第一篇：材料商銷售合同應注意什么法律問題？

材料商銷售合同應注意什么法律問題？

張律師從事房產律師多年，期間代理了大量的施工建材糾紛案件，積累了大量的辦案經驗。現整理一下施工建材合同中容易出現的問題，供大家以參考，將隱患消滅于開始。

建材銷售應風險主要存在方面：

1、簽署合同的主體：實踐中筆者接觸到的合同對于主體的簽署方面很不規范。有施工現場個人代表公司簽署的，有蓋項目部印章的，有蓋項目部技術資料專用章的，有蓋用于簽署合同字樣的印章，有的直接主體就是XXXX工地等此類情況。

風險在于：簽署合同一定要注意是誰買的貨，雖然表見代理很容易形成但也有謹慎締約的義務。誰買的貨？誰付款？誰簽合同？三者是統一的。有的材料商合同是個人簽的，簽字人員連材料商都搞不清楚是誰、什么職務、能不能代表施工單位。這個一旦發生糾紛就是很不利的。有的材料商知道這個工程是個人掛靠施工企業資質的，于是和個人簽合同，個人不付款的時候起訴個人，但起訴個人哪有起訴單位那么容易（此種情況建議簽約對象是施工單位）。

2、合同的內容盡量完善：有的合同沒有寫買的是什么材料，只是籠統的說建材或者水電安裝材料，這就存在這份合同是否能夠約束雙方的買賣行為的問題。有的材料商在合同中寫到了具體的材料名稱，但實際履行中購買方又提出了新的材料而雙方并未簽署補充協議，這個使得在索要材料款的時候出現購買方不認可當初協商的價格，致使后期參照市場價執行，而沒有市場價就更麻煩。

所以簽合同的內容應盡量完善，宜細不宜粗，將可能想到的問題統統寫到合同里邊去，對于標的額比較大的合同或是其他的比較重要的合同，最好有專業的律師陪同商務談判或是由其草擬合同條款。

3、購買方的付款時間、付款條件

付款時間是一個未來點的概念，而付款條件卻是一個是否能成立的概念。筆者代理其中兩個案件中，對于付款時間的約定是“工程竣工驗收后一個月內付清”，“材料按照完成后一個月內付款（說明：安裝是由購買方自行安裝的）”，這個約定可以理解為時間點概念，但也可以理解為條件概念，如果工程無法竣工、無法驗收、材料因為購買方原因一直沒有安裝，更不要說安裝完成。一些模糊不清的軟條款很可能成為對方限制我們的依據，成為我們順利實現合同目的的障礙。所以對于付款的約定一定要慎重。最好約定明確的時間點。

4、對于印章的注意事項

不管印章是否能代表購買方，至少要保證印章是真實的。有的合同簽署過程中，材料商一看夠買方的印章是“XXX公司XXXXX項目部技術資料專用章”，就覺的不放心，要求購買方把“技術資料章”幾個字蓋住簽。這就使得后期索要款項時，購買方主張“這個章是變造的，不是購買方的印章”

當然，我們在簽訂合同時，最好能夠確保印章能夠代表公司，要是公司部門的印章，要了解其權限或要求其出示授權書。

5、關于保修金的規避方式

材料在售后有個保修期，如約定“余款5%作為保修金，兩年后7個工作日內付清”，此處為了保護銷售方的利益，建議“5%可以兩年后付清，但不要寫保修金”。筆者代理的一個案子本金120萬，對方未按約定時間付款已違約，訴至法院要求付款的時候，就出現了5%什么時候支付的問題，如果是保修金那么肯定要保修期滿付清。但如果不寫保修金雖然是約定兩年后付清，但因為對方未付款金額超過總款5分之1，可以提前收回。

若要約定，我們一定要約定出對方未支付保修金時的后果，如采用定金法則或是約定違約金。此外，合同主部分違約時，關于保修金的問題也要約定清楚。

6、關于管轄的約定

實踐中，許多老板談生意，關于合同價款，1角2角都會去花許多時間談判，但關系到爭議的管轄時，就很隨便了。這種做法是十分不對的，俗話說人無遠慮、必有近憂，在合同簽訂時若不約定好了，那在合同真的出現糾紛時，管轄法院對案件的影響相當之巨大。比如交通的遠近，與審判人員的關系等很可能對我們造成不利的影響。

而基于施工方大部分不在材料商當地，所以合同約定的管轄地盡可能是工程所在地，一方面利于證據的收集，另一方面也避免跑到施工方注冊地訴訟發生的高額成本。

第二篇：藥品技術轉讓應注意的幾個法律問題

藥品技術轉讓應注意的幾個法律問題

藥品技術轉讓，是指藥品技術的所有者按照《藥品技術轉讓注冊管理規定》的要求，將藥品生產技術轉讓給受讓方藥品生產企業，由受讓方藥品生產企業申請藥品注冊的過程。

就法律關系而言，藥品技術轉讓本應屬于買賣合同范疇，受《合同法》及其司法解釋調整。但由于我國對藥品企業和藥品本身均實行行政許可制度，而藥品技術轉讓必然導致某些行政審批事項的變更，因此，藥品技術轉讓在“合同自由原則”之上，還要滿足行政審批規定的限制性條件，甚至與企業股權結構相關聯。

把“藥品技術轉讓”定義為“申請藥品注冊的過程”是我國藥品管理法律制度的要求。為了保持與《藥品管理法》和《藥品注冊管理辦法》的立法統一，藥品技術轉讓必須通過藥品補充申請程序，取得《藥品補充申請批件》及新的藥品批準文號，以便有效監督和管理。然而，這種規定無疑增加了藥品技術轉讓的復雜性和不確定性，造成了一些企業的困擾和誤解。

為幫助企業認清藥品技術轉讓的法定程序、法律關系及其法律風險，避免產生不必要的法律糾紛，本律師從實務角度提醒企業決策者注意以下幾個法律問題。

一、藥品技術轉讓應當進行可行性研究和盡職調查 通常情況下，完成一個藥品技術轉讓項目需要三個階段。第一階段：簽訂《藥品技術轉讓意向書》

該階段考慮的內容主要包括：藥品技術轉讓的禁止性規定；擬轉讓藥品技術的獨占性、競爭性和預期收益；品種的市場定位和產品周期；工業生產與商業流通的總體安排；目標公司履約能力和信譽；地方政府傾向性意見和可能涉及的行政程序等。《藥品技術轉讓意向書》應包括：技術轉讓條件；交易安排；共管賬戶或擔保；排他性協商；保密條款；正式文件簽署的成就條件等。

第二階段：簽訂《藥品技術轉讓協議》

該階段至少要完成三項主要工作：盡職調查、內部決策和正式談判。

1、盡職調查。要查清轉讓方公司沿革、治理結構、股權比例、資質證書、技術證明、經營狀況、資產評估、財務審計、法律風險等，重點對藥品技術的合法性、有效性和實用性進行核查，包括藥品技術審批機關和審批時間、是否由地方標準轉為國家標準、是否曾經或正在生產、品種劑型是否與受讓方《藥品生產許可證》載明的生產范圍一致、是否準備一次性轉讓品種所有規格等；

2、內部決策。要解決風險評估、可研報告、內部審批手續等；

3、正式談判。要對《藥品技術轉讓協議》的具體條款進行約定，包括項目名稱；技術的內容、范圍和要求；對價的形式（現金、資產、股權或其他）；履行的計劃、進度、期限、地點、地域和方式；技術情報和資料的保密；風險責任的承擔；驗收標準和方法；價款、報酬或者使用費及其支付方式；稅負承擔；違約金或者損失賠償的計算方法；解決爭議的方法；名詞和術語的解釋等。

第三階段：履行《藥品技術轉讓協議》

該階段要按照協議約定的交易步驟轉移技術和支付對價，是藥品技術轉讓是否成功的關鍵，也是對藥品技術“驗收標準和方法”的檢驗。若要保證協議順利履行，就要把“驗收標準和方法”約定得具體、詳細、便于操作，協議雙方應當參照《合同法》和《藥品技術轉讓注冊管理規定》的有關條款，約定“轉讓方應當將轉讓品種的生產工藝和質量標準等相關技術資料全部轉讓給受讓方，并指導受讓方試制出質量合格的連續3個生產批號的樣品，保證技術的實用性”，避免發生歧義。

以上三個階段是相互聯系，密不可分的，任何一個環節出現問題都將影響轉讓協議的簽訂和履行。企業決策者應當重視可行性研究和盡職調查工作，做出合理計劃和安排。

二、藥品技術轉讓方必須是藥品技術的真正所有者

藥品技術的證明文件包括《專利證書》、《新藥證書》、《藥品注冊批件》（“藥品批準文號”）、《進口藥品注冊證》和《醫藥產品注冊證》等，但持有這些證書，不必然證明藥品技術就是有效的和實用的。受讓方需要認真審查這些證書的所有權、實用性和法律狀態，以免造成協議無效或侵權糾紛。

由于《專利證書》和《新藥證書》可以是多個不同主體共同所有，且不限于藥品生產企業，因此，轉讓藥品專利申請權、藥品專利權或新藥技術時受讓方務必取得共同所有權人的書面同意。

《專利法》規定，“兩個以上單位或者個人合作完成的發明創造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發明創造，除另有協議的以外，申請專利的權利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準后，申請的單位或者個人為專利權人”。《藥品技術轉讓注冊管理規定》則規定，“對于僅持有《新藥證書》，但未取得藥品批準文號的新藥技術轉讓，轉讓方應當為《新藥證書》所有署名單位。對于持有《新藥證書》并取得藥品批準文號的新藥技術轉讓，轉讓方除《新藥證書》所有署名單位外，還應當包括持有藥品批準文號的藥品生產企業”。

與《專利證書》和《新藥證書》不同，《藥品注冊批件》（“藥品批準文號”）、《進口藥品注冊證》和《醫藥產品注冊證》按規定只頒發給某一個符合要求的藥品生產企業，非生產企業無權取得，故理論上不應當出現藥品技術權屬爭議。但實踐中，確實存在一些藥品研發機構或其他不具資質的單位假借生產企業名義提交藥品注冊申請，由生產企業“代為”取得藥品批準文號的情形，即通常說的“代落文號”行為。

由于這種“技術合作”明顯“違反法律、行政法規的強制性規定”，屬于無效法律行為，因此，“隱名”技術所有者的權益得不到法律保護，處理不當極易產生權屬和利益糾紛。所以，轉讓此類藥品技術時必須解決權利歸屬及合法性問題，簽訂協議時受讓方應當要求轉讓方書面保證技術權利沒有瑕疵或不存在潛在的糾紛。

三、藥品技術轉讓不等于藥品批準文號轉讓

藥品批準文號，是指藥品行政機關依據法定審批程序，批準企業生產某種新藥或者仿制藥，并在批準文件上標注的該藥品的專有編號。《藥品管理法》第三十一條規定，“生產新藥或者已有國家標準的藥品的，須經國務院藥品監督管理部門批準，并發給藥品批準文號”。

藥品批準文號是藥品生產合法性的標志。按規定，“每種藥品的每一規格發給一個批準文號。除經國家藥品監督管理局批準的藥品委托生產和異地加工外，同一藥品不同生產企業發給不同的藥品批準文號”。藥品批準文號應標注在藥品包裝的外標簽以及用于運輸、儲藏的包裝的標簽上。除極個別藥品，藥品包裝的外標簽上只有一個藥品批準文號。正因為藥品批準文號是藥品生產合法性的標志，所以一些企業直接把藥品批準文號等同于藥品技術，甚至以《藥品批準文號轉讓協議》代替《藥品技術轉讓協議》，把批準文號當作合同標的物，導致協議無效和撤銷。

在我國，藥品技術可以有條件轉讓，但藥品批準文號不能轉讓，藥品技術轉讓后，轉讓方原藥品批準文號必須注銷，由受讓方申請新的藥品批準文號。

四、藥品技術轉讓的交易設計必須符合法律規定

藥品技術轉讓的本質屬于“合同法律關系”，首先應當符合《合同法》、《專利法》的相關規定，其次符合《藥品技術轉讓注冊管理規定》的要求。

（一）《合同法》將技術轉讓分為“專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可”四種類型，并對轉讓方和受讓方的權利、義務和法律責任做出了原則性規定。《專利法》則對專利技術轉讓的形式要件做出規定，“轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效”。所以，涉及藥品專利技術轉讓的，協議雙方應及時依法完成登記程序。

（二）《藥品技術轉讓注冊管理規定》將藥品技術轉讓分為新藥技術轉讓和藥品生產技術轉讓，并對兩類技術轉讓注冊申報的條件作出規定，簡而言之，可以分為三種情況：

1、取得《新藥證書》的品種，可以在不同條件下按新藥技術轉讓或者藥品生產技術轉讓，即《新藥證書》核發后、新藥監測期（分5年、4年和3年）屆滿前，按照新藥技術轉讓；新藥監測期屆滿或不設監測期的，按照藥品生產技術轉讓。

2、未取得《新藥證書》但持有《藥品注冊批件》（“藥品批準文號”）的品種，只能按藥品生產技術轉讓，且要滿足“一方持有另一方50%以上股權或股份，或者雙方均為同一藥品生產企業控股50％以上的子公司”的要求。

3、已獲得《進口藥品注冊證》的品種，其生產技術可以由原進口藥品注冊申請人轉讓給境內藥品生產企業。實踐中，第一種情形和第三種情形比較容易操作，但第二種情形比較復雜，特別是當協議雙方不能夠或不愿意進行股權轉讓，無法達到控股50%以上的時候，藥品技術轉讓就遇到了法律障礙。

突破法律障礙的通行做法是設立“廠外車間”。依據2003年國家食品藥品監督管理局藥品注冊司《關于部分車間獨立為藥品生產企業后品種歸屬問題的復函》（食藥監注函[2003]56號）“廠外車間被獨立為藥品生產企業后，原在該車間合法生產的品種，在品種產權明晰的前提下，仍然在該車間生產的，可按變更藥品生產企業名稱的補充申請辦理品種劃轉手續”。轉讓方和受讓方共同出資設立廠外車間，通過GMP認證后，生產擬轉讓的品種，然后以存續分立的方式將廠外車間獨立為藥品生產企業，轉讓方退出，擬轉讓的品種歸受讓方所有。

當然，利用“廠外車間”方式完成藥品技術轉讓對于不同區域的受讓方而言，無異于“異地建廠”，甚至要作出“委托生產”等安排，經營風險不容忽視。

（三）《藥品技術轉讓注冊管理規定》還對藥品技術轉讓做出了禁止性規定，分為不得轉讓和不予受理兩種情形。

1、不得轉讓或限制轉讓的情形。

麻醉藥品、第一類精神藥品、第二類精神藥品原料藥和藥品類易制毒化學品不得進行技術轉讓。第二類精神藥品制劑申請技術轉讓的，受讓方應當取得相應品種的定點生產資格。放射性藥品申請技術轉讓的，受讓方應當取得相應品種的《放射性藥品生產許可證》。

2、不予受理或不予批準的情形。

下列藥品技術轉讓注冊申請不予受理，已經受理的不予批準：

（1）轉讓方或受讓方相關合法登記失效，不能獨立承擔民事責任的，如公司《營業執照》被吊銷或注銷、《藥品生產許可證》或《藥品GMP證書》過期等；

（2）轉讓方和受讓方不能提供有效批準證明文件的；

（3）在國家中藥品種保護期內的，保護期標注在《中藥保護品種證書》上，一級品種為30年、20年、10年，二級品種7年，期滿后可申請延長；

（4）申報資料中，轉讓方名稱等相關信息與《新藥證書》或者藥品批準文號持有者不一致，且不能提供相關批準證明文件的；

（5）轉讓方未按照藥品批準證明文件等載明的有關要求，在規定時間內完成相關工作的；

（6）經國家食品藥品監督管理局確認存在安全性問題的藥品。

以上這些藥品技術轉讓禁止性規定非常重要，是協議雙方防范合同法律風險得重要內容。

近年來，隨著醫藥產業重組并購節奏加快，藥品技術轉讓已經成為醫藥企業戰略擴張、結構調整的重要手段。藥品技術轉讓是一個復雜系統工程，需要從戰略、財務、市場、運營、法律等方面綜合考慮各種因素，除了前述幾個應該注意的法律問題外，還應注意國家經濟規劃、地方產業政策、不同地區行政審批等問題，所有這些問題都會對藥品技術轉讓的成敗產生重要影響。

作

者：李洪奇律師 某律師事務高級合伙人

第三篇：企業簽訂勞動合同應注意的法律問題

企業簽訂勞動合同應注意的法律問題

調查時間。地點。對象

內容； 在我國勞動群眾的利益越來越受到社會的廣泛關注。但是在我們身邊還是存在著許多令人憂心的事件發生。我在一個電視節目中看到：某私企公司成立已經十年了，由集團公司和四個子公司組成，目前工作人員人數已達到 350人。但就是這樣一家規模不小的公司卻沒有一個員工簽勞動合同、辦理保險。員工辭職時還非要人家遵循提前一月通知，一月后才可以離職的規定，否則就不發工資。

了解到這一情況后我決定對企業簽訂勞動合同應注意的法律問題進行調查研究。我到錦西天然氣化工有限責任公司就企業簽訂勞動合同問題進行了一些調查。并對勞動法有關條例進行了了解。

在市場經濟國家中，勞動合同制度是整個勞動法律制度的基礎，是勞動關系產生、變更、終止的依據。勞動合同會給整個勞動關系的穩定帶來根本上的影響。它是直接搭建在勞動者和用人單位之間的一座橋梁，與每個勞動者的生活息息相關。可以說，勞動合同的規范與否在很大程度上將會影響到勞動者切身利益的享有和保護。1994年我國《勞動法》的制定從法律上根本改變了用人單位的勞動用人依靠行政手段分配的計劃管理體制，使用人單位和勞動者雙方真正從行政管制走向契約關系。但在《勞動法》13章107條中只有第三章共有20條規定了“勞動合同和集體合同”。除此之外，就是雜亂無章的部門規章、地方規章、地方性規范文件和政策調整之，其法律效力和穩定程度是可想而知的。當前我國訴至法院的民事糾紛越來越多，在其中因勞動合同而發生的法律糾紛數量也不斷攀升。從總體來看，影響我國勞動關系穩定和諧的主要矛盾是：勞動合同的主體范圍狹窄，有相當一部份應當列入勞動合同調整的勞動關系置于勞動法的保護之外；我國勞動法對勞動合同期限的規定及現實操作使勞動者處于不穩定的狀態；用人單位非依正當程序解除勞動合同，使勞動者的權益不能得到有效的司法保障。

一、勞動合同的主體范圍應當擴大

勞動合同的主體可概括為用人單位和勞動者，用人單位與勞動者是相對應的。因此勞動合同的主體問題其實就是勞動者的范圍問題。《勞動法》第2條及有關解釋規定我國《勞動法》規定的“勞動者” 只包括與境內企業、個體經濟組織建立勞動關系的勞動者，國家機關、事業單位、社會團體的工勤人員、實行企業化管理事業單位的非工勤人員。但由于企業鉆了法律漏洞的空子，因此出現了若干問題：1.眾多非《勞動法》明確規定的勞動者被排除在司法保護的大門外，如比農村勞動者、家庭保姆等均不是勞動合同的主體，不受我國《勞動法》的保護。由于我國城鄉差距依然很大，使得農民被視為“二等公民”。而被排斥在勞動合同主體之外的也大部份是農民工。

二．用人單位單方解除勞動合同應當依正當程序進行

勞動法》第25-27條規定了用人單位單方解除勞動合同的情形。在當前對勞動關系的穩定有較大影響的是第27條即用人單位單方面經濟性裁員問題，這是困擾我國社會穩定和諧的重大問題，也是我國勞動關系不穩定的重要因素。1997年我國國有企業職工分流及下崗人數為1274萬人，其中640萬人被分流，占國有企業職工總數的17%（《中國勞動年鑒》1998年）；1998年國有企業下崗職工為1219萬人，其中609萬人實現了再就業，包括企業內部轉崗分流人員；1999年上半年，國有企業下崗職工總數為742萬人，其中202萬人實現了再就業（根據勞動和社會保障部的數字）。隨著勞動合同制度適用范圍的擴大，有可能遇到下崗問題的職工人數還會增大。因此企業確定被裁減人員必須根據下面一些因素：雇員的工齡、工作能力、工作態度、雇員的身體狀況和雇員的家庭負擔等。并且，企業裁減人員必須遵循一下程序：一是提前通知雇員本人，二是應當允許工會提前介入，下崗方案應當經工會通過。三是向勞動行政部門報告下崗方案。四是勞動者對下崗方案有爭議的，可以通過

勞動仲裁或訴訟的方式解決；如果工會認為下崗方案有爭議，也有權通過勞動仲裁或訴訟的方式解決。再次，下崗的方式可以由勞動者選擇，勞動者可以根據自己的情況選擇內退、下

崗擇業還是全面解除勞動合同。

三．勞動合同中應當有強制性條款

目前勞動者只有簽訂與不簽訂合同的自由，而沒有對勞動合同內容協商的自由。勞動合同往往是由強勢的用人單位單方面擬訂具有固定格式合同，弱勢的勞動者一方事實上不得不接受而訂立勞動合同。因此，勞動合同中應當涉及一下強制性條款

1、提供勞動安全保護的義務

保障勞動者的生命健康是用人單位的應盡職責，無論勞動合同中是否約定。用人單位應當根據勞動者的工作性質提供安全用具、安全場所，進行安全警示，培訓勞動安全規范，預防職業病，保障職業安全等。

2、遵守8小時工作日和最低工資報酬的義務

用人單位應當嚴格遵守國家關于工作時間的強制性規定，對需要延長勞動時間的應當遵守延長勞動時間的規定。用人單位不得任意延長勞動時間，延長勞動時間應當給付相應報酬。

用人單位給付的工資應當在政府規定的最低工資數額以上，且這一數額應當排除用人單位為勞動者繳納的社會保險金。

3、繳納強制性社會保險的義務

社會保險是國家通過立法建立的一種社會保障制度，目的是使勞動者在因年老、患病、傷殘、死亡、失業等原因，喪失勞動能力或中斷就業，本人和家屬失去生活來源時，能夠從社會（國家）獲得物質幫助。社會保險是用人單位和政府對勞動者履行的社會責任，它具有強制性、保障性、福利性、普遍性，對維護勞動者的合法權益，保障勞動者的基本生活，促進勞動力的合理流動，促進企業間的平等競爭，維護社會穩定，促進社會經濟發展具有重要作用。用人單位必須為勞動者提供基本養老保險、基本醫療保險和失業保險.工傷保險。

4、保障勞動者參加和組織工會的權利

五、結語

隨著市場經濟的發展，勞資矛盾已逐漸成為我國無法回避的社會問題。“如果說今后中國

可能會發生某種不穩定局面的話，那么，釀成這種不穩定局面的主要因素應該是勞動問題積累和社會勞動關系矛盾的激化。”因此企業簽訂勞動合同必須以勞動法為依據，切實保障勞動者的合法權益。

第四篇：簽訂就業協議應注意的主要法律問題

簽訂就業協議應注意的主要法律問題

全國普通高等學校畢業生就業協議書(簡稱就業協議書)由教育部高校學生司制表，在教育部直屬高校統一推行。就業協議書明確規范了畢業生、用人單位和高等學校在畢業生就業工作中的權利和義務，它是畢業生就業計劃的制定和報到證簽發的依據。就業協議書一經各方簽字、蓋章后，即具有法律約束力，任何一方均不得擅自變更或解除，否則，應承擔違約責任。簽訂就業協議，是確定當事各方權利和義務關系的必要程序，也是日后處理就業糾紛的主要依據。因此，各方在簽訂就業協議書時，務必持慎重態度，應當遵循平等自愿、協商一致的原則，不得違反法律、行政法規的規定。

就業協議書涉及畢業生、用人單位和學校三方當事人，各方的權利和義務主要包括：

就畢業生而言：

1、大學畢業生享有平等就業和自主選擇職業的權利。這是“供需見面、雙向選擇”就業模式的必然結果，我國《勞動法》也明確了勞動者有平等就業和選擇職業的權利。

2、畢業生有全面了解用人單位情況的權利。選擇職業，確定用人單位，關系到畢業生未來的工作、生活和事業前途。畢業生在與用人單位簽訂就業協議之前，完全有必要也有權利對用人單位的基本情況進行全面細致的了解。包括用人單位對畢業生的使用意圖、工作環境、生活待遇、服務年限等。用人單位也有義務向畢業生和學校如實介紹本單位的情況，并盡可能提供能夠證明這些情況的有關資料。畢業生自己也可以通過適當途徑了解用人單位是否具有錄用畢業生的計劃和用人自主權，能否解決戶籍關系等，如通過單位介紹、實地考察、親友（特別是已經在該單位就業的校友）咨詢等。

3、畢業生有如實向用人單位介紹自己基本情況的義務，包括培養方式、學習成績、健康狀況、在校表現、社會實踐經歷以及各方面能力，并提供可以證明自己情況的相關資料，這是用人單位準確了解畢業生的重要基礎。畢業生在向用人單位進行自我推薦、自我介紹和接受考察時，應全面地、實事求是地反映個人情況，所提供的一切求職材料應是真實可靠的，不能夸大其辭、弄虛作假。一些畢業生擅自篡改學校統一下發的推薦表內容、成績單，甚至偽造各類證書、獎項，既欺騙了用人單位又損害了學校的聲譽、形象，同時也給自己以后的發展帶來了較壞的影響。

4、畢業生有接受用人單位組織的測試或考核的義務。用人單位為了招聘到符合要求的畢業生，一般都要通過一些測試或考核手段來掌握畢業生的情況，以進行比較，從而作出是否錄用的決定。畢業生應予以積極配合，接受測試和考核，充分展現自己的能力，獲得期望的工作。

就用人單位而言：

1、用人單位享有全面了解畢業生情況的權利。用人單位根據本單位對所需人員綜合素質、知識水平和專業能力等方面的要求，通過學校有關部門或畢業生所在院（系）分管領導、教師、同班同學以及畢業生個人，了解畢業生各方面情況，并對畢業生進行測試、考核，最終決定是否錄用。

2、用人單位在招聘活動中，應當如實向畢業生和學校介紹本單位的生產規模、生產條件、工作環境、發展前景和員工待遇等基本情況，明確對畢業生的要求及使用意圖，3、用人單位應當主動了解當地就業主管部門對接收畢業生的政策規定。一些用人單位明明不招收畢業生，但迫于上級主管人事部門的壓力，打著招聘畢業生的幌子進入人才交流市場，結果一本正經地收取了畢業生的應聘材料，最終卻杳無音信，或以種種借口，關閉了應聘者的就業大門，這顯然侵害了畢業生的合法權益。

4、用人單位如對畢業生身體條件有特殊要求，原則上應在簽訂就業協議前進行單獨體檢，否則，以學校體檢為準。畢業生報到后。發生疾病不能堅持正常工作的，按在職人員有關規定處理，用人單位不得把上崗后發生疾病的畢業生退回學校。

就學校而言，在簽訂就業協議之前，應當如實向用人單位介紹畢業生在校期間的綜合表現及培養方式。學校應將已經簽訂就業協議書的畢業生按規定列入就業計劃并予以派遣。學校在派遣前應認真負責地對畢業生進行健康檢查，不能堅持正常工作的，不予派遣，并向用人單位說明原因。

現行的就業協議書內容較簡單，畢業生和用人單位可以將另行協商達成一致的補充條款，并確保在日后簽訂勞動合同時得以體現。如在就業協議書補充條款欄中約定：“本協議當事人日后一旦簽訂勞動合同，本協議中的有關約定將視為勞動合同的必要補充”。

畢業生與用人單位簽訂就業協議時，需要注意以下事項：

1、明確就業的具體工作部門和工作崗位，包括工作的具體地點；

2、明確畢業生考取研究生或公務員的處理辦法，如果同時面臨多種選擇機會，應當注意向用人單位說明，取得用人單位的理解，不能以欺騙手段先簽約，后違約，給個人和學校造成不良后果；

3、明確就業后繼續考研或調離的條件；

4、明確工作和生活條件，對勞動報酬有特殊要求的，應在就業協議書的補充條款中加以明確。到單位報到后，還應在勞動合同中進一步明確勞動內容、保險福利、服務期限等事項。

5、明確違反協議的責任。當事人一方如果違反協議，另一方有權要求繼續履行協議、支付違約金或賠償損失。如果支付違約金，協議書中應就違約金的具體數額作出約定。就業協議書一旦簽訂，當事各方應本著誠實信用原則嚴格履行。畢業生如確需變更或解除協議，必須征得用人單位的同意，由用人單位出具同意解約函。

第五篇：審慎調查中應注意的法律問題

審慎調查活動中應注意的法律問題

一、擬投資企業股權演變情況的審查

對擬投資企業股權演變過程的審查旨在揭示擬投資企業股權形成和變化的整個過程。對這一問題的審查要重點關注以下幾項內容：

〔1〕企業成立時間；

〔2〕企業的股權結構及股東的根本情況；

〔3〕企業歷次股權變更的過程；

〔4〕股東投資入股的方式〔增資還是轉讓方式〕

〔5〕股東出資的形式〔實物、無形資產、貨幣、債權還是股權出資，以及各類資產出資的金額〕；

〔6〕股東投資入股的價格、入股價格確實定依據、資金到位情況；

〔7〕注冊資本的變化過程。

對上述事項的審查，投資經理應要求企業提供以下法律文件：

〔1〕會計師事務所出具的企業驗資報告；

〔2〕資產評估機構對入股資產的評估報告及評估機構資格復印證書、國有資產評估結果確認書；

〔3〕工商登記資料；

〔4〕投資合同、公司章程、股東會或董事會決議；

〔5〕以無形資產出資的，要出具無形資產作價的評估報告、?出資入股高新技術成果認定書?等。

二、營業資格與營業范圍的審查

這一工程審查的要點是揭示企業營業資格的合法性。擬投資企業應向公司提供：

〔1〕營業執照；

〔2〕經營特種行業或產品的許可證〔如電信產品入網許可證、醫藥生產企業所擁有的藥號、藥品生產許可證等等〕以了解企業的經營范圍，以及是否具有從事某項業務的資格。

三、主要固定資產的審查

固定資產往往是企業占用資金量較大的資產，對企業經營管理影響很大。對這部份資產的審查，主要應集中于資產的所有權和計價根底。按照固定資產的類別，對這局部資產的調查主要包括以下的內容：

〔1〕房屋的審查。應要求企業提供房屋的所有權證書、房屋的購置發票、付款憑證；

〔2〕土地使用權的調查。應了解企業土地使用權是通過行政劃拔方式、出讓方式還是轉讓方式取得的，要求出具取得土地使用權的購置發票、付款憑證；

〔3〕機器設備的審查。應要求企業提供購置合同〔融資租賃合同〕、付款憑證、購置發票；

〔4〕車輛等交通工具的審查。應要求企業提供購置合同、付款憑證、購置發票等；

〔5〕資產使用情況的調查。應了解以上資產的法定使用年限和已使用年限，以及固定資產的折舊情況；

〔6〕資產權利負擔的審查。應了解擬投資企業是否在資產上設定了抵押、質押或其他權利限制。

四、主要無形資產的審查

投資高新技術企業往往會面臨無形資產計價問題，這些無形資產主要包括：創造專利、實用新型專利、外觀設計專利、計算機軟件、專有技術、商標等。以這些資產的調查主要應集中在所有權、有效性和計價上：

〔1〕主要無形資產的權利憑證。應要求企業提供：

Ⅰ、創造、實用新型或外觀設計等專利技術的專利證書；

Ⅱ、計算機軟件著作權登記證書；

Ⅲ、商標證書；

Ⅳ、證明企業技術所有權的其他技術成果資料，如科學技術進步獎、創造獎、專家意見書、國家有關部門的認證材料等。

〔2〕技術的來源。以對企業所擁有的專利技術、非專利技術、計算機軟件等技術：

Ⅰ、如果企業自己開發，應了解技術團隊的開發能力、應要求企業提供能證明該技術成果是其自己開發的有關資料；

Ⅱ、如果外購〔包括他人授權許可實施〕或委托他人開發的，應要求其提供購置合同、技術實施許可合同或委托開發合同；

Ⅲ、如是股東投資形成的，應審查技術入股協議或投資合同、公司章程、技術資產作價入股的評估報告。

〔3〕專利權或〔軟件〕著作權的有效性。

Ⅰ、應審查專利權、〔軟件〕著作權是否過了法定的有效期〔自申請之日起創造專利的有效期為20年、實用新型與外觀設計專利為10年；計算機軟件著作權自發表之日起25年，期滿前可續展25年〕，對未過期的專利權及〔軟件〕著作權應了解其剩余的存續期限；

Ⅱ、應審查企業是否依法按時繳納專利年費。

〔4〕使用情況。主要是以上各項無形資產的已使用年限及價值攤銷情況；

〔5〕技術保密措施。審查企業有無采取相關的保密措施以防專有技術泄露。

五、關聯交易的審查

關聯交易是投資者最為關注的問題之一，投資經理應通過審慎調查對擬投資企業的關聯交易情況進行全面揭示，并通過投資合同、公司章程的相應休款或其他協議對關聯交易進行標準和約束，以保證公司的投資利益不受侵犯。對擬投資企業關聯交易的審查應包括以下幾個方面：

〔1〕股權上的關聯。應要求擬投資企業提供其對外投資企業的名單、直接或間接地同為大股東〔主要股東〕所投資或控制的其他企業的名單；

〔2〕人事上的關聯。即擬投資企業的主要股東〔最終自然人股東〕或董事是否在其他企業中擁有股權或擔任職務；

〔3〕業務的關聯。包括擬投資企業與其關聯企業發生產品購銷等關聯交易的次數、金額和價格等相關的信息；

〔4〕企業資產〔特別是現金〕被關聯股東或其他人占用的情況或其他關聯交易情形；

〔5〕關聯企業所從事的經營業務與擬投資企業有無競爭性。

六、重大債權債務關系的審查

通過對債權債務等合同、協議的審查可以掌握擬投資企業的經營情況、合同履行情況以及公司資產的質量。投資經理應關注以下幾個主要的合同、協議：

〔1〕銀行借款合同：應審查借款的金額、利率、借款期限、財產擔保、違約責任等條款；

〔2〕主要原材料采購合同：應審查主要客戶的名稱、采購的數量、價格、付款金額、付款期限、履約情況等內容；

〔3〕主要產品銷售合同：應審查主要客戶的名稱、所售產品的數量、價格、收款金額、收款期限、履約情況等內容；

〔4〕或有債務的情況：

Ⅰ、是否訂有保證合同：如有，應審查被保證的主債權金額、保證的范圍、保證期限、保證方式〔是一般保證還是連帶責任保證〕；

Ⅱ、是否訂有抵押或質押合同：如有，應審查被擔保的主債權金額、債務人履行債務的期限、抵押或質押物的名稱、數量、抵押或質押擔保的范圍。

〔5〕此外，以上述合同所沙及的企業債權債務，應審查其是否超過訴訟時效〔一股合同之債的訴訟時效為兩年，自約定的履行期限屆滿之日起計算，如有起訴、書面同意還款等時效中斷事由，那么從中斷時起重新計算〕、債權回收的可能性〔債務人的資產狀況〕。

七、法律糾紛的審查

如果擬投資企業歷史上與其他企業、人員涉及訴訟、仲裁或行政處分等法律糾紛，應引起投資經理的特別關注，重點審查以下相關的法律問題：

〔1〕在訴訟或仲裁中的地位〔是原告還是被告〕；

〔2〕訴訟、仲裁或行政處分形成的原因；

〔3〕訴訟、仲裁或行政處分對企業經營的影響。

投資經理還應重點了解該企業有無正在發生的經濟糾紛和未了結的仲裁、訴訟案件，如有，那么應進一步了解糾紛發生的原因、擬投資企業在糾紛案中的地位〔債權人或債務人、原告或被告〕、爭議的標的金額、該企業勝訴的可能性、勝訴或敗訴對該企業經營的影響等。

八、納稅情況的審查

〔1〕是否照章納稅，是否有完整的納稅證明；

〔2〕是否受到過稅務部門的處分，如有，應了解具體的處分內容，并評介處分對擬投資企業帶來的影響。

九、創業者或經營者個人背景的審查

〔1〕人誠信記錄：以往的誠信記錄，是否發生過違約、違規以及受處分的情形；

〔2〕經營管理能力：即創業者或經營者人個的經營能力及管理協調能力，主要是管理企業的經驗和以往成功經營企業的實例，特別是要詳細說明其所具務的改善經營業績、為股東帶來良好回報等方面的經營能力，以及加強內部控制、提高運作效率、開拓創新等方面的管理協調能力；

〔3〕其他根本情況：包括教育背景、過往經歷和專業素質等方面