的。勞動(dòng)法律關(guān)系的一方（勞動(dòng)者）必須加入某一個(gè)用人單位，成為該單位的一員，并參加單位的生產(chǎn)勞動(dòng)，遵守單位內(nèi)部的勞動(dòng)規(guī)則；而另一方（用人單位）則必須按照勞動(dòng)者的勞動(dòng)數(shù)量或質(zhì)量給付其報(bào)酬，提供工作條件，并不斷改進(jìn)勞動(dòng)者的物質(zhì)文化生活。

從上面的表述來看，勞動(dòng)關(guān)系是指勞動(dòng)力所有者即勞動(dòng)者與勞動(dòng)力使用者即用人單位之間，為實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過程而發(fā)生的一方有償提供勞動(dòng)力，另一方提供生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會(huì)關(guān)系。

2、勞動(dòng)關(guān)系的特征

（1）勞動(dòng)關(guān)系主體雙方具有平等性和從屬性

勞動(dòng)關(guān)系主體一方是勞動(dòng)者，另一方是用人單位。在勞動(dòng)法律關(guān)系建立前，勞動(dòng)者與用人單位是平等的主體，雙方是否建立勞動(dòng)關(guān)系以及建立勞動(dòng)關(guān)系的條件由其按照平等自愿、協(xié)商一致的原則依法確定。而勞動(dòng)法律關(guān)系建立后，勞動(dòng)者成為用人單位的職工，處于提供勞動(dòng)力的被領(lǐng)導(dǎo)地位；用人單位則成為勞動(dòng)力使用者，處于管理勞動(dòng)者的領(lǐng)導(dǎo)地位，雙方形成領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的從屬關(guān)系。勞動(dòng)法律關(guān)系的該特征與民事法律關(guān)系主體間具有平等性、行政法律關(guān)系主體間具有隸屬性相區(qū)別。

（2）勞動(dòng)關(guān)系體現(xiàn)國家意志和當(dāng)事人意志

勞動(dòng)關(guān)系是按照勞動(dòng)法律規(guī)范和勞動(dòng)合同約定形成的，既體現(xiàn)國家意志，又體現(xiàn)雙方當(dāng)事人意志。勞動(dòng)關(guān)系具有較強(qiáng)的國家干預(yù)性，合同內(nèi)容主要以勞動(dòng)法律規(guī)范為依據(jù)，如必備條款（相對(duì)于選擇性條款，法律規(guī)定生效合同必須具備的條款）中的合同期限、工作內(nèi)容、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件、勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)紀(jì)律、合同終止條件、違約責(zé)任等。

（3勞動(dòng)關(guān)系在勞動(dòng)過程中形成和實(shí)現(xiàn)

勞動(dòng)者與用人單位提供的生產(chǎn)資料相結(jié)合，在社會(huì)勞動(dòng)過程中，勞動(dòng)法律關(guān)系得以形成和實(shí)現(xiàn)。“勞動(dòng)關(guān)系兼有經(jīng)濟(jì)關(guān)系和民事關(guān)系的要素，在勞動(dòng)過程中形成和實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)法律關(guān)系，是它與流通過程中形成和實(shí)現(xiàn)的一般民事法律關(guān)系的區(qū)別。”

（二）雇傭關(guān)系

1、雇傭關(guān)系的概念

雇傭關(guān)系是指受雇人向雇用人提供勞務(wù)，雇用人支付相應(yīng)報(bào)酬形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系。雇傭關(guān)系是雇主和受雇人達(dá)成契約的基礎(chǔ)上成立的，雇傭合同可以是口頭也可以是書面的。雇傭合同在我國法律沒有明確規(guī)定，但在實(shí)際生活當(dāng)中卻非常常見。如：家庭雇傭保姆，私人之間的雇傭，雇傭鐘點(diǎn)工，聘用離退休人員等等。

2、雇傭關(guān)系的特征

（1）雇傭以供給勞務(wù)本身為目的。

（2）主體雙方具有平等性，沒有隸屬性。雇傭法律關(guān)系主體之間是平等的法律關(guān)系，不管是雇傭法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅，以及履行，均是平等的，沒有管理與被管理的隸屬關(guān)系。

（3）它具有當(dāng)事人意思為主導(dǎo)的特征。作為雇傭法律關(guān)系，它的產(chǎn)生、變更和消滅，以當(dāng)事人的意思表示為標(biāo)志。體現(xiàn)了當(dāng)事人的意思自治，國家意志基本不干預(yù)。

（4）它主要是在流通領(lǐng)域發(fā)生的關(guān)系，而不是在社會(huì)勞動(dòng)過程中所發(fā)生的關(guān)系。

（三）勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別

雇傭關(guān)系廣義上來說，也包括勞動(dòng)關(guān)系，只不過勞動(dòng)關(guān)系是雇傭關(guān)系的一種特殊形式。所以二者之間存在著諸多相同點(diǎn)，但也存在著很多不同之處。要想?yún)^(qū)分二者區(qū)別，要從下面的幾個(gè)方面入手：

1、主體范圍不同

勞動(dòng)關(guān)系主體具有單一性，即一方只能是勞動(dòng)者個(gè)人，另一方只能是用工單位。雇傭關(guān)系主體范圍相當(dāng)廣泛，凡平等主體的公民之間、公民與法人、其他組織之間均可形成雇傭關(guān)系。

2、形式不同

根據(jù)《勞動(dòng)法》第十九條和《勞動(dòng)合同法》第七條、第十條的規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系必須簽訂書面勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同須以國家法定的工資、勞動(dòng)時(shí)間、勞動(dòng)保護(hù)、社會(huì)保障等條款為內(nèi)容，但勞動(dòng)者與用人單位之間未簽訂書面合同而形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的，仍應(yīng)認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系的存在。法律對(duì)雇傭關(guān)系的形式?jīng)]有要求，建立雇傭關(guān)系，可以簽訂書面合同，也可以是口頭約定。

3、是否具有從屬性是判斷雇傭關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系的標(biāo)志之一

勞動(dòng)關(guān)系中，勞動(dòng)者的勞動(dòng)提供是在與用人單位的從屬關(guān)系中進(jìn)行。并在高度服從雇用方情形下進(jìn)行勞動(dòng)。勞動(dòng)從屬性體現(xiàn)在人格從屬性（行政隸屬性）和經(jīng)濟(jì)從屬性兩方面。人格從屬性包括勞動(dòng)者應(yīng)服從用人單位的指示和工作規(guī)則，接受用人單位的監(jiān)督、管理和紀(jì)律制裁。經(jīng)濟(jì)從屬性則體現(xiàn)在生產(chǎn)組織及生產(chǎn)工具屬于用人單位所有、原材料由用人單位提供、責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)由用人單位承擔(dān)等方面。而在雇傭關(guān)系中，盡管受雇人在一定程度上也要接受雇用人的監(jiān)督和支配，但人身的依附程度沒有前者強(qiáng)，受雇人在實(shí)際工作中有時(shí)也具有相對(duì)獨(dú)立的一面是勞務(wù)與報(bào)酬的對(duì)價(jià)關(guān)系，并不過多地體現(xiàn)從屬性。

4、國家的強(qiáng)制干預(yù)程度不同

勞動(dòng)關(guān)系中，除了體現(xiàn)雙方當(dāng)事人的意志外，國家對(duì)勞動(dòng)合同的簽訂與解除、勞動(dòng)者的工資、勞動(dòng)保障、社會(huì)保險(xiǎn)、社會(huì)福利等方面作了強(qiáng)制性規(guī)定，體現(xiàn)了國家意志。可以說勞動(dòng)關(guān)系兼具國家意志與當(dāng)事人意志的雙重屬性。而雇傭關(guān)系中，只要雇用人與受雇人雙方意見達(dá)成一致，雇傭合同即告成立，相互間的權(quán)利義務(wù)比如勞動(dòng)報(bào)酬等內(nèi)容是通過雙方的自由協(xié)商來確立的，以意思自治為基本原則，合同當(dāng)事人在合同條件的約定上有較大的自由。

5、是否應(yīng)當(dāng)建立規(guī)章制度不同

《勞動(dòng)合同法》第四條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)。用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。”根據(jù)這一規(guī)定，在勞動(dòng)關(guān)系中，用人單位必須建立健全相應(yīng)的規(guī)章制度。而雇傭關(guān)系中，雇主無需建立任何的規(guī)章制度。

6、是否具有經(jīng)營性不同

雇傭關(guān)系的建立一般沒有經(jīng)營性，如生活雇傭、消費(fèi)雇傭。而勞動(dòng)關(guān)系的建立則具有很強(qiáng)的經(jīng)營性，即通過勞動(dòng)力和資本的結(jié)合而創(chuàng)造更多的利潤(rùn)。不得不指出的是，經(jīng)營性僅為充分條件，并非必要條件，隨著我國事業(yè)單位聘用制度改革步伐的加快，非經(jīng)營性的雇傭關(guān)系也可能會(huì)納入勞動(dòng)法規(guī)制的范疇，這是個(gè)值得探討的問題。

7、是否受雇為雇主商業(yè)活動(dòng)不可分割的一部分

工作是否受雇為雇主商業(yè)活動(dòng)的一部分，且這部分工作是該商業(yè)活動(dòng)的不可分割的組成部分。若是，則成立勞動(dòng)關(guān)系，反之，則成立雇傭關(guān)系。勞社部發(fā)（2005）12號(hào)《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條“

（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”的規(guī)定正好體現(xiàn)了這一區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。

8、福利待遇不同

根據(jù)《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，勞動(dòng)者作為用人單位一員，應(yīng)該享受用人單位的各種福利待遇，包括養(yǎng)老、失業(yè)、工傷、生育、醫(yī)療保險(xiǎn)、最低工資保障、勞動(dòng)安全與衛(wèi)生保障、帶薪年休假等。而對(duì)于雇傭關(guān)系來說，受雇人不享受雇用人的各種福利待遇，雇用人不給受雇人提供包括養(yǎng)老金、醫(yī)療保險(xiǎn)等在內(nèi)的各種福利待遇。

9、處理爭(zhēng)議的程序不同

在處理勞動(dòng)關(guān)系糾紛的時(shí)候，采用的是仲裁前置的方法，先到仲裁機(jī)構(gòu)提交申請(qǐng)，然后由仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，如果不服仲裁的，可以到法院申請(qǐng)?jiān)V訟。雇傭關(guān)系的爭(zhēng)議責(zé)是可以到仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，也可向法院直接提起訴訟。

（四）分析案件

根據(jù)上述所說的勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系的概念，勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系的特征，還有勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別，就很好判斷這個(gè)案例是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系。案例一的分歧就在于王某與金鑫模具廠是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系。筆者認(rèn)為是雇傭關(guān)系，理由是：雖然金鑫模具廠是一個(gè)企業(yè)，法人代表李某找來王某、孫某、劉某幫助搬運(yùn)貨物是因?yàn)閺S里人手不夠臨時(shí)雇傭的，搬用酬勞雖然是按照廠內(nèi)工人的工資標(biāo)準(zhǔn)，但是確實(shí)口頭承諾的。而且到廠內(nèi)貨物搬運(yùn)完畢承諾即解除。王某、孫某、劉某接受雇用人的監(jiān)督和支配進(jìn)行搬運(yùn)貨物工作，但人身的依附程度沒有那么強(qiáng)，并不過多地體現(xiàn)從屬性。且王某等人的工作與金鑫廠的經(jīng)營活動(dòng)并不是不可分割組成部分。所以綜合案情來看，王某跟金鑫模具廠確系雇傭關(guān)系。

（五）關(guān)于雇傭關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系的一些看法以及解決辦法

1、按照我國現(xiàn)行的法律規(guī)定，勞動(dòng)關(guān)系由勞動(dòng)法調(diào)整，雇傭關(guān)系由民法調(diào)整。勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系所存在的區(qū)別、對(duì)勞動(dòng)者擁有的權(quán)益及維護(hù)權(quán)益的手段有重大影響。如果屬于勞動(dòng)關(guān)系的，勞動(dòng)者有權(quán)享受養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)等社會(huì)保障待遇，但是在維護(hù)權(quán)利時(shí)，要走先勞動(dòng)仲裁后訴訟的程序，其花費(fèi)的成本和時(shí)間卻比較高；而如果屬于雇傭關(guān)系，上面這些社會(huì)保障待遇便統(tǒng)統(tǒng)沒有，但在維護(hù)權(quán)利時(shí)，則可以直接走訴訟的程序，花費(fèi)的成本和時(shí)間相對(duì)比勞動(dòng)關(guān)系少。為什么同樣是提供勞動(dòng)力，產(chǎn)生的關(guān)系卻要區(qū)分為勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系？為什么兩個(gè)不同關(guān)系中的待遇有如此天壤之別？這樣的區(qū)別有其必要性和合理性嗎？

2、雇傭關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)是沒有區(qū)別的，但是在立法上卻區(qū)分了勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系，有很多勞動(dòng)者在付出勞動(dòng)后，由于沒有立法的保護(hù)，大都按照雇傭關(guān)系處理了。他們辛苦勞作，不但工資不高，而且大多沒有享受養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)等社會(huì)保險(xiǎn)待遇。這個(gè)群體至少有幾千萬之眾。而且他們所從事的工種都是高強(qiáng)度、高發(fā)病率的工種，有的還是職業(yè)病高發(fā)的工種。一旦他們生病或失去勞動(dòng)能力，他們很快又趨于貧困。

3、從世界上來看，勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系在世界上的絕大多數(shù)國家是沒有區(qū)別的。許多媒體報(bào)導(dǎo)外國勞資關(guān)系時(shí)，都稱勞動(dòng)者為雇員，稱用人單位為雇主。《法國民法典》把用工關(guān)系都稱為勞動(dòng)力租賃。日本1961年制定《雇用促進(jìn)事業(yè)團(tuán)體法》，1966年制定《雇用對(duì)策法》，就是我們所說的勞動(dòng)法。而香港調(diào)整勞資關(guān)系最基本的法律，就稱《雇傭條例》（1968年制定）。德國1974年制定的《家內(nèi)勞動(dòng)法》，用我們的標(biāo)準(zhǔn)來看，應(yīng)該是調(diào)整雇傭關(guān)系了。許多國家中，甚至政府與其工作人員的關(guān)系，也被稱雇傭關(guān)系，“政府雇員”這個(gè)說法，我們經(jīng)常聽到。

4、筆者認(rèn)為，將雇傭關(guān)系由勞動(dòng)法統(tǒng)一調(diào)整是大勢(shì)所趨，也是十分必要的。首先，將兩個(gè)勞動(dòng)關(guān)系合二唯一有利于我國統(tǒng)一勞動(dòng)力市場(chǎng)的形成及相關(guān)交易跪著的建立和完善。其次，有利于消除民法與勞動(dòng)法之間的矛盾，既有助于建立統(tǒng)一的勞動(dòng)立法體系，又能有效減少執(zhí)法中的混亂現(xiàn)象，降低司法成本。再次，這一模式即可體現(xiàn)協(xié)議雙方平等的意思自治，又可以實(shí)現(xiàn)國家的意志，保障雇員的基本人權(quán)，提升雇員的弱者地位，實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義與實(shí)質(zhì)平等的法制理念。基于上述理由，筆者建議擴(kuò)大現(xiàn)行《勞動(dòng)法》的適用范圍，使之適用于雇傭關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系。在具體操作上，可以把雇傭關(guān)系視為勞動(dòng)關(guān)系的一種特殊的形態(tài)。采用“特別規(guī)定”的立法幾千，在《勞動(dòng)法》中設(shè)置對(duì)雇傭關(guān)系的法律適用專章，對(duì)雇傭關(guān)系做出特別規(guī)定。讓法律能夠更好的保護(hù)更廣大的勞動(dòng)者。

二、雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系 案例二

2005年，王某需將房屋拆舊建新，遂將工程承包給鄰村的張某，但張某沒有相應(yīng)建筑資質(zhì)，雙方約定包工不包料，建房材料由王某負(fù)責(zé)提供。張某承包后，雇傭了包括劉某在內(nèi)的八、九個(gè)鄰近村民進(jìn)行施工。主體工程完工后，粉刷墻壁的過程中，劉某所站腳手架橫板（王某提供）斷裂，摔倒在地，被送往醫(yī)院，經(jīng)診查L(zhǎng)2椎骨骨折，花去醫(yī)藥費(fèi)7000余元，劉某訴至法院，要求賠償。

本案重要有三種觀點(diǎn)：

1、王乙為王某建房受傷，王某是受益人，應(yīng)是劉某的雇主，劉某在從事雇傭活動(dòng)中受傷，王某應(yīng)承擔(dān)劉某的賠償責(zé)任。

2、王某與張某約定包工不包料，之間系承攬關(guān)系。劉某是張某雇傭的人，劉某因施工過程中受傷，應(yīng)由張某對(duì)劉某的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

3、王某與張某約定包工不包料，之間系承攬關(guān)系。本不應(yīng)對(duì)劉某的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，但做為定作人提供的勞動(dòng)工具不能保證安全，存在過失，應(yīng)與承攬人張某共同承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

要想判斷哪一種觀點(diǎn)是正確的，我們首先要明確承攬關(guān)系的概念，然后知道雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別，就非常容易判斷那種觀點(diǎn)是正確的了。

（一）承攬關(guān)系

1、承攬關(guān)系的概念

承攬法律關(guān)系是承攬人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并給付報(bào)酬而在雙方當(dāng)事人之間形成的法律關(guān)系。承攬關(guān)系是一種典型的完成工作的法律關(guān)系。

2、承攬關(guān)系的特征：

（1）承攬是以工作完成為目的合同

（2）承攬人按照定作人的要求完成工作成果,定作人就完成的工作成果而支付報(bào)酬，此為承攬關(guān)系的內(nèi)容。

（3）標(biāo)的物具有特定的性質(zhì)，以滿足定作人的特殊需要。

（4）承攬人工作具有獨(dú)立性。承攬人應(yīng)以自己的設(shè)備，技術(shù)和勞力，完成主要工作，不受定作人的指揮管理。

（5）承攬人自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。承攬人應(yīng)以自己的風(fēng)險(xiǎn)獨(dú)立完成工作，對(duì)工作成果的完成負(fù)全部責(zé)任。承攬人在完成工作過程中造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對(duì)定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

（二）雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別

1、主體地位不同。雇傭關(guān)系中雇用人與受雇人雖然法律地位平等，不存在隸屬關(guān)系，但在合同履行過程中，雇用人處于支配地位，受雇人則處于被支配地位。而承攬關(guān)系中，定作人與承攬人地位平等，雙方不存在支配與被支配的關(guān)系。盡管各個(gè)國家和地區(qū)的立法均賦予了定作人對(duì)承攬人工作一定程度的檢查監(jiān)督權(quán)，但承攬人并不因此而喪失工作的獨(dú)立性和自由性，他有權(quán)根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)和技能，以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力選擇他認(rèn)為的最好方法完成工作。

2、目的不同。雇傭重過程，雇傭以供給勞動(dòng)本身為目的。承攬重結(jié)果，承攬以因勞動(dòng)發(fā)生后的結(jié)果為目的

3、報(bào)酬給付的依據(jù)不同。雇傭通常以工作時(shí)間的長(zhǎng)短作為工資的依據(jù)，而承攬人的報(bào)酬是以工作效果來判斷的。這個(gè)也是雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的重要不同點(diǎn)。

4、工作的工具和設(shè)備提供者不同。雇傭關(guān)系一般使用雇用人提供的勞動(dòng)工具和設(shè)備，而承攬關(guān)系一般是承攬人自備工具。

5、報(bào)酬體現(xiàn)的勞動(dòng)價(jià)值不同。承攬人的報(bào)酬不僅僅包含勞動(dòng)力的價(jià)值，還應(yīng)當(dāng)含有技術(shù)成份的價(jià)值以及一定的利潤(rùn)成分。該報(bào)酬在價(jià)值上與買賣關(guān)系中的價(jià)格有相類似的一面，承攬人享有了一定的額外利益。而受雇人付出的主要是勞動(dòng)力，其報(bào)酬成分也單一，僅僅包括勞動(dòng)力的價(jià)值。

6、歸責(zé)原則不同。承攬關(guān)系是風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)，發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)后，由承攬人自行承擔(dān)，定做人不承擔(dān)責(zé)任。而雇傭關(guān)系是由雇傭方承擔(dān)責(zé)任，發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)后，由雇傭方承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，如果因?yàn)槭芄蛡蛉硕鸬娘L(fēng)險(xiǎn)，則可以向受雇方進(jìn)行追索。

在實(shí)踐中,并非任何合同關(guān)系都會(huì)同時(shí)滿足上述標(biāo)準(zhǔn)，單純從某個(gè)方面來區(qū)分雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系是不準(zhǔn)確的，必須綜合各方面對(duì)二者進(jìn)行區(qū)別。

（三）分析案例 案例二中其實(shí)同時(shí)存在雇傭關(guān)系跟承攬關(guān)系。根據(jù)上述區(qū)別，筆者更傾向于第3種意見。理由：

1、本案中判斷劉某與王某、張某之間的關(guān)系成為關(guān)鍵

王某基于對(duì)張某技術(shù)的信任，將其房屋包給張某建造，在保證供給建房原材料的情形下，對(duì)張某的建造行為沒有指揮和監(jiān)督。張某可以自行決定自己的操作規(guī)程和勞動(dòng)過程，以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成承攬任務(wù)。而張某與劉某等人之間，存在支配與監(jiān)督關(guān)系，由張某按天計(jì)工，從王某支付的房款中給劉某等人支付報(bào)酬，劉某等人的勞務(wù)成果由張某享有，成為其工作成果的組成部分，由此向王某交付勞動(dòng)成果，獲取承攬的房款。因此王某與張某之間應(yīng)是承攬關(guān)系，張某與劉某之間是雇傭關(guān)系。

2、本案張某作為雇主在法律上存在著過錯(cuò)

因?yàn)閺埬巢痪邆鋸氖卤景腹こ痰馁Y質(zhì)，按照有關(guān)法律法規(guī)，其本不應(yīng)從事此項(xiàng)工程，故應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

3、房主王某應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任

因?yàn)榘凑沼嘘P(guān)法律法規(guī)，房主不是傷者劉某的雇主，但他卻使張某不恰當(dāng)?shù)爻蔀榱藗叩墓椭鳎箓邉⒛持蒙碛谝环N不能充分享受安全的勞動(dòng)條件的危險(xiǎn)境地(在法律上，應(yīng)認(rèn)為有相應(yīng)資質(zhì)的雇主比無相應(yīng)資質(zhì)的雇主更能為勞動(dòng)者提供安全的勞動(dòng)條件，不管事實(shí)上到底是否如此)，導(dǎo)致了損害的發(fā)生，具有過錯(cuò)行為，無疑應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因此認(rèn)為與傷者不存在雇傭關(guān)系的房主無須承擔(dān)責(zé)任的觀點(diǎn)，在理論上是不適宜的。

4、王某與張某構(gòu)成不真正連帶責(zé)任

王某作為定作人對(duì)承攬人的選任有過失，而張某對(duì)其雇員劉某執(zhí)行職務(wù)過程中的自身傷害也有責(zé)任，因此二人構(gòu)成不真正連帶責(zé)任。如果張某具備從事本案工程的資質(zhì)，王某作為定作人對(duì)承攬人的選任不存有過失，那么張某對(duì)其雇員劉某執(zhí)行職務(wù)過程中的自身傷害應(yīng)單獨(dú)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（四）關(guān)于承攬關(guān)系的一些看法以及解決辦法

1、承攬關(guān)系是受合同法的調(diào)整，這種關(guān)系是以合同訂立為前提，合同設(shè)立的目的是完成一定的工作，工作完成的標(biāo)志是工作成果的產(chǎn)生。因此，承攬注重的是

工作成果，而不是工作本身。承攬關(guān)系的標(biāo)的是工作成果而不是工作過程。當(dāng)然，工作成果的取得無疑要通過承攬人付出一定的勞務(wù)，但承攬法律關(guān)系卻不是提供勞務(wù)。這樣的做法有些有些欠妥，這樣不能保護(hù)勞動(dòng)者的自身利益。

2、勞動(dòng)者作為承攬關(guān)系的承攬人時(shí)，其風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)大過勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系的被雇傭人，承攬關(guān)系的實(shí)質(zhì)，其實(shí)也是以勞動(dòng)為前提，沒有勞動(dòng)就不會(huì)有成果，沒有成果也就無法實(shí)現(xiàn)成果與報(bào)酬對(duì)價(jià)的實(shí)現(xiàn)。而且現(xiàn)在有些用人單位為了逃避法律義務(wù)，將一些工作以承攬方式委托給自然人，這些勞動(dòng)者是與這些用人單位之間的關(guān)系就很難界定了，在很大程度上，能保證勞動(dòng)者的自身利益。

3、筆者認(rèn)為，如果想更好的保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，在立法上就應(yīng)該有相應(yīng)的規(guī)定，而不是單靠《合同法》來規(guī)范，只注重結(jié)果，而不注重過程。在現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中，很多承攬人，因?yàn)閯趧?dòng)中的風(fēng)險(xiǎn)，造成了自身傷害，而無法得到更好的安置，有些承攬人甚至因?yàn)閯趧?dòng)中的風(fēng)險(xiǎn)，造成喪失勞動(dòng)能力，從一家勞動(dòng)主力變成一家的負(fù)擔(dān)，而使整個(gè)家庭陷于破碎的境地。所以，把承攬關(guān)系規(guī)范到《勞動(dòng)法》調(diào)整設(shè)立特別專章，這樣才能真正的保護(hù)勞動(dòng)者的自身利益，也不違背《勞動(dòng)法》最初設(shè)立的初衷。

不管目前立法上對(duì)三種勞動(dòng)關(guān)系是否有值得商榷的地方，但是從上面的淺論可以看出，雇傭關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系和承攬關(guān)系都有各自的特征和區(qū)別，所以了解了這些，對(duì)于判斷幾種關(guān)系也并非難事，認(rèn)清它們的法律本質(zhì)，就能將期很好的區(qū)分開來。勞動(dòng)關(guān)系受勞動(dòng)法調(diào)整，雇傭關(guān)系受民法調(diào)整，承攬關(guān)系受合同法調(diào)整，只有很好的區(qū)分這幾種關(guān)系才能正確適用法律，切實(shí)保證合同當(dāng)事人、尤其是勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

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劉俊賢：《關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系的法律特征與適用》 張克勇、郭才森：《淺析勞動(dòng)合同、雇傭合同與勞務(wù)合同》 鄭尚元：《勞動(dòng)合同法的制度與理念》 史尚寬：《債法各論》

第四篇：淺析雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別

雇傭關(guān)系和承攬關(guān)系是我們?cè)趯徟袑?shí)踐中經(jīng)常遇到而又容易忽視和混淆的兩個(gè)法律關(guān)系。雇傭關(guān)系是指雇主與雇員約定在一定期限內(nèi)雇員向雇主提供勞務(wù)并由雇主給付報(bào)酬所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。承攬關(guān)系是當(dāng)事人約定一方為他方完成一定工作并向他方交付工作成果，他方接受工作成果并給付一定報(bào)酬的關(guān)系。二者既有聯(lián)系又有區(qū)別，其相同之處都是以為他人提供勞務(wù)的形式獲取勞動(dòng)報(bào)酬，但在主體地位、承擔(dān)責(zé)任的方式、勞動(dòng)專屬性、領(lǐng)取勞動(dòng)報(bào)酬的方式等方面二者存在著很大的不同，對(duì)案件的處理結(jié)果也有天壤之別，所以，正確區(qū)別雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系有利于提高我們的辦案質(zhì)量和社會(huì)效果。

下面筆者結(jié)合個(gè)案簡(jiǎn)要談?wù)劰蛡蜿P(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別：

2006年12月13日，余某在連某處從事裝鋼筋工作結(jié)束轉(zhuǎn)身離開時(shí)，被趙某駕駛的ｓｂ2582號(hào)農(nóng)用車撞傷,經(jīng)搶救無效死亡。事發(fā)當(dāng)天，余某與其他兩位工人為連某裝鋼筋，雙方約定無論有幾位工人為其裝鋼筋，每噸鋼筋10元錢，裝完車后即按約定的噸位數(shù)量和價(jià)錢一次性結(jié)算，由裝卸工人自行分配勞動(dòng)報(bào)酬。因此，工人們有時(shí)一人一天可在幾個(gè)門店用同樣的方式干活，不接受老板的組織管理和指揮，來去自由。事故發(fā)生后，余某的父親及子女起訴要求連某賠償各項(xiàng)損失296373.47元。

法院審理后認(rèn)為，余某等人按約定的噸位數(shù)量和價(jià)錢為被告裝鋼筋，裝完鋼筋后一次性結(jié)算，勞動(dòng)報(bào)酬由其自行分配，不接受連某的組織管理和指揮，來去自由符合承攬合同的法律特征，因此余某等人與被告之間構(gòu)成承攬合同關(guān)系。原告要求被告賠償各項(xiàng)損失296373.47元沒有法律依據(jù)，法院不予支持。遂駁回余某的訴訟請(qǐng)求。

從上面的案例可以看出，雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

首先，主體地位不同。雇傭關(guān)系中，雇主與雇員之間存在著一定的人身依附關(guān)系，雇主可以制定一系列的制度來約束雇員，可以隨時(shí)對(duì)雇員的工作進(jìn)行修正，雇員在工作中必須聽從雇主的指揮與安排，接受雇主的管理和監(jiān)督，雇員提供勞務(wù)的時(shí)間和方式往往不能自己決定，其勞動(dòng)是一種從屬勞動(dòng)。而在承攬關(guān)系中，定作人與承攬人的法律地位平等，承攬人在完成工作中，以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力獨(dú)立完成工作，如何完成工作由承攬人自己決定，不接受定作人的監(jiān)督。承攬人在完成工作時(shí)，可以選擇他認(rèn)為最好的方法完成工作，是一種獨(dú)立的勞動(dòng)。

其次，承擔(dān)責(zé)任的方式不同。雇傭關(guān)系種，雇主對(duì)雇員的人身損害承擔(dān)的是無過錯(cuò)責(zé)任，即是法定責(zé)任。也就是說，不論雇主是否有過錯(cuò)，只要雇員在雇傭活動(dòng)中受到人身損害，賠償權(quán)利人就可以向雇主請(qǐng)求賠償；如果是雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人既可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。而承攬關(guān)系則不同，承攬人與定作人是一種合同關(guān)系，雙方依據(jù)合同的約定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，承攬人如在工作中受傷，不屬合同約定的債權(quán)范圍，定作人也就不負(fù)賠償義務(wù)。

第三，目的不同。雇傭關(guān)系中，雇傭合同以直接提供勞務(wù)為目的，合同標(biāo)的是提供勞務(wù)。勞務(wù)是指不以實(shí)物形式而以提供活動(dòng)的形式滿足他人的某種需要的活動(dòng)。因此，雇傭關(guān)系中雇員只要提供了勞務(wù)，就有權(quán)獲得報(bào)酬，該勞務(wù)是否達(dá)到了雇主所期望的結(jié)果并不重要，重要的是只要雇員提供了勞務(wù)，就有獲取勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利。在承攬關(guān)系中，承攬合同是以完成工作成果為目的，提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段，工作成果的高低，直接影響到承攬人依據(jù)合同獲得的勞動(dòng)報(bào)酬。可見，雇傭關(guān)系偏重于勞動(dòng)力，雇員未按顧主要求提供勞務(wù)即構(gòu)成違約；承攬關(guān)系側(cè)偏重于完成勞動(dòng)成果質(zhì)量的好壞，沒有交付勞動(dòng)成果，或者交付的勞動(dòng)成果不符合約定即為違約。

第四，勞動(dòng)專屬性不同。雇傭關(guān)系中，雇員一旦經(jīng)顧主選定，未經(jīng)雇主同意，雇員不能將自己應(yīng)付出的勞動(dòng)義務(wù)轉(zhuǎn)移給他人承擔(dān)，由他人代為勞動(dòng)，必須親自履行勞務(wù)，而承攬關(guān)系中，承攬人只要能完成一定的工作成果，并不一定要由承攬人自己提供勞務(wù)，承攬人可以將其承攬的部分工作交給第三人來完成。

第五，領(lǐng)取勞動(dòng)報(bào)酬的方式不同。雇傭關(guān)系雇主與雇員之間一般是長(zhǎng)期、固定、日常性的工作關(guān)系，雇員在雇主規(guī)定的范圍內(nèi)工作，因此，顧員領(lǐng)取勞動(dòng)報(bào)酬的方式一般是固定的。而承攬合同關(guān)系中，承攬是臨時(shí)性的，應(yīng)急性的，因此，領(lǐng)取勞動(dòng)報(bào)酬比較自由，一般為一次性領(lǐng)取。在雇傭關(guān)系中，雇主支付雇員報(bào)酬數(shù)額的多少屬于雇傭合同雙方當(dāng)事人的意思自治范圍，雙方約定的報(bào)酬數(shù)額或給付方式可以協(xié)商變更，且不影響雇傭關(guān)系的成立與否。在承攬合同中，承攬人如果已提供勞務(wù)，但工作未完成或者不符合要求，不得請(qǐng)求報(bào)酬，按質(zhì)、按量、按時(shí)的交付勞動(dòng)成果是獲取勞動(dòng)報(bào)酬的必備條件。

由此可見，上述案例中余某在勞動(dòng)中自行決定自己的操作規(guī)程和勞動(dòng)進(jìn)程，在裝卸過程中并不接受被告的指揮和監(jiān)督管理，余某提供的

第五篇：勞動(dòng)關(guān)系、雇傭關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系、承攬關(guān)系之間的區(qū)別與認(rèn)定

第一講：勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定

（一）--勞動(dòng)關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系、雇傭關(guān)系、承攬關(guān)系的區(qū)別

一、勞務(wù)關(guān)系與雇傭關(guān)系

二、勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系

三、勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系

四、雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系

一、勞務(wù)關(guān)系與雇傭關(guān)系

（理論上兩者有差別雇傭關(guān)系強(qiáng)調(diào)“受雇”，而勞務(wù)關(guān)系強(qiáng)調(diào)“只提供勞動(dòng)力”，但實(shí)踐中常將兩者做為同一概念。）

（一）概念

雇傭關(guān)系是指受雇用人在一定或不特定的期間內(nèi)，接受雇用人的指揮與安排，為其提供特定或不特定的勞務(wù)，雇用人接受受雇人提供的勞務(wù)并依約給付報(bào)酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

勞務(wù)關(guān)系是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的平等主體之間就勞務(wù)事項(xiàng)進(jìn)行等價(jià)交換過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

（二）區(qū)別

1、雙方當(dāng)事人之間的人身支配與服從管理關(guān)系不同。

雇用關(guān)系中雇主與雇員之間的地位是不平等的，雙方之間具有支配與服從的關(guān)系，雇用人必須為受雇人提供合理的勞動(dòng)條件和安全保障，同時(shí)對(duì)其工作進(jìn)行監(jiān)督管理，受雇人則需聽從雇用人的安排，按其意志提供勞務(wù)；

勞務(wù)關(guān)系中雙方只形成勞動(dòng)力的支配與被支配關(guān)系，并不存在服從管理與被服從管理關(guān)系。

2、提供勞動(dòng)和支付報(bào)酬的內(nèi)容不同。

雇傭關(guān)系中，雇工所付出的主要是勞動(dòng)力，當(dāng)然也包含一定的技術(shù)成果，但通常其技術(shù)含量比較低，其報(bào)酬成分也比較單一，僅僅包括勞動(dòng)力的價(jià)值。雇主享有雇工勞動(dòng)的一切成果，這種成果不是雇主付酬的直接對(duì)象。

勞務(wù)關(guān)系中勞動(dòng)者只提供單純的體力勞動(dòng)，沒有技術(shù)含量的成分，所獲報(bào)酬也僅是勞動(dòng)力的價(jià)值。

3、承擔(dān)的法律責(zé)任不同。（注該區(qū)分是在《侵權(quán)法》出臺(tái)前的責(zé)任承擔(dān)）

雇傭關(guān)系中，依現(xiàn)代民法原則，雇主對(duì)雇員的損害承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任，只要雇員在進(jìn)行受雇工作中因工傷事故而遭受損害，雇主就應(yīng)賠償，而不存在免責(zé)事由。

而勞務(wù)關(guān)系中，由于雙方當(dāng)事人在損害的發(fā)生上均無過錯(cuò)，故適用公平原則，即由受益人在受益范圍內(nèi)對(duì)受損害方的經(jīng)濟(jì)損失作適當(dāng)補(bǔ)償。

（三）《侵權(quán)責(zé)任法》35條中的勞務(wù)關(guān)系

《侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條規(guī)定：個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他

人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

這里的“勞務(wù)關(guān)系”與本文所論述的勞務(wù)關(guān)系是一個(gè)概念呢，還是不加區(qū)別的等同于雇傭關(guān)系？這一點(diǎn)還不甚明確。從《侵權(quán)責(zé)任法》的立法過程來看，在全國人民代表大會(huì)法律委員會(huì)關(guān)于《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法（草案）》修改情況的匯報(bào)中提到：有的地方、法院和專家提出，現(xiàn)實(shí)生活中因雇保姆、家庭裝修等在個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系的較多，提供勞務(wù)一方造成他人損害或者自己受到傷害的，由誰承擔(dān)責(zé)任，草案對(duì)此應(yīng)當(dāng)作出規(guī)定。法律委員會(huì)經(jīng)研究，建議增加規(guī)定：“個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方在勞務(wù)過程中造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；提供勞務(wù)一方在勞務(wù)過程中自己受到傷害的，根據(jù)雙方各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”

雇保姆，家庭裝修等情況既可能是雇傭關(guān)系，也可能是本文所論述的勞務(wù)關(guān)系，可見立法中對(duì)這兩者是沒有加以區(qū)分的籠統(tǒng)作出規(guī)定。

二、勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系

（一）概念

勞動(dòng)關(guān)系是指機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（統(tǒng)稱用人單位）與勞動(dòng)者個(gè)人之間，依法簽訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者接受用人單位的管理，從事用人單位安排的工作，成為用人單位的成員，從用人單位領(lǐng)取報(bào)酬和受勞動(dòng)保護(hù)所產(chǎn)生的法律關(guān)系。在實(shí)際生活中，用人單位沒有與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同的現(xiàn)象相當(dāng)普遍，但只要雙方實(shí)際履行了上述權(quán)利義務(wù)，即形成事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系相比，僅僅是欠缺了書面合同這一形式要件，但并不影響勞動(dòng)關(guān)系的成立。

我國《勞動(dòng)法》僅調(diào)整符合法定條件的勞動(dòng)者與符合法定條件的用人單位(在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和預(yù)制形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者)之間形成的勞動(dòng)關(guān)系。

勞務(wù)關(guān)系是勞動(dòng)者與用工者根據(jù)口頭或書面約定，由勞動(dòng)者向用工者提供一次性的或者是特定的勞動(dòng)服務(wù)，用工者依約向勞動(dòng)者支付勞務(wù)報(bào)酬的一種有償服務(wù)的法律關(guān)系。

（二）勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

浙江省《勞動(dòng)爭(zhēng)議案件疑難問題討論紀(jì)要》對(duì)如何區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系進(jìn)行了探討，認(rèn)為兩者的區(qū)別在于：一是勞動(dòng)關(guān)系除了當(dāng)事人之間債的要素之外，還含有身份的、社會(huì)的要素，而勞務(wù)關(guān)系則是一種單純的債的關(guān)系；二是勞動(dòng)關(guān)系的當(dāng)事人之間的關(guān)系一般較為穩(wěn)定，而勞務(wù)關(guān)系當(dāng)事人之間的關(guān)系則往往具有“臨時(shí)性、短期性、一次性”等特點(diǎn)；三是勞動(dòng)關(guān)系中，當(dāng)事人之間存在管理與被管理、支配與被支配的社會(huì)關(guān)系，勞務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人之間則不存在上述關(guān)系，而是平等主體之間的合同關(guān)系。

以下是學(xué)理方面的區(qū)別：（僅供參考）

1、主體方面的差別

《勞動(dòng)法》第2條：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用本法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行。”勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》在第一部分適用范圍中對(duì)此進(jìn)一步界定，其中第1條：“勞動(dòng)法第二條中的‘個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織’是指一般雇工在七人以下的個(gè)體工商戶。”第5條：“中國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織在勞動(dòng)法中被稱為用人單位。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者依照勞動(dòng)法執(zhí)行。根據(jù)勞動(dòng)法的這一規(guī)定，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體應(yīng)當(dāng)視為用人單位。”《勞動(dòng)合同法》第二條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位，社會(huì)團(tuán)體和語氣建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。1994年勞動(dòng)部辦公廳《關(guān)于如何確認(rèn)臨時(shí)工用工主體的復(fù)函》（勞辦發(fā)〔1994〕109號(hào)）中曾經(jīng)指出，私人包工負(fù)責(zé)人也是用工主體，即私人個(gè)人也可能成為勞動(dòng)關(guān)系中的用工主體。但是，2002年6月24日勞動(dòng)和社會(huì)保障部在《關(guān)于廢止原勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于如何確認(rèn)臨時(shí)工用工主體兩個(gè)復(fù)函的通知（〔2002〕108號(hào)）明確廢除了上述復(fù)函。因此，自然人不能以個(gè)人名義成為勞動(dòng)關(guān)系中的用工主體，最低限度的要求是必須為經(jīng)過工商登記的個(gè)體工商戶。1 勞務(wù)合同適用合同法的有關(guān)規(guī)定。其中，《合同法》第2條：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”所以，勞務(wù)關(guān)系中，勞務(wù)提供者可以是自然人、法人或其他組織，雇主也可以是自然人、法人或其他組織。因此，從主體來看，勞動(dòng)合同關(guān)系的用人單位一般為經(jīng)濟(jì)組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織或社會(huì)團(tuán)體，不包括以個(gè)人名義出現(xiàn)的自然人，而勞動(dòng)者只能為自然人。經(jīng)濟(jì)組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織或社會(huì)團(tuán)體在勞動(dòng)合同中不能成為勞動(dòng)者，只能是用人單位。但是，在勞務(wù)合同關(guān)系中，它既可以是勞務(wù)提供者（雇工），也可以是勞務(wù)受領(lǐng)者（雇主）。所以，合同主體雙方都是個(gè)人或者都是單位的，這種合同最為典型的勞務(wù)合同，不可能是勞動(dòng)合同。對(duì)此，福建省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問題的意見》第7條第1款明確規(guī)定：“雇傭家庭保姆、臨時(shí)幫工、家庭教師等民間雇傭勞動(dòng)發(fā)生的勞務(wù)報(bào)酬、債務(wù)、損害賠償?shù)燃m紛，屬于一般民事權(quán)益爭(zhēng)議，由人民法院直接受理。”

2、主體性質(zhì)及其關(guān)系不同。勞動(dòng)關(guān)系的雙方主體間不僅存在著財(cái)產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還存在著人身關(guān)系，即行政隸屬關(guān)系。勞動(dòng)者除提供勞動(dòng)之外，還要接受用人單位的管理，服從其安排，遵守其規(guī)章制度（如考勤、考核等）等，成為用人單位的內(nèi)部職工。但勞務(wù)關(guān)系的雙方主體之間只存在財(cái)產(chǎn)關(guān)系，即經(jīng)濟(jì)關(guān)系，彼此之間無從屬性，不存在行政隸屬關(guān)系，沒有管理與被管理、1 之所以這樣提，是因?yàn)閭€(gè)體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶在《民法通則》中都是規(guī)定在“公民（自然人）”一章中規(guī)定的。也就是說，《民法通則》仍然將個(gè)體工商戶看作為自然人。

支配與被支配的權(quán)利和義務(wù)，勞動(dòng)者提供勞務(wù)服務(wù)，用人單位支付勞務(wù)報(bào)酬，各自獨(dú)立、地位平等。這是勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系最基本、最明顯的區(qū)別。

3、主體的待遇不同。勞動(dòng)關(guān)系中的勞動(dòng)者除獲得工資報(bào)酬外，還有保險(xiǎn)、福利待遇等；而勞務(wù)關(guān)系中的自然人，一般只獲得勞動(dòng)報(bào)酬。

4、報(bào)酬的性質(zhì)和支付方式不同。因勞動(dòng)合同的履行而產(chǎn)生的勞動(dòng)報(bào)酬，具有分配性質(zhì)，體現(xiàn)按勞分配的原則，不完全和不直接隨市場(chǎng)供求情況的變動(dòng)，其支付形式往往特定化為一種持續(xù)、定期的工資支付（一般是按月支付，有規(guī)律性）；因勞務(wù)合同而取得的勞動(dòng)報(bào)酬，按等價(jià)有償?shù)氖袌?chǎng)原則支付，完全由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定，是商品價(jià)格的一次性支付（多為一次性的即時(shí)清結(jié)或按階段按批次支付，沒有一定的規(guī)律），商品價(jià)格是與市場(chǎng)的變化直接聯(lián)系的。勞動(dòng)合同關(guān)系中，工資應(yīng)當(dāng)以法定貨幣支付，不得以實(shí)物及有價(jià)證券替代貨幣支付，報(bào)酬的支付方式以貨幣形式和按月支付為顯著特征。勞務(wù)合同關(guān)系中，報(bào)酬可以以貨幣、實(shí)物或有價(jià)證券等方式支付，可以分期支付，也可以一次性支付。

5、用人單位的義務(wù)不同。勞動(dòng)合同的履行貫穿著國家的干預(yù)，為了保護(hù)勞動(dòng)者，《勞動(dòng)法》給用人單位強(qiáng)制性地規(guī)定了許多義務(wù)，如必須為勞動(dòng)者交納社會(huì)保險(xiǎn)、用人單位支付勞動(dòng)者的工資不得低于政府規(guī)定的當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)等，這些必須履行的法定義務(wù)，不得協(xié)商變更。勞務(wù)合同的雇主一般沒有上述義務(wù)，當(dāng)然雙方可以約定上述內(nèi)容，也可以不存在上述內(nèi)容。

6、是以誰的名義實(shí)施工作以及由誰承擔(dān)責(zé)任不同。事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系是勞動(dòng)者以用人單位的名義進(jìn)行工作，勞動(dòng)者屬于用人單位的職員，其提供勞動(dòng)的行為屬于職務(wù)行為，構(gòu)成用人單位整體行為的一部分，由用人單位承擔(dān)法律責(zé)任，與勞動(dòng)者本人沒有關(guān)系；勞務(wù)關(guān)系是提供勞務(wù)的一方以本人的名義從事勞務(wù)活動(dòng)，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。

《民法通則》第43條：“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。”最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第58條也規(guī)定：“企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動(dòng)，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”

7、合同內(nèi)容受國家干預(yù)程度不同。勞動(dòng)合同的條款及內(nèi)容，國家常以強(qiáng)制性法律規(guī)范來規(guī)定。如勞動(dòng)合同的解除，除雙方當(dāng)事人協(xié)商一致外，用人單位解除勞動(dòng)合同必須符合《勞動(dòng)法》規(guī)定的條件等。勞務(wù)合同受國家干預(yù)程度低，在合同內(nèi)容的約定上主要取決于雙方當(dāng)事人的意思自治，除違反國家法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定外，由雙方當(dāng)事人自由協(xié)商確定。

8、內(nèi)部規(guī)章制度的約束力不同。勞動(dòng)合同是一種特殊的雇傭契約或者說從屬的雇傭契約。企業(yè)對(duì)職工遵守內(nèi)部規(guī)章制度的情況有進(jìn)行獎(jiǎng)懲的單方權(quán)力。用人單位經(jīng)職工大會(huì)或者職工代表大會(huì)通過的規(guī)章制度，或未設(shè)職工代表大會(huì)的用人單位經(jīng)股東大會(huì)、董事會(huì)等權(quán)力機(jī)構(gòu)或依相應(yīng)民主程序制定的規(guī)章制度，只要不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并盡到告知義務(wù)的，一旦發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，這些規(guī)章制度將和勞動(dòng)合同一起作為處理問題的依據(jù)。而勞務(wù)合同雙方發(fā)生爭(zhēng)議，只有勞務(wù)合同本身可以作為解決爭(zhēng)議的依據(jù)，任何一方的內(nèi)部規(guī)章制度不能成為雙方權(quán)利義務(wù)的

依據(jù)。

9、勞動(dòng)力的支配權(quán)不同。在勞動(dòng)關(guān)系中，勞動(dòng)力的支配權(quán)，歸掌握生產(chǎn)資料的用人單位行使，雙方形成管理者與被管理者的隸屬關(guān)系；在勞務(wù)關(guān)系中則由勞務(wù)提供方自行組織和指揮勞動(dòng)過程。

10、參與經(jīng)營管理的權(quán)利不同。作為勞動(dòng)關(guān)系中的職工，有權(quán)通過工會(huì)、職工大會(huì)、職工代表大會(huì)、監(jiān)事會(huì)等途徑參與企業(yè)的民主管理，就高級(jí)管理人員的任免、經(jīng)營決策、職工獎(jiǎng)懲、工資制度、生活福利、勞動(dòng)保護(hù)和保險(xiǎn)等事項(xiàng)行使批準(zhǔn)、提議或發(fā)表意見等權(quán)力。但是，作為勞務(wù)合同關(guān)系中的勞務(wù)提供者，則不是企業(yè)的內(nèi)部員工，不享有上述權(quán)力，無權(quán)干涉或者過問企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營。

11、作息時(shí)間的規(guī)定不同。在勞動(dòng)合同中，用人單位必須嚴(yán)格按照《勞動(dòng)法》和國家有關(guān)規(guī)定合理安排勞動(dòng)者的工作時(shí)間和休息休假，如用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動(dòng)者每周至少休息一日，如果用人單位要求勞動(dòng)者在法定休息休假時(shí)間勞動(dòng)的，必須按照法律規(guī)定支付額外的加班工資，等等。用人單位不得通過合同形式排除勞動(dòng)者的上述權(quán)利，否則相關(guān)條款應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。

對(duì)于勞務(wù)合同而言，除雙方另有約定以外，勞務(wù)提供者可以自行安排提供勞務(wù)的時(shí)間。至于是否在法定節(jié)假日提供勞務(wù)，每天提供多少時(shí)間的勞務(wù)等問題，雙方可以自行約定；雙方?jīng)]有約定的，可以根據(jù)《合同法》第62條之規(guī)定處理。勞務(wù)報(bào)酬的數(shù)量，由雙方直接在勞務(wù)合同中約定，不因勞務(wù)提供的具體時(shí)間而改變。即使每天提供勞務(wù)的時(shí)間超過了八小時(shí)，或者每周超過四十小時(shí)，或者在法定節(jié)假日期間提供勞務(wù)的，勞務(wù)提供者不得據(jù)此要求額外的報(bào)酬。

12、工具、設(shè)備等等物質(zhì)的提供不同。在勞動(dòng)關(guān)系中，用人單位必須具備一定的廠房和辦公場(chǎng)所、儀器、設(shè)備等物質(zhì)條件，為勞動(dòng)者的勞動(dòng)提供必要的安全衛(wèi)生保障和防護(hù)設(shè)備。這也是用人單位從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的前提，是其招用職工從事生產(chǎn)活動(dòng)的基本條件。勞動(dòng)者僅僅負(fù)責(zé)提供勞動(dòng)力。在勞務(wù)關(guān)系中，工具、設(shè)備等物質(zhì)條件的提供，如果合同中未做約定的，一般情況下應(yīng)由勞務(wù)提供者提供。因?yàn)閯趧?wù)關(guān)系中，勞務(wù)提供者的義務(wù)主要是提供符合約定的勞務(wù)成果，至于勞務(wù)的提供方式，由勞務(wù)提供者自行決定。

13、職業(yè)技能培訓(xùn)的義務(wù)不同。在勞動(dòng)關(guān)系中，根據(jù)《勞動(dòng)法》第68條之規(guī)定，用人單位對(duì)勞動(dòng)者負(fù)有進(jìn)行職業(yè)培訓(xùn)的義務(wù)，以增強(qiáng)勞動(dòng)者的技能；在勞務(wù)關(guān)系中，勞務(wù)提供者技能的提高，當(dāng)其本身的義務(wù)，對(duì)方當(dāng)事人只管接受其提供的勞務(wù)，不干涉其職業(yè)培訓(xùn)事宜。

14、穩(wěn)定性不同

勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)事人之間的關(guān)系較為穩(wěn)定，反映的是一種持續(xù)性的生產(chǎn)要素結(jié)合關(guān)系，而勞務(wù)關(guān)系當(dāng)事人之間體現(xiàn)的是一種即時(shí)清結(jié)的關(guān)系。

（三）日常生活中我們經(jīng)常對(duì)二者加以混淆的屬于勞務(wù)關(guān)系的幾種情形：

1、用人單位將某項(xiàng)工程發(fā)包給某個(gè)人員或某幾個(gè)人員，或者將某項(xiàng)臨時(shí)性或一次性工作交給某個(gè)人或某幾個(gè)人，雙方訂立勞務(wù)合同，形成勞務(wù)關(guān)系。這類從事勞務(wù)的人員，一般是自由職業(yè)者，身兼數(shù)職，自己通過中介機(jī)構(gòu)存放檔案，繳納保險(xiǎn)。

2、用人單位向勞務(wù)輸出公司提出所需人員的條件，由勞務(wù)輸出公司向用人單位派遣勞務(wù)人員，雙方訂立勞務(wù)派遣合同，形成較為復(fù)雜的勞務(wù)關(guān)系。具體說，用人單位與勞務(wù)輸出公司是一種勞務(wù)關(guān)系，勞動(dòng)者與勞務(wù)輸出公司是一種勞動(dòng)關(guān)系，而與其所服務(wù)的用人單位也是一種勞務(wù)關(guān)系。這種勞務(wù)關(guān)系的情形，有人稱之為 “租賃勞動(dòng)力”。

3、用人單位中的待崗、下崗、內(nèi)退、停薪留職人員，在外從事一些臨時(shí)性有酬工作而與另外的用人單位建立的勞務(wù)關(guān)系。由于這些人員與原單位勞動(dòng)關(guān)系依然存在，所以與新的用人單位只能簽訂勞務(wù)合同，建立勞務(wù)關(guān)系。（是雙重勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系）（職業(yè)經(jīng)理人）

4、已經(jīng)辦手續(xù)的離退休人員，又被用人單位聘用后，雙方簽訂聘用合同。這種聘用關(guān)系類似于勞務(wù)關(guān)系，但又不完全是勞務(wù)關(guān)系。有人又稱之為特殊勞動(dòng)關(guān)系。

5、一般來講，常年性崗位上的勞動(dòng)者，用人單位必須與之建立勞動(dòng)關(guān)系，簽訂勞動(dòng)合同。一次性或臨時(shí)性的非常年性工作，或可發(fā)包的勞務(wù)事項(xiàng)，用人單位可使用勞務(wù)人員，并與之簽訂勞務(wù)合同。

（四）案例分析

A公司主要從事床上用品的生產(chǎn)、銷售，生產(chǎn)季節(jié)性較強(qiáng)，每年7月至9月是生產(chǎn)旺季。朱某自2001年以來，每逢生產(chǎn)旺季，自帶其本人的小貨車至該公司從事運(yùn)輸?shù)裙ぷ鳌ｋp方約定A公司每月支付朱某報(bào)酬2000元，油費(fèi)、過路費(fèi)、違章罰款等費(fèi)用均由A公司支付。期間，朱某日常生活起居均在公司內(nèi)。某日，朱某受A公司指派在購買發(fā)動(dòng)機(jī)途中發(fā)生交通事故死亡。朱某之妻向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)保障部門申請(qǐng)工傷認(rèn)定。勞動(dòng)部門審查后認(rèn)為朱某自備勞動(dòng)工具為A公司提供勞動(dòng)服務(wù)，具有臨時(shí)性、短期性的特點(diǎn)，且雙方不存在管理與被管理的社會(huì)關(guān)系。遂作出工傷調(diào)查結(jié)論，認(rèn)定朱某與A公司之間是勞務(wù)關(guān)系而非勞動(dòng)關(guān)系，不屬于該局管轄范圍。朱某之妻不服，起訴至法院，請(qǐng)求依法撤銷勞動(dòng)部門作出的工傷調(diào)查結(jié)論。法院受理后，因A公司于該案有利害關(guān)系，依法追加A公司為第三人參加訴訟。[爭(zhēng)議焦點(diǎn)] 從表面上看，這是一起普通的工傷認(rèn)定案件，但案件的焦點(diǎn)卻是朱某與A公司之間究竟是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系。如果確認(rèn)朱某與A公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系，朱某之死應(yīng)被認(rèn)定為工傷，朱某之妻就能依法享受工傷待遇；如果確認(rèn)朱某與A公司之間是勞務(wù)關(guān)系，朱某之妻只能尋求民事賠償。工傷待遇與民事賠償是兩種不同的責(zé)任形式，承擔(dān)方式與待遇水平相差較大。由此可見，對(duì)勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的不同確認(rèn)結(jié)果直接關(guān)系著當(dāng)事人的利益。

在本案庭審過程中，圍繞著朱某與A公司之間究竟是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系這一焦點(diǎn)問題，當(dāng)事人各執(zhí)一詞，并形成如下對(duì)抗意見：

1．朱某自備勞動(dòng)工具是否影響勞動(dòng)關(guān)系的成立？原告認(rèn)為朱某雖然自備車輛，但是開車所需的油費(fèi)、過路費(fèi)甚至違章罰款費(fèi)都由A公司承擔(dān)。如果朱某是搞個(gè)體運(yùn)輸?shù)模敲瓷鲜鲑M(fèi)用開支由A公司承擔(dān)顯然不符合邏輯。因此，合理解釋是朱某所有的機(jī)動(dòng)車與A公司的關(guān)系屬租賃關(guān)系，而朱某與A公司的關(guān)系屬勞動(dòng)關(guān)系。被告則認(rèn)為朱某自備勞動(dòng)工具是為A公司提供勞動(dòng)服務(wù)。第三人A公司認(rèn)為，在勞動(dòng)關(guān)系里，生產(chǎn)工具是由用人單位提供的；而在勞務(wù)關(guān)系里，生產(chǎn)工具則是由勞動(dòng)者自己提供的。朱某自備小貨車為A公司提供運(yùn)輸服務(wù)，二者之間不是勞動(dòng)關(guān)系，而是勞務(wù)關(guān)系。

2．朱某與A公司之間的關(guān)系是否具有臨時(shí)性、短期性的特點(diǎn)？被告及第三人認(rèn)為由于A公司從事的生產(chǎn)具有明顯的季節(jié)性，每年生產(chǎn)的時(shí)間也就是2－3個(gè)月。在此情況下，朱某為其提供運(yùn)輸服務(wù)具有短期性、臨時(shí)性的特點(diǎn)，這符合勞務(wù)關(guān)系的特點(diǎn)，而勞動(dòng)關(guān)系一般比較穩(wěn)定，時(shí)間較長(zhǎng)，試用期都會(huì)有3個(gè)月。原告認(rèn)為，上述認(rèn)定具有主觀臆測(cè)性，難以維護(hù)眾多臨時(shí)打工者的合法權(quán)益，而且A公司的生產(chǎn)季節(jié)性強(qiáng)，使得勞動(dòng)者不可能長(zhǎng)期提供勞動(dòng)。

3．A公司與朱某之間是否存在管理與被管理關(guān)系？被告及第三人認(rèn)為，證據(jù)表明朱某用車以外的時(shí)間由朱某自由支配（包括為其他人提供運(yùn)輸服務(wù)），不受原告規(guī)章制度的約束。因此，A公司與朱某不存在管理與被管理關(guān)系。原告則認(rèn)為在朱某為A公司工作期間，其日常生活起居均在公司，A公司免費(fèi)為朱某提供吃住并每月支付朱某工資2000元，而且有證據(jù)表明朱某除承擔(dān)運(yùn)輸工作外，還受相關(guān)主管人員指派從事縫紉機(jī)的修理等工作。至于朱某在公司比較自由，是由于公司沒有健全企業(yè)的內(nèi)部管理制度，不能因此否認(rèn)A公司與朱某之間存在管理與被管理關(guān)系。

[法院審理]

法院審理后認(rèn)為，本案訴爭(zhēng)的是被告工傷調(diào)查結(jié)論的具體行政行為，被告作為勞動(dòng)保障行政管理部門，在其職權(quán)范圍內(nèi)，根據(jù)原告的申請(qǐng)，對(duì)原告之夫朱某的死亡是否屬于工傷作出認(rèn)定是其法定職責(zé)。工傷認(rèn)定的前提是勞動(dòng)者與用人單位成立具有管理性質(zhì)的勞動(dòng)關(guān)系。本案中，第三人A公司主要從事床上用品的生產(chǎn)、銷售，生產(chǎn)季節(jié)性較強(qiáng)，主要集中在每年7月至9月，其特殊性使得勞動(dòng)者不可能長(zhǎng)期不間斷地為其提供勞動(dòng)力。且勞動(dòng)者提供勞動(dòng)的形式也具有多樣性。朱某自備生產(chǎn)工具在該公司從事運(yùn)輸?shù)裙ぷ髌陂g，有固定的月收入，車輛的相關(guān)費(fèi)用也由公司承擔(dān)，顯然雙方具有一定的管理與被管理關(guān)系。朱某工作之余較為自由，也未與公司簽訂書面的勞動(dòng)合同，這是該公司自身尚未健全內(nèi)部管理及勞動(dòng)保障制度的結(jié)果，不影響雙方事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的成立。被告認(rèn)定朱某與A公司不存在勞動(dòng)關(guān)系、朱某死亡不屬于其管轄范圍的證據(jù)尚不能達(dá)到清楚而有說服力的證明標(biāo)準(zhǔn)，其作出的工傷調(diào)查結(jié)論屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。遂作出判決，撤銷勞動(dòng)部門作出的工傷調(diào)查結(jié)論，并責(zé)令其在判決生效后一個(gè)月內(nèi)重新作出具體行政行為。[案件評(píng)析]

所謂勞動(dòng)關(guān)系是指，勞動(dòng)者與用人單位之間存在的，以勞動(dòng)給付為目的的勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系是指，勞動(dòng)者為被服務(wù)方提供特定的勞動(dòng)服務(wù)，被服務(wù)方依照約定支付報(bào)酬所產(chǎn)生的法律關(guān)系。浙江省《勞動(dòng)爭(zhēng)議案件疑難問題討論紀(jì)要》對(duì)如何區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系進(jìn)行了探討，認(rèn)為兩者的區(qū)別在于：一是勞動(dòng)關(guān)系除了當(dāng)事人之間債的要素之外，還含有身份的、社會(huì)的要素，而勞務(wù)關(guān)系則是一種單純的債的關(guān)系；二是勞動(dòng)關(guān)系的當(dāng)事人之間的關(guān)系一般較為穩(wěn)定，而勞務(wù)

關(guān)系當(dāng)事人之間的關(guān)系則往往具有“臨時(shí)性、短期性、一次性”等特點(diǎn)；三是勞動(dòng)關(guān)系中，當(dāng)事人之間存在管理與被管理、支配與被支配的社會(huì)關(guān)系，勞務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人之間則不存在上述關(guān)系，而是平等主體之間的合同關(guān)系。

從字面上理解，上述標(biāo)準(zhǔn)似乎十分明確，但運(yùn)用到具體案件中卻依然撲朔迷離、難以界分。究其原因，主要由兩個(gè)方面：一是勞動(dòng)關(guān)系不規(guī)范。幾乎所有的勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系爭(zhēng)議案件，當(dāng)事人之間都沒有訂立合同或者所訂立的合同沒有明確的約定，雙方的權(quán)利義務(wù)介于非“驢”非“馬”之間。二是勞動(dòng)關(guān)系的多元化。隨著社會(huì)的發(fā)展，我國的勞動(dòng)力市場(chǎng)愈加活躍，用人形式也更為靈活多樣，新型勞動(dòng)關(guān)系大量出現(xiàn)，并且勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的客觀特征正在逐步模糊。

如在本案中，朱某與A公司似乎形成勞務(wù)關(guān)系，因?yàn)椋?．朱某自備車輛為A公司提供運(yùn)輸。一般勞動(dòng)關(guān)系中，生產(chǎn)工具是用人單位提供的，而勞務(wù)關(guān)系里，生產(chǎn)工具通常是服務(wù)方自己提供的。2．朱某只在每年7月至9月的生產(chǎn)旺季階段進(jìn)入A公司工作，似乎符合勞務(wù)關(guān)系“臨時(shí)性、短期性”的特點(diǎn)。3．A公司對(duì)朱某上下班的時(shí)間沒有明確規(guī)定，用車以外的時(shí)間自由支配度較大，與一般勞動(dòng)關(guān)系中用人單位與勞動(dòng)者之間嚴(yán)格的管理與被管理關(guān)系有一定程度的差異。

然而，在我國勞動(dòng)關(guān)系的內(nèi)涵發(fā)生重大變化、勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的客觀特征正逐步模糊的背景下，人民法院應(yīng)從保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益的立法精神出發(fā)，突破現(xiàn)行法律的狹隘界定和傳統(tǒng)觀念的慣性影響，對(duì)勞動(dòng)關(guān)系作合理的擴(kuò)大解釋，從實(shí)質(zhì)上靈活地把握勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的界限。人民法院對(duì)該案的審理即充分地體現(xiàn)了這一點(diǎn)。作者單位：浙江省杭州市余杭區(qū)人民法院

三、勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系

（一）概念

雇用關(guān)系是受雇人與雇傭人約定，由受雇人為雇傭人提供勞務(wù)、雇傭人支付報(bào)酬而發(fā)生的社會(huì)關(guān)系。

根據(jù)學(xué)界的通說，廣義上的雇傭關(guān)系包括勞動(dòng)關(guān)系和狹義的雇傭關(guān)系，這是兩者最直接的也是最大的聯(lián)系。在我國法律和勞動(dòng)保障行政實(shí)務(wù)中，雇傭關(guān)系實(shí)際從狹義上來說，是抽去勞動(dòng)關(guān)系部分之后的雇傭關(guān)系。

雇傭關(guān)系與勞動(dòng)關(guān)系二者規(guī)范的對(duì)象均為勞務(wù)的給付和勞務(wù)的受領(lǐng),且二者的特征也有重合之處,如均強(qiáng)調(diào)用工主體對(duì)工作人員的支配權(quán),工作人員都是為雇主或用人單位的利益而工作。但兩者亦有區(qū)別臺(tái)灣著名學(xué)者史尚寬先生認(rèn)為主要有兩個(gè)方面：一是勞動(dòng)契約的受雇人與雇傭人間存在“特殊的從屬關(guān)系”，受雇人的勞動(dòng)須“在于高度服從雇方之情形下行之”；二是勞動(dòng)者系提供其職業(yè)上之勞動(dòng)力。

（二）區(qū)別

1、干預(yù)程度不同。

雇傭合同作為一種民事合同，以意思自治為基本原則，合同當(dāng)事人在合同條件的約定上有較大的自由。國家經(jīng)常以強(qiáng)行法的形式規(guī)定勞動(dòng)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，干預(yù)勞動(dòng)合同內(nèi)容的確定，當(dāng)事人的約定不能超出法律的規(guī)定。當(dāng)然，勞動(dòng)法的規(guī)定主要是半強(qiáng)行性規(guī)定，所謂半強(qiáng)行性規(guī)定，就是國家規(guī)定了用人單位提供勞動(dòng)條件的最低標(biāo)準(zhǔn)，用人單位與勞動(dòng)者約定的勞動(dòng)條件可以高于國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但是不能低于國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，例如最低工資、最高工時(shí)，也就是可以做出一些更有利于勞動(dòng)者的約定。

2、福利待遇不同。

勞動(dòng)法專門對(duì)勞動(dòng)者和用人單位的待遇問題作出規(guī)定。勞動(dòng)者已經(jīng)成為用人單位一員，并且根據(jù)規(guī)定享受用人單位的各種福利待遇。雇傭關(guān)系中，受雇人不享受雇傭人提供的包括養(yǎng)老金、醫(yī)療保險(xiǎn)等在內(nèi)的各種福利待遇

3、用工形式不同。

勞動(dòng)關(guān)系是一種正規(guī)用工形式，雇傭關(guān)系是非正規(guī)用工形式。國家對(duì)勞動(dòng)關(guān)系有專門立法，對(duì)雇傭關(guān)系卻沒有。法律對(duì)雇傭合同的形式?jīng)]有要求，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，既可以是書面合同，也可以是口頭合同，是不要式合同。根據(jù)《勞動(dòng)法》第十九條的規(guī)定，我國的勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，是要式合同。

4、主體不同。

勞動(dòng)關(guān)系的主體只能是用人單位和勞動(dòng)者，用人單位僅限于我國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體；雇傭關(guān)系沒有這種限制，雇主可以是單位，也可以是個(gè)人。

5、合同的排他性不同。

勞動(dòng)者在同一時(shí)間內(nèi)不可能存在兩個(gè)以上（含兩個(gè)）勞動(dòng)關(guān)系，即不允許在同一時(shí)間內(nèi)與兩個(gè)或以上的用人單位發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系；而雇傭關(guān)系一般沒有此限制，很多時(shí)候勞動(dòng)力提供者可以同時(shí)和多個(gè)勞動(dòng)力需求方發(fā)生雇傭關(guān)系，雇工也可以是與其他單位有勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。

6、解決爭(zhēng)議的方式不同。

雇傭合同作為一種民事合同，發(fā)生爭(zhēng)議，當(dāng)事人可以直接向人民法院起訴，如果雇傭合同中訂有仲裁條款，應(yīng)向雙方選定的仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。因勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議，當(dāng)事人要向人民法院起訴，必須先向有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，對(duì)仲裁裁決不服的才可以向人民法院起訴，當(dāng)事人不能就是否仲裁和對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行選擇。

（三）實(shí)踐中區(qū)分兩者的方法

在《工傷保險(xiǎn)條例》頒布前，司法機(jī)關(guān)一般通過審查用人單位是否具有合法的主體資格來區(qū)分是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系。如果用人單位具有營業(yè)執(zhí)照或依法履行了登記、備案手續(xù)，則被認(rèn)定為屬于勞動(dòng)關(guān)系的范疇，反之被認(rèn)定是雇傭關(guān)系。而依照2004年1月1日開始實(shí)施的《工傷保險(xiǎn)條例》第63條規(guī)定，無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位與其勞動(dòng)者發(fā)生工傷賠償數(shù)額爭(zhēng)議的，應(yīng)按照處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的有關(guān)規(guī)定

處理，而并非按照雇傭關(guān)系處理。因而依照主體資格區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系已然不符合法律規(guī)定。

對(duì)于個(gè)人與個(gè)人之間、單位與單位之間的雇傭關(guān)系我們好區(qū)別。區(qū)分用人單位與勞動(dòng)者之間勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系可從以下幾個(gè)步驟著手：

第一步，看用人單位是否具有營業(yè)執(zhí)照或依法履行了登記、備案手續(xù)。如果用人單位具有工商行政管理部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照或者依法向有關(guān)部門履行了登記、備案手續(xù)，那末，基本上就排除了雇傭關(guān)系的存在。

另外，需要特別注意的是，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第六十三條之規(guī)定，如果用人單位依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的，其與勞動(dòng)者發(fā)生的工傷等爭(zhēng)議仍屬于勞動(dòng)關(guān)系的范疇，是不能作為雇傭關(guān)系處理的，法律上作出這樣的規(guī)定固有一定的道理，畢竟這有別于用人單位壓根兒沒有營業(yè)執(zhí)照或者履行過登記、備案手續(xù)的情形，《工傷保險(xiǎn)條例》將此比照合法的用工主體對(duì)待更有利于保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

第二步，看用人單位是否需要辦理營業(yè)執(zhí)照或者履行登記、備案手續(xù)。這一命題的提出是建立在用人單位沒有營業(yè)執(zhí)照或者沒有履行登記、備案手續(xù)的前提下。如果用人單位依法需要辦理營業(yè)執(zhí)照或者依法需要履行登記、備案手續(xù)，而用人單位未予辦理或者履行，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第六十三條之規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者之間所發(fā)生的工傷爭(zhēng)議等也屬于勞動(dòng)關(guān)系的調(diào)整范圍。在以往的司法實(shí)踐中，這種情形都是按照雇傭關(guān)系處理的，但自2004年1月1日即《工傷保險(xiǎn)條例》施行之日起，此類案件就應(yīng)由當(dāng)事人向勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁申請(qǐng)，換句話說，要遵循仲裁前置原則，不得直接訴諸法院。

現(xiàn)問題在于-如何評(píng)判用人單位依法需要辦理營業(yè)執(zhí)照或者依法需要履行登記、備案手續(xù)？這恐怕是勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)和法院立案部門最難把握的一個(gè)問題。

對(duì)于營業(yè)執(zhí)照問題，要取決于用人單位是否從事生產(chǎn)、經(jīng)銷或者服務(wù)等經(jīng)營活動(dòng)，因?yàn)楦鶕?jù)工商法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，從事生產(chǎn)、經(jīng)銷或者服務(wù)等經(jīng)營活動(dòng)的單位和個(gè)人，應(yīng)當(dāng)依法向工商行政管理部門申請(qǐng)登記注冊(cè)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，方可從事經(jīng)營活動(dòng)。比如：林某（無營業(yè)執(zhí)照）擁有數(shù)臺(tái)機(jī)器，并招用了李某等10余人為其生產(chǎn)鋼管，一日，李某做工時(shí)，不慎被沖床軋傷手指，為賠償問題，雙方發(fā)生爭(zhēng)議。本案中，由于林某所從事的是商品的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，依法應(yīng)當(dāng)辦理營業(yè)執(zhí)照，故林某雖無照經(jīng)營，但與李某之間仍屬勞動(dòng)關(guān)系而非雇傭關(guān)系。再比如：江某承包了一間低層店面的拆除工程，雇傭陳某等人拆除，報(bào)酬為每人每日50元，在第四天的施工過程中，陳某在腳手架上因站立不穩(wěn)被摔傷，雙方為賠償數(shù)額起爭(zhēng)執(zhí)。本案中，由于江某所承包的店面拆除工程并不屬于生產(chǎn)、經(jīng)銷或服務(wù)等經(jīng)營活動(dòng)，毋須辦理營業(yè)執(zhí)照，因而江某與陳某之間的法律性質(zhì)應(yīng)屬于雇傭關(guān)系。

對(duì)于登記、備案問題。主要是針對(duì)各類民辦非企業(yè)單位而言。民辦非企業(yè)單位是一個(gè)較新的法律主體概念，根據(jù)《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》的規(guī)定，它是指企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)

體和其他社會(huì)力量以及公民個(gè)人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會(huì)服務(wù)活動(dòng)的社會(huì)組織。這類單位的社會(huì)服務(wù)領(lǐng)域很廣，主要分布在教育、科研、文化、衛(wèi)生、體育、交通、新聞出版、信息咨詢、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、法律服務(wù)、社會(huì)福利事業(yè)等領(lǐng)域，比如：民辦學(xué)校、門診部、藝術(shù)館、基金會(huì)、俱樂部、職業(yè)介紹所、敬老院、合伙律師事務(wù)所等。

民辦非企業(yè)單位提供的服務(wù)雖具有社會(huì)公益事業(yè)的特點(diǎn)，但它的設(shè)立，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其業(yè)務(wù)主管單位審查同意，并依法履行登記、備案手續(xù)。下面結(jié)合一具體案例進(jìn)行分析：金某、朱某兩人合伙開辦了一家法律服務(wù)中心（未履行登記手續(xù)），擁有員工數(shù)名，其中聘請(qǐng)郭某為辦公室主任，一日，郭某在上班途中受到機(jī)動(dòng)車事故傷害，金某、朱某以非工傷為由拒絕賠償郭某損失。像這種情況，雙方之間也已形成勞動(dòng)關(guān)系，因?yàn)榻鹉场⒅炷乘^的法律服務(wù)中心依法應(yīng)當(dāng)履行登記手續(xù)而未經(jīng)登記。

第三步，看用人單位與勞動(dòng)者之間的權(quán)利義務(wù)及人身依附程度

之所以提出這一問題，原因在于-即使用人單位具有營業(yè)執(zhí)照履行了登記、備案手續(xù)，抑或應(yīng)當(dāng)辦理營業(yè)執(zhí)照或履行登記、備案手續(xù)而未辦理、履行，但它與勞動(dòng)者之間所建立的也未必就是勞動(dòng)關(guān)系，易言之，也可能是雇傭關(guān)系。

（三）可以歸為雇傭關(guān)系的幾種情形

實(shí)際生活中常見的雇傭形式有：家庭雇傭保姆，私人之間的雇傭（如車主雇人開車），雇請(qǐng)鐘點(diǎn)工，聘用離退休人員，不具有招工資格的單位（如法人內(nèi)部機(jī)構(gòu)）招用臨時(shí)工，等等。

但在實(shí)務(wù)中，一般認(rèn)為自然人、家庭通過家政服務(wù)公司雇請(qǐng)的保姆與雇請(qǐng)人之間不存在雇傭關(guān)系；義務(wù)幫工與用工人之間不存在雇傭關(guān)系；用人單位內(nèi)部承包合同中的承包人（一般指自然人，也包括非依法成立的組織即非法用工單位）雇請(qǐng)、招用的從業(yè)人員與承包人不存在雇傭關(guān)系。

（四）案例分析

社區(qū)服務(wù)是雇傭關(guān)系還是勞動(dòng)關(guān)系？

現(xiàn)在越來越多的社區(qū)在提供物業(yè)管理、修理、家政等服務(wù)，很多下崗職工在其中就業(yè)，社區(qū)服務(wù)社是一種什么組織，是否屬于勞動(dòng)法規(guī)定的“用人單位”，社區(qū)服務(wù)是雇傭關(guān)系還是勞動(dòng)關(guān)系？是法院需要認(rèn)定的問題之一。

【案情簡(jiǎn)介】以下案例摘自人民法院網(wǎng)上海市盧灣區(qū)人民法院民事判決書（2010）盧民一(民)初字第321號(hào)。

原告朱某。被告某服務(wù)社。

原告朱某訴被告某服務(wù)社勞務(wù)(雇傭)合同糾紛一案，本院受理后，依法由本院審判員鄒靖宇獨(dú)任審判，公開開庭進(jìn)行了審理。原告朱某，被告某服務(wù)之委托代理人陳某、周某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告朱某訴稱，其于2008年11月與被告簽訂合同，約定期限至2009年10月31日止，任某大樓保安，月薪人民幣（以下幣種均為人民幣）1,050元。合同到期后，雙方未續(xù)約，但其依然在職。2009年12月3日，被告以合同到期為由，強(qiáng)行解約。要求被告支付解約補(bǔ)償金1,050元；支付2009年10月份加班工資差額28元；要求被告交付退工證明。

本院查明如下法律事實(shí)：原告于2008年11月與被告簽署合同，約定合同期限自2008年11月1日至2009年10月31日止，乙方（指原告）任某大樓內(nèi)門崗，月薪1,050元。合同第七條約定了合同期滿即行終止、合同期滿協(xié)商一致可續(xù)約及合同解除等情形。原告的作息時(shí)間為做二休二制，第一天7:00-19:00，第二天19:00-次日7:00，第三、第四天為休息。2009年10月31日，原被告合同期限屆滿，雙方未續(xù)約，原告依然擔(dān)任大樓門崗工作。12月3日，原告到崗上晚班，被告向原告提出合同期限已屆滿，不必再工作。12月4日，被告向原告出具手書的退工單，載明：合同到期（到期日為10月31日），不再續(xù)簽，提前通知，工資支付至12月31日止。原告遂簽領(lǐng)12月份工資1,150元（含夏季高溫補(bǔ)貼）。2009年10月1日原告當(dāng)班，被告未足額支付原告加班工資。朱某（申請(qǐng)人）于2010年1月27日向上海市盧灣區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委申請(qǐng)仲裁，要求某服務(wù)社（被申請(qǐng)人）支付賠償金一個(gè)月工資1,050元，支付加班工資差額28元，辦理退工。該委以被申請(qǐng)人主體不適格為由，出具不予受理決定書。原告不服，遂訴至本院。

本院認(rèn)為，非正規(guī)就業(yè)勞動(dòng)組織，是召集失業(yè)、下崗、協(xié)保等人員，通過從事社區(qū)服務(wù)業(yè)，為單位提供社會(huì)化服務(wù)的公益性勞動(dòng)形式，進(jìn)行生產(chǎn)自救,以獲得基本收入和社會(huì)保障的社會(huì)勞動(dòng)組織，它是市府為解決部分人員就業(yè)困難而采取的特殊用工政策，它并不是勞動(dòng)法律所確定的用人單位，因此，組織與從業(yè)人員之間的雇傭糾紛，不受勞動(dòng)法律調(diào)整，而應(yīng)遵循雙方的合同約定。

被告系非正規(guī)就業(yè)勞動(dòng)組織，其本身并非一個(gè)企業(yè)，因此，原被告間形成的不是勞動(dòng)關(guān)系，而是勞務(wù)雇傭關(guān)系，雙方的雇傭糾紛，不按勞動(dòng)法律的規(guī)定進(jìn)行處理。原被告的合同中并未約定合同終止后，服務(wù)社需按從業(yè)人員的工作年限支付補(bǔ)償金，也未約定服務(wù)社提出解約需提前通知。現(xiàn)被告向原告提出解約，并支付代通金，此舉對(duì)原告更為有利，也切實(shí)保護(hù)了原告的權(quán)益。原告主張依照勞動(dòng)法律規(guī)定，由被告支付工作滿一年的一個(gè)月工資之補(bǔ)償金，于法無據(jù)，本院不予支持。被告同意支付原告2009年10月的加班工資差額28元，本院對(duì)此予以確認(rèn)。被告同意向原告交付退出非正規(guī)就業(yè)勞動(dòng)組織的證明，本院亦予確認(rèn)。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第八條之規(guī)定，判決如下：

一、某服務(wù)社于判決生效之日起五日內(nèi)支付朱某加班工資差額人民幣28元；

二、某服務(wù)社于判決生效之日起五日內(nèi)向朱某送達(dá)退出非正規(guī)就業(yè)勞動(dòng)組織的證明；

三、駁回朱某的其他訴訟請(qǐng)求。

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】 原告在本案中提出的解約補(bǔ)償金，也就是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是勞動(dòng)法和勞動(dòng)合同法規(guī)定的用人單位對(duì)勞動(dòng)者的補(bǔ)償，基于勞動(dòng)關(guān)系而產(chǎn)生，原告要想獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，首先應(yīng)該證明與被告存在勞動(dòng)關(guān)系。

勞動(dòng)關(guān)系以用人單位主體適格為前提，社區(qū)服務(wù)社是一種什么組織？法院認(rèn)定其為“非正規(guī)就業(yè)勞動(dòng)組織，是召集失業(yè)、下崗、協(xié)保等人員，通過從事社區(qū)服務(wù)業(yè)，為單位提供社會(huì)化服務(wù)的公益性勞動(dòng)形式”，當(dāng)然不屬于以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織，也不是勞動(dòng)法規(guī)定的“用人單位”。原告與該組織之間系“雇傭關(guān)系”，其權(quán)利義務(wù)依照合同約定。因合同沒有約定“解約補(bǔ)償金”，原告的訴訟請(qǐng)求得不到法院的支持。

【點(diǎn)評(píng)】 雇傭關(guān)系是勞動(dòng)關(guān)系的補(bǔ)充，從事雇傭工作的勞動(dòng)者多屬于社會(huì)弱勢(shì)群體，與雇主之間權(quán)利幾乎沒有法定，全靠合同約定，在法律沒有對(duì)雇傭關(guān)系做出明確規(guī)定之前，對(duì)這些弱勢(shì)群體提供幫助或由政府部門提供雇傭合同格式文本，以保護(hù)勞動(dòng)者利益應(yīng)當(dāng)提到議事日程。

四、雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系

以案例引出兩者的區(qū)別與認(rèn)定

2009年4月，王某與本村村委會(huì)達(dá)成協(xié)議，約定由王某負(fù)責(zé)清理村內(nèi)公共設(shè)施垃圾，每天36元，年底結(jié)算。期間，王某經(jīng)人介紹，臨時(shí)用自己的馬車為同村的李某清運(yùn)豬場(chǎng)垃圾，雙方口頭約定以每車15元支付報(bào)酬。不料，2009年4月29日下午，王某在清運(yùn)豬場(chǎng)垃圾的過程中被自己駕駛的馬車碾軋，當(dāng)場(chǎng)死亡。事故發(fā)生后，王某的子女分別以王某從事村里的勞動(dòng)以及受李某雇傭干活為由將二者告上法院，訴求各項(xiàng)損失21.5萬余元。

[分歧]

本案審理中涉及的主要問題是，王某與李某之間是構(gòu)成承攬關(guān)系還是雇傭關(guān)系，這直接關(guān)系到李某應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任的問題，有如下兩種意見：

第一種意見認(rèn)為，王某為李某清運(yùn)豬場(chǎng)垃圾的行為，不是一種勞務(wù)，而是一種工作成果。王某清運(yùn)垃圾的工作與養(yǎng)豬場(chǎng)主李某之間自始至終不存在控制、監(jiān)督、指揮等隸屬關(guān)系，而是王某自備馬車、技術(shù)等獨(dú)立完成工作，故二者之間應(yīng)認(rèn)定為承攬關(guān)系。

第二種意見認(rèn)為，王某按照李某的指示和要求提供各種勞務(wù)，產(chǎn)生的勞動(dòng)成果歸李某所有，李某依約向王某支付勞動(dòng)報(bào)酬，雙方符合雇傭關(guān)系的構(gòu)成要件，故李某應(yīng)承擔(dān)雇主的賠償責(zé)任。

[評(píng)析] 區(qū)分承攬和雇傭關(guān)系應(yīng)明確以下幾點(diǎn)：

1.雙方是否存在人身依附關(guān)系。在雇傭和承攬關(guān)系中，雇員沒有自主工作的權(quán)利，雇主隨時(shí)可以改變雇員的工作內(nèi)容，修改工作計(jì)劃；雇員的工作均處于雇主的監(jiān)督之下，當(dāng)雇員工作失誤或違反雇主的工作紀(jì)律時(shí)，雇主還可以對(duì)雇員進(jìn)行處分，雇員在如何工作的問題上沒有自主權(quán)。而在承攬關(guān)系中，只要承攬人依約完成勞動(dòng)成果即可，一般不存在勞動(dòng)時(shí)間和勞動(dòng)紀(jì)律的問題，承攬人勞動(dòng)很“自由”。本案王某為李某清運(yùn)豬場(chǎng)垃圾是雙方的真實(shí)合意，雙方?jīng)]有實(shí)質(zhì)或是形式意義上的工作紀(jì)律，只要王某依約完成清運(yùn)豬廠任務(wù)即可成功拿到約定報(bào)酬，沒有很強(qiáng)的勞動(dòng)時(shí)間限制，更不存在監(jiān)督和被監(jiān)督關(guān)系。

2.勞動(dòng)條件的提供及勞動(dòng)方式。在雇傭關(guān)系中，由雇主向雇員提供各種勞動(dòng)條件，主要有勞動(dòng)場(chǎng)所、勞動(dòng)工具和相關(guān)的勞動(dòng)資料等。而承攬關(guān)系中，工作場(chǎng)地、生產(chǎn)條件一般由承攬人本人負(fù)責(zé)提供，承攬人只要向定作人支付工作成果即可。本案中，清運(yùn)豬場(chǎng)的馬車及清理設(shè)備均為王某自備，勞動(dòng)地點(diǎn)雖然在李某的豬場(chǎng)，但該勞動(dòng)地點(diǎn)是雙方合同關(guān)系的必須地，不能以此就簡(jiǎn)單的認(rèn)定為雇傭關(guān)系。

3.勞動(dòng)報(bào)酬的支付方式。在雇傭關(guān)系中，報(bào)酬支付有一個(gè)相當(dāng)較長(zhǎng)的工資支付周期，如按星期、按月支付工資，工資支付有相當(dāng)于該行業(yè)的比較固定的標(biāo)準(zhǔn)，報(bào)酬體現(xiàn)的是勞動(dòng)力的價(jià)格；而承攬關(guān)系一般為一次性支付，或是合同中明確約定報(bào)酬的支付方式，對(duì)此雙方依約比較清晰，報(bào)酬不僅包括勞動(dòng)力價(jià)格，還包括其他的一些工本費(fèi)等等。本案勞動(dòng)報(bào)酬支付的形式顯然不屬于某種相對(duì)固定的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，也無較長(zhǎng)時(shí)間的支付周期，以每車15元作為報(bào)酬是雙方口頭約定的支付形式，也符合承攬關(guān)系的約定支付方式。

4.勞務(wù)專屬性程度不同。雇傭關(guān)系中，由于雙方存在著一定程度的人身依附關(guān)系，所以未經(jīng)雇主同意，雇員不得將自己應(yīng)承擔(dān)的勞動(dòng)義務(wù)轉(zhuǎn)移給他人承擔(dān)，必須親自履行。但在承攬關(guān)系中，承攬人只要能完成一定工作成果即可，并不一定要由承攬人自己提供勞務(wù)，可以將承攬的部分工作交給第三人來完成，由承攬人對(duì)勞動(dòng)成果向定作人負(fù)責(zé)。結(jié)合本案來看，李某要的是豬場(chǎng)的清潔，所以不會(huì)太在意王某是否將該項(xiàng)工作交由第三人來完成。

綜上，筆者認(rèn)為王某和李某形成的是承攬合同關(guān)系，故李某不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。