第一篇：發(fā)票管理政策解讀與典型案例

五、發(fā)票的開具

（三）特殊行為的流轉(zhuǎn)稅征稅規(guī)定 1．對混合銷售行為的征稅規(guī)定（1）混合銷售行為

所謂混合銷售行為，是指現(xiàn)實生活中有些銷售行為同時涉及貨物和非增值稅應(yīng)稅勞務(wù)（指屬于營業(yè)稅征稅范圍的勞務(wù)活動）。除另有規(guī)定外，對從事貨物的生產(chǎn)、批發(fā)或零售的企業(yè)、企業(yè)性單位及個體工商戶的混合銷售行為，視為銷售貨物，應(yīng)當(dāng)繳納增值稅；其他單位和個人的混合銷售行為，視為銷售非增值稅應(yīng)稅勞務(wù)，不納增值稅，繳納營業(yè)稅。

【案例】

商場銷售空調(diào)（非中央空調(diào)）并提供安裝，由于商場屬于貨物批發(fā)和零售為主的企業(yè)，因此屬于增值稅混合銷售行為，應(yīng)當(dāng)繳納增值稅。

【案例】

運輸企業(yè)銷售貨物并提供運輸勞務(wù)，屬于營業(yè)稅的混合銷售行為，應(yīng)當(dāng)繳納營業(yè)稅?！景咐?/p>

房地產(chǎn)企業(yè)賣方送車，涉及銷售不動產(chǎn)和銷售貨物（有形動產(chǎn)），不屬于混合銷售行為，應(yīng)分別繳納營業(yè)稅和增值稅。（2）特殊混合銷售行為

納稅人的下列混合銷售行為，應(yīng)當(dāng)分別核算貨物的銷售額和非增值稅應(yīng)稅勞務(wù)的營業(yè)額，并根據(jù)其銷售貨物的銷售額計算繳納增值稅，非增值稅應(yīng)稅勞務(wù)的營業(yè)額不繳納增值稅；未分別核算的，由主管稅務(wù)機關(guān)核定其貨物的銷售額：

（一）銷售自產(chǎn)貨物并同時提供建筑業(yè)勞務(wù)的行為；

（二）財政部、國家稅務(wù)總局規(guī)定的其他情形。

根據(jù)《國家稅務(wù)總局公告2011年第23號》的規(guī)定，納稅人銷售自產(chǎn)貨物同時提供建筑業(yè)勞務(wù)，須向建筑業(yè)勞務(wù)發(fā)生地主管地方稅務(wù)機關(guān)提供其機構(gòu)所在地主管國家稅務(wù)機關(guān)出具的本納稅人屬于從事貨物生產(chǎn)的單位或個人的證明。建筑業(yè)勞務(wù)發(fā)生地主管地方稅務(wù)機關(guān)根據(jù)納稅人持有的證明，按本公告有關(guān)規(guī)定計算征收營業(yè)稅。

【案例】

上海某建筑企業(yè)將自產(chǎn)混凝土用于蘇州的某項建筑工程，其向蘇州的建設(shè)方收取的價款中包括了建筑業(yè)勞務(wù)的收入和自產(chǎn)混凝土的價款。該建筑企業(yè)應(yīng)向蘇州的主管國稅機關(guān)出具其自產(chǎn)混凝土的相關(guān)證明，就自產(chǎn)的混凝土價款繳納增值稅，建筑業(yè)勞務(wù)收入繳納營業(yè)稅。

2．商業(yè)企業(yè)向貨物供應(yīng)方收取的部分費用征收流轉(zhuǎn)稅問題 根據(jù)《國稅發(fā)〔2004〕136號》的相關(guān)規(guī)定，對商業(yè)企業(yè)向供貨方收取的與商品銷售量、銷售額無必然聯(lián)系，且商業(yè)企業(yè)向供貨方提供一定勞務(wù)的收入，例如進場費、廣告促銷費、上架費、展示費、管理費等，不屬于平銷返利，不沖減當(dāng)期增值稅進項稅金，應(yīng)按營業(yè)稅的適用稅目稅率征收營業(yè)稅。

對商業(yè)企業(yè)向供貨方收取的與商品銷售量、銷售額掛鉤（如以一定比例、金額、數(shù)量計算）的各種返還收入，均應(yīng)按照平銷返利行為的有關(guān)規(guī)定沖減當(dāng)期增值稅進項稅金，不征收營業(yè)稅。

商業(yè)企業(yè)向供貨方收取的各種收入，一律不得開具增值稅專用發(fā)票。

（四）發(fā)票開具地點的要求（發(fā)票開具的地點同納稅地點）1．營業(yè)稅的納稅地點

根據(jù)《營業(yè)稅暫行條例》的有關(guān)規(guī)定，納稅人提供應(yīng)稅勞務(wù)應(yīng)當(dāng)向其機構(gòu)所在地或者居住地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅。【案例】

上海某企業(yè)到南京出租設(shè)備給南京的某企業(yè)，應(yīng)就其收取的租金收入在上海的地稅局申報繳納營業(yè)稅，而不能在南京申報繳納營業(yè)稅。

納稅人提供的建筑業(yè)勞務(wù)以及國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門規(guī)定的其他應(yīng)稅勞務(wù)，應(yīng)當(dāng)向應(yīng)稅勞務(wù)發(fā)生地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅。

納稅人轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)向其機構(gòu)所在地或者居住地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅。但是納稅人轉(zhuǎn)讓、出租土地使用權(quán)，應(yīng)當(dāng)向土地所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅。

納稅人銷售、出租不動產(chǎn)應(yīng)當(dāng)向不動產(chǎn)所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅?！景咐?/p>

上海某企業(yè)到南京從事建筑業(yè)勞務(wù)，其收取的相關(guān)收入應(yīng)該在南京開具相應(yīng)營業(yè)稅發(fā)票，并在南京申報繳納營業(yè)稅。

2．增值稅的納稅地點

增值稅暫行條例第22條，納稅地點的規(guī)定：

①固定業(yè)戶應(yīng)當(dāng)向其機構(gòu)所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅?？倷C構(gòu)和分支機構(gòu)不在同一縣（市）的，應(yīng)當(dāng)分別向各自所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅；經(jīng)國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門或者其授權(quán)的財政、稅務(wù)機關(guān)批準，可以由總機構(gòu)匯總向總機構(gòu)所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅。

②固定業(yè)戶到外縣（市）銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)，應(yīng)當(dāng)向其機構(gòu)所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申請開具外出經(jīng)營活動稅收管理證明，并向其機構(gòu)所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅；未開具證明的，應(yīng)當(dāng)向銷售地或者勞務(wù)發(fā)生地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅；未向銷售地或者勞務(wù)發(fā)生地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅的，由其機構(gòu)所在地的主管稅務(wù)機關(guān)補征稅款。

③非固定業(yè)戶銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)，應(yīng)當(dāng)向銷售地或者勞務(wù)發(fā)生地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅；未向銷售地或者勞務(wù)發(fā)生地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅的，由其機構(gòu)所在地或者居住地的主管稅務(wù)機關(guān)補征稅款。

（五）發(fā)票開具和企業(yè)所得稅的關(guān)系

根據(jù)國稅發(fā)（2008）號80號《國家稅務(wù)總局關(guān)于進一步加強普通發(fā)票管理工作的通知》的相關(guān)規(guī)定：

在日常檢查中發(fā)現(xiàn)納稅人使用不符合規(guī)定發(fā)票特別是沒有填開付款方全稱的發(fā)票，不得允許納稅人用于稅前扣除、抵扣稅款、出口退稅和財務(wù)報銷。對應(yīng)開不開發(fā)票、虛開發(fā)票、制售假發(fā)票、非法代開發(fā)票，以及非法取得發(fā)票等違法行為，應(yīng)嚴格按照《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》的規(guī)定處罰；有偷逃騙稅行為的，依照《中華人民共和國稅收征收管理法》的有關(guān)規(guī)定處罰；情節(jié)嚴重觸犯刑律的，移送司法機關(guān)依法處理。

（六）善意取得增值稅專用發(fā)票的處理

《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知》（國稅發(fā)〔2000〕187號）的相關(guān)規(guī)定：

購貨方與銷售方存在真實的交易，銷售方使用的是其所在?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市和計劃單列市）的專用發(fā)票，專用發(fā)票注明的銷售方名稱、印章、貨物數(shù)量、金額及稅額等全部內(nèi)容與實際相符，且沒有證據(jù)表明購貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的，對購貨方不以偷稅或者騙取出口退稅論處。但應(yīng)按有關(guān)規(guī)定不予抵扣進項稅款或者不予出口退稅；購貨方已經(jīng)抵扣的進項稅款或者取得的出口退稅，應(yīng)依法追繳。

購貨方能夠重新從銷售方取得防偽稅控系統(tǒng)開出的合法、有效專用發(fā)票的，或者取得手工開出的合法、有效專用發(fā)票且取得了銷售方所在地稅務(wù)機關(guān)已經(jīng)或者正在依法對銷售方虛開專用發(fā)票行為進行查處證明的，購貨方所在地稅務(wù)機關(guān)應(yīng)依法準予抵扣進項稅款或者出口退稅。《發(fā)票管理辦法實施細則》第三十三條：用票單位和個人有權(quán)申請稅務(wù)機關(guān)對發(fā)票的真?zhèn)芜M行鑒別。收到申請的稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)受理并負責(zé)鑒別發(fā)票的真?zhèn)?；鑒別有困難的，可以提請發(fā)票監(jiān)制稅務(wù)機關(guān)協(xié)助鑒別。

六、發(fā)票的保管

開具發(fā)票的單位和個人應(yīng)當(dāng)建立發(fā)票使用登記制度，設(shè)置發(fā)票登記簿，并定期向主管稅務(wù)機關(guān)報告發(fā)票使用情況。開具發(fā)票的單位和個人應(yīng)當(dāng)在辦理變更或者注銷稅務(wù)登記的同時，辦理發(fā)票和發(fā)票領(lǐng)購簿的變更、繳銷手續(xù)。

開具發(fā)票的單位和個人應(yīng)當(dāng)按照稅務(wù)機關(guān)的規(guī)定存放和保管發(fā)票，不得擅自損毀。已經(jīng)開具的發(fā)票存根聯(lián)和發(fā)票登記簿，應(yīng)當(dāng)保存5年。保存期滿，報經(jīng)稅務(wù)機關(guān)查驗后銷毀。

稅務(wù)機關(guān)在發(fā)票管理中有權(quán)進行下列檢查：

（一）檢查印制、領(lǐng)購、開具、取得、保管和繳銷發(fā)票的情況；

（二）調(diào)出發(fā)票查驗；

（三）查閱、復(fù)制與發(fā)票有關(guān)的憑證、資料；

（四）向當(dāng)事各方詢問與發(fā)票有關(guān)的問題和情況；

（五）在查處發(fā)票案件時，對與案件有關(guān)的情況和資料，可以記錄、錄音、錄像、照像和復(fù)制。

稅務(wù)機關(guān)需要將已開具的發(fā)票調(diào)出查驗時，應(yīng)當(dāng)向被查驗的單位和個人開具發(fā)票換票證。發(fā)票換票證與所調(diào)出查驗的發(fā)票有同等的效力。被調(diào)出查驗發(fā)票的單位和個人不得拒絕接受。

稅務(wù)機關(guān)需要將空白發(fā)票調(diào)出查驗時，應(yīng)當(dāng)開具收據(jù)；經(jīng)查無問題的，應(yīng)當(dāng)及時返還。

七、違反《發(fā)票管理辦法》的行為及其處罰

（一）未按規(guī)定開具、使用和保管發(fā)票

違反《發(fā)票管理辦法》的規(guī)定，有下列情形之一的，由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令改正，可以處1萬元以下的罰款，有違法所得的予以沒收：

1．應(yīng)當(dāng)開具而未開具發(fā)票，或者未按照規(guī)定的時限、順序、欄目、全部聯(lián)次一次性開具發(fā)票，或者未加蓋發(fā)票專用章的；

2．使用稅控裝置開具發(fā)票，未按期向稅務(wù)機關(guān)報送開具發(fā)票的數(shù)據(jù)的；

3．使用非稅控電子器具開具發(fā)票，未將非稅控電子器具使用的軟件程序說明資料報主管稅務(wù)機關(guān)備案，或者未按照規(guī)定保存、報送開具發(fā)票的數(shù)據(jù)的；

4．拆本使用發(fā)票的； 5．?dāng)U大發(fā)票使用范圍的；

6．以其他憑證代替發(fā)票使用的； 7．跨規(guī)定區(qū)域開具發(fā)票的； 8．未按照規(guī)定繳銷發(fā)票的；

9．未按照規(guī)定存放和保管發(fā)票的。

（二）虛開發(fā)票的法律責(zé)任

違反規(guī)定虛開發(fā)票的，由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得，虛開金額在1萬元以下的，可以并處5萬元以下的罰款；虛開金額超過1萬元的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

非法代開發(fā)票的，依此規(guī)定處罰。

（三）其他違反規(guī)定的處罰 1．《發(fā)票管理辦法》第三十九條第二款：

知道或者應(yīng)當(dāng)知道是私自印制、偽造、變造、非法取得或者廢止的發(fā)票而受讓、開具、存放、攜帶、郵寄、運輸?shù)?。由稅?wù)機關(guān)處1萬元以上5萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處5萬元以上50萬元以下的罰款；有違法所得的予以沒收

2．《發(fā)票管理辦法》第四十一條：

違反發(fā)票管理法規(guī),導(dǎo)致其他單位或者個人未繳、少繳或者騙取稅款的，由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得，可以并處未繳、少繳或者騙取的稅款1倍以下的罰款。

依據(jù)增值稅的有關(guān)規(guī)定，下列混合銷售行為中，應(yīng)征收增值稅的是()。A．運輸企業(yè)銷售貨物并提供運輸勞務(wù) B．批發(fā)企業(yè)銷售貨物并實行送貨上門

C．建筑安裝企業(yè)銷售自產(chǎn)貨物并提供建筑業(yè)勞務(wù) D．電信部門為客戶提供電信服務(wù)同時銷售電話機

A B C D 【正確答案】B 以下關(guān)于增值稅納稅地點的表述中，錯誤的是（）。A．非固定業(yè)戶在其居住所在地申報納稅

B．總機構(gòu)和分支機構(gòu)不在同一縣（市）的，應(yīng)當(dāng)分別向各自所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅 C．固定業(yè)戶應(yīng)當(dāng)向其機構(gòu)所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅

D．固定業(yè)戶到外縣（市）銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)，應(yīng)當(dāng)向其機構(gòu)所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申請開具外出經(jīng)營活動稅收管理證明，并向其機構(gòu)所在地的主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅

A B C D 【正確答案】A 根據(jù)《發(fā)票管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，下列說法正確的是（）。

A．知道或者應(yīng)當(dāng)知道是私自印制的發(fā)票而受讓的，應(yīng)由稅務(wù)機關(guān)處1萬元以下的罰款 B．增值稅納稅人可以拆本使用增值稅專用發(fā)票

C．納稅人違反規(guī)定虛開發(fā)票的，虛開金額超過1萬元的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任

D．已經(jīng)開具的發(fā)票存根聯(lián)和發(fā)票登記簿，應(yīng)當(dāng)保存10年

A B C D 【正確答案】C

第二篇：發(fā)票管理政策解讀與典型案例

發(fā)票管理辦法 主講人 王越

一、發(fā)票的重要性

《國家稅務(wù)總局稽查局關(guān)于重點企業(yè)發(fā)票使用情況檢查工作相關(guān)問題的補充通知》（稽便函【2011】31號）規(guī)定：對企業(yè)列支項目為“會議費”、“餐費”、“辦公用品”、“傭金”和各類手續(xù)費等的發(fā)票，須列為必查發(fā)票進行重點檢查。對此類發(fā)票要逐筆進行查驗比對，重點檢查企業(yè)是否存在利用虛假發(fā)票及其他不合法憑證虛構(gòu)業(yè)務(wù)項目、虛列成本費用等問題。

《國家稅務(wù)總局關(guān)于進一步加強普通發(fā)票管理工作的通知》（國稅發(fā)（2008）80號）：“在日常檢查中發(fā)現(xiàn)納稅人使用不符合規(guī)定發(fā)票特別是沒有填開付款方全稱的發(fā)票，不得允許納稅人用于稅前扣除、抵扣稅款、出口退稅和財務(wù)報銷。對應(yīng)開不開發(fā)票、虛開發(fā)票、制售假發(fā)票、非法代開發(fā)票，以及非法取得發(fā)票等違法行為，應(yīng)嚴格按照《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》的規(guī)定處罰；有偷逃騙稅行為的，依照《中華人民共和國稅收征收管理法》的有關(guān)規(guī)定處罰；情節(jié)嚴重觸犯刑律的，移送司法機關(guān)依法處理?！?/p>

二、發(fā)票是合法有效憑證中重要的一種 《營業(yè)稅暫行條例實施細則》（財政部、國家稅務(wù)總局令2008年第52號）第十九條規(guī)定：“條例第六條所稱符合國務(wù)院稅務(wù)主管部門有關(guān)規(guī)定的憑證（以下統(tǒng)稱合法有效憑證），是指：

（一）支付給境內(nèi)單位或者個人的款項，且該單位或者個人發(fā)生的行為屬于營業(yè)稅或者增值稅征收范圍的，以該單位或者個人開具的發(fā)票為合法有效憑證；

（二）支付的行政事業(yè)性收費或者政府性基金，以開具的財政票據(jù)為合法有效憑證；

（三）支付給境外單位或者個人的款項，以該單位或者個人的簽收單據(jù)為合法有效憑證，稅務(wù)機關(guān)對簽收單據(jù)有疑義的，可以要求其提供境外公證機構(gòu)的確認證明；

（四）國家稅務(wù)總局規(guī)定的其他合法有效憑證。

【案例】

我公司與一公司簽訂了產(chǎn)品銷售合同，收取定金5萬元。后來對方不需要此產(chǎn)品了，我公司將定金5萬元作為違約金入賬。請問此違約金是否要繳納增值稅？

【解析】

根據(jù)現(xiàn)行增值稅規(guī)定，納稅人在未銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務(wù)的情況下收取的違約金，不屬于增值稅的征稅范圍，不征收增值稅。同時，現(xiàn)行營業(yè)稅政策規(guī)定，納稅人在未提供營業(yè)稅應(yīng)稅勞務(wù)的情況下收取的違約金，不屬于營業(yè)稅的征稅范圍，不征收營業(yè)稅。

三、發(fā)票定義及主要項目

發(fā)票是指一切單位和個人在購銷商品、提供或者接受勞務(wù)服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動時，所提供給對方的收付款憑證。它是財務(wù)收支的法定憑證，是會計核算的原始憑據(jù),是稅務(wù)檢查的重要依據(jù)。

2010年12月20日，國務(wù)院公布了修訂后的《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》，自2011年2月1日起施行。

發(fā)票應(yīng)當(dāng)套印全國統(tǒng)一發(fā)票監(jiān)制章。全國統(tǒng)一發(fā)票監(jiān)制章的式樣和發(fā)票版面印刷的要求，由國務(wù)院稅務(wù)主管部門規(guī)定。發(fā)票監(jiān)制章由省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)制作。禁止偽造發(fā)票監(jiān)制章。發(fā)票實行不定期換版制度。

需要領(lǐng)購發(fā)票的單位和個人，應(yīng)當(dāng)持稅務(wù)登記證件、經(jīng)辦人身份證明、按照國務(wù)院稅務(wù)主管部門規(guī)定式樣制作的發(fā)票專用章的印模，向主管稅務(wù)機關(guān)辦理發(fā)票領(lǐng)購手續(xù)。主管稅務(wù) 1 機關(guān)根據(jù)領(lǐng)購單位和個人的經(jīng)營范圍和規(guī)模，確認領(lǐng)購發(fā)票的種類、數(shù)量以及領(lǐng)購方式，在5個工作日內(nèi)發(fā)給發(fā)票領(lǐng)購簿。

開具發(fā)票應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的時限、順序、欄目，全部聯(lián)次一次性如實開具，并加蓋發(fā)票專用章。

國務(wù)院稅務(wù)主管部門可以根據(jù)有關(guān)行業(yè)特殊的經(jīng)營方式和業(yè)務(wù)需求，會同國務(wù)院有關(guān)主管部門制定該行業(yè)的發(fā)票管理辦法。

國務(wù)院稅務(wù)主管部門可以根據(jù)增值稅專用發(fā)票管理的特殊需要，制定增值稅專用發(fā)票的具體管理辦法。

目前增值稅專用發(fā)票與普通發(fā)票不一樣，仍然可以加蓋財務(wù)專用章。《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于增值稅若干政策的通知》（財稅〔2005〕165號）文件第七條四款規(guī)定：“一般納稅人取得的匯總開具的運輸發(fā)票，凡附有運輸企業(yè)開具并加蓋財務(wù)專用章或發(fā)票專用章的運輸清單，允許計算抵扣進項稅額?！薄秶叶悇?wù)總局關(guān)于修訂〈增值稅專用發(fā)票使用規(guī)定〉的通知》（國稅發(fā)〔2006〕156號）第十二條規(guī)定：“一般納稅人銷售貨物或者提供應(yīng)稅勞務(wù)可匯總開具專用發(fā)票。匯總開具專用發(fā)票的，同時使用防偽稅控系統(tǒng)開具《銷售貨物或者提供應(yīng)稅勞務(wù)清單》，并加蓋財務(wù)專用章或者發(fā)票專用章?！?/p>

四、發(fā)票的領(lǐng)購

（一）發(fā)票領(lǐng)購的適用范圍

依法辦理稅務(wù)登記的單位和個人，在領(lǐng)取《稅務(wù)登記證》后可以申請領(lǐng)購發(fā)票，屬于法定的發(fā)票領(lǐng)購對象。

依法不需要辦理稅務(wù)登記的單位，發(fā)生臨時經(jīng)營業(yè)務(wù)需要使用發(fā)票的，可以持相關(guān)證明，到稅務(wù)機關(guān)代開發(fā)票。

臨時到本省、自治區(qū)、直轄市以外從事經(jīng)營活動的單位和個人，憑所在地稅務(wù)機關(guān)開具的《外出經(jīng)營活動稅收管理證明》，在辦理納稅擔(dān)保的前提下，可向經(jīng)營地稅務(wù)機關(guān)申請領(lǐng)購經(jīng)營地的發(fā)票。

《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強和規(guī)范稅務(wù)機關(guān)代開普通發(fā)票工作的通知》（國稅函〔2004〕1024號）：代開發(fā)票，是指由稅務(wù)機關(guān)根據(jù)收款（或提供勞務(wù)服務(wù)方）申請，依照法規(guī)、規(guī)章以及其他規(guī)范性文件的規(guī)定，代為向付款方（或接受勞務(wù)服務(wù)方）開具發(fā)票的行為。

（一）凡已辦理稅務(wù)登記的單位和個人，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定向主管稅務(wù)機關(guān)申請領(lǐng)購并開具與其經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍相應(yīng)的普通發(fā)票。但在銷售貨物、提供應(yīng)稅勞務(wù)服務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)、銷售不動產(chǎn)以及稅法規(guī)定的其他商事活動（餐飲、娛樂業(yè)除外）中有下列情形之一的，可以向主管稅務(wù)機關(guān)申請代開普通發(fā)票：

1．納稅人雖已領(lǐng)購發(fā)票，但臨時取得超出領(lǐng)購發(fā)票使用范圍或者超過領(lǐng)用發(fā)票開具限額以外的業(yè)務(wù)收入，需要開具發(fā)票的；

2．被稅務(wù)機關(guān)依法收繳發(fā)票或者停止發(fā)售發(fā)票的納稅人，取得經(jīng)營收入需要開具發(fā)票的；

3．外?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）納稅人來本轄區(qū)臨時從事經(jīng)營活動的，原則上應(yīng)當(dāng)按照《稅務(wù)登記管理辦法》的規(guī)定，持《外出經(jīng)營活動稅收管理證明》，向經(jīng)營地稅務(wù)機關(guān)辦理報驗登記，領(lǐng)取發(fā)票自行開具；確因業(yè)務(wù)量小、開票頻度低的，可以申請經(jīng)營地稅務(wù)機關(guān)代開。

（二）正在申請辦理稅務(wù)登記的單位和個人，對其自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起至取得稅務(wù)登記證件期間發(fā)生的業(yè)務(wù)收入需要開具發(fā)票的，主管稅務(wù)機關(guān)可以為其代開發(fā)票。

（三）應(yīng)辦理稅務(wù)登記而未辦理的單位和個人，主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以處理，并在補辦稅務(wù)登記手續(xù)后，對其自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起至取得稅務(wù)登記證件期間發(fā)生的業(yè)務(wù)收入需要開具發(fā)票的，為其代開發(fā)票。

（四）依法不需要辦理稅務(wù)登記的單位和個人，臨時取得收入，需要開具發(fā)票的，主管 2 稅務(wù)機關(guān)可以為其代開發(fā)票。

對申請代開發(fā)票的單位和個人，應(yīng)當(dāng)按照稅收法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定征收稅款和收取發(fā)票工本費。代開的普通發(fā)票上要注明完稅憑證號碼；同時代征稅款的完稅憑證上要注明代開的普通發(fā)票號碼。

申請代開發(fā)票經(jīng)營額達不到省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)確定的按次起征點的，只代開發(fā)票，不征稅。但根據(jù)代開發(fā)票記錄，屬于同一申請代開發(fā)票的單位和個人，在一個納稅期內(nèi)累計開票金額達到按月起征點的，應(yīng)在達到起征點的當(dāng)次一并計算征稅。

五、發(fā)票的開具

（一）發(fā)票開具的要求 銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的單位和個人，對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)收取款項，收款方應(yīng)向付款方開具發(fā)票；收購單位和扣繳義務(wù)人支付款項時，由付款方向收款方開具發(fā)票。在開具發(fā)票時要遵守下面的規(guī)定：

1．單位和個人應(yīng)在發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)、確認營業(yè)收入時，才能開具發(fā)票，未發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)一律不得開具發(fā)票。

2．開具發(fā)票時必須做到按照規(guī)定的時限、順序填開，填寫項目齊全，內(nèi)容真實，字跡清楚，全部聯(lián)次一次打印，內(nèi)容完全一致，并在發(fā)票聯(lián)和抵扣聯(lián)加蓋發(fā)票專用章。

3．填寫發(fā)票應(yīng)當(dāng)使用中文。民族自治地區(qū)可以同時使用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字。4．開具發(fā)票時限、地點應(yīng)符合規(guī)定。

5．任何單位和個人不得有下列虛開發(fā)票行為：

（1）為他人、為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票；（2）讓他人為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票；（3）介紹他人開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票?！吨腥A人民共和國發(fā)票管理辦法實施細則》第二十五條 向消費者個人零售小額商品或者提供零星服務(wù)的，是否可免予逐筆開具發(fā)票，由省稅務(wù)機關(guān)確定。

有的時候發(fā)票不是必須要開具的?！对鲋刀悤盒袟l例》（國務(wù)院令第538號）第二十一條規(guī)定：“納稅人銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)，應(yīng)當(dāng)向索取增值稅專用發(fā)票的購買方開具增值稅專用發(fā)票，并在增值稅專用發(fā)票上分別注明銷售額和銷項稅額。屬于下列情形之一的，不得開具增值稅專用發(fā)票：

（一）向消費者個人銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)的；

（二）銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)適用免稅規(guī)定的；

（三）小規(guī)模納稅人銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)的?！?/p>

增值稅專用發(fā)票索取才開，不索取可以只開具普通發(fā)票。

（二）發(fā)票開具時限的要求

《中華人民共和國發(fā)票管理辦法實施細則》第二十六條 填開發(fā)票的單位和個人必須在發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)確認營業(yè)收入時開具發(fā)票。未發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)一律不準開具發(fā)票。

《營業(yè)稅暫行條例實施細則》（財政部、國家稅務(wù)總局令2008年第52號）“第二十四條規(guī)定：條例第十二條所稱收訖營業(yè)收入款項，是指納稅人應(yīng)稅行為發(fā)生過程中或者完成后收取的款項。條例第十二條所稱取得索取營業(yè)收入款項憑據(jù)的當(dāng)天，為書面合同確定的付款日期的當(dāng)天；未簽訂書面合同或者書面合同未確定付款日期的，為應(yīng)稅行為完成的當(dāng)天?！?/p>

第二十五條規(guī)定：“納稅人轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)或銷售不動產(chǎn)，采取預(yù)收款方式的，納稅人提供建筑業(yè)或者租賃業(yè)勞務(wù)，采取預(yù)收款方式的，其納稅義務(wù)發(fā)生時間為收到預(yù)收款的當(dāng)天?！?/p>

例：2010年12月預(yù)收未來3年租金300萬，則2012年12月應(yīng)納稅，并開具300萬元發(fā)票，但對方只能按權(quán)責(zé)發(fā)生制在三年內(nèi)分期扣除。例：甲房地產(chǎn)企業(yè)與小張簽定預(yù)售房合同，約定1月預(yù)交50萬，7月預(yù)交50萬，12月甲交房與小張。小張補付50萬欠款及滯納利息5萬。

則小張1月開票交50萬的稅，7月應(yīng)未收到預(yù)收款不交稅，12月就50萬及價外費用5萬全額交稅。

【案例1】

2010年12月某人預(yù)收未來3年租金300萬，則此人2010年12月應(yīng)納稅，并開具300萬元發(fā)票，但對方企業(yè)所得稅計算只能按權(quán)責(zé)發(fā)生制在三年內(nèi)分期扣除。

【案例2】

根據(jù)現(xiàn)行增值稅規(guī)定，納稅人在未銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務(wù)的情況下收取的違約金，不屬于增值稅的征稅范圍，不征收增值稅。同時，現(xiàn)行營業(yè)稅政策規(guī)定，納稅人在未提供營業(yè)稅應(yīng)稅勞務(wù)的情況下收取的違約金，不屬于營業(yè)稅的征稅范圍，不征收營業(yè)稅。

【解析】

則小張1月開票交50萬的稅，7月應(yīng)未收到預(yù)收款不交稅，12月就50萬及價外費用5萬全額交稅。

《營業(yè)稅暫行條例實施細則》（財政部、國家稅務(wù)總局令2008年第52號）第十六條規(guī)定：“除本細則第七條規(guī)定外，納稅人提供建筑業(yè)勞務(wù)（裝飾勞務(wù)除外），其營業(yè)額應(yīng)當(dāng)包括工程所用原材料、設(shè)備及其他物資和動力價款在內(nèi)。但不包括建設(shè)方提供的設(shè)備的價款?！?/p>

【案例】

甲方供應(yīng)材料1 000萬，乙方提供輔料并收取建筑費500萬，則乙方只需要開具500萬發(fā)票給甲方，但應(yīng)按1 500萬作為計稅依據(jù)計算營業(yè)稅，如果開具1 500萬建筑業(yè)發(fā)票，將導(dǎo)致甲方重復(fù)列支。

【解析】

總局2011年40號公告：納稅人生產(chǎn)經(jīng)營活動中采取直接收款方式銷售貨物，已將貨物移送對方并暫估銷售收入入賬，但既未取得銷售款或取得索取銷售款憑據(jù)也未開具銷售發(fā)票的，其增值稅納稅義務(wù)發(fā)生時間為取得銷售款或取得索取銷售款憑據(jù)的當(dāng)天；先開具發(fā)票的，為開具發(fā)票的當(dāng)天。

先開具發(fā)票，本質(zhì)上營業(yè)收入并未確認，但如果不征收增值稅，則對方取得進項稅額可以抵扣，造成鏈條斷裂，因此開票就要交增值稅。

根據(jù)規(guī)定，下列情況不可以申請稅務(wù)機關(guān)代開發(fā)票的是（）。

A．被稅務(wù)機關(guān)依法收繳發(fā)票或者停止發(fā)售發(fā)票的納稅人，取得經(jīng)營收入需要開具發(fā)票的 B．依法不需要辦理稅務(wù)登記的單位和個人，臨時取得收入，需要開具發(fā)票的 C．納稅人雖已領(lǐng)購發(fā)票，但臨時取得超出領(lǐng)購發(fā)票使用范圍，需要開具發(fā)票的 D．增值稅一般納稅人在經(jīng)營范圍內(nèi)的一般貨物的銷售，需要開具發(fā)票的

A B C D 4 【正確答案】D 【知 識 點】 【答案解析】

對申請代開發(fā)票的單位和個人，應(yīng)當(dāng)按照稅收法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定征收稅款和收取發(fā)票工本費。代開的普通發(fā)票上要注明完稅憑證號碼；同時代征稅款的完稅憑證上要注明代開的普通發(fā)票號碼。

申請代開發(fā)票經(jīng)營額達不到省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)確定的按次起征點的，只代開發(fā)票，不征稅。但根據(jù)代開發(fā)票記錄，屬于同一申請代開發(fā)票的單位和個人，在一個納稅期內(nèi)累計開票金額達到按月起征點的，應(yīng)在達到起征點的當(dāng)次一并計算征稅。

下列選項中，可以開具增值稅專用發(fā)票的是（）。

A．一般納稅人將貨物銷售給小規(guī)模納稅人，小規(guī)模納稅人向一般納稅人索取增值稅專用發(fā)票的 B．向消費者個人銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)的 C．銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)適用免稅規(guī)定的 D．小規(guī)模納稅人銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)的

A B C D 【正確答案】A 下列關(guān)于營業(yè)稅的說法中錯誤的是（）。A．納稅人未發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)的，一律不得開具發(fā)票

B．納稅人轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)或銷售不動產(chǎn)，采取預(yù)收款方式的，其納稅義務(wù)發(fā)生時間為收到預(yù)收款的當(dāng)天 C．納稅人提供建筑業(yè)勞務(wù)（裝飾勞務(wù)除外），其營業(yè)額應(yīng)當(dāng)包括工程所用原材料、設(shè)備及其他物資和動力價款在內(nèi)，但不包括建設(shè)方提供的材料的價款

D．應(yīng)稅勞務(wù)發(fā)生時簽訂書面合同的，其納稅義務(wù)發(fā)生時間為書面合同確定的付款日期的當(dāng)天

A B C D 【正確答案】C

第三篇：2012會計繼續(xù)教育發(fā)票管理政策解讀與典型案例分析

本課程講解發(fā)票管理基本政策并結(jié)合典型案例講解與發(fā)票相關(guān)的法律問題，主要內(nèi)容包括發(fā)票的基本制度、發(fā)票的印制和領(lǐng)購、發(fā)票的開具和保管、發(fā)票與合同關(guān)系成立案例分析、發(fā)票的檢查與法律責(zé)任、發(fā)票與中獎獎金歸屬案例分析、增值稅專用發(fā)票管理制度、不開發(fā)票與拒絕付款案例分析、發(fā)票與合同履行案例分析、發(fā)票與知識產(chǎn)權(quán)案例分析、出售非法制造的發(fā)票案例分析、虛開增值稅專用發(fā)票案例分析、虛開用于抵扣稅款發(fā)票案例分析。

一、發(fā)票的基本制度

（一）發(fā)票的含義

發(fā)票，是指在購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動中，開具、收取的收付款憑證。

（二）發(fā)票的主管機關(guān)

國務(wù)院稅務(wù)主管部門統(tǒng)一負責(zé)全國的發(fā)票管理工作。省、自治區(qū)、直轄市國家稅務(wù)局和地方稅務(wù)局（以下統(tǒng)稱省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)）依據(jù)各自的職責(zé)，共同做好本行政區(qū)域內(nèi)的發(fā)票管理工作。財政、審計、工商行政管理、公安等有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)，配合稅務(wù)機關(guān)做好發(fā)票管理工作。

（三）發(fā)票的內(nèi)容

發(fā)票的種類、聯(lián)次、內(nèi)容以及使用范圍由國務(wù)院稅務(wù)主管部門規(guī)定。在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一式樣的發(fā)票，由國家稅務(wù)總局確定。在省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)統(tǒng)一式樣的發(fā)票，由省、自治區(qū)、直轄市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局（以下簡稱省稅務(wù)機關(guān)）確定。

發(fā)票的基本聯(lián)次包括存根聯(lián)、發(fā)票聯(lián)、記賬聯(lián)。存根聯(lián)由收款方或開票方留存?zhèn)洳椋话l(fā)票聯(lián)由付款方或受票方作為付款原始憑證；記賬聯(lián)由收款方或開票方作為記賬原始憑證。省以上稅務(wù)機關(guān)可根據(jù)發(fā)票管理情況以及納稅人經(jīng)營業(yè)務(wù)需要，增減除發(fā)票聯(lián)以外的其他聯(lián)次，并確定其用途。

發(fā)票的基本內(nèi)容包括：發(fā)票的名稱、發(fā)票代碼和號碼、聯(lián)次及用途、客戶名稱、開戶銀行及賬號、商品名稱或經(jīng)營項目、計量單位、數(shù)量、單價、大小寫金額、開票人、開票日期、開票單位（個人）名稱（章）等。省以上稅務(wù)機關(guān)可根據(jù)經(jīng)濟活動以及發(fā)票管理需要，確定發(fā)票的具體內(nèi)容。

有固定生產(chǎn)經(jīng)營場所、財務(wù)和發(fā)票管理制度健全的納稅人，發(fā)票使用量較大或統(tǒng)一發(fā)票式樣不能滿足經(jīng)營活動需要的，可以向省以上稅務(wù)機關(guān)申請印有本單位名稱的發(fā)票。

（四）發(fā)票違法檢舉與獎勵

對違反發(fā)票管理法規(guī)的行為，任何單位和個人可以舉報。稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)為檢舉人保密，并酌情給予獎勵。

二、發(fā)票的印制和領(lǐng)購

（一）發(fā)票印制企業(yè)的確定

增值稅專用發(fā)票由國務(wù)院稅務(wù)主管部門確定的企業(yè)印制；其他發(fā)票，按照國務(wù)院稅務(wù)主管部門的規(guī)定，由省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)確定的企業(yè)印制。禁止私自印制、偽造、變造發(fā)票。

印制發(fā)票的企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）取得印刷經(jīng)營許可證和營業(yè)執(zhí)照；（2）設(shè)備、技術(shù)水平能夠滿足印制發(fā)票的需要；（3）有健全的財務(wù)制度和嚴格的質(zhì)量監(jiān)督、安全管理、保密制度。稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)以招標方式確定印制發(fā)票的企業(yè)，并發(fā)給發(fā)票準印證。發(fā)票準印證由國家稅務(wù)總局統(tǒng)一監(jiān)制，省稅務(wù)機關(guān)核發(fā)。稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)對印制發(fā)票企業(yè)實施監(jiān)督管理，對不符合條件的，應(yīng)當(dāng)取消其印制發(fā)票的資格。

（二）印制發(fā)票的要求

印制發(fā)票應(yīng)當(dāng)使用國務(wù)院稅務(wù)主管部門確定的全國統(tǒng)一的發(fā)票防偽專用品。全國統(tǒng)一的發(fā)票防偽措施由國家稅務(wù)總局確定，省稅務(wù)機關(guān)可以根據(jù)需要增加本地區(qū)的發(fā)票防偽措施,并向國家稅務(wù)總局備案。發(fā)票防偽專用品應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定專庫保管，不得丟失。次品、廢品應(yīng)當(dāng)在稅務(wù)機關(guān)監(jiān)督下集中銷毀。禁止非法制造發(fā)票防偽專用品。

發(fā)票應(yīng)當(dāng)套印全國統(tǒng)一發(fā)票監(jiān)制章。全國統(tǒng)一發(fā)票監(jiān)制章的式樣和發(fā)票版面印刷的要求，由國務(wù)院稅務(wù)主管部門規(guī)定。全國統(tǒng)一發(fā)票監(jiān)制章是稅務(wù)機關(guān)管理發(fā)票的法定標志，其形狀、規(guī)格、內(nèi)容、印色由國家稅務(wù)總局規(guī)定。發(fā)票監(jiān)制章由省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)制作。禁止偽造發(fā)票監(jiān)制章。

發(fā)票實行不定期換版制度。全國范圍內(nèi)發(fā)票換版由國家稅務(wù)總局確定；省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)發(fā)票換版由省稅務(wù)機關(guān)確定。發(fā)票換版時，應(yīng)當(dāng)進行公告。

（三）發(fā)票的保管

印制發(fā)票的企業(yè)按照稅務(wù)機關(guān)的統(tǒng)一規(guī)定，建立發(fā)票印制管理制度和保管措施。發(fā)票監(jiān)制章和發(fā)票防偽專用品的使用和管理實行專人負責(zé)制度。印制發(fā)票企業(yè)印制完畢的成品應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定驗收后專庫保管，不得丟失。廢品應(yīng)當(dāng)及時銷毀。

（四）發(fā)票的數(shù)量與文字

印制發(fā)票的企業(yè)必須按照稅務(wù)機關(guān)批準的式樣和數(shù)量印制發(fā)票。監(jiān)制發(fā)票的稅務(wù)機關(guān)根據(jù)需要下達發(fā)票印制通知書，被指定的印制企業(yè)必須按照要求印制。發(fā)票印制通知書應(yīng)當(dāng)載明印制發(fā)票企業(yè)名稱、用票單位名稱、發(fā)票名稱、發(fā)票代碼、種類、聯(lián)次、規(guī)格、印色、印制數(shù)量、起止號碼、交貨時間、地點等內(nèi)容。

發(fā)票應(yīng)當(dāng)使用中文印制。民族自治地方的發(fā)票，可以加印當(dāng)?shù)匾环N通用的民族文字。有實際需要的，也可以同時使用中外兩種文字印制。

（五）發(fā)票印制地點

各省、自治區(qū)、直轄市內(nèi)的單位和個人使用的發(fā)票，除增值稅專用發(fā)票外，應(yīng)當(dāng)在本省、自治區(qū)、直轄市內(nèi)印制；確有必要到外省、自治區(qū)、直轄市印制的，應(yīng)當(dāng)由省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)商印制地省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)同意，由印制地省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)確定的企業(yè)印制。禁止在境外印制發(fā)票。

（六）領(lǐng)購發(fā)票的條件

需要領(lǐng)購發(fā)票的單位和個人，應(yīng)當(dāng)持稅務(wù)登記證件、經(jīng)辦人身份證明、按照國務(wù)院稅務(wù)主管部門規(guī)定式樣制作的發(fā)票專用章的印模，向主管稅務(wù)機關(guān)辦理發(fā)票領(lǐng)購手續(xù)。經(jīng)辦人身份證明是指經(jīng)辦人的居民身份證、護照或者其他能證明經(jīng)辦人身份的證件。發(fā)票專用章是指用票單位和個人在其開具發(fā)票時加蓋的有其名稱、稅務(wù)登記號、發(fā)票專用章字樣的印章。

發(fā)票專用章式樣由國家稅務(wù)總局確定。稅務(wù)機關(guān)對領(lǐng)購發(fā)票單位和個人提供的發(fā)票專用章的印模應(yīng)當(dāng)留存?zhèn)洳?。主管稅?wù)機關(guān)根據(jù)領(lǐng)購單位和個人的經(jīng)營范圍和規(guī)模，確認領(lǐng)購發(fā)票的種類、數(shù)量以及領(lǐng)購方式，在5個工作日內(nèi)發(fā)給發(fā)票領(lǐng)購簿。領(lǐng)購方式是指批量供應(yīng)、交舊購新或者驗舊購新等方式。發(fā)票領(lǐng)購簿的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括用票單位和個人的名稱、所屬行業(yè)、購票方式、核準購票種類、開票限額、發(fā)票名稱、領(lǐng)購日期、準購數(shù)量、起止號碼、違章記錄、領(lǐng)購人簽字（蓋章）、核發(fā)稅務(wù)機關(guān)（章）等內(nèi)容。單位和個人領(lǐng)購發(fā)票時，應(yīng)當(dāng)按照稅務(wù)機關(guān)的規(guī)定報告發(fā)票使用情況，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定進行查驗。發(fā)票使用情況是指發(fā)票領(lǐng)用存情況及相關(guān)開票數(shù)據(jù)。

稅務(wù)機關(guān)在發(fā)售發(fā)票時，應(yīng)當(dāng)按照核準的收費標準收取工本管理費，并向購票單位和個人開具收據(jù)。發(fā)票工本費征繳辦法按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

（七）代開發(fā)票

需要臨時使用發(fā)票的單位和個人，可以憑購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的書面證明、經(jīng)辦人身份證明，直接向經(jīng)營地稅務(wù)機關(guān)申請代開發(fā)票。書面證明是指有關(guān)業(yè)務(wù)合同、協(xié)議或者稅務(wù)機關(guān)認可的其他資料。依照稅收法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)繳納稅款的，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)先征收稅款，再開具發(fā)票。稅務(wù)機關(guān)根據(jù)發(fā)票管理的需要，可以按照國務(wù)院稅務(wù)主管部門的規(guī)定委托其他單位代開發(fā)票。稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)與受托代開發(fā)票的單位簽訂協(xié)議，明確代開發(fā)票的種類、對象、內(nèi)容和相關(guān)責(zé)任等內(nèi)容。禁止非法代開發(fā)票。

（八）外地經(jīng)營發(fā)票的領(lǐng)購

臨時到本省、自治區(qū)、直轄市以外從事經(jīng)營活動的單位或者個人，應(yīng)當(dāng)憑所在地稅務(wù)機關(guān)的證明，向經(jīng)營地稅務(wù)機關(guān)領(lǐng)購經(jīng)營地的發(fā)票。臨時在本省、自治區(qū)、直轄市以內(nèi)跨市、縣從事經(jīng)營活動領(lǐng)購發(fā)票的辦法，由省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)規(guī)定。

稅務(wù)機關(guān)對外省、自治區(qū)、直轄市來本轄區(qū)從事臨時經(jīng)營活動的單位和個人領(lǐng)購發(fā)票的，可以要求其提供保證人或者根據(jù)所領(lǐng)購發(fā)票的票面限額以及數(shù)量交納不超過1萬元的保證金，并限期繳銷發(fā)票。保證人，是指在中國境內(nèi)具有擔(dān)保能力的公民、法人或者其他經(jīng)濟組織。保證人同意為領(lǐng)購發(fā)票的單位和個人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)填寫擔(dān)保書。擔(dān)保書內(nèi)容包括：擔(dān)保對象、范圍、期限和責(zé)任以及其他有關(guān)事項。擔(dān)保書須經(jīng)購票人、保證人和稅務(wù)機關(guān)簽字蓋章后方為有效。按期繳銷發(fā)票的，解除保證人的擔(dān)保義務(wù)或者退還保證金；未按期繳銷發(fā)票的，由保證人或者以保證金承擔(dān)法律責(zé)任。由保證人或者以保證金承擔(dān)法律責(zé)任，是指由保證人繳納罰款或者以保證金繳納罰款。提供保證人或者交納保證金的具體范圍由省稅務(wù)機關(guān)規(guī)定。稅務(wù)機關(guān)收取保證金應(yīng)當(dāng)開具資金往來結(jié)算票據(jù)。

三、發(fā)票的開具和保管

（一）發(fā)票的開具與索取

銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的單位和個人，對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)收取款項，收款方應(yīng)當(dāng)向付款方開具發(fā)票；特殊情況下，由付款方向收款方開具發(fā)票。特殊情況下，由付款方向收款方開具發(fā)票，是指下列情況：（1）收購單位和扣繳義務(wù)人支付個人款項時；（2）國家稅務(wù)總局認為其他需要由付款方向收款方開具發(fā)票的。向消費者個人零售小額商品或者提供零星服務(wù)的，是否可免予逐筆開具發(fā)票，由省稅務(wù)機關(guān)確定。填開發(fā)票的單位和個人必須在發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)確認營業(yè)收入時開具發(fā)票。未發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)一律不準開具發(fā)票。開具發(fā)票后，如發(fā)生銷貨退回需開紅字發(fā)票的，必須收回原發(fā)票并注明“作廢”字樣或取得對方有效證明。開具發(fā)票后，如發(fā)生銷售折讓的，必須在收回原發(fā)票并注明“作廢”字樣后重新開具銷售發(fā)票或取得對方有效證明后開具紅字發(fā)票。

所有單位和從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動的個人在購買商品、接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動支付款項，應(yīng)當(dāng)向收款方取得發(fā)票。取得發(fā)票時，不得要求變更品名和金額。

不符合規(guī)定的發(fā)票，不得作為財務(wù)報銷憑證，任何單位和個人有權(quán)拒收。

（二）開具發(fā)票的要求

開具發(fā)票應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的時限、順序、欄目，全部聯(lián)次一次性如實開具，并加蓋發(fā)票專用章。單位和個人在開具發(fā)票時，必須做到按照號碼順序填開，填寫項目齊全，內(nèi)容真實，字跡清楚，全部聯(lián)次一次打印，內(nèi)容完全一致，并在發(fā)票聯(lián)和抵扣聯(lián)加蓋發(fā)票專用章。開具發(fā)票應(yīng)當(dāng)使用中文。民族自治地方可以同時使用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字。

任何單位和個人不得有下列虛開發(fā)票行為：（1）為他人、為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票；（2）讓他人為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票；（3）介紹他人開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票。

（三）稅控裝置、非稅控電子器具與網(wǎng)絡(luò)發(fā)票

安裝稅控裝置的單位和個人，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定使用稅控裝置開具發(fā)票，并按期向主管稅務(wù)機關(guān)報送開具發(fā)票的數(shù)據(jù)。

使用非稅控電子器具開具發(fā)票的，應(yīng)當(dāng)將非稅控電子器具使用的軟件程序說明資料報主管稅務(wù)機關(guān)備案，并按照規(guī)定保存、報送開具發(fā)票的數(shù)據(jù)。

國家推廣使用網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理系統(tǒng)開具發(fā)票，具體管理辦法由國務(wù)院稅務(wù)主管部門制定。

（四）使用發(fā)票的要求

任何單位和個人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)票管理規(guī)定使用發(fā)票，不得有下列行為：

（1）轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)讓、介紹他人轉(zhuǎn)讓發(fā)票、發(fā)票監(jiān)制章和發(fā)票防偽專用品；

（2）知道或者應(yīng)當(dāng)知道是私自印制、偽造、變造、非法取得或者廢止的發(fā)票而受讓、開具、存放、攜帶、郵寄、運輸；

（3）拆本使用發(fā)票；

（4）擴大發(fā)票使用范圍；

（5）以其他憑證代替發(fā)票使用。

稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢發(fā)票真?zhèn)蔚谋憬萸馈?/p>

（五）發(fā)票開具的地點與運輸

除國務(wù)院稅務(wù)主管部門規(guī)定的特殊情形外，發(fā)票限于領(lǐng)購單位和個人在本省、自治區(qū)、直轄市內(nèi)開具。省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)可以規(guī)定跨市、縣開具發(fā)票的辦法。

除國務(wù)院稅務(wù)主管部門規(guī)定的特殊情形外，任何單位和個人不得跨規(guī)定的使用區(qū)域攜帶、郵寄、運輸空白發(fā)票。規(guī)定的使用區(qū)域是指國家稅務(wù)總局和省稅務(wù)機關(guān)規(guī)定的區(qū)域。禁止攜帶、郵寄或者運輸空白發(fā)票出入境。

（六）發(fā)票使用管理制度

開具發(fā)票的單位和個人應(yīng)當(dāng)建立發(fā)票使用登記制度，設(shè)置發(fā)票登記簿，并定期向主管稅務(wù)機關(guān)報告發(fā)票使用情況。

開具發(fā)票的單位和個人應(yīng)當(dāng)在辦理變更或者注銷稅務(wù)登記的同時，辦理發(fā)票和發(fā)票領(lǐng)購簿的變更、繳銷手續(xù)。

開具發(fā)票的單位和個人應(yīng)當(dāng)按照稅務(wù)機關(guān)的規(guī)定存放和保管發(fā)票，不得擅自損毀。已經(jīng)開具的發(fā)票存根聯(lián)和發(fā)票登記簿，應(yīng)當(dāng)保存5年。保存期滿，報經(jīng)稅務(wù)機關(guān)查驗后銷毀。使用發(fā)票的單位和個人應(yīng)當(dāng)妥善保管發(fā)票。發(fā)生發(fā)票丟失情形時，應(yīng)當(dāng)于發(fā)現(xiàn)丟失當(dāng)日書面報告稅務(wù)機關(guān)，并登報聲明作廢。

四、發(fā)票與合同關(guān)系成立案例分析

【例題】2009年4月，張某駕駛一輛奧迪轎車與家人到撫州市某商場購物，將車停放在超市附件的一家存車處，并交納了停車費20元。當(dāng)天傍晚，當(dāng)張某取車時，卻發(fā)現(xiàn)車已被盜，當(dāng)時立即報案，但案件至今未能偵破。在保險公司賠付部分車款后，張某認為，自己是將車輛放在停車位上，存車處收取了停車費，車輛在保管期間被盜，管理方應(yīng)對此承擔(dān)賠償責(zé)任，遂將存車處告上法院。庭審中，張某提供了停車發(fā)票、保險公司賠款收據(jù)等證據(jù)。

第一種觀點認為，本案中原告只是提供了停車費票據(jù)等證據(jù)，停車費票據(jù)只是證明原告曾在被告處停過車并交納一定費用的一種憑證，不足以證實該車是在停放時間被盜。如果張某當(dāng)天又到其他地方，車子被盜，還可以拿此票證來主張賠償，對被告顯示公平。

第二種觀點認為，張某對曾在停車處停車后被盜的事實提供了停車發(fā)票、案件回執(zhí)單、保險公司賠款收據(jù)等證據(jù)，原告已經(jīng)窮盡了舉證手段。依據(jù)民事證據(jù)的高度蓋然性原則，原告張某所提供的證據(jù)可以推定曾在被告停車后被盜的事實存在，原、被告之間存在保管合同關(guān)系，原告的車輛丟失被告應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

本案關(guān)鍵在于，張某主張的在被告公共存車處存車的事實是否存在。如存在，雙方構(gòu)成保管合同關(guān)系，被告理應(yīng)對張某車輛被盜的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，反之則被告無責(zé)。

《發(fā)票管理辦法》第19條規(guī)定：“銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的單位和個人，對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)收取款項，收款方應(yīng)當(dāng)向付款方開具發(fā)票。”因此，張某持有存車處開具的發(fā)票就表明二者之間曾經(jīng)存在提供服務(wù)的關(guān)系，即存在車輛保管合同關(guān)系。《發(fā)票管理辦法實施細則》第4條規(guī)定：“發(fā)票的基本內(nèi)容包括：發(fā)票的名稱、發(fā)票代碼和號碼、聯(lián)次及用途、客戶名稱、開戶銀行及賬號、商品名稱或經(jīng)營項目、計量單位、數(shù)量、單價、大小寫金額、開票人、開票日期、開票單位（個人）名稱（章）等。”發(fā)票開具的日期可以作為保管合同開始的日期。由于發(fā)票開具一般只具體到天，而不具體到幾點幾分，因此，對于特別具體的時間，發(fā)票無法起到證明作用。

本案中，法院在認定時采用了“高度蓋然性原則”。盡管原告張某提供的證據(jù)達不到確實充分的程度，存車處又矢口否認車輛在其處存放的事實，但依據(jù)蓋然性原則，結(jié)合合理推斷，法院仍然認定了存車事實的存在，從而支持了原告要求被告賠償車輛余款的訴訟請求。

所謂蓋然性，《現(xiàn)代漢語詞典》中的解釋是：有可能但又不是必然的性質(zhì)。高度蓋然性，即根據(jù)事物發(fā)展的高度概率進行判斷的一種認識方法，是人們在對事物的認識達不到邏輯必然性條件時不得不采用的一種認識手段。所謂高度蓋然性的證明標準，是將蓋然性占優(yōu)勢的認識手段運用于司法領(lǐng)域的民事審判中，在證據(jù)對待證事實的證明無法達到確實充分的情況下，如果一方當(dāng)事人提出的證據(jù)已經(jīng)證明該事實發(fā)生具有高度的蓋然性，人民法院即可對該事實予以確定。

采用蓋然性證明標準有以下優(yōu)勢：第一，符合訴訟效益原則，有助于消除法院對案件客觀真實的盲目追求。第二，有利于提高審判效率。法官可以借鑒現(xiàn)代自由心證的規(guī)則，結(jié)合案情對雙方證據(jù)的證明力大小進行自由裁量。第三，有助于實現(xiàn)公平與正義。高度蓋然性標準可以充分調(diào)動當(dāng)事人在民事訴訟中的積極能動性，同時亦能保障當(dāng)事人在訴訟中享有平等的機會。第四，有助于民事關(guān)系的及時穩(wěn)定。如果將證明的標準定得過高，會導(dǎo)致真?zhèn)尾幻靼讣脑龆?，使許多民事糾紛長期得不到解決，相關(guān)的民事關(guān)系將長期處于不穩(wěn)定狀態(tài)。

當(dāng)前，蓋然性原則成為現(xiàn)代各國民事訴訟所普遍采用的證明標準，其在英美法系通常稱為“蓋然性占優(yōu)勢”證明標準，在大陸法系則為“高度蓋然性”標準，二者并無實質(zhì)差別。在我國，雖然《民事訴訟法》并未明確規(guī)定蓋然性原則，2001年12月21日，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》對此進行了補充，第73條規(guī)定“雙方當(dāng)事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認。”該規(guī)定首次以司法解釋的形式確立了民事訴訟的高度蓋然性證明標準，彌補了我國民事訴訟長期以來關(guān)于證明標準的不足，為司法實踐提供了法律依據(jù)。

五、發(fā)票的檢查與法律責(zé)任

（一）稅務(wù)機關(guān)的檢查權(quán)

稅務(wù)機關(guān)在發(fā)票管理中有權(quán)進行下列檢查：

（1）檢查印制、領(lǐng)購、開具、取得、保管和繳銷發(fā)票的情況；

（2）調(diào)出發(fā)票查驗；（3）查閱、復(fù)制與發(fā)票有關(guān)的憑證、資料；

（4）向當(dāng)事各方詢問與發(fā)票有關(guān)的問題和情況；

（5）在查處發(fā)票案件時，對與案件有關(guān)的情況和資料，可以記錄、錄音、錄像、照像和復(fù)制。

印制、使用發(fā)票的單位和個人，必須接受稅務(wù)機關(guān)依法檢查，如實反映情況，提供有關(guān)資料，不得拒絕、隱瞞。稅務(wù)人員進行檢查時，應(yīng)當(dāng)出示稅務(wù)檢查證。

（二）調(diào)出查驗

稅務(wù)機關(guān)需要將已開具的發(fā)票調(diào)出查驗時，應(yīng)當(dāng)向被查驗的單位和個人開具發(fā)票換票證。發(fā)票換票證與所調(diào)出查驗的發(fā)票有同等的效力。被調(diào)出查驗發(fā)票的單位和個人不得拒絕接受。發(fā)票換票證僅限于在本縣（市）范圍內(nèi)使用。需要調(diào)出外縣（市）的發(fā)票查驗時，應(yīng)當(dāng)提請該縣（市）稅務(wù)機關(guān)調(diào)取發(fā)票。

稅務(wù)機關(guān)需要將空白發(fā)票調(diào)出查驗時，應(yīng)當(dāng)開具收據(jù)；經(jīng)查無問題的，應(yīng)當(dāng)及時返還。

（三）境外發(fā)票或憑證的檢查

單位和個人從中國境外取得的與納稅有關(guān)的發(fā)票或者憑證，稅務(wù)機關(guān)在納稅審查時有疑義的，可以要求其提供境外公證機構(gòu)或者注冊會計師的確認證明，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)審核認可后，方可作為記賬核算的憑證。

（四）發(fā)票填寫情況核對卡與發(fā)票的鑒別

稅務(wù)機關(guān)在發(fā)票檢查中需要核對發(fā)票存根聯(lián)與發(fā)票聯(lián)填寫情況時，可以向持有發(fā)票或者發(fā)票存根聯(lián)的單位發(fā)出發(fā)票填寫情況核對卡，有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)如實填寫，按期報回。

用票單位和個人有權(quán)申請稅務(wù)機關(guān)對發(fā)票的真?zhèn)芜M行鑒別。收到申請的稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)受理并負責(zé)鑒別發(fā)票的真?zhèn)?；鑒別有困難的，可以提請發(fā)票監(jiān)制稅務(wù)機關(guān)協(xié)助鑒別。在偽造、變造現(xiàn)場以及買賣地、存放地查獲的發(fā)票，由當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)鑒別。

（五）法律責(zé)任

有下列情形之一的，由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令改正，可以處1萬元以下的罰款；有違法所得的予以沒收：

（1）應(yīng)當(dāng)開具而未開具發(fā)票，或者未按照規(guī)定的時限、順序、欄目，全部聯(lián)次一次性開具發(fā)票，或者未加蓋發(fā)票專用章的；

（2）使用稅控裝置開具發(fā)票，未按期向主管稅務(wù)機關(guān)報送開具發(fā)票的數(shù)據(jù)的；

（3）使用非稅控電子器具開具發(fā)票，未將非稅控電子器具使用的軟件程序說明資料報主管稅務(wù)機關(guān)備案，或者未按照規(guī)定保存、報送開具發(fā)票的數(shù)據(jù)的；

（4）拆本使用發(fā)票的；

（5）擴大發(fā)票使用范圍的；

（6）以其他憑證代替發(fā)票使用的；

（7）跨規(guī)定區(qū)域開具發(fā)票的；

（8）未按照規(guī)定繳銷發(fā)票的；

（9）未按照規(guī)定存放和保管發(fā)票的。

跨規(guī)定的使用區(qū)域攜帶、郵寄、運輸空白發(fā)票，以及攜帶、郵寄或者運輸空白發(fā)票出入境的，由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令改正，可以處1萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處1萬元以上3萬元以下的罰款；有違法所得的予以沒收。丟失發(fā)票或者擅自損毀發(fā)票的，依照上述規(guī)定處罰。

違反規(guī)定虛開發(fā)票的，由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得；虛開金額在1萬元以下的，可以并處5萬元以下的罰款；虛開金額超過1萬元的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。非法代開發(fā)票的，依照上述規(guī)定處罰。

私自印制、偽造、變造發(fā)票，非法制造發(fā)票防偽專用品，偽造發(fā)票監(jiān)制章的，由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得，沒收、銷毀作案工具和非法物品，并處1萬元以上5萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款；對印制發(fā)票的企業(yè),可以并處吊銷發(fā)票準印證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。上述規(guī)定的處罰，《中華人民共和國稅收征收管理法》有規(guī)定的，依照其規(guī)定執(zhí)行。

有下列情形之一的，由稅務(wù)機關(guān)處1萬元以上5萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處5萬元以上50萬元以下的罰款；有違法所得的予以沒收：

（1）轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)讓、介紹他人轉(zhuǎn)讓發(fā)票、發(fā)票監(jiān)制章和發(fā)票防偽專用品的；

（2）知道或者應(yīng)當(dāng)知道是私自印制、偽造、變造、非法取得或者廢止的發(fā)票而受讓、開具、存放、攜帶、郵寄、運輸?shù)摹?/p>

對違反發(fā)票管理規(guī)定2次以上或者情節(jié)嚴重的單位和個人，稅務(wù)機關(guān)可以向社會公告。公告是指，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)在辦稅場所或者廣播、電視、報紙、期刊、網(wǎng)絡(luò)等新聞媒體上公告納稅人發(fā)票違法的情況。公告內(nèi)容包括：納稅人名稱、納稅人識別號、經(jīng)營地點、違反發(fā)票管理法規(guī)的具體情況。

違反發(fā)票管理法規(guī)，導(dǎo)致其他單位或者個人未繳、少繳或者騙取稅款的，由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得，可以并處未繳、少繳或者騙取的稅款1倍以下的罰款。

稅務(wù)機關(guān)對違反發(fā)票管理法規(guī)的行為進行處罰，應(yīng)當(dāng)將行政處罰決定書面通知當(dāng)事人；對違反發(fā)票管理法規(guī)的案件，應(yīng)當(dāng)立案查處。對違反發(fā)票管理法規(guī)的行政處罰，由縣以上稅務(wù)機關(guān)決定；罰款額在2000元以下的，可由稅務(wù)所決定。對違反發(fā)票管理法規(guī)情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法移送司法機關(guān)處理。

當(dāng)事人對稅務(wù)機關(guān)的處罰決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者向人民法院提起行政訴訟。

稅務(wù)人員利用職權(quán)之便，故意刁難印制、使用發(fā)票的單位和個人，或者有違反發(fā)票管理法規(guī)行為的，依照國家有關(guān)規(guī)定給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

六、發(fā)票與中獎獎金歸屬案例分析

王某是一家餐館的老板。一天，王某的一個朋友徐某因單位報帳之需，要王某幫忙開一張稅務(wù)發(fā)票，金額為200元。王某立即照辦開出了一張?zhí)柎a為NO.0228024的餐飲業(yè)發(fā)票，該發(fā)票同時附有兌獎聯(lián)。但當(dāng)時王某和徐某都沒有刮開兌獎號碼。后來徐某在單位報帳時，會計將兌獎區(qū)刮開，發(fā)現(xiàn)該發(fā)票中了一等獎，獎金為5000元。徐某按照發(fā)票上的說明憑該發(fā)票和自己的身份證領(lǐng)取了5000元獎金。王某得知后，向徐某索要5000元獎金未果，遂將徐某起訴到法院。

有觀點認為發(fā)票的持有人才可以通過對發(fā)票的實際持有而享有其相應(yīng)的經(jīng)濟權(quán)利，即獎金歸徐某所有。其實該獎金屬于違法所得應(yīng)當(dāng)沒收，上繳國庫。理由如下：

第一，王某開具發(fā)票的行為違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。《發(fā)票管理辦法》第三條明確規(guī)定發(fā)票是指在購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動中，開具、收取的收付款憑證?！栋l(fā)票管理辦法實施細則》第二十六條規(guī)定得更加明確：“填開發(fā)票的單位和個人必須在發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)確認營業(yè)收入時開具發(fā)票。未發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)一律不準開具發(fā)票?！睆纳鲜鲆?guī)定可以看出，王某在未發(fā)生經(jīng)營餐飲業(yè)務(wù)的情況下，虛構(gòu)業(yè)務(wù)，虛開發(fā)票違反行政法規(guī)的強制性規(guī)定，屬于未按規(guī)定開具發(fā)票的行為，違反了行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

第二，王某與徐某之間的餐飲合同是無效合同，自始根本不存在，獎金應(yīng)當(dāng)沒收。從事實上看，王某與徐某之間的餐飲合同根本不存在。另外，王某與徐某之間的虛假餐飲合同違反了行政法規(guī)的強制性規(guī)定，依照《民法通則》第五十八條規(guī)定是無效民事行為，依照《合同法》第五十二條規(guī)定是無效合同。因此，該行為自始無效，不受法律保護，由此派生的兌獎權(quán)利同樣不受法律保護。徐某憑不受法律保護而開具的發(fā)票兌得的獎金，應(yīng)當(dāng)沒收。

第三，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令王某限期改正?！栋l(fā)票管理辦法》第二十二條規(guī)定為他人、為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票，讓他人為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票都屬于虛開發(fā)票行為?！栋l(fā)票管理辦法》第三十七條規(guī)定，違反規(guī)定虛開發(fā)票的，由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得；虛開金額在1萬元以下的，可以并處5萬元以下的罰款；虛開金額超過1萬元的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。王某在未發(fā)生經(jīng)營餐飲業(yè)務(wù)的情況下，虛構(gòu)業(yè)務(wù)，虛開發(fā)票，應(yīng)當(dāng)由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得（如無違法所得，則不沒收）。徐某讓他人為自己虛開發(fā)票，也構(gòu)成虛開發(fā)票行為，也應(yīng)由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得。

第四，徐某虛構(gòu)事實，持虛開發(fā)票回單位報銷人民幣200元是騙取少量單位財物的行為，同時也是侵犯公私財物的違反《治安管理處罰法》的行為。

七、增值稅專用發(fā)票管理制度

（一）專用發(fā)票的含義、使用與聯(lián)次

增值稅專用發(fā)票，是增值稅一般納稅人（以下簡稱一般納稅人）銷售貨物或者提供應(yīng)稅勞務(wù)開具的發(fā)票，是購買方支付增值稅額并可按照增值稅有關(guān)規(guī)定據(jù)以抵扣增值稅進項稅額的憑證。

一般納稅人應(yīng)通過增值稅防偽稅控系統(tǒng)（以下簡稱防偽稅控系統(tǒng)）使用專用發(fā)票。使用，包括領(lǐng)購、開具、繳銷、認證紙質(zhì)專用發(fā)票及其相應(yīng)的數(shù)據(jù)電文。防偽稅控系統(tǒng)，是指經(jīng)國務(wù)院同意推行的，使用專用設(shè)備和通用設(shè)備、運用數(shù)字密碼和電子存儲技術(shù)管理專用發(fā)票的計算機管理系統(tǒng)。專用設(shè)備，是指金稅卡、IC卡、讀卡器和其他設(shè)備。通用設(shè)備，是指計算機、打印機、掃描器具和其他設(shè)備。

專用發(fā)票由基本聯(lián)次或者基本聯(lián)次附加其他聯(lián)次構(gòu)成，基本聯(lián)次為三聯(lián)：發(fā)票聯(lián)、抵扣聯(lián)和記賬聯(lián)。發(fā)票聯(lián)，作為購買方核算采購成本和增值稅進項稅額的記賬憑證；抵扣聯(lián)，作為購買方報送主管稅務(wù)機關(guān)認證和留存?zhèn)洳榈膽{證；記賬聯(lián)，作為銷售方核算銷售收入和增值稅銷項稅額的記賬憑證。其他聯(lián)次用途，由一般納稅人自行確定。

（二）最高開票限額管理

專用發(fā)票實行最高開票限額管理。最高開票限額，是指單份專用發(fā)票開具的銷售額合計數(shù)不得達到的上限額度。最高開票限額由一般納稅人申請，稅務(wù)機關(guān)依法審批。最高開票限額為十萬元及以下的，由區(qū)縣級稅務(wù)機關(guān)審批；最高開票限額為一百萬元的，由地市級稅務(wù)機關(guān)審批；最高開票限額為一千萬元及以上的，由省級稅務(wù)機關(guān)審批。防偽稅控系統(tǒng)的具體發(fā)行工作由區(qū)縣級稅務(wù)機關(guān)負責(zé)。

稅務(wù)機關(guān)審批最高開票限額應(yīng)進行實地核查。批準使用最高開票限額為十萬元及以下的，由區(qū)縣級稅務(wù)機關(guān)派人實地核查；批準使用最高開票限額為一百萬元的，由地市級稅務(wù)機關(guān)派人實地核查；批準使用最高開票限額為一千萬元及以上的，由地市級稅務(wù)機關(guān)派人實地核查后將核查資料報省級稅務(wù)機關(guān)審核。一般納稅人申請最高開票限額時，需填報《最高開票限額申請表》。

（三）專用發(fā)票的領(lǐng)購

一般納稅人領(lǐng)購專用設(shè)備后，憑《最高開票限額申請表》、《發(fā)票領(lǐng)購簿》到主管稅務(wù)機關(guān)辦理初始發(fā)行。初始發(fā)行，是指主管稅務(wù)機關(guān)將一般納稅人的下列信息載入空白金稅卡和IC卡的行為：

（1）企業(yè)名稱；

（2）稅務(wù)登記代碼；

（3）開票限額；

（4）購票限量；

（5）購票人員姓名、密碼；

（6）開票機數(shù)量；

（7）國家稅務(wù)總局規(guī)定的其他信息。一般納稅人發(fā)生上列第一、三、四、五、六、七項信息變化，應(yīng)向主管稅務(wù)機關(guān)申請變更發(fā)行；發(fā)生第二項信息變化，應(yīng)向主管稅務(wù)機關(guān)申請注銷發(fā)行。

一般納稅人憑《發(fā)票領(lǐng)購簿》、IC卡和經(jīng)辦人身份證明領(lǐng)購專用發(fā)票。

一般納稅人有下列情形之一的，不得領(lǐng)購開具專用發(fā)票：

（1會計核算不健全，不能向稅務(wù)機關(guān)準確提供增值稅銷項稅額、進項稅額、應(yīng)納稅額數(shù)據(jù)及其他有關(guān)增值稅稅務(wù)資料的。上列其他有關(guān)增值稅稅務(wù)資料的內(nèi)容，由省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市國家稅務(wù)局確定。

（2）有《稅收征管法》規(guī)定的稅收違法行為，拒不接受稅務(wù)機關(guān)處理的。

（3）有下列行為之一，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期改正而仍未改正的：虛開增值稅專用發(fā)票；私自印制專用發(fā)票；向稅務(wù)機關(guān)以外的單位和個人買取專用發(fā)票；借用他人專用發(fā)票；未按規(guī)定開具專用發(fā)票；未按規(guī)定保管專用發(fā)票和專用設(shè)備；未按規(guī)定申請辦理防偽稅控系統(tǒng)變更發(fā)行；未按規(guī)定接受稅務(wù)機關(guān)檢查。

有上列情形的，如已領(lǐng)購專用發(fā)票，主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)暫扣其結(jié)存的專用發(fā)票和IC卡。

有下列情形之一的，為未按規(guī)定保管專用發(fā)票和專用設(shè)備：

（1）未設(shè)專人保管專用發(fā)票和專用設(shè)備；

（2）未按稅務(wù)機關(guān)要求存放專用發(fā)票和專用設(shè)備；

（3）未將認證相符的專用發(fā)票抵扣聯(lián)、《認證結(jié)果通知書》和《認證結(jié)果清單》裝訂成冊；

（4）未經(jīng)稅務(wù)機關(guān)查驗，擅自銷毀專用發(fā)票基本聯(lián)次。

（四）專用發(fā)票的開具

一般納稅人銷售貨物或者提供應(yīng)稅勞務(wù)，應(yīng)向購買方開具專用發(fā)票。商業(yè)企業(yè)一般納稅人零售的煙、酒、食品、服裝、鞋帽（不包括勞保專用部分）、化妝品等消費品不得開具專用發(fā)票。增值稅小規(guī)模納稅人（以下簡稱小規(guī)模納稅人）需要開具專用發(fā)票的，可向主管稅務(wù)機關(guān)申請代開。銷售免稅貨物不得開具專用發(fā)票，法律、法規(guī)及國家稅務(wù)總局另有規(guī)定的除外。

專用發(fā)票應(yīng)按下列要求開具：

（1）項目齊全，與實際交易相符；

（2）字跡清楚，不得壓線、錯格；

（3）發(fā)票聯(lián)和抵扣聯(lián)加蓋財務(wù)專用章或者發(fā)票專用章；

（4）按照增值稅納稅義務(wù)的發(fā)生時間開具。對不符合上列要求的專用發(fā)票，購買方有權(quán)拒收。

增值稅納稅義務(wù)發(fā)生時間如下：銷售貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)，為收訖銷售款項或者取得索取銷售款項憑據(jù)的當(dāng)天；先開具發(fā)票的，為開具發(fā)票的當(dāng)天。按銷售結(jié)算方式的不同，具體為：

（1）采取直接收款方式銷售貨物，不論貨物是否發(fā)出，均為收到銷售款或者取得索取銷售款憑據(jù)的當(dāng)天；

（2）采取托收承付和委托銀行收款方式銷售貨物，為發(fā)出貨物并辦妥托收手續(xù)的當(dāng)天；

（3）采取賒銷和分期收款方式銷售貨物，為書面合同約定的收款日期的當(dāng)天，無書面合同的或者書面合同沒有約定收款日期的，為貨物發(fā)出的當(dāng)天；

（4）采取預(yù)收貨款方式銷售貨物，為貨物發(fā)出的當(dāng)天，但生產(chǎn)銷售生產(chǎn)工期超過12個月的大型機械設(shè)備、船舶、飛機等貨物，為收到預(yù)收款或者書面合同約定的收款日期的當(dāng)天；

（5）委托其他納稅人代銷貨物，為收到代銷單位的代銷清單或者收到全部或者部分貨款的當(dāng)天。未收到代銷清單及貨款的，為發(fā)出代銷貨物滿180天的當(dāng)天；

（6）銷售應(yīng)稅勞務(wù)，為提供勞務(wù)同時收訖銷售款或者取得索取銷售款的憑據(jù)的當(dāng)天；

（7）納稅人發(fā)生視同銷售貨物行為，為貨物移送的當(dāng)天。

一般納稅人銷售貨物或者提供應(yīng)稅勞務(wù)可匯總開具專用發(fā)票。匯總開具專用發(fā)票的，同時使用防偽稅控系統(tǒng)開具《銷售貨物或者提供應(yīng)稅勞務(wù)清單》，并加蓋財務(wù)專用章或者發(fā)票專用章。

（五）發(fā)票作廢等特殊情況的開具

一般納稅人在開具專用發(fā)票當(dāng)月，發(fā)生銷貨退回、開票有誤等情形，收到退回的發(fā)票聯(lián)、抵扣聯(lián)符合作廢條件的，按作廢處理；開具時發(fā)現(xiàn)有誤的，可即時作廢。作廢專用發(fā)票須在防偽稅控系統(tǒng)中將相應(yīng)的數(shù)據(jù)電文按“作廢”處理，在紙質(zhì)專用發(fā)票（含未打印的專用發(fā)票）各聯(lián)次上注明“作廢”字樣，全聯(lián)次留存。

一般納稅人取得專用發(fā)票后，發(fā)生銷貨退回、開票有誤等情形但不符合作廢條件的，或者因銷貨部分退回及發(fā)生銷售折讓的，購買方應(yīng)向主管稅務(wù)機關(guān)填報《開具紅字增值稅專用發(fā)票申請單》（以下簡稱《申請單》）?！渡暾垎巍匪鶎?yīng)的藍字專用發(fā)票應(yīng)經(jīng)稅務(wù)機關(guān)認證。經(jīng)認證結(jié)果為“認證相符”并且已經(jīng)抵扣增值稅進項稅額的，一般納稅人在填報《申請單》時不填寫相對應(yīng)的藍字專用發(fā)票信息。經(jīng)認證結(jié)果為“納稅人識別號認證不符”、“專用發(fā)票代碼、號碼認證不符”的，一般納稅人在填報《申請單》時應(yīng)填寫相對應(yīng)的藍字專用發(fā)票信息。

《申請單》一式兩聯(lián)：第一聯(lián)由購買方留存；第二聯(lián)由購買方主管稅務(wù)機關(guān)留存。《申請單》應(yīng)加蓋一般納稅人財務(wù)專用章。

主管稅務(wù)機關(guān)對一般納稅人填報的《申請單》進行審核后，出具《開具紅字增值稅專用發(fā)票通知單》（以下簡稱《通知單》）?！锻ㄖ獑巍窇?yīng)與《申請單》一一對應(yīng)。

《通知單》一式三聯(lián)：第一聯(lián)由購買方主管稅務(wù)機關(guān)留存；第二聯(lián)由購買方送交銷售方留存；第三聯(lián)由購買方留存。《通知單》應(yīng)加蓋主管稅務(wù)機關(guān)印章?！锻ㄖ獑巍窇?yīng)按月依次裝訂成冊，并比照專用發(fā)票保管規(guī)定管理。

購買方必須暫依《通知單》所列增值稅稅額從當(dāng)期進項稅額中轉(zhuǎn)出，未抵扣增值稅進項稅額的可列入當(dāng)期進項稅額，待取得銷售方開具的紅字專用發(fā)票后，與留存的《通知單》一并作為記賬憑證。經(jīng)認證結(jié)果為“納稅人識別號認證不符”、“專用發(fā)票代碼、號碼認證不符”的，不作進項稅額轉(zhuǎn)出。

銷售方憑購買方提供的《通知單》開具紅字專用發(fā)票，在防偽稅控系統(tǒng)中以銷項負數(shù)開具。紅字專用發(fā)票應(yīng)與《通知單》一一對應(yīng)。

同時具有下列情形的，為本規(guī)定所稱作廢條件：

（1）收到退回的發(fā)票聯(lián)、抵扣聯(lián)時間未超過銷售方開票當(dāng)月；

（2）銷售方未抄稅并且未記賬；

（3）購買方未認證或者認證結(jié)果為“納稅人識別號認證不符”、“專用發(fā)票代碼、號碼認證不符”。抄稅，是報稅前用IC卡或者IC卡和軟盤抄取開票數(shù)據(jù)電文。

（六）報稅

一般納稅人開具專用發(fā)票應(yīng)在增值稅納稅申報期內(nèi)向主管稅務(wù)機關(guān)報稅，在申報所屬月份內(nèi)可分次向主管稅務(wù)機關(guān)報稅。報稅，是納稅人持IC卡或者IC卡和軟盤向稅務(wù)機關(guān)報送開票數(shù)據(jù)電文。增值稅的納稅期限分別為1日、3日、5日、10日、15日、1個月或者1個季度。納稅人的具體納稅期限，由主管稅務(wù)機關(guān)根據(jù)納稅人應(yīng)納稅額的大小分別核定；不能按照固定期限納稅的，可以按次納稅。納稅人以1個月或者1個季度為1個納稅期的，自期滿之日起15日內(nèi)申報納稅；以1日、3日、5日、10日或者15日為1個納稅期的，自期滿之日起5日內(nèi)預(yù)繳稅款，于次月1日起15日內(nèi)申報納稅并結(jié)清上月應(yīng)納稅款。

因IC卡、軟盤質(zhì)量等問題無法報稅的，應(yīng)更換IC卡、軟盤。因硬盤損壞、更換金稅卡等原因不能正常報稅的，應(yīng)提供已開具未向稅務(wù)機關(guān)報稅的專用發(fā)票記賬聯(lián)原件或者復(fù)印件，由主管稅務(wù)機關(guān)補采開票數(shù)據(jù)。

（六）繳銷專用發(fā)票

一般納稅人注銷稅務(wù)登記或者轉(zhuǎn)為小規(guī)模納稅人，應(yīng)將專用設(shè)備和結(jié)存未用的紙質(zhì)專用發(fā)票送交主管稅務(wù)機關(guān)。主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)繳銷其專用發(fā)票，并按有關(guān)安全管理的要求處理專用設(shè)備。

專用發(fā)票的繳銷，是指主管稅務(wù)機關(guān)在紙質(zhì)專用發(fā)票監(jiān)制章處按“V”字剪角作廢，同時作廢相應(yīng)的專用發(fā)票數(shù)據(jù)電文。被繳銷的紙質(zhì)專用發(fā)票應(yīng)退還納稅人。

（七）專用發(fā)票的認證

用于抵扣增值稅進項稅額的專用發(fā)票應(yīng)經(jīng)稅務(wù)機關(guān)認證相符（國家稅務(wù)總局另有規(guī)定的除外）。認證相符的專用發(fā)票應(yīng)作為購買方的記賬憑證，不得退還銷售方。認證，是稅務(wù)機關(guān)通過防偽稅控系統(tǒng)對專用發(fā)票所列數(shù)據(jù)的識別、確認。認證相符，是指納稅人識別號無誤，專用發(fā)票所列密文解譯后與明文一致。

經(jīng)認證，有下列情形之一的，不得作為增值稅進項稅額的抵扣憑證，稅務(wù)機關(guān)退還原件，購買方可要求銷售方重新開具專用發(fā)票。

（1）無法認證，是指專用發(fā)票所列密文或者明文不能辨認，無法產(chǎn)生認證結(jié)果。

（2）納稅人識別號認證不符，是指專用發(fā)票所列購買方納稅人識別號有誤。

（3）專用發(fā)票代碼、號碼認證不符，是指專用發(fā)票所列密文解譯后與明文的代碼或者號碼不一致。

經(jīng)認證，有下列情形之一的，暫不得作為增值稅進項稅額的抵扣憑證，稅務(wù)機關(guān)扣留原件，查明原因，分別情況進行處理。

（1）重復(fù)認證，是指已經(jīng)認證相符的同一張專用發(fā)票再次認證。

（2）密文有誤，是指專用發(fā)票所列密文無法解譯。

（3）認證不符，是指納稅人識別號有誤，或者專用發(fā)票所列密文解譯后與明文不一致。本項所稱認證不符不含上文所列情形。

（4）列為失控專用發(fā)票，是指認證時的專用發(fā)票已被登記為失控專用發(fā)票。

（八）丟失或損毀專用發(fā)票

一般納稅人丟失已開具專用發(fā)票的發(fā)票聯(lián)和抵扣聯(lián)，如果丟失前已認證相符的，購買方憑銷售方提供的相應(yīng)專用發(fā)票記賬聯(lián)復(fù)印件及銷售方所在地主管稅務(wù)機關(guān)出具的《丟失增值稅專用發(fā)票已報稅證明單》，經(jīng)購買方主管稅務(wù)機關(guān)審核同意后，可作為增值稅進項稅額的抵扣憑證；如果丟失前未認證的，購買方憑銷售方提供的相應(yīng)專用發(fā)票記賬聯(lián)復(fù)印件到主管稅務(wù)機關(guān)進行認證，認證相符的憑該專用發(fā)票記賬聯(lián)復(fù)印件及銷售方所在地主管稅務(wù)機關(guān)出具的《丟失增值稅專用發(fā)票已報稅證明單》，經(jīng)購買方主管稅務(wù)機關(guān)審核同意后，可作為增值稅進項稅額的抵扣憑證。

一般納稅人丟失已開具專用發(fā)票的抵扣聯(lián)，如果丟失前已認證相符的，可使用專用發(fā)票發(fā)票聯(lián)復(fù)印件留存?zhèn)洳?；如果丟失前未認證的，可使用專用發(fā)票發(fā)票聯(lián)到主管稅務(wù)機關(guān)認證，專用發(fā)票發(fā)票聯(lián)復(fù)印件留存?zhèn)洳椤?/p>

一般納稅人丟失已開具專用發(fā)票的發(fā)票聯(lián)，可將專用發(fā)票抵扣聯(lián)作為記賬憑證，專用發(fā)票抵扣聯(lián)復(fù)印件留存?zhèn)洳椤?/p>

專用發(fā)票抵扣聯(lián)無法認證的，可使用專用發(fā)票發(fā)票聯(lián)到主管稅務(wù)機關(guān)認證。專用發(fā)票發(fā)票聯(lián)復(fù)印件留存?zhèn)洳椤?/p>

八、不開發(fā)票與拒絕付款案例分析

（一）法院能否判決當(dāng)事人開具發(fā)票

【例題】原告：建筑安裝工程有限公司。被告：廖某，系個體工商戶。原告在向某單位追索工程款時，該單位以32支棉紗12噸，折價288000元抵算工程款。2003年9月，原告與被告簽訂買賣合同，將該批棉紗以每噸19900元的價格賣給被告，貨款共計238800元。被告提貨時給付部分貨款，尚欠原告貨款26200元。原告索要欠款未果，遂向法院起訴，認為自己主動降低了出售價格，已經(jīng)補償被告因沒有增值稅發(fā)票可能遭受的損失，要求被告立即償還欠款26200元；被告辯稱：欠原告棉紗款26200元是事實，因原告未開稅票，導(dǎo)致貨款未能收回，只要原告開了稅票，立即償還26200元。

對該案因被告抗辯而引發(fā)的發(fā)票問題如何處理，有幾種不同觀點：

第一種觀點認為：原被告之間買賣關(guān)系成立，且原告轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)的義務(wù)已經(jīng)履行。被告未給付所欠貨款，其直接原因是因為原告沒有開具發(fā)票，被告以此作為抗辯理由，應(yīng)予支持。不開具發(fā)票有逃避國家稅收的可能，所以應(yīng)在判決被告給付貨款的同時，責(zé)令原告補開發(fā)票。

第二種觀點認為：被告提出要求原告開具發(fā)票的抗辯理由不能成立。原告只要能證明對其所出售的標的物有合法的所有權(quán)或處分權(quán)，且流通的標的物不違反我國法律的強制性規(guī)定（標的物不屬于禁止流通物或沒有合法手續(xù)的限制流通物），而原告受其經(jīng)營范圍的限制不具備開具此種發(fā)票資格，雙方在訂立合同時沒有約定必須開發(fā)票，被告就不能以未開發(fā)票為拒付貨款。

第三種觀點認為：被告的抗辯理由不能成立，對于發(fā)票的開具，人民法院在民事案件的審理中無權(quán)處理。應(yīng)告知當(dāng)事人向稅務(wù)機關(guān)報告，請求予以解決，對被告的抗辯不予支持。將涉嫌逃稅的當(dāng)事人移交稅務(wù)機關(guān)處理。

第四種觀點認為，對于發(fā)票的開具，人民法院在民事案件的審理中無權(quán)處理。應(yīng)告知當(dāng)事人向稅務(wù)機關(guān)報告，請求予以解決。但被告提出的抗辯理由成立，在原告沒有依法開具發(fā)票之前，被告可以行使同時履行抗辯權(quán)，但抗辯權(quán)的行使范圍僅限于原告沒有對待給付的部分，而不能及于債權(quán)的全部。

對于貨物買賣引發(fā)的開具發(fā)票的問題，人民法院無權(quán)處理，應(yīng)當(dāng)由稅務(wù)機關(guān)根據(jù)其職責(zé)行使管理職能，并對違反《發(fā)票管理辦法》的行為進行處罰。其理由如下：

首先，在民事訴訟中判決開具發(fā)票，沒有法律依據(jù)。根據(jù)《我國民事訴訟法》第三條的規(guī)定：“人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟”?！栋l(fā)票管理辦法》第四條明確規(guī)定：“國務(wù)院稅務(wù)主管部門統(tǒng)一負責(zé)全國的發(fā)票管理工作?！边@就明確了管理發(fā)票的主體應(yīng)為稅務(wù)部門。開具發(fā)票不屬于人民法院主管的范圍。法院如直接判決開具發(fā)票，則會在不同部門之間引起職能的混淆，所以人民法院不應(yīng)受理訴訟請求為開具發(fā)票的民事案件，也不能支持開具發(fā)票的反訴請求。而以為開具發(fā)票為抗辯理由亦不能成立，這不屬于民事案件的審理范圍。

其次，發(fā)票不是隨心所欲、想什么時候開就什么時候開的，《發(fā)票管理辦法》對各稅種發(fā)票的開具都有相應(yīng)的、嚴格的時限規(guī)定。納稅人必須按規(guī)定時限開具發(fā)票，不得提前或滯后，否則就要承擔(dān)由此帶來的對自己不利的后果，構(gòu)成刑事犯罪的，由人民法院按刑事訴訟程序處理。人民法院如判決在給付貨款的同時開具發(fā)票，決大多數(shù)情況下超過了法定開具發(fā)票的時限，而超過了法定開具發(fā)票的時限的行為應(yīng)由稅務(wù)機關(guān)根據(jù)相應(yīng)的規(guī)定處罰。法院的判決顯然與上述規(guī)定沖突。

再次，我國現(xiàn)行的實體法并沒有關(guān)于發(fā)票開具問題的具體規(guī)定。1999年1月25日江蘇省高級人民法院《關(guān)于當(dāng)前經(jīng)濟審判工作若干問題的討論紀要的補充修改意見》第42條補充規(guī)定：“

（一）采用預(yù)收貨款、托收承付、委托銀行收款結(jié)算方式的，為貨物發(fā)出的當(dāng)天。

（二）采用交款提貨結(jié)算方式的，為收到貨物的當(dāng)天。

（三）采用賒銷、分期的付款結(jié)算方式的，為合同約定的收款的當(dāng)天。因此，需方在收貨后以供方未開具增值稅發(fā)票為由拒付貨款。訴訟中需方提出要求對方開具發(fā)票的，應(yīng)予支持。”這條規(guī)定值得商榷，因為它一方面規(guī)定了開具增值稅發(fā)票有嚴格的時限；另一方面在訴訟中支持買方要求開具發(fā)票的請求，而不按法定時間開具發(fā)票行為的處罰權(quán)屬于稅務(wù)機關(guān)，不應(yīng)該由人民法院責(zé)令補開發(fā)票，這樣的規(guī)定明顯自相矛盾。

最后，發(fā)票開具在執(zhí)行中無可操作性。因為法院的生效判決具有執(zhí)行力。判決生效后，義務(wù)人如果不按判決履行義務(wù)的，權(quán)利人可以在法定的期限內(nèi)向法院申請強制執(zhí)行。發(fā)票開具如何執(zhí)行？相關(guān)執(zhí)行法規(guī)無任何規(guī)定，亦無可以參照實施的措施。這給人民法院執(zhí)行造成不能克服的困難，影響司法機關(guān)的威信。發(fā)票是由稅務(wù)機關(guān)管理的，不開發(fā)票逃避國家稅收監(jiān)管的行為應(yīng)由稅務(wù)機關(guān)根據(jù)相應(yīng)的規(guī)定處罰。法院強制執(zhí)行要求開具發(fā)票，勢必造成了雙重管理。

因此，法院不應(yīng)判決當(dāng)事人開具發(fā)票。但如果雙方當(dāng)事人在合同中約定了開具發(fā)票的義務(wù)，則開具發(fā)票構(gòu)成一方當(dāng)事人約定義務(wù)的一部分，如果該方當(dāng)事人沒有履行開具發(fā)票的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)認為構(gòu)成不完全履行，對方當(dāng)事人可以行使同時履行抗辯權(quán)，但同時履行抗辯權(quán)應(yīng)僅限于合同約定的范圍或者不開具發(fā)票給對方導(dǎo)致的損失的范圍內(nèi)。當(dāng)然，如果當(dāng)事人在合同中明確規(guī)定不開具發(fā)票可以對全部債權(quán)行使抗辯權(quán)，則根據(jù)合同約定行使權(quán)利。如果雙方當(dāng)事人在合同中并未約定開具發(fā)票的義務(wù)，由于開具發(fā)票是法定義務(wù)，不開具發(fā)票是違法行為，法院也可以認為一方當(dāng)事人不開具發(fā)票或者開具發(fā)票不合格屬于不完全履行，對方當(dāng)事人也可以行使同時履行抗辯權(quán)。但同時也有一個行使權(quán)利的范圍問題。

本案中原告提出“自己主動降低了出售價格，已經(jīng)補償被告因沒有增值稅發(fā)票可能遭受的損失”可以作為不開具增值稅專用發(fā)票的抗辯理由，不能作為不開具發(fā)票的抗辯理由。原告如果開具增值稅專用發(fā)票，被告可以抵扣增值稅進項稅額，此時，被告的購置成本實際上是不含增值稅的價款，如果被告無法開具增值稅專用發(fā)票，被告的購置成本就是實際支付的價款。原告可以通過降低價款的方式不開具增值稅專用發(fā)票，但也應(yīng)當(dāng)開具增值稅普通發(fā)票。

（二）發(fā)票開具與同時履行抗辯權(quán)

在買賣合同引發(fā)的債權(quán)債務(wù)糾紛中，出賣人開具發(fā)票的義務(wù)系合同的從給付義務(wù)，由于該義務(wù)與合同的主給付義務(wù)不能形成相應(yīng)的對價、牽連關(guān)系，買受人對出賣人不開具發(fā)票的行為不享有同時履行抗辯權(quán)。

張群偉、杜耀成自2005年4月份開始合伙給河南省內(nèi)鄉(xiāng)縣泰隆建材集團有限公司（以下簡稱泰隆公司）提供原煤，雙方于2008年3月24日經(jīng)進行結(jié)算，泰隆公司工作人員王小霞給張群偉、杜耀成出具證明一份，載明“收到張群偉、杜耀成煤一批，合款壹拾陸萬貳仟捌佰捌拾陸元（162886元）。經(jīng)辦人：王小霞 2008.3.24”。之后，張群偉、杜耀成在多次索要欠款無果的情況下，將泰隆公司訴至內(nèi)鄉(xiāng)縣人民法院，要求支付欠款。

被告辯稱原告未提供運輸發(fā)票，故無義務(wù)支付款項；同時，被告反訴要求原告提供價額30874元的運輸發(fā)票，并賠償由此給其造成的經(jīng)濟損失18263.52元。

內(nèi)鄉(xiāng)縣人民法院經(jīng)審理認為：對于被告辯稱其不付款的行為是行使同時履行抗辯權(quán)的主張，因我國合同法規(guī)定的行使該權(quán)利是以當(dāng)事人互負債務(wù)為前提，且本案原告所持被告出具的條據(jù)符合合同法關(guān)于買賣合同的規(guī)定，與運輸服務(wù)的行為無關(guān)，故被告的該抗辯理由不能成立。同時，被告無證據(jù)證明其反訴主張的經(jīng)濟損失，所以對被告的反訴請求不予支持。內(nèi)鄉(xiāng)縣法院判決：被告償還原告煤款162886元；駁回反訴原告要求反訴被告賠償18263.52元經(jīng)濟損失的訴訟請求。判決書送達后，被告不服，向河南省南陽市中級人民法院提起上訴。

南陽中院經(jīng)審理認為：原煤買賣合同的主體是泰隆公司，給張群偉出具結(jié)算證明的也是泰隆公司的工作人員；雙方買賣合同從履行的實際情況看，上訴人支付的價款是原煤到廠的價格，即煤價含運費，雙方不存在單獨運輸服務(wù)關(guān)系，因此，上訴人要求供貨方另行提供運輸發(fā)票沒有法律依據(jù)，不應(yīng)得到支持。而上訴人要求賠償損失，沒有法律依據(jù)，同時沒有提供其有實際損失的任何證據(jù)，對此請求也不予支持。南陽中院判決：駁回上訴，維持原判。

本案在審理中提出了這樣一個問題，即因買賣合同引發(fā)的債權(quán)債務(wù)訴訟中，買受人對出賣人不開發(fā)票的行為緣何不適用同時履行抗辯權(quán)？

首先，須界定出賣人開具發(fā)票的行為是買賣合同的何種義務(wù)。學(xué)理上，買賣合同中的給付義務(wù)可以分為主、從兩部分。所謂主給付義務(wù)，是指債之關(guān)系固有的、必備的、決定債之關(guān)系類型的基本義務(wù)；所謂從給付義務(wù)，是指主合同義務(wù)之外，出賣人或買受人可以獨立訴請履行、以完全滿足給付上利益的義務(wù)，如《合同法》第一百三十六條規(guī)定的按照約定或交易習(xí)慣向買受人交付提取標的物單證以外的其他單證和資料的義務(wù)，即為從給付義務(wù)。從給付義務(wù)主要有如下特點：

第一，履行目的在于實現(xiàn)給付的利益，使得主給付義務(wù)更臻完善；第二，基于法律明文規(guī)定、當(dāng)事人的約定和誠實信用原則而發(fā)生；第三，因以確保主給付義務(wù)為目的，故其內(nèi)容在債的發(fā)生時就可以得到確定；第四，能夠獨立訴請履行；第五，從給付義務(wù)違反后若致主給付義務(wù)無法履行，則發(fā)生履行利益的賠償問題。同時，從給付義務(wù)違反后如導(dǎo)致主給付義務(wù)不能履行或者無利益，即可產(chǎn)生同時履行抗辯權(quán)或解除權(quán)。實踐中，企業(yè)出于財務(wù)方面的考慮，通常都要求交易對方開具發(fā)票，而出賣人也有法定的義務(wù)開具發(fā)票，但由于這種法定義務(wù)只是出賣人向買受人交付提取標的物單證以外的其他單證和資料的義務(wù)，因此，此種義務(wù)都系買賣合同的從給付義務(wù)。

其次，須判斷開具發(fā)票的主張能否與主給付義務(wù)形成相應(yīng)的對價、牽連關(guān)系。雖然發(fā)票作為一項財務(wù)會計制度中的基本財務(wù)憑證，我國《會計法》、《發(fā)票管理辦法》和《發(fā)票管理辦法實施細則》等對開具發(fā)票的義務(wù)都有明確規(guī)定，即開具發(fā)票行為是一項法定義務(wù)，但該義務(wù)應(yīng)否適用同時履行抗辯權(quán)，還要看其與買賣合同的主給付義務(wù)能否形成相應(yīng)的對價、牽連關(guān)系。根據(jù)我國《合同法》第六十六條的規(guī)定，適用同時履行抗辯權(quán)須具備以下要件：第一，須雙方因同一合同互負對價債務(wù)；第二，須對方未履行債務(wù)或未提出履行債務(wù)；第三，須雙方互負的債務(wù)均已屆清償期；第四，須對方的對等給付是可能履行的，也即，適用同時履行抗辯權(quán)的基礎(chǔ)是同一雙務(wù)合同而發(fā)生的對等給付，當(dāng)事人互負債務(wù)，要求雙方債務(wù)具有對價或牽連關(guān)系。

本案中，被告要求原告開具發(fā)票的行為顯然不屬于債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而是屬于買賣合同的從給付義務(wù)，且這一從給付義務(wù)與泰隆公司向二原告支付所欠款項這一主給付義務(wù)并不能構(gòu)成相應(yīng)的對價、牽連關(guān)系。因此，泰隆公司只有在已經(jīng)履行了向二原告支付款項后，二原告才應(yīng)當(dāng)開具發(fā)票。

同時，泰隆公司要求行使同時履行抗辯權(quán)也有違一般交易習(xí)慣和誠實信用原則，因為發(fā)票作為一種直接債權(quán)憑證，均是在對方付款之后再根據(jù)所付款項的具體數(shù)額予以開具。而本案中，一旦二原告向泰隆公司開具了發(fā)票，即可認定二原告已收到泰隆公司的付款，如果泰隆公司因此而拒付貨款，將會給已開具發(fā)票的二原告造成無法彌補的損失。且發(fā)票管理辦法第三條“本辦法所稱發(fā)票，是指在購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動中，開具、收取的收付款憑證”的規(guī)定，也說明開發(fā)票的行為只能發(fā)生在收款之后，不能發(fā)生在收款之前。因此，泰隆公司以二原告未開具發(fā)票為由拒付欠款的抗辯理由不能成立。當(dāng)然，如果本案二原告必須向被告開具發(fā)票，被告除了可另行向法院起訴要求對方履行外，還可向稅務(wù)機關(guān)投訴，以追究二原告偷稅漏稅的行為。

九、發(fā)票與合同履行案例分析

依據(jù)《發(fā)票管理辦法》第三條、第十九條的規(guī)定，僅能確定發(fā)票具備收付款憑證的作用，但并不能據(jù)以說明，開具發(fā)票與收到款項或者履行義務(wù)有著必然關(guān)系。發(fā)票是否能作為開具發(fā)票的人已收到款項的充分證據(jù)，還應(yīng)當(dāng)依據(jù)其他法律規(guī)定和交易習(xí)慣來分析確認。

（一）發(fā)票不能證明已經(jīng)交付貨物

2009年8月10日，原告甲公司與被告乙公司簽訂協(xié)議一份，約定由原告甲公司向乙公司銷售紡織品，付款方式第一批先發(fā)貨，后付款；從第二批起每批由被告乙公司先付款，原告收款即發(fā)貨。合同簽訂后，甲公司向乙公司提供價值25000元的貨物，乙公司收貨后支付該批貨款25000元。之后原告甲公司認為其又向被告乙公司提供價值28600元的貨物，在被告乙公司收貨后應(yīng)付貨款28600元。因原告甲公司向被告乙公司索要第二批貨物的貨款未果，遂向人民法院起訴，請求判令被告乙公司給付貨款28600元。乙公司答辯稱，乙公司至今未收到原告甲公司訴稱的第二批貨物，請求駁回原告甲公司的訴訟請求。

原告為支持其向被告供應(yīng)了第二批貨物的事實，提供增值稅發(fā)票1張（銷貨單位記帳聯(lián)），證明第二批貨物價稅合計28600元，并提供該公司自制未經(jīng)對方蓋章確認應(yīng)收款28600元的對帳單1張。審理中經(jīng)法院調(diào)查，被告乙公司已持增值稅發(fā)票在國家稅務(wù)局進行了納稅抵扣認證。

本案的爭議是：被告將增值稅發(fā)票到稅務(wù)機關(guān)進行抵扣的行為能否證明已收到原告第二批貨物？一種觀點認為，該行為足以證明被告已收到第二批貨物，應(yīng)當(dāng)支付第二批貨款。理由是：根據(jù)《發(fā)票管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，出具增值稅發(fā)票的前提應(yīng)是確已發(fā)生真實的交易行為，本案中原告為被告開出了發(fā)票，被告不僅收到原告提供的發(fā)票，且到稅務(wù)機關(guān)進行報稅抵扣認證，被告不能解釋這一行為的合理性，故能夠認定對第二批貨物原告甲公司已履行供貨義務(wù)，故原告甲公司訴請被告乙公司應(yīng)支付貨款28600元的主張成立。另一種觀點認為： 被告的行為不能證明已收到原告貨物，原告舉證不力，應(yīng)駁回其訴訟請求。理由如下：增值稅發(fā)票的出具及抵扣與交易行為是否真實并無直接、必然的因果關(guān)系，原告提交的對帳聯(lián)未經(jīng)被告簽字確定認，不能作為有效證據(jù)采信。原告開出發(fā)票及被告將發(fā)票到稅務(wù)機關(guān)進行抵扣的行為不足以證明該公司已向乙公司交付了第二批貨物，應(yīng)駁回原告的請求。

我們同意第二種意見，理由如下：雖然根據(jù)我國對增值稅專用發(fā)票管理的有關(guān)規(guī)定，增值稅專用發(fā)票的出票和抵扣應(yīng)以真實的交易行為為基礎(chǔ)，但是在現(xiàn)實的商業(yè)活動中，市場環(huán)境的情況較為復(fù)雜，“先票后款”、“先票后貨”的情形大量存在，甚至發(fā)生真實交易而虛開發(fā)票的情況也較為普遍，買方在未收到貨物的情況下抵扣增值稅發(fā)票，一方面是為企業(yè)增加收益，另一方面是因為增值稅發(fā)票的抵扣有一定的期限，此行為并不足以推定買方已收到貨物。故賣方出票和買方抵扣事實僅對買賣雙方是否履行交付義務(wù)起到間接證明的證據(jù)作用，必須有其他證據(jù)共同形成證據(jù)鏈的情況下才能予以認定，在本案中，根據(jù)雙方協(xié)議中的約定不能排除先票后貨的情形，且原告并無其他有效證據(jù)相印證的情況下，不能證明甲公司已履行了第二批貨的供貨義務(wù)，原告的請求應(yīng)予以駁回。

（二）增值稅專用發(fā)票不能單獨證明買賣合同中賣方已履行標的物的交付義務(wù)

原告：上海風(fēng)速童車有限公司（以下簡稱風(fēng)速公司）。被告：成都市昌信商貿(mào)公司（以下簡稱昌信公司）。原告風(fēng)速公司訴被告昌信公司其他買賣合同一方未完全履行供貨義務(wù)另一方拒付相應(yīng)貨款糾紛案，一審法院成都市武侯區(qū)人民法院于2005年9月7日做出一審判決，后被告昌信公司不服一審判決上訴于成都市中級人民法院，成都市中級人民法院于2005年12月2日做出終審判決。原告風(fēng)速公司訴稱，經(jīng)協(xié)商一致，原告風(fēng)速公司與被告昌信公司于2003年8月22日簽訂《經(jīng)銷貿(mào)易協(xié)議》，協(xié)議對賣方原告風(fēng)速公司和買方被告昌信公司的有關(guān)權(quán)利進行了約定。根據(jù)該協(xié)議的約定，原告風(fēng)速公司分別于同年9月15日、9月27日向被告昌信公司提供價值15056元的“風(fēng)速”系列電動童車，扣除原告風(fēng)速公司的讓利816元之后，被告昌信公司收貨后于同年12月3日支付該批貨款14240元。之后原告風(fēng)速公司認為其在2003年11月3日又向被告昌信公司提供價值30218元的貨物，在被告昌信公司收貨后扣除退貨價款2162.9元，該公司應(yīng)付貨款28055.1元。因原告風(fēng)速公司向被告昌信公司索要第二批貨物的貨款未果，遂向成都市武侯區(qū)人民法院起訴，請求判令被告昌信公司給付貨款28055.1元，并承擔(dān)本案的訴訟費。

被告昌信公司答辯稱，昌信公司至今未收到原告風(fēng)速公司訴稱的第二批貨物，請求駁回原告風(fēng)速公司的訴訟請求。

成都市武侯區(qū)人民法院經(jīng)審理查明，2003年8月22日，原告風(fēng)速公司與被告昌信公司簽訂《經(jīng)銷貿(mào)易協(xié)議》，按協(xié)議約定原告風(fēng)速公司委托被告昌信公司代理銷售“風(fēng)速”系列電動童車，付款方式第一批先發(fā)貨，貨到即付款80%；從第二批起每批由被告昌信公司先付款，原告風(fēng)速公司收款即發(fā)貨。簽約后原告風(fēng)速公司分別于2003年9月15日、9月27日向被告昌信公司提供價值為15056元的產(chǎn)品，并在讓利816元之后向被告昌信公司出具票款金額為14240元的增值稅發(fā)票2張，被告昌信公司在收到貨物與發(fā)票后于2003年12月3日通過銀行轉(zhuǎn)帳向原告風(fēng)速公司給付貨款14240元。原告風(fēng)速公司認為其又于2003年11月3日向被告昌信公司交付價值30218元貨物，對此舉證提供出票時間為2003年11月3日編號為NO.19916265的增值稅發(fā)票1張（銷貨單位記帳聯(lián)），證明第二批貨物價稅合計30218元，并提供該公司自制未經(jīng)對方蓋章確認的扣除第一批貨物退貨價值2162.9元后應(yīng)收款28055.1元的對帳單1張。審理中經(jīng)法院調(diào)查，被告昌信公司持NO.19916265增值稅發(fā)票的抵扣聯(lián)已在成都市金牛區(qū)國家稅務(wù)局進行了納稅抵扣認證。

對原告風(fēng)速公司是否履行第二批供貨義務(wù)的證據(jù)經(jīng)質(zhì)證后，原告風(fēng)速公司認為已證明其已將第二批貨物和發(fā)票交給被告昌信公司，該公司收到后已進行報稅抵扣認證。被告昌信公司認為雖收到發(fā)票并進行報稅抵扣但不能證明對方向被告昌信公司提供第二批貨物，該票存在因其他貨物原告風(fēng)速公司向被告昌信公司出具的可能。原審法院對此則認為原告風(fēng)速公司提供的對帳單對方未予蓋章確認不具有證明力，對NO.19916265增值稅發(fā)票的記帳聯(lián)和抵扣聯(lián)，因?qū)Ψ骄鶡o異議，應(yīng)予采信。

成都市武侯區(qū)人民法院在查明糾紛事實的基礎(chǔ)上認為，原告風(fēng)速公司與被告昌信公司的買賣合同應(yīng)受法律保護。由于出具增值稅發(fā)票的前提是確已發(fā)生真實的交易行為，一方出具增值稅發(fā)票的行為具有向另一方要求結(jié)算貨款的意思表示。本案中對原告風(fēng)速公司出具發(fā)票被告昌信公司收到并進行報稅抵扣認證卻否認收到第二批貨物問題，對此如果是一個虛構(gòu)的交易行為而開具發(fā)票，則雙方的行為有違反法律法規(guī)之嫌，但在本案審理期間并無有關(guān)部門對虛開增值稅發(fā)票行為的查處認定，被告昌信公司亦未舉證證明。根據(jù)前雙方之間存在發(fā)票隨貨同行，被告昌信公司在收到貨與發(fā)票后再通過銀行付款的交易方式，能夠認定對第二批貨物原告風(fēng)速公司已履行供貨義務(wù)，故原告風(fēng)速公司訴請被告昌信公司在扣除退貨款2162.9元后應(yīng)支付貨款28055.1元的主張成立，據(jù)此依照《合同法》第60條第1款、第61條、第109條，《發(fā)票管理辦法》第20條，《發(fā)票管理辦法實施細則》第33條的規(guī)定，判決：被告昌信公司于本判決生效之日起10日內(nèi)支付原告風(fēng)速公司貨款28055.1元；案件受理費1132元及其他訴訟費568元，由被告昌信公司負擔(dān)。

昌信公司不服一審判決向成都市中級人民法院提起上訴稱，原審判決程序違法，認定事實不清，在證據(jù)不足的情形下作出錯誤認定和判決。風(fēng)速公司辨稱，原審程序合法，認定事實清楚，根據(jù)國家有關(guān)增值稅發(fā)票管理的規(guī)定，進行抵扣的增值稅發(fā)票能夠證明供貨的事實。

本案二審查明的事實與一審法院查明事實一致。二審法院認為，本案爭議的焦點是風(fēng)速公司于2003年11月3日是否向昌信公司提供了第二批貨物。從證據(jù)上分析，增值稅發(fā)票的出具及抵扣與交易行為是否真實并無直接、必然的因果關(guān)系，僅憑一張發(fā)票不能認定需方已收到供方提供的貨物，從本案的有效證據(jù)即發(fā)票抵扣聯(lián)、《經(jīng)銷貿(mào)易協(xié)議》關(guān)于貨物交付的約定矛盾，對證明貨物交付均為間接證據(jù)，不能形成完整的排他證據(jù)鏈，故原審認為至本案審理期間對該開具發(fā)票和抵扣行為并未得到有關(guān)部門的查處認定，從而認定發(fā)票上證明的交易行為是真實的依據(jù)不足。另外，對增值稅發(fā)票違法行為的查處屬稅收法律關(guān)系所調(diào)整，不屬本案的審理范圍，與需方收貨與否無必然聯(lián)系，不是判斷收貨的直接證據(jù)，故風(fēng)速公司提交的證據(jù)不足以證明該公司已向昌信公司交付了第二批價值30218元的貨物。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條第2款“沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負有舉證責(zé)任的人承擔(dān)不利后果”的規(guī)定，風(fēng)速公司未完成實質(zhì)意義上的舉證責(zé)任，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的訴訟風(fēng)險后果。綜上，上訴人的上訴理由成立，應(yīng)予支持，一審判決適用法律不當(dāng)。依據(jù)《民事訴訟法》第153條第1款第（3）項的規(guī)定，成都市中級人民法院于2005年12月2日判決：第一，撤銷成都市武侯區(qū)人民法院一審民事判決。第二，駁回風(fēng)速公司的訴訟請求。

一、二審案件受理費及其他訴訟費2832元，均由被上訴人風(fēng)速公司負擔(dān)。該案宣判后，雙方當(dāng)事人均表示服判，該判決現(xiàn)已發(fā)生法律效力。

（三）發(fā)票不能證明已經(jīng)支付貨款

原告：天津市天海貨運代理有限公司（以下簡稱天海公司）。被告一：天津市紅橋區(qū)宏川物流配貨中心（以下簡稱配貨中心）。被告二：郭健。

2004年5月，配貨中心委托天海公司代理出運貨物。天海公司接受委托后代為向承運人天津海運股份有限公司訂艙，承運人于2004年6月5日簽發(fā)了TMSTT102K0200號提單，貨物安全運達，產(chǎn)生海運費1425美元、人民幣費用1765元。郭健于6月9日從天海公司取走上述費用的發(fā)票并承諾6月29日付清費用。同年7月28日配貨中心給付天海公司人民幣13592.5元支票一張，后因賬戶存款不足該支票未能兌現(xiàn)。配貨中心系個人獨資企業(yè)，投資人為郭健。

天海公司訴稱，2004 年6月，配貨中心委托天海公司代理出運一票貨物，起運港為天津港，目的港為臺灣高雄港。天海公司接受委托后代為向承運人天津海運股份有限公司訂艙，貨物配載于 SKY FORTUNE輪102A航次，承運人簽發(fā)了TMSTT102K0200號提單，現(xiàn)貨物已安全運達，海運費為1425美元，人民幣費用為1765元。配貨中心對欠費事實無異議，但無故拒不付費，其行為已構(gòu)成違約，應(yīng)依法承擔(dān)責(zé)任。配貨中心系被告郭健投資設(shè)立的個人獨資企業(yè)，按照法律規(guī)定，郭健應(yīng)對配貨中心的債務(wù)承擔(dān)無限償還責(zé)任。因此，請求法院判令：

第一，被告配貨中心向原告支付拖欠的海運費1425美元、人民幣費用1765元（兩項合計為 13592.5元人民幣）及相應(yīng)的利息；

第二，兩被告對上述債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任；

第三，本案訴訟費、保全費、證人出庭作證費、調(diào)查費等由兩被告承擔(dān)。

配貨中心辯稱，我中心于2004 年5月25日將委托書電傳給天海公司，26日送交原件，因是運費預(yù)付，所以同時附帶一張?zhí)旌９究瞻字?，現(xiàn)在支票上的字是天海公司填寫的，支票退票是天海公司未通知我中心造成的。配貨中心于2004年6月9日已經(jīng)以現(xiàn)金方式支付了運費并取走了發(fā)票，因此配貨中心不欠原告任何款項。企業(yè)之間也可以以現(xiàn)金方式結(jié)算，發(fā)票的作用有三個：付貨的憑證、付款和收款的憑證、報稅。天海公司給配貨中心開具發(fā)票說明配貨中心已經(jīng)履行了付款義務(wù)，發(fā)票是配貨中心已經(jīng)付款的憑證，請求法院駁回天海公司的訴訟請求。

郭健辯稱，配貨中心是郭健個人開辦的個人獨資企業(yè)，依法受法律保護，按《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，郭健對自己投資的企業(yè)所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，在企業(yè)資產(chǎn)不足清償債務(wù)時以個人的其他財產(chǎn)予以清償，因此郭健無需再為配貨中心的債務(wù)承擔(dān)另外的償還責(zé)任。本案糾紛是配貨中心的企業(yè)行為而非郭健個人的行為，因此郭健不應(yīng)以自然人的身份為配貨中心再承擔(dān)責(zé)任，請求法院撤銷天海公司對郭健的訴訟。

天津海事法院審理認為：配貨中心委托天海公司代理出運貨物，天海公司接受委托后依約履行了受托義務(wù)并墊付了相關(guān)費用，其有權(quán)向配貨中心要求償還，配貨中心拖欠不付系違約行為，應(yīng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。按照有關(guān)規(guī)定，貨主向貨代公司繳付款項后，貨代公司應(yīng)開具相應(yīng)發(fā)票，但在貨運代理業(yè)務(wù)中，貨代公司先開具發(fā)票，貨主后付款的情況也司空見慣，因此天海公司開具了發(fā)票不足以證明配貨中心必然已經(jīng)繳付了相應(yīng)費用，且企業(yè)之間以現(xiàn)金方式結(jié)算也不符合企業(yè)財務(wù)結(jié)算辦法的規(guī)定，因此配貨中心所謂已經(jīng)以現(xiàn)金方式支付了天海公司海運費的主張缺乏證據(jù)支持，理由不能成立。郭健系配貨中心的投資人，依照我國《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，配貨中心的財產(chǎn)為郭健個人所有，郭健也應(yīng)以其個人財產(chǎn)在配貨中心的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的情況下承擔(dān)無限責(zé)任。依據(jù)《民法通則》第八十四條、《合同法》第三百九十八條、《個人獨資企業(yè)法》第三十一條的規(guī)定判決：

第一，配貨中心給付天海公司代墊海運費1425美元、人民幣費用1765元，并支付該款項按中國人民銀行同期存款利率計算的自2004年6月5日至判決確定的給付之日止的利息；

第二，配貨中心給付天海公司訴前財產(chǎn)保全申請費損失人民幣180元；

第三，上述款項自判決書生效之日起十日內(nèi)付清，逾期不付，按《民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息；

第四，郭健在配貨中心財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的情況下以其個人的其他財產(chǎn)對天海公司承擔(dān)無限責(zé)任。

配貨中心及郭健不服一審判決，向天津市高級人民法院提起上訴，請求撤銷一審判決，依法駁回天海公司的訴訟請求；

上訴理由是：

第一，郭健已于2004年6月9日以現(xiàn)金的形式向天海公司的經(jīng)辦人繳付了運費，同時從天海公司的經(jīng)辦人手中取走了證實已繳付運費的貨運發(fā)票，天海公司對此客觀事實并未提出證據(jù)予以否認。

第二，天津海事法院在各方當(dāng)事人對證據(jù)本身未提出異議的情況下，以配貨中心和郭健未提出文字鑒定為由而認定天海公司的說法，是沒有法律依據(jù)的。配貨中心申請法院對支票及取走發(fā)票記錄上的文字進行鑒定。

第三，企業(yè)之間也有現(xiàn)金結(jié)算的情況。

第四，配貨中心是個人獨資企業(yè)，郭健從未以自然人的身份與天海公司發(fā)生業(yè)務(wù)往來，不應(yīng)以其個人財產(chǎn)對配貨中心承擔(dān)無限責(zé)任。

天海公司答辯稱：一審法院根據(jù)海運貨運代理業(yè)務(wù)的習(xí)慣程序以及相關(guān)法律規(guī)定，對配貨中心所稱曾以現(xiàn)金方式支付了海運費的主張未予認定是正確的；請求駁回配貨中心及郭健的上訴，維持原判。

在二審?fù)徶校鞣疆?dāng)事人均未提供新的證據(jù)。對于原審判決認定的訂艙委托書、提單樣本確認、情況說明及提單、證明、發(fā)票、付款協(xié)議、配貨中心營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)查詢結(jié)果、人口信息查詢結(jié)果九份證據(jù)，各方當(dāng)事人均未提出異議，二審法院予以確認。對于退票理由書，配貨中心及郭健在庭審中表示無異議，二審法院對該證據(jù)予以認定。配貨中心和郭健對領(lǐng)走發(fā)票記錄上除“取走發(fā)票 9/6 郭健”以外文字以及支票上的手寫文字均予以否認，認為爭議文字并非配貨中心人員所寫并申請法院對此進行鑒定，但天海公司已承認爭議文字是該公司工作人員所寫，因此配貨中心和郭健的鑒定申請已無必要，二審法院對該兩份證據(jù)予以認定。

天津市高級人民法院審理認定：2004年5月，配貨中心委托天海公司代理出運貨物，天海公司要求運費預(yù)付，配貨中心工作人員遂將涉案空白支票交給天海公司作為運費擔(dān)保。后來配貨中心與天海公司協(xié)商將結(jié)費方式由見款放單改為月結(jié)費于6月29日付清，天海公司工作人員遂在記錄上批注“29/6付清”。原審認定的其他事實基本清楚，本院予以確認。

天津市高級人民法院審理認為，本案爭議焦點在于配貨中心是否在取走發(fā)票時以現(xiàn)金方式支付了天海公司海運費。配貨中心在庭審中主張，依據(jù)《發(fā)票管理辦法》第三條規(guī)定，發(fā)票是指在購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動中開具、收取的收付款憑證，因此發(fā)票具有證明款項已付的作用。但在國際海運貨運代理業(yè)務(wù)中，海運費的結(jié)算貨幣為美元，而我國又對外匯進行嚴格管制，依據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于國際海運業(yè)外匯收支管理有關(guān)問題的通知》第二條的規(guī)定，貨主向境內(nèi)貨代公司支付國際海運運費及相關(guān)費用時，應(yīng)持國際運輸業(yè)專用發(fā)票（購付匯聯(lián)）向外匯指定銀行申請，從其外匯賬戶中支付或者購匯支付。由此可見，在國際海運貨運代理業(yè)務(wù)中會出現(xiàn)這種與其他行業(yè)不同的先開發(fā)票后付款的現(xiàn)象，因此本案配貨中心僅持有海運費發(fā)票不能證明其運費已付。再者如依配貨中心所稱，郭健已于2004年6月9日以現(xiàn)金的形式向天海公司的經(jīng)辦人繳付了運費，同時從天海公司的經(jīng)辦人手中取走了證實已繳付運費的貨運發(fā)票，那么依據(jù)日常交易習(xí)慣，取走發(fā)票便意味著雙方結(jié)算完畢，郭健就不可能也沒有必要再在天海公司經(jīng)辦人的備忘記錄上做“取走發(fā)票”的批注；且既然郭健已將運費付清，其就應(yīng)該將作為運費擔(dān)保的空白支票取回，而事實上該支票始終保存在天海公司。因此本案關(guān)鍵證據(jù)領(lǐng)走發(fā)票記錄上“取走發(fā)票 9/6 郭健”的批注只能證明郭健領(lǐng)走發(fā)票，在配貨中心未能向本院提供任何運費支付憑證的情況下，不能推定運費同時已付。

對于配貨中心上訴所稱企業(yè)之間也可以現(xiàn)金結(jié)算的主張，中國人民銀行《現(xiàn)金管理暫行條例》第三條、第五條明確規(guī)定，開戶單位之間的經(jīng)濟往來，除一千元以下的零星支出可以使用現(xiàn)金外，應(yīng)當(dāng)通過開戶銀行進行轉(zhuǎn)賬結(jié)算。本案運費共計人民幣13592.5元，不屬于可以現(xiàn)金支付的范圍，因此，配貨中心提出的已以現(xiàn)金方式支付運費的上訴理由無法律依據(jù)。

我國個人獨資企業(yè)法規(guī)定，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，當(dāng)個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。郭健作為配貨中心的投資人，在配貨中心不能清償涉案海運費的情況下，理應(yīng)以其個人其他財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。因此郭健上訴所稱其從未以自然人的身份與天海公司發(fā)生業(yè)務(wù)往來，不應(yīng)以其個人財產(chǎn)對配貨中心承擔(dān)無限責(zé)任的主張無法律依據(jù)，不能成立。

綜上，天津市高級人民法院認為原審判決認定事實基本清楚，適用法律正確。依照《民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決駁回上訴，維持原判。

《發(fā)票管理辦法》第三條規(guī)定，發(fā)票“是指在購銷商品，提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動中，開具、收取的收付款憑證”。孤立地看這條規(guī)定，容易讓人誤解，認為發(fā)票就是已經(jīng)付款的憑證。而在人們生活消費領(lǐng)域的經(jīng)濟交易中，通常是即時清結(jié)，例如我們到商店購買貨物，通常是一手交錢，一手交貨，即時開具發(fā)票。因此人們?nèi)菀椎贸鲆粋€樸素的概念：拿到發(fā)票，就證明已經(jīng)支付貨款。于是，在一般合同債務(wù)糾紛（指非即時清結(jié)的債務(wù)糾紛）中，一些債務(wù)人也以已取得了發(fā)票為由，證明自己已履行了償還債務(wù)的義務(wù)，對抗債權(quán)人的訴訟請求。這種情況在民事訴訟中已不少見。

本案是一個比較典型的案例。在本案存在著一些特殊情節(jié)，一是本案是國際海運貨運代理海運費糾紛，海運費的結(jié)算貨幣為美元，而我國又對外匯進行嚴格管制，依據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于國際海運業(yè)外匯收支管理有關(guān)問題的通知》第二條的規(guī)定，貨主向境內(nèi)貨代公司支付國際海運運費及相關(guān)費用時，應(yīng)持國際運輸業(yè)專用發(fā)票（購付匯聯(lián)）向外匯指定銀行申請，從其外匯賬戶中支付或者購匯支付。這種特殊管制使得國際貨代行業(yè)先開發(fā)票再收款的做法成為普遍現(xiàn)象。二是存在配貨中心交一張空白支票作為運費擔(dān)保，以及貨代公司業(yè)務(wù)員在記錄本上批注“壓空白支票”、“29／6付清”等事實。在涉案案證據(jù)及事實背景下，法院作出的配貨中心沒有支付運費的認定無疑是正確的。但為了使問題具有普遍意義，我們暫不考慮本案的上述特有情節(jié)，而抽象出以下這個更具普遍意義的問題，即：在一般的合同債務(wù)糾紛中，付款義務(wù)人主張已以現(xiàn)金付款，并僅以發(fā)票作為已付款的證據(jù)，該主張是否成立呢？亦即：發(fā)票能否單獨作為認定債務(wù)人已經(jīng)履行付款義務(wù)的充分證據(jù)？

我們先看法院判決的另外兩個案例：

其一，廣州海事法院2001年受理的原告陽光對外貿(mào)易發(fā)展有限公司訴被告中國外運廣州公司海上貨物運輸合同貨損糾紛一案。該案被告反訴請求原告給付運費為2790美元。原告已經(jīng)把運費2790美元以現(xiàn)金支付給了被告，被告同時把運費發(fā)票交給了原告，作為抗辯理由。法官認為原告抗辯稱其已將運費2790美元以現(xiàn)金支付給被告，但又稱因經(jīng)辦人已離開公司，無法核實取證。故對原告的該項抗辯，不予采信。判決被告應(yīng)向原告支付運費。

其二，1997年泉州市法院受理的原告浙江金華某建材公司（下稱金華建材公司）訴被告泉州某水泥公司（下稱泉州水泥公司）購銷合同糾紛一案。金華建材公司與泉州水泥公司簽訂建材裝備材料訂貨合同約定：金華建材公司向泉州水泥公司提供價值70954元的水泥機臺配件，鐵路運費及其他運費由泉州水泥公司負擔(dān)。隨后金華建材公司發(fā)給泉州水泥公司共計價值70666.60元的水泥機臺設(shè)備，運費及其他費用共計2629.76元。金華建材公司于1997年12月26日訴至法院，稱被告泉州水泥公司僅付給其貨款6296.36元，尚欠6.7萬元，請求法院判令泉州水泥公司償付尚欠貨款。泉州水泥公司答辯稱其收到金華建材公司貨物后，已付清全部款項，并提供金華建材公司出具的增值稅發(fā)票共6張及提供運費、保險費等單據(jù)的原件。

一審法院認為：原、被告雙方簽訂的購銷合同合法、有效，但原告提供的證據(jù)不足，不能證明被告尚欠其貨款，遂判決駁回原告金華建材公司的訴訟請求。

金華建材公司不服，向泉州中院提起上訴。泉州中院經(jīng)審理后認為：據(jù)發(fā)票管理辦法的有關(guān)規(guī)定，開具發(fā)票屬金華建材公司銷售貨物的義務(wù)，泉州水泥公司雖收到金華建材公司開具的發(fā)票，但該發(fā)票上明確注明金華建材公司開戶銀行的賬戶賬號，而泉州水泥公司雖稱以現(xiàn)金方式支付該筆貨款，但其除提供金華建材公司開具的發(fā)票外，未能提供有其他證據(jù)證明已以現(xiàn)金支付該筆貨款，且銀行的結(jié)算辦法第六條規(guī)定單位之間的經(jīng)濟往來應(yīng)通過開戶銀行轉(zhuǎn)賬結(jié)算，因此，應(yīng)認定被上訴人尚欠上訴人貨款6.7萬元，一審法院僅憑雙方爭議的發(fā)票認定被上訴人已付清貨款是欠妥的，遂判決撤銷原審判決，判令被上訴人償還尚欠上訴人的貨款6.7萬元及違約金。

從以上三個案例可見，法院的判例傾向于發(fā)票不能單獨作為債務(wù)人已經(jīng)履行債務(wù)的證據(jù)，雖然判決中沒有明確指出。

我國《發(fā)票管理辦法》第一條規(guī)定“為了加強發(fā)票管理和財務(wù)監(jiān)督，保障國家稅收收入，維護經(jīng)濟秩序，根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》，制定本辦法”。可見制定該規(guī)章的主要目的在于便于國家財務(wù)監(jiān)督、稅收管理，其全部的內(nèi)容也緊緊圍繞這一目的。立法者本意并不是為民事主體之間的結(jié)算提供確定的證明標準。因此《發(fā)票管理辦法》第三條的規(guī)定僅能確定發(fā)票具備收付款憑證的作用，但并不能據(jù)以說明，開具發(fā)票與是否收到款項有著必然關(guān)系。

《發(fā)票管理辦法》第十九條規(guī)定：“銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的單位和個人，對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)收取款項，收款方應(yīng)當(dāng)向付款方開具發(fā)票；特殊情況下，由付款方向收款方開具發(fā)票?！痹摋l中“特殊情況下，由付款方向收款方開具發(fā)票。”也從另一方面說明開具發(fā)票與是否收到款項并無必然關(guān)系。

發(fā)票是否能作為開具發(fā)票的人已收到款項的充分證據(jù)，還應(yīng)當(dāng)依據(jù)其他法律規(guī)定和交易習(xí)慣來分析確認。

《會計法》第十條第（三）項規(guī)定“債權(quán)債務(wù)的發(fā)生和結(jié)算，應(yīng)當(dāng)辦理會計手續(xù)，進行會計核算”。會計核算是運用國家統(tǒng)一規(guī)定的會計核算辦法，對經(jīng)營活動及其結(jié)果進行連續(xù)、系統(tǒng)的紀錄、計算。財政部《會計基礎(chǔ)工作規(guī)范》規(guī)定了具體的會計核算辦法，其中第四十八條第一款第（三）項規(guī)定：“支付款項的原始憑證，必須有收款單位和收款人的收款證明。”依據(jù)該規(guī)定，發(fā)票并不是支付款項所必需的原始憑證，而收款單位和收款人的“收款證明”才是必須的原始憑證，發(fā)票只有和收款人的收款證明相結(jié)合才能形成支付款項的充分證據(jù)。

發(fā)票在某些交易習(xí)慣中之所以能成為已經(jīng)付款的憑證，比如生活消費領(lǐng)域的商品房買賣、商場超市的購物發(fā)票、飯店茶座開出的餐飲服務(wù)發(fā)票。又比如在運輸行業(yè)中的車船票、零擔(dān)運輸?shù)陌l(fā)票等。是因為這些交易一般是即時清結(jié)的交易，或者是已經(jīng)形成約定俗成的面對面的現(xiàn)金交易。這些交易，已經(jīng)形成慣例，當(dāng)事人在現(xiàn)場一手交錢，一手開票，消費者或顧客在購得商品或接受服務(wù)后，不管是否已經(jīng)得到發(fā)票，一旦順利走出這些交易場所，只要沒有留下欠帳手續(xù)或者證據(jù)，就說明或可視為其已經(jīng)付款。

可見，發(fā)票本身不是付款憑證，只不過現(xiàn)實生活中一些特定的交易中發(fā)票也起到了付款憑證的作用，可以證明已經(jīng)付款而已。不過，雖然面對面現(xiàn)金交易中通常只開發(fā)票而不另開“收款證明”，但是管理正規(guī)的商戶也會在發(fā)票上加蓋“現(xiàn)金收迄”章，使之兼具“收款證明”的作用，所以商業(yè)慣例其實也并非認可沒有注明貨款已付的發(fā)票等于“收款證明”。因此，在一般的合同債務(wù)糾紛中，發(fā)票并不是債務(wù)人已經(jīng)付款的充分和必要證據(jù)。

通過以上分析，我們可以得出結(jié)論：運輸合同不是即時清結(jié)的合同，除了旅客運輸合同以及零擔(dān)運輸擔(dān)運輸合同等少數(shù)已經(jīng)形成約定俗成的面對面的現(xiàn)金交易以外，發(fā)票不能單獨作為托運人已經(jīng)支付運費的充分證據(jù)。盡管如此，我們還是建議承運人或者貨運代理人，在開出發(fā)票時如果尚未收到相應(yīng)的運輸費用，最好還是留下相關(guān)的證據(jù)，以減少糾紛，保護自己的合法權(quán)益。畢竟打官司是要付出較多的時間、精力和財力的。

十、發(fā)票與知識產(chǎn)權(quán)案例分析

“北極熊”是Ｂ公司注冊的制冷產(chǎn)品商標。前不久，該公司發(fā)現(xiàn)A廠在銷售其同類產(chǎn)品，開具給客戶的發(fā)票中，把產(chǎn)品品牌寫成“北極熊”。Ｂ公司當(dāng)即提出抗議并要求立即改正。

就A廠是否侵犯Ｂ公司的商標專用權(quán)有兩種意見。

第一種意見認為其沒有侵犯Ｂ公司的商標專用權(quán)，理由是《商標法實施條例》第三條規(guī)定：“商標法和本條例所稱商標的使用，包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中?！倍鋬H在發(fā)票上載明“北極熊”字樣并不屬其列。

第二種意見則認為A廠的行為侵犯了Ｂ公司的商標專用權(quán)。一方面，對侵權(quán)使用他人商標專用權(quán)中的“使用”，《商標法實施條例》第三條提及“商品交易文書”，這種文書當(dāng)然地包括為進行交易活動的一切文字資料，如合同、清單、提貨單、驗收單、銷售發(fā)票等等。不能因該法條僅是概括性規(guī)定、沒有作列舉性規(guī)定，而斷章取義。另一方面，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第八條第二款規(guī)定：“刑法第二百一十三條規(guī)定的?使用?是指將注冊商標或者假冒的注冊商標用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書，或者將注冊商標或者假冒的注冊商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動等行為?！逼渲斜砻?，商標侵權(quán)行為并不限定在假冒的注冊商標必須跟商品或商品包裝的直接的物理結(jié)合，并不僅僅指直接將商標附著于商品的行為，而是包括任何將該商標與該商品出處相聯(lián)系的行為。只要未經(jīng)注冊商標權(quán)人的許可，在經(jīng)營同種或類似商品的過程中使用跟他人相同或相似的注冊商標，給他人商標信譽和商品聲譽造成損害，都應(yīng)當(dāng)認定為商標侵權(quán)行為，即任何將商標與商品聯(lián)系起來的行為都是使用商標的行為。A廠在銷售發(fā)票中擅自使用“北極熊”注冊商標，既使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認，同時因其所提供的并非“北極熊”產(chǎn)品，擠占了Ｂ公司的產(chǎn)品市場，所提供產(chǎn)品品質(zhì)的差異，也會給“北極熊”產(chǎn)品的商標信譽、商品聲譽帶來不良影響。

十一、出售非法制造的發(fā)票案例分析

被告人：薛清平，男，20歲，漢族，湖南省南縣人，農(nóng)民，家住南縣沙港市鄉(xiāng)仁壽村13組，暫住海南省?？谑泄I(yè)大道明光大酒店對面工地。1998年10月15日因本案被逮捕。

1998年9月9日，被告人薛清平以70元人民幣的價格向“阿強”（姓名不詳，在逃）購買非法印制的發(fā)票13本，并于當(dāng)日下午5時30分，先后到位于?？谑旋埨ツ下返娜A宇工貿(mào)公司機電維修中心、永安門窗廠、恒順商行和萬達摩托車修配部，分別向店主及店員兜售發(fā)票均未得逞。下午6時50分，當(dāng)被告人薛清平回到?？谑泄I(yè)大道明光大酒店對面的工地住處，藏匿發(fā)票后被抓獲，當(dāng)場繳獲非法印制的發(fā)票13本。

?？谑行氯A區(qū)人民檢察院以被告人薛清平犯出售非法制造的發(fā)票罪向海口市新華區(qū)人民法院提起公訴。被告人薛清平對公訴機關(guān)指控的犯罪事實無異議，但辯稱：我只向四家小店兜售，此后再沒有繼續(xù)出售，屬犯罪中止，請法庭在量刑時予以考慮。

?？谑行氯A區(qū)人民法院經(jīng)公開審理認為，被告人薛清平違反國家稅收和發(fā)票管理制度，以非法牟利為目的，向他人出售非法印制的發(fā)票，其行為已構(gòu)成出售非法制造的發(fā)票罪。由于其意志以外的原因，被告人薛清平出售非法制造的發(fā)票未能得逞，屬犯罪未遂，并非被告人薛清平所辯解的犯罪中止。對于未遂犯，依法可比照既遂犯從輕處罰。公訴機關(guān)指控的犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，指控罪名成立。該院依照《刑法》第二百零九條第二款、第二十三條、第六十四條的規(guī)定，于1998年12月8日作出刑事判決，以出售非法制造的發(fā)票（未遂）罪判處被告人薛清平拘役四個月，并處罰金一萬元。

宣判后，被告人服判，未提出上訴。

出售非法制造的發(fā)票罪，是指違反國家發(fā)票管理法規(guī)，出售偽造、擅自制造的可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的發(fā)票以外的其他發(fā)票的行為。1979年刑法并無此罪名。1995年10月30日全國人大常委會頒布的《關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》增設(shè)了這一罪名，現(xiàn)行刑法第二百零九條第二款規(guī)定了這一犯罪。本罪所侵害的客體是國家發(fā)票管理制度；在客觀上表現(xiàn)為出售非法制造的可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款以外的其他發(fā)票，即普通發(fā)票的行為。本罪的主體是一般主體，在主觀上是故意，并且必須明知是非法制造的發(fā)票。一般來說，行為人具有非法營利的目的。本案被告人薛清平明知“阿強”所持有的發(fā)票是非法印制的，但為了營利，以低價購進13本發(fā)票，隨后即向需用發(fā)票的店鋪兜售，其行為無疑構(gòu)成出售非法制造的發(fā)票罪。但由于其意志以外的原因，薛清平兜售的發(fā)票未能出手，故應(yīng)確定為犯罪未遂。受訴法院依法以出售非法制造的發(fā)票罪對薛清平從輕判處拘役四個月，并處罰金一萬元，是正確的。

十二、虛開增值稅專用發(fā)票案例分析

（一）虛開增值稅專用發(fā)票中的直接負責(zé)的主管人員與其他直接責(zé)任人員

直接負責(zé)的主管人員就是對單位犯罪負有直接責(zé)任的單位領(lǐng)導(dǎo)人員；其他直接責(zé)任人員應(yīng)是明知所實施的行為是單位犯罪仍積極實施的單位內(nèi)部非領(lǐng)導(dǎo)成員。對于二者的處罰應(yīng)根據(jù)其在單位犯罪中的地位、作用和犯罪情節(jié)，分別處以相應(yīng)的刑罰。

一審法院：江蘇省豐縣人民法院。公訴機關(guān)：江蘇省豐縣人民檢察院。被告單位：徐州誠信化工有限公司（以下簡稱誠信公司）。訴訟代表人：謝明泉。被告人：王賢仁。被告人：邵彥明。

2006年9月至11月間，被告人王賢仁在擔(dān)任誠信公司法定代表人期間，和公司人員商議在外虛開增值稅專用發(fā)票用以抵扣稅款。之后，被告人王賢仁安排被告人邵彥明在張業(yè)領(lǐng)（在逃）處為誠信公司虛開了豐縣華盛棉業(yè)有限公司、徐州民生棉業(yè)有限公司、徐州富錦棉業(yè)有限公司、豐縣通寶棉業(yè)有限公司（以下分別簡稱華盛、民生、富錦、通寶公司）四公司增值稅專用發(fā)票39張，價稅合計4394628.93元，其中稅款505576.78元，已在豐縣國稅局申報抵扣。案發(fā)后，誠信公司退繳稅款25萬元。

豐縣人民法院審理認為：被告單位誠信公司、被告人王賢仁、邵彥明違反發(fā)票管理規(guī)定，在沒有實際貨物購銷的情況下，讓他人為本單位開具增值稅專用發(fā)票，虛開的稅款數(shù)額巨大，其行為危害了國家稅收征管制度，均已構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。對被告單位誠信公司應(yīng)處五萬元以上五十萬元以下的罰金，被告人王賢仁和邵彥明應(yīng)處十年以上有期徒刑。鑒于被告人王賢仁和邵彥明有自首情節(jié)，依法可對其減輕處罰。根據(jù)被告人王賢仁、邵彥明的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會，對其可宣告緩刑。公訴機關(guān)指控正確，罪名成立，應(yīng)予采納。據(jù)此以虛開增值稅專用發(fā)票罪判處被告單位徐州誠信化工有限公司罰金人民幣50萬元（已繳納）；判處被告人王賢仁有期徒刑三年，緩刑五年；判處被告人邵彥明有期徒刑三年，緩刑四年。

本案是一起典型的單位犯罪同時需要追究直接責(zé)任人刑事責(zé)任的案件，事實認定并不復(fù)雜，在審理過程中控辯雙方爭議的焦點問題是對直接責(zé)任人的認定及處罰。

1.單位犯罪中直接責(zé)任人的認定

我國刑法第三十一條規(guī)定：單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。第二百零五條第三款規(guī)定：單位犯本條（虛開增值稅專用發(fā)票罪）之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處三年以下有期徒刑或者拘役；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。由此規(guī)定可以看出，我國對單位犯虛開增值稅專用發(fā)票罪施行的是“雙罰制”，既處罰單位又處罰對單位犯罪負直接責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員，但無論怎樣處罰都必須弄清責(zé)任主體的范圍。

（1）直接負責(zé)的主管人員

對于直接負責(zé)的主管人員的范圍，我國刑法沒有明確規(guī)定，刑法理論及司法實踐中觀點也很不統(tǒng)一，目前流行的觀點主要有決策作用說、領(lǐng)導(dǎo)人參與說、領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任說和法定代表人說。為促進單位犯罪司法實踐的規(guī)范化，統(tǒng)一對直接責(zé)任人員的認識，2001年1月最高人民法院發(fā)布了《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》規(guī)定：“直接負責(zé)的主管人員，是在單位實施的犯罪中起決定、批準、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負責(zé)人，包括法定代表人”。顯然，最高司法解釋中包含了上述各學(xué)說的主要內(nèi)容。

直接負責(zé)的主管人員就是對單位犯罪負有直接責(zé)任的單位領(lǐng)導(dǎo)人員。他應(yīng)當(dāng)符合兩個條件：

一是行為條件。即其應(yīng)直接策劃、決定、批準、授意、組織、指揮了單位犯罪，且該行為是引發(fā)單位實施犯罪的直接原因；

二是身份條件，即其應(yīng)是單位的領(lǐng)導(dǎo)人員，是對單位事務(wù)具有一定的決策、管理、領(lǐng)導(dǎo)、指揮、監(jiān)督權(quán)的領(lǐng)導(dǎo)人員。

結(jié)合本案，被告人王賢仁作為誠信公司的法定代表人，在沒有實際貨物購銷的情況下（雙方無真實業(yè)務(wù)往來而所開增值稅專用發(fā)票即屬虛開）直接策劃、決定、批準誠信公司購買增值稅發(fā)票，而且誠信公司又事實上購買了增值稅發(fā)票，顯然屬于單位犯罪中直接負責(zé)的主管人員，應(yīng)對虛開增值稅發(fā)票的行為負責(zé)。

（2）其他直接責(zé)任人員

最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》指出：“其他直接責(zé)任人員，是在單位犯罪中具體實施犯罪并起較大作用的人員，既可以是單位的經(jīng)營管理人員，也可以是單位的職工，包括聘任、雇傭的人員。應(yīng)當(dāng)注意的是，在單位犯罪中，對于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派或奉命而參與實施了一定犯罪行為的人員，一般不宜作為直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任?！弊罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第18條規(guī)定：“根據(jù)單位人員在單位走私活動中所發(fā)揮的不同作用，對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可以確定一人或者數(shù)人。對于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派積極參與實施走私犯罪行為的人員，如果其行為在走私犯罪的主要環(huán)節(jié)起重要作用的，可以認定為單位犯罪的直接責(zé)任人員?！睆囊陨辖忉尶梢钥闯銎渌苯迂?zé)任人員應(yīng)是單位內(nèi)部非領(lǐng)導(dǎo)成員，主觀上須對所實施的單位犯罪是明知的，客觀上須在實施單位犯罪中起了重要作用。本案中，被告人邵彥明不是誠信公司的領(lǐng)導(dǎo)成員，他積極向領(lǐng)導(dǎo)提供購買發(fā)票的信息，多次從張業(yè)領(lǐng)處購買增值稅發(fā)票，且實際操作了本單位增值稅發(fā)票的開具，應(yīng)屬于其他直接責(zé)任人員。

2.單位犯罪直接責(zé)任人員的處罰

關(guān)于單位犯罪直接責(zé)任人員應(yīng)當(dāng)如何處罰，現(xiàn)行刑法沒有明確規(guī)定。2001年1月21日最高人民法院公布了《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》（下稱《紀要》）。其中，關(guān)于直接責(zé)任人員的處罰，《紀要》規(guī)定：“對單位犯罪中的直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，應(yīng)根據(jù)其在單位犯罪中的地位、作用和犯罪情節(jié)，分別處以相應(yīng)的刑罰，主管人員與直接責(zé)任人員，在個案中，不是當(dāng)然的主、從犯關(guān)系，有的案件，主管人員與其他直接責(zé)任人員在實施犯罪的主從關(guān)系不明顯的，可不分主、從犯。但具體案件可以區(qū)分主、從犯，且不分清主、從犯，在同一法定刑檔次、量刑幅度內(nèi)就無法做到罪刑相適應(yīng)的，應(yīng)當(dāng)分清主、從犯，依法處罰”?！都o要》反映了根據(jù)直接責(zé)任人員在單位犯罪中的地位、作用和犯罪情節(jié)來判處刑罰而不依共犯處罰規(guī)定處罰的基本立場，明確了單位犯罪直接責(zé)任人員與共犯是兩種不同性質(zhì)的刑事責(zé)任人員。在這一點上，應(yīng)當(dāng)說這一規(guī)定具有重要的意義。但它的基本立場與具體的處理意見相互矛盾：《紀要》一方面肯定了單位犯罪直接責(zé)任人員“不是當(dāng)然的主、從犯關(guān)系，應(yīng)根據(jù)其在單位犯罪中的地位、作用和犯罪情節(jié)分別處以相應(yīng)的刑罰，”即確立了應(yīng)當(dāng)區(qū)別單位犯罪直接責(zé)任人員與共同犯罪中的共犯的基本立場；另一方面其又規(guī)定，在某些具體案件中“應(yīng)當(dāng)分清主、從犯”。顯然，這一具體性的處理意見與其基本的立場是不相符的。這就造成了實踐操作的不統(tǒng)一，同樣的案件有的法院依據(jù)共同犯罪理論區(qū)分主、從犯來處理，有的法院卻根據(jù)直接責(zé)任人員在單位犯罪中的地位、作用和犯罪情節(jié)來判處刑罰。

我們認為，單位犯罪直接責(zé)任人員的處罰不應(yīng)適用主、從犯的處罰規(guī)定。理由是：共同犯罪是指數(shù)個相互獨立的主體之間基于共同犯罪故意共同造成危害結(jié)果的發(fā)生的行為，而在單位犯罪中，單位與單位內(nèi)部的直接責(zé)任人之間是整體與部分的關(guān)系，這種關(guān)系決定了單位犯罪的刑事責(zé)任只能歸屬于單位，單位犯罪的主體只能是單位而不可能是直接責(zé)任人。由于不存在數(shù)個相互獨立犯罪主體，因此，單位和直接責(zé)任人不可能構(gòu)成共同犯罪，既然不能構(gòu)成共同犯罪的關(guān)系，其相互之間也就不存在主、從犯的區(qū)分。所以本案被告人邵彥明的辯護人關(guān)于“被告人邵彥明是受王賢仁的指派而虛開的發(fā)票，在共同犯罪中所起作用較小，依法應(yīng)對其減輕處罰”的辯護理由是不成立的。

對于直接負責(zé)的主管人員與其他直接責(zé)任人員的處罰應(yīng)根據(jù)其在單位犯罪中的地位、作用和犯罪情節(jié)，分別處以相應(yīng)的刑罰。一般情況下，直接負責(zé)的主管人員在單位犯罪中處于支配地位，通常是單位犯罪的決策者和指揮者，對單位犯罪的實施起著決定性的作用，其行為的危害程度較重。而其他直接責(zé)任人員往往是在直接負責(zé)的主管人員的授意下具體執(zhí)行的，所起作用較小，其行為的危害程度較低。因此，其他直接責(zé)任人員雖然參加了單位犯罪的實施，但是法律對其處罰在程度上應(yīng)當(dāng)輕于直接負責(zé)的主管人員。本案中，被告人王賢仁和邵彥明雖然均參與了單位的虛開增值稅發(fā)票犯罪，但被告人王賢仁作為直接負責(zé)的主管人員在這起單位犯罪中處于支配地位，對虛開增值稅發(fā)票的實施起著決定性的作用，其行為的危害程度較重，對其處罰也應(yīng)重于作為其他直接責(zé)任人員的被告人邵彥明。

綜上，一審法院的判決無疑是正確的。

（二）讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票案例

《刑法》第二百零五條：虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

有前款行為騙取國家稅款，數(shù)額特別巨大，情節(jié)特別嚴重，給國家利益造成特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。

單位犯本條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。

2000年2月10日，被告單位建邦公司由法定代表人被告人何某出面，與被告人邵某及韓曉余（韓小雨）、黃安迪、徐偉江簽訂了一份為期5年承包經(jīng)營建邦公司的協(xié)議書。簽約后，被告邵某等四人在建邦公司以承包人身份從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，并對生產(chǎn)經(jīng)營活動中的經(jīng)濟往來進行單獨記賬。2001年8月至9月間，承包人之一黃安迪退出承包，當(dāng)時曾就承包利潤進行核算，承包人黃安迪以應(yīng)收貨款轉(zhuǎn)移等方式獲得分紅。承包期滿后，其余原承包人繼續(xù)以上述方式記賬。被告單位建邦公司被承包經(jīng)營后，被告人何某仍沒有脫離對該公司的貸款、還款等事項的管理。發(fā)包方與承包方至今就被告單位建邦公司承包問題未進行處理。

2002年1月，寧波江東鴻鵠貿(mào)易有限公司經(jīng)理李鴻定（另案處理）與被告人邵某電話聯(lián)系業(yè)務(wù)時談及增值稅專用發(fā)票事宜，李某提出其公司向其他單位購貨后，其銷售的客戶不需要發(fā)票，其公司有發(fā)票多余，如需要可商量。為此，被告人邵某征求何某的意見，何某同意開些發(fā)票進來。之后，被告人邵某與李鴻定聯(lián)系開票事宜，雙方明確具體操作方法為：被告邵某提供建邦公司所需發(fā)票的額度；李鴻定根據(jù)該額度，扣除開票費數(shù)額（價稅合計3.8%至4%的比例），用現(xiàn)金從其使用的銀行卡上匯入被告人邵某銀行卡上；被告人邵某將該款轉(zhuǎn)入建邦公司，建邦公司再加上被扣除的開票費匯付給由李鴻定指定的單位（實際與寧波江東鴻鵠貿(mào)易有限公司有貨物買賣關(guān)系的供貨單位）；最后，由收款單位開具增值稅專用發(fā)票給建邦公司。2002年1月至2005年4月期間，被告人邵某按上述方法為被告單位建邦公司從河北寶碩股份有限公司等12家單位虛開得增值稅專用發(fā)票共44份。另外，被告人邵某用直接支付給李鴻定上述同樣比例的開票費的方法，以被告單位建邦公司為受票單位從寧波江東鴻鵠貿(mào)易有限公司虛開得增值稅專用發(fā)票14份。上述虛開的增值稅專用發(fā)票共58份，價稅合計14990796.00元，其中稅額2178149.89元，被告單位建邦公司均已向國稅部門申報抵扣。

具體為：

1.從寧波江東鴻鵠貿(mào)易有限公司虛開得增值稅專用發(fā)票14份，價稅合計1289200元，其中稅額187319.66元；

2.從河北寶碩股份有限公司氯堿分公司虛開得增值稅專用發(fā)票3份，價稅合計1275000元，其中稅額185256.41元；

3.從河南恒通化工有限責(zé)任公司虛開得增值稅專用發(fā)票1份，價稅合計1000091元，其中稅額145312.37元；

4.從南通市化工輕工股份有限公司虛開得增值稅專用發(fā)票1份，價稅合計397500元，稅額57756.41元；

5.從南通市第二化工輕工公司虛開得增值稅專用發(fā)票2份，價稅合計148000元，其中稅額21504.28元；

6.從江蘇廣全集團有限公司虛開得增值稅專用發(fā)票2份，價稅合計834000元，其中稅額121179.49元；

7.從浙江省皮革塑料有限公司虛開得增值稅專用發(fā)票3份，價稅合計1215650元，其中稅額176632.90元；

8.從濟寧中銀電化有限公司虛開得增值稅專用發(fā)票1份，價稅合計499525元，其中稅額72580.55元；

9.從浙江特產(chǎn)石化有限公司虛開得增值稅專用發(fā)票17份，價稅合計5491380元，其中稅額797892.84元；

10.從浙江五洋經(jīng)貿(mào)發(fā)展有限公司虛開得增值稅專用發(fā)票10份，價稅合計906550元，其中稅額131720.96元；

11.從青島海晶化工集團有限公司虛開得增值稅專用發(fā)票2份，價稅合計740900元，其中稅額107652.14元；

12.從上海海螺建材國際貿(mào)易有限公司虛開得增值稅專用發(fā)票1份，價稅合計375000元，其中稅額54487.18元；

13.從新疆天業(yè)化輕有限責(zé)任公司虛開得增值稅專用發(fā)票1份，價稅合計818000元，其中稅額118854.70元。

2003年1月至2005年4月間，被告人蘇某明知是被告單位建邦公司讓他人虛開所得的增值稅專用發(fā)票35份，價稅合計9404171.00元，稅額1366418.03元，仍為被告單位建邦公司做賬后，向國稅部門申報抵扣稅款。

2005年5月26日，被告單位建邦公司經(jīng)自查后主動到本市國稅部門補繳217萬余元稅款及繳納滯納金14萬余元。同年8月25日，被告人邵某、何某、蘇某經(jīng)通知后，主動向?qū)幉ㄊ泄簿纸?jīng)濟犯罪偵查支隊投案，并如實供述上述事實。案發(fā)后，被告人何某、邵某有揭發(fā)他人犯罪行為，經(jīng)查證屬實。

浙江省余姚市人民檢察院以被告人邵某、被告單位建邦公司、被告人何某、蘇某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，于2006年7月20日向浙江省余姚市人民法院提起公訴。

被告人邵某辯解：

第一，承包協(xié)議簽過，但沒有具體實施。

第二，對公訴機關(guān)指控的“建邦公司許可其虛開增值稅專用發(fā)票”有異議，其是該公司的職工，虛開的增值稅專用發(fā)票其個人不可能去抵扣，其個人又沒有得到任何利益。

被告人邵某的辯護人的辯護意見有：

第一，公訴機關(guān)將本案所涉58份增值稅專用發(fā)票全部定性為虛開增值稅專用發(fā)票罪，定性有誤，適用法律不當(dāng)。從現(xiàn)有證據(jù)看，除寧波江東鴻鵠貿(mào)易有限公司14份增值稅專用發(fā)票外，其余44份增值稅專用發(fā)票不屬于刑法第二百零五條所指的“虛開”，而應(yīng)定性為非法購買增值稅專用發(fā)票罪和偷稅罪，應(yīng)擇一重罪即偷稅罪處罰。

第二，公訴機關(guān)認定被告人邵某與建邦公司屬于共同犯罪，與事實不符。本案所涉犯罪應(yīng)為單位犯罪，被告人邵某作為直接責(zé)任人員，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

第三，被告人邵某具有自首和立功的法定從輕、減輕情節(jié)及國家稅款全部補繳的酌情從輕情節(jié)。

被告單位建邦公司辯解：

第一，公司是承包經(jīng)營的，應(yīng)由承包人承擔(dān)刑事責(zé)任。其公司只對被告人邵某實施犯罪客觀上起到了一定的幫助作用，應(yīng)是共同犯罪中的從犯。

第二，本案應(yīng)按偷稅罪予以處罰。

第三，在案發(fā)前主動補繳稅款，未造成國家稅款的實際損失。

被告人何某辯解：關(guān)于承包問題，其理解是全部承包。被告人何某的辯護人的辯護意見是：

第一，公訴機關(guān)認定“被告人何某與作為承包者之一的被告人邵某簽訂了為期5年的就公司部分經(jīng)營活動進行租賃承包協(xié)議書”不符合事實，且證據(jù)不足。根據(jù)承包經(jīng)營協(xié)議書，應(yīng)是全部承包，并非“部分”承包。該協(xié)議簽定后也得到了實際履行。

第二，建邦公司發(fā)包后承包人虛開增值稅專用發(fā)票的法律責(zé)任應(yīng)由承包人自行承擔(dān)。被告人何某不承擔(dān)承包后的納稅義務(wù)及法律責(zé)任。

第三，被告人何某作為法定代表人代表公司發(fā)包給承包人后，只對邵某實施犯罪客觀上起到了一定的幫助作用，應(yīng)是共同犯罪中的從犯。

第四，被告人何某有自首情節(jié)和立功表現(xiàn)。

被告人蘇某辯解：為建邦公司虛開的發(fā)票是他們提供給其的，其沒去拿；其沒有許可被告人邵某去開發(fā)票。

被告人蘇某辯護人的辯護意見是：

第一，被告人蘇某在共同犯罪中沒有決策權(quán)，沒有絲毫利益所得，其僅起次要和輔助作用，應(yīng)認定為從犯。

第二，被告人蘇某自愿認罪并有自首情節(jié)。

余姚市人民法院認為，被告單位建邦公司違反稅收征管制度，讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票58份，價稅合計14990796元，其中稅額2178149.89元，并已向國稅部門申報抵扣，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。在單位犯罪中，被告人邵某作為承包人在承包經(jīng)營建邦公司以后，直接決策并具體實施虛開增值稅專用發(fā)票的行為，屬于因承包經(jīng)營被告單位建邦公司而產(chǎn)生的直接負責(zé)的主管人員；被告人何某系被告單位建邦公司的法定代表人，同意被告人邵某虛開增值稅專用發(fā)票，也是直接負責(zé)的主管人員；被告人蘇某明知是虛開的增值稅專用發(fā)票35份，價稅合計9404171.00元，稅額1366418.03元，仍為被告單位建邦公司做賬，并向國稅部門申報抵扣稅款，系其他直接責(zé)任人員。綜上，被告人邵某、何某、蘇某的行為均已構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。

公訴機關(guān)認定被告單位建邦公司、被告人邵某、何某、蘇某均構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，罪名成立，但認定被告人邵某與被告單位建邦公司系共同犯罪不當(dāng)，予以糾正。被告人邵某的辯護人提出的本案涉及44份發(fā)票應(yīng)定性為非法購買增值稅專用發(fā)票罪和偷稅罪，擇一重罪即偷稅罪處罰的辯護意見以及被告單位建邦公司和被告人何某的辯護人提出的本案應(yīng)按偷稅罪進行處罰的辯解和辯護意見，與本案的事實及法律規(guī)定不符，不予采納。被告人邵某的辯護人提出被告人邵某個人不能成為本案自然人犯罪主體的辯護意見，予以采納，但辯稱被告人邵某系單位犯罪中的其他直接責(zé)任人員的意見，與被告人邵某在單位犯罪中地位和作用不符，不予采納。

在被告單位建邦公司實行犯罪中，被告人邵某在犯罪的主觀方面是犯意的發(fā)起者，客觀方面又起著主導(dǎo)作用，應(yīng)認定為主犯；被告人何某在被告單位建邦公司實行犯罪中，客觀上對作為被告單位建邦公司承包人的被告人邵某實行犯罪起到了次要作用，應(yīng)認定其為從犯；被告人蘇某在共同犯罪中起輔助作用，是從犯。對于從犯依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。被告人何某、蘇某的辯護人提出被告人何某、蘇某是從犯的辯護意見，予以采納。

被告單位建邦公司直接負責(zé)的主管人員即被告人何某、邵某和作為其他直接責(zé)任人員的被告人蘇某自動投案并如實供述單位犯罪的事實，應(yīng)當(dāng)認定被告單位建邦公司及被告人何某、邵某、蘇某有自首情節(jié)，依法可以從輕或者減輕處罰。相關(guān)辯護人對此提出的辯護意見，予以采納。

案發(fā)后，被告人何某、邵某有揭發(fā)他人犯罪行為，并經(jīng)查證屬實，應(yīng)認定有立功表現(xiàn)，依法可以從輕或者減輕處罰。相關(guān)辯護人對此提出的辯護意見，予以采納。

被告單位建邦公司已主動補繳全部稅款，對被告單位建邦公司及被告人何某、邵某、蘇某酌情予以從輕處罰。被告人何某、邵某、蘇某自愿認罪，酌情予以從輕處罰。

對于被告單位建邦公司辯解其在共同犯罪中是從犯的意見。經(jīng)查，被告單位建邦公司認為其是從犯，是基于公訴機關(guān)認定本案的被告人邵某與其進行共同犯罪，本院已糾正了這一指控，而認定其為獨立的單位犯罪，因此不存在主、從犯之分，其辯解意見不予采納。

綜合上述情節(jié)，對被告單位建邦公司予以從輕處罰；對被告人邵某、何某、蘇某依法予以減輕處罰。鑒于被告人何某、蘇某上述犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)以及對社會的危害程度，對其適用緩刑不致再危害社會，依法可適用緩刑。辯護人要求對被告人何某、蘇某減輕處罰并適用緩刑的意見予以采納。

為維護國家稅收管理制度，嚴肅法制，對被告單位建邦公司依照《中華人民共和國刑法》第二百零五條、第三十條、第三十一條、第六十七條第一款之規(guī)定，對被告人邵某依照《中華人民共和國刑法》第二百零五條、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第六十八條第一款、第二十六條第一款、第四款之規(guī)定，對被告人何某依照《中華人民共和國刑法》第二百零五條、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第六十八條第一款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款之規(guī)定，對被告人蘇某依照《中華人民共和國刑法》第二百零五條、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款之規(guī)定，分別判決如下：

第一，被告單位建邦公司犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處罰金二十萬元（罰金限本判決生效后三個月內(nèi)繳納）。

第二，被告人邵某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑五年（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2005年11月30日起至2010年11月29日止）。

第三，被告人何某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算）。

第四，被告人蘇某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算）。

宣判后，被告單位余姚市建邦塑業(yè)有限公司、被告人邵某、被告人何某、被告人蘇某未提出上訴。

就本案涉及的五個主要問題分別作以下簡要分析：

1.利用他人為自己開具增值稅專用發(fā)票并用于抵扣稅額的行為如何定性？

被告單位建邦公司從河北寶碩股份有限公司等12家單位取得增值稅專用發(fā)票44份并用于抵扣稅額。是利用他人為自己開具增值稅專用發(fā)票并用于抵扣稅額的行為，屬于刑法二百零五條虛開增值稅專用發(fā)票罪中的“讓他人為自己虛開”情形，應(yīng)按虛開增值稅專用發(fā)票罪處罰。理由如下：

被告單位建邦公司上述之行為是否屬于刑法二百零五條的“讓他人為自己虛開”是認定本案是否成立虛開增值稅專用發(fā)票罪的關(guān)鍵。虛開增值稅專用發(fā)票罪所侵犯的客體是國家稅收管理制度，主要是增值稅專用發(fā)票的管理制度。該管理制度應(yīng)體現(xiàn)為二點：

其一，不允許惡意利用增值稅專用發(fā)票牟利，更不得利用增值稅發(fā)票逃稅、偷稅、騙稅；

其二，增值稅專用發(fā)票所聯(lián)系和反映的必須是真實的、實際成立的交易關(guān)系，假的交易關(guān)系是不受保護的。

具體到本案查明事實：寧波江東鴻鵠貿(mào)易有限公司從其他單位購貨后不需要增值稅專用發(fā)票，該公司經(jīng)理李鴻定為獲取非法利益（收取開票費），被告人邵某為其承包企業(yè)即被告單位建邦公司取得增值稅抵扣進項稅額，雙方合謀后，通過被告人邵某的承包企業(yè)即被告單位建邦公司賬戶將貨款轉(zhuǎn)付給與寧波江東鴻鵠貿(mào)易有限公司有實際貨物買賣關(guān)系的供貨單位后，交易貨物由寧波江東鴻鵠貿(mào)易有限公司取得，供貨單位開具的增值稅專用發(fā)票由被告單位建邦公司取得并用于進項抵扣。抵扣的稅額特別巨大。

從上述查明事實可看出，表面上被告單位建邦公司與開票單位有貨物買賣關(guān)系（建邦公司匯付貨款，收款單位發(fā)貨或需方自提并按實開具發(fā)票給匯付單位），實質(zhì)上是虛假的，建邦公司與開票單位無實際貨物交易，實際貨物交易存在于寧波江東鴻鵠貿(mào)易有限公司與開票單位之間，只不過該公司經(jīng)理李鴻定與被告人邵某具體操作了建邦公司與開票單位存在貨物交易的假象而已。

被告單位建邦公司的上述虛假交易的目的是為了獲取增值稅專用發(fā)票并用于抵扣稅額，從客觀結(jié)果看，建邦公司以收購廢料生產(chǎn)產(chǎn)品，產(chǎn)品銷售后要開具增值稅專用發(fā)票（銷項），根據(jù)稅收法律法規(guī)規(guī)定，國家將對這種交易征收17%的增值稅，而建邦公司收購廢料時無進項發(fā)票，這就造成進項發(fā)票不足，無法抵扣，通過上述行為獲得發(fā)票并進行抵扣，實際侵占了國家財產(chǎn)。

本案中建邦公司的上述行為顯然侵害了國家對增值稅發(fā)票的管理制度，在界定刑法第二百零五條中的“讓他人為自己虛開”時，應(yīng)掌握兩點：

一是，“實開”的增值稅發(fā)票應(yīng)當(dāng)是指以財稅會計法規(guī)定為基礎(chǔ)，如實反映交易全過程的增值稅發(fā)票；

二是，購貨所得的進項增值稅發(fā)票，即使是如實開具的，如果在交易過程中有明顯惡意，有騙取國家稅款的客觀行為，也應(yīng)當(dāng)認定進項發(fā)票是“虛假”，應(yīng)認定為“讓他人為自己虛開”。因此建邦公司的上述行為符合刑法第二百零五條規(guī)定的虛開增值稅專用發(fā)票罪中形式之一“讓他人為自己虛開”，構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。

2.個人承包經(jīng)營的企業(yè)犯罪是單位犯罪還是個人犯罪？

在本案中，公訴機關(guān)認定被告人邵某是作為自然人主體與被告單位建邦公司共同犯罪主要是依托被告人邵某等人與被告單位建邦公司之間存在著承包經(jīng)營關(guān)系的事實。被告人邵某辯護人認為，被告人邵某與建邦公司共同犯罪與事實不符，本案所涉及的犯罪是單位犯罪，被告人邵某作為直接責(zé)任人員，承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，其個人不能成為本案自然人犯罪主體。我們認為，第一，承包經(jīng)營只是經(jīng)營方式的改變，都只是根據(jù)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的原則，強化企業(yè)法人的法律地位，強化經(jīng)營者的責(zé)任權(quán)利，完善企業(yè)機制的一種方式。企業(yè)的所有者既然將企業(yè)承包給他人，承包人勢必以企業(yè)的名義參加經(jīng)濟活動，所產(chǎn)生的法律后果也應(yīng)由企業(yè)承擔(dān)，之后才是由承包人與企業(yè)所有者之間在內(nèi)部進行利益分配、責(zé)任分擔(dān)。企業(yè)所有者愿意在保留所有權(quán)不變的情況下將企業(yè)的使用權(quán)出讓而獲取一定的收益，就有義務(wù)對承包人對企業(yè)的使用情況進行監(jiān)督，并承擔(dān)承包人以企業(yè)的名義進行經(jīng)濟活動所帶來的風(fēng)險。而在法律上，企業(yè)被承包后其獨立的企業(yè)法人的法律地位并無任何變化，企業(yè)行為的法律后果同樣也不應(yīng)有變化。因此，被承包的企業(yè)實施的犯罪行為，是否按單位犯罪處理，首先要取決于該企業(yè)是否屬于《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》第一條規(guī)定的“單位”，顯然，被告單位建邦公司的性質(zhì)屬有法人資格的私營企業(yè)，在此規(guī)定的“單位”范圍之列，應(yīng)按單位犯罪處理。同時，在這種經(jīng)營方式下，承包人員已成為被承包單位的成員之一，他們的經(jīng)營行為是代表單位而不是代表個人，是一種單位行為。被告人邵某的上述行為是以單位名義進行，應(yīng)認定為單位犯罪。

第二，要認定企業(yè)承包人作為自然人犯罪主體，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》第二條、第三條的規(guī)定精神，企業(yè)被承包后以實施犯罪為主要活動的，或者違法所得歸承包人所有的，依照刑法有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰。本案的現(xiàn)有證據(jù)都不能證明被告人邵某在企業(yè)承包后以實施犯罪為主要活動的和違法所得歸其承包人所有的事實。因此，公訴機關(guān)認定被告人邵某作為自然人犯罪主體與建邦公司共同犯罪，指控不當(dāng)，應(yīng)予以糾正，被告人邵某及其辯護人關(guān)于被告人邵某不能作為自然人犯罪主體與被告單位建邦公司構(gòu)成共同犯罪的意見，予以采納。

3.被告人邵某是單位犯罪中的直接負責(zé)的主管人員還是其他直接責(zé)任人員？

本案認定建邦公司以單位犯罪，那么如何確定該單位的直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，本案被告人邵某在單位犯罪中是直接負責(zé)的主管人員還是其他直接責(zé)任人員。我們認為，根據(jù)查明的事實，被告人邵某一方面在建邦公司單位犯罪中是直接具體實施犯罪的人員，在單位犯罪中是其他直接責(zé)任人員；另一方面因其是被告單位建邦公司的經(jīng)營承包人，其已成為被告單位建邦公司決策機構(gòu)成員，有權(quán)決定公司運作過程中的相關(guān)事務(wù)，包括實施承包單位的犯罪行為，其屬于因承包經(jīng)營被告單位建邦公司而產(chǎn)生的該單位的直接負責(zé)的主管人員，因此從在單位犯罪中有決定權(quán)的角度來確定，應(yīng)認定其為直接負責(zé)的主管人員。由于直接負責(zé)的主管人員身份可以隱含其他直接責(zé)任人員身份（反之則不可），因此辯護人關(guān)于被告人邵某在單位犯罪中單一是其他直接責(zé)任人員的辯護意見與事實和法律不符，不予采納。

4.企業(yè)被他人承包經(jīng)營后，企業(yè)的法定代表人是否要承擔(dān)承包企業(yè)者進行犯罪活動的責(zé)任？

在本案中，在認定被告單位建邦公司為單位犯罪，承包人之一即被告人邵某為單位犯罪中的直接負責(zé)的主管人員后，作為被告單位建邦公司的法定代表人即被告人何某在企業(yè)（建邦公司）被承包經(jīng)營后，是否要承擔(dān)承包企業(yè)進行犯罪活動的責(zé)任問題，也就是說，被告人何某是否可認定為是被告單位建邦公司單位犯罪中的直接負責(zé)的主管人員？對此有兩種觀點：

一種觀點認為被告人何某不構(gòu)成犯罪。理由：被告人何某將其所有的企業(yè)即被告單位建邦公司發(fā)包給被告人邵某等人經(jīng)營，雙方簽訂了承包經(jīng)營協(xié)議，根據(jù)協(xié)議的約定，承包的內(nèi)容包括了被告單位建邦公司產(chǎn)、供、銷及人、財、物的經(jīng)營和管理。在本案中查明，該協(xié)議發(fā)包方與承包方均無異議，因此是雙方真實意思的表示，內(nèi)容又不違反法律的規(guī)定，故屬于合法有效。發(fā)包方與承包方均必須按約履行，否則就產(chǎn)生違約，盡管目前雙方對協(xié)議的全面履行及部分履行產(chǎn)生分歧，這種在承包經(jīng)營中產(chǎn)生的爭執(zhí)，無非存在哪方違約問題，不能以此為由而否定雙方之間合法有效的承包經(jīng)營關(guān)系，最終對雙方的承包問題還是要依法依約進行處理的。就虛開發(fā)票的獲利來說，因雙方在承包協(xié)議中約定承包企業(yè)的應(yīng)納稅款均由承包方自理，那么虛開發(fā)票所獲得的利益自然歸屬于承包方。就發(fā)包方而言，虛開發(fā)票是無利可圖的。

因此，一方面，被告單位建邦公司被被告人邵某等人承包經(jīng)營后，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)已相分離，被告人何某雖是法定代表人，但已不是該企業(yè)決策機構(gòu)的成員，無權(quán)決策。從被告單位建邦公司會計即被告人蘇某的供述中也可明確，被告人何某沒有指示其操作虛開發(fā)票，只有被告人邵某指示其如何操作虛開發(fā)票。在本案中，被告人何某已不是單位犯罪中處于決策和指揮實施犯罪的地位直接負責(zé)的主管人員，那么其表態(tài)同意承包人即被告人邵某虛開增值稅專用發(fā)票，就不具有概括的犯罪故意，對單位故意范圍內(nèi)的整個犯罪結(jié)果不應(yīng)負責(zé)。

另一方面，在被告人何某表態(tài)同意虛開增值稅專用發(fā)票的事實認定上存在證據(jù)不足，被告人何某只有在最初的供述中表示過是同意讓被告人邵某虛開些發(fā)票，但在被采強制措施后的所有供述中均否認同意之事。之后在庭審中又當(dāng)庭供述是同意過邵虛開過一些發(fā)票，綜觀被告人何某的供述，假如被告人何某在同意上又出現(xiàn)否定，那么，從本案目前的證據(jù)看，除被告人邵某的供述外，無其他可相印證的證據(jù)。證據(jù)顯得非常單薄，難以認定。

第三方面，依照最高院編著的《基層人民法院法法官培訓(xùn)教材務(wù)實卷刑事審判篇》中關(guān)于“共同犯罪的認定”所闡述的意見，“對于共謀而未實行者在共同犯罪中的作用，要具體問題具體分析。對于首倡犯意并策劃犯罪方法而未實行者，一般應(yīng)認定為主犯；對于只是一般參與共謀而未實行者，一般應(yīng)當(dāng)認定為從犯；對于參與共謀作用輕微又沒有實行者，可以認定為?情節(jié)顯著輕微危害不大?，不構(gòu)成犯罪”。結(jié)合本案事實，被告人何某在企業(yè)已發(fā)包給被告人邵某等人經(jīng)營的情況下（被告人何某無決策權(quán)），被告人邵某就承包企業(yè)虛開發(fā)票的犯意向被告人何某表明，何表示同意，應(yīng)認為參與共謀作用輕微。綜上，被告人何某不是被告單位建邦公司單位犯罪中的直接負責(zé)的主管人員，也不是其他直接責(zé)任人員，因此其是無罪的。

另一種觀點認為被告人何某構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。理由：被告人何某在被告單位建邦公司被被告人邵某等人承包經(jīng)營后，被告單位建邦公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)產(chǎn)生分離，被告人邵某享有承包企業(yè)經(jīng)營活動的決策權(quán)，但被告人何某并非因此而脫離了對被告單位建邦公司所有的管理，被告單位建邦公司有些事務(wù)其客觀上仍在處理，如公司的貸款、還款等都需其著手處理，從這一角度講，其仍有決定權(quán)，其的言行對被告單位建邦公司的運作仍產(chǎn)生一定作用，因此其在企業(yè)發(fā)包后，對承包人即被告人邵某提出承包企業(yè)要虛開增值稅專用發(fā)票表示同意態(tài)度，對被告人邵某虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪具有幫助作用。被告人何某同意承包人即被告人邵某虛開增值稅專用發(fā)票，刑法理論上稱為“共謀”，作為法定代表人參與共謀，不能認定作用輕微，“共謀”屬于犯罪行為，應(yīng)將被告人何某認定為被告單位建邦公司單位犯罪中的直接負責(zé)的主管人員。我們贊同第二種觀點。

5.單位犯罪中，直接負責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員間如何區(qū)分主、從犯？若存在兩個以上直接負責(zé)的主管人員時，他們之間是否還可區(qū)分主、從犯？

依法律規(guī)定，主、從犯區(qū)分必須存在于共同犯罪當(dāng)中，本案已認定建邦公司為獨立的單位犯罪，因此，本案就涉及到對單位犯罪中的直接負責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員是否可分主從犯問題。根據(jù)最高人民法院“關(guān)于審理單位犯罪案件對直接負責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員是否可分主從犯問題的批復(fù)”中所明確的意見，在審理單位犯罪案件時，對直接負責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，可不分主犯、從犯，按照其在單位犯罪中所起的作用判處刑罰。對此批復(fù)，最高人民法院在理解與適用中明確，關(guān)于審理單位犯罪案件對直接負責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員是否可分主從犯，理解為原則上可不區(qū)分主從犯，但特殊情況下并不排除可以進行這種區(qū)分，所謂特殊情況，主要是指根據(jù)具體案情，如不區(qū)分主、從犯，在對被告人決定刑罰時很難做到罪、責(zé)、刑相適應(yīng)。例如，一般情況下，單位犯罪中直接負責(zé)的主管人員處于決策和指揮實施犯罪的地位，具有概括的犯罪故意，應(yīng)該對單位故意范圍內(nèi)的整個犯罪結(jié)果負責(zé)，即應(yīng)負主要責(zé)任；單位中其有他直接責(zé)任人員處于具體實施犯罪的地位，具有具體的犯罪故意，應(yīng)該對其在單位故意范圍內(nèi)具體實施的行為負責(zé)。但是，犯罪單位中直接負責(zé)的主管人員并不是對于任何單位故意犯罪都起到主要作用，其他直接責(zé)任人員也并不都起次要作用。在某些情況下，直接負責(zé)的主管人員對在單位犯罪中所起的作用明顯小于其他直接責(zé)任人員，如果對于主管人員不減輕或免除處罰，就不能做到罪責(zé)刑的完全適應(yīng)，不能準確地對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。在這種情況下，就可以而且應(yīng)當(dāng)區(qū)分主、從犯。結(jié)合本案，從建邦公司法定代表人即被告人何某在建邦公司作為單位犯罪當(dāng)中所起作用和地位分析，根據(jù)查明的事實，其作用要明顯小于被告人邵某。被告人邵某是首倡犯意并策劃犯罪方法及具體實行人員，應(yīng)認定為共同犯罪中的主犯。被告人何某與邵某之間有一層企業(yè)承包經(jīng)營關(guān)系，其同意虛開，只是一般性參與共謀，同時其不具體操作虛開，其屬于共謀而未實行者，依照最高院編著的《基層人民法院法法官培訓(xùn)教材務(wù)實卷刑事審判篇》中關(guān)于“共同犯罪的認定”所闡述的意見，應(yīng)當(dāng)認定為從犯。

根據(jù)查明的事實，被告人蘇某在共同犯罪中的地位處于從屬，作用亦要小于被告人邵某，在共同犯罪中所起的是輔助作用，也應(yīng)認定為從犯。

最高院司法解釋中允許在單位犯罪中的直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員間區(qū)分主、從犯，由此說明在單位犯罪中直接負責(zé)的主管人員和有他直接責(zé)任人員之間的犯罪也屬共同犯罪之列。本案在主從犯的區(qū)分上有其特殊性，在單位犯罪中既在直接負責(zé)的主管人員與其他直接責(zé)任人員之間區(qū)分了主、從犯（即被告人邵某與被告人蘇某之間）。又在兩個直接負責(zé)的主管人員（被告人邵某與被告人何某）之間區(qū)分了主、從犯。在單位犯罪中對兩個直接負責(zé)的主管人員區(qū)分主從犯是否符合最高人民法院“關(guān)于單位犯罪中直接負責(zé)的主管人員與其他直接責(zé)任人員之間區(qū)分主、從犯”的司法解釋及其理解？我們認為并不沖突。理由：

（1）一個單位犯罪中可以有幾個直接負責(zé)的主管人員同時并存（決策機構(gòu)成員，包括單位的正、副職等），依照刑法的相關(guān)規(guī)定主、從犯的認定是根據(jù)行為人在共同犯罪中的作用加以區(qū)分的。因此本案中將被告人邵某與被告人何某區(qū)分為主從犯并不違反上述規(guī)定。

（2）退一步講，即便上述理由存在不妥，本案對被告人邵某與被告人何某區(qū)分為主從犯也不違反上述規(guī)定。在本案中，被告人邵某既是單位犯罪中直接負責(zé)的主管人員（從其是承包人，對承包企業(yè)運作有決定權(quán)的作用而認定），又是其他直接責(zé)任人員（從其直接實施具體犯罪作用而認定），其具有雙重身份，因為直接負責(zé)的主管人員身份可以隱含其他直接責(zé)任人員身份，在本案中，對被告人邵某認定為直接負責(zé)的主管人員同時隱含其又屬于其他直接責(zé)任人員身份，因此，本案將被告人邵某與被告人何某區(qū)分為主從犯，也可理解是從被告人邵某是其他直接責(zé)任人員角度加以區(qū)分的。因此并不違反最高人民法院“關(guān)于單位犯罪中直接負責(zé)的主管人員與其他直接責(zé)任人員之間區(qū)分主、從犯”的司法解釋及其理解的規(guī)定。

要點提示：利用他人為自己開具增值稅專用發(fā)票并用于抵扣稅額的行為，應(yīng)按虛開增值稅專用發(fā)票罪處罰。

十三、虛開用于抵扣稅款發(fā)票案例分析

（一）虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪中的證據(jù)

公訴機關(guān)浙江省寧波市人民檢察院。被告單位寧波某某家紡有限公司，法定代表人金某。訴訟代表人任某某，系寧波某某家紡有限公司職工。

被告人金某，男，1962年11月15日出生，漢族，浙江省寧?？h人，高中文化，系寧波某某家紡有限公司法定代表人，寧?？h第十六屆人民代表大會代表。2009年4月9日因涉嫌犯虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪被寧?？h公安局刑事拘留，同年5月11日被依法逮捕?，F(xiàn)羈押于寧?？h看守所。

被告人趙某，女，1957年3月16日出生，漢族，浙江省寧海縣人，高中文化，系寧波某某家紡有限公司財務(wù)負責(zé)人。2009年4月17日因涉嫌犯虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪被寧?？h公安局刑事拘留，同年5月12日被依法逮捕?，F(xiàn)羈押于寧?？h看守所。

浙江省寧波市人民檢察院指控被告單位寧波某某家紡有限公司、被告人金某、趙某犯虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪，于2010年1月18日向法院提起公訴。法院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。浙江省寧波市人民檢察院指派檢察員出庭支持公訴。被告單位的訴訟代表人任某某、被告人金某、趙某及辯護人劉兵、鄭律師、許律師到庭參加訴訟。

浙江省寧波市人民檢察院指控：2008年7月至10月間，時任寧波某某家紡有限公司法定代表人的被告人金某，在采購原材料時不按規(guī)定取得增值稅專用發(fā)票，致使公司沒有進項發(fā)票。被告單位寧波某某家紡有限公司為了達到抵扣進項稅額的目的，由被告人金某從他人處開得8份合計稅額為人民幣2420952.57元的“寧波海關(guān)進口增值稅專用繳款書”，并授意時任該公司財務(wù)負責(zé)人的被告人趙某以票面價稅合計2%的比例支付費用給開票方。上述8份“寧波海關(guān)進口增值稅專用繳款書”已由被告人趙某指使他人向稅務(wù)機關(guān)申報抵扣，被抵扣稅款均未追回。為證明指控的犯罪事實，公訴機關(guān)向法庭提供了證人施某某等人的證言，書證寧波海關(guān)進口增值稅專用繳款書、相關(guān)記賬憑證、銀行憑證、抵扣清單、工商登記資料、抓獲經(jīng)過、戶籍證明以及被告人金某、趙某的供述等證據(jù)。公訴機關(guān)認為，被告單位寧波某某家紡有限公司讓他人為自己虛開海關(guān)進口增值稅專用繳款書，虛開稅款數(shù)額巨大，被告人金某、趙某作為寧波某某家紡有限公司的法定代表人、財務(wù)負責(zé)人，對其公司虛開海關(guān)進口增值稅專用繳款書行為負有直接責(zé)任，分別系直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，其行為均已觸犯《刑法》第二百零五條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪追究其刑事責(zé)任，提請法院依法予以判處。

被告單位的訴訟代表人任某某對起訴書指控其單位虛開用于抵扣稅款發(fā)票的犯罪事實沒有意見。被告人金某對起訴書指控其單位虛開用于抵扣稅款發(fā)票，其作為單位直接負責(zé)的主管人員亦已構(gòu)成虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪以及對所指控其的相關(guān)犯罪事實沒有意見。

經(jīng)審理查明：被告單位寧波某某家紡有限公司于2004年11月注冊成立，主要經(jīng)營化纖毯、野營毯、拉絨毯、沙灘床、家用電器制造，自營和代理貨物與技術(shù)的進出口等，由被告人金某負責(zé)實際經(jīng)營直至2009年案發(fā)。2008年7月至10月間，被告單位寧波某某家紡有限公司為謀取非法利益，由時任該公司法定代表人的金某，在采購原材料時以低價進貨等方式，不按規(guī)定取得增值稅專用發(fā)票，致使公司缺少進項發(fā)票。為達到抵扣進項稅額的目的，金某先后讓他人為被告單位虛開得合計稅額為人民幣2420952.57元的“寧波海關(guān)進口增值稅專用繳款書”8份（后經(jīng)寧波海關(guān)鑒定系虛假發(fā)票），并授意時任該公司財務(wù)負責(zé)人的被告人趙某以票面價稅合計2%—3%的比例支付費用給開票方。上述“寧波海關(guān)進口增值稅專用繳款書”8份由趙某負責(zé)向稅務(wù)機關(guān)申報抵扣。為掩蓋其犯罪行為，金某又指使并伙同趙某等人向銀行申請開具收款人為“浙江某某進出口有限公司”的匯票6份以支付虛構(gòu)的貨款，并最終將匯票項下的相應(yīng)錢款貼現(xiàn)套回或另作他用，并制作公司假帳。被抵扣稅款至今尚未追回。

上述事實，有公訴機關(guān)提交，并經(jīng)法庭質(zhì)證、認證的下列證據(jù)予以證明：

1.證人陳某的證言，證明2008年5月份，其在處理賬務(wù)時，發(fā)現(xiàn)銷貨發(fā)票的數(shù)量遠遠大于原材料的實際購入量，遂向財務(wù)負責(zé)人趙某匯報，趙某指使其用暫估入賬增大原材料的數(shù)量。2008年7-10月，有人用快遞方式將8份寧波海關(guān)進口專用繳款書，寄到其財務(wù)室，后趙某讓其在財務(wù)上入賬。趙某還叫其讓胡某根據(jù)金某的意思偽造入庫單。其公司主要原料采購地點在紹興。2008年其公司沒有從境外進口過原材料。

2.證人王某的證言，證明其于2008年3月至2009年1月?lián)螌幉衬臣壹徲邢薰境黾{。2008年10月10日那張匯票申請書是其經(jīng)辦的，那天趙某叫其到中信銀行寧波分行辦理45萬元的匯票，收款人是浙江某某進出口有限公司，匯票辦好后，其蓋上隨身帶的寧波某某家紡有限公司的財務(wù)、法人章，然后在辦理行把這張匯票交給寧波辦事處的柳經(jīng)理。8月27日那張匯票是葉某經(jīng)辦的，其它四張匯票從筆跡上看，應(yīng)該是柳某辦的。另外，趙某時常讓其到中山路的工行、農(nóng)行去匯款，匯款名字、帳號、數(shù)額都是趙某寫好交給其的，匯的都是現(xiàn)金，數(shù)額在幾萬元左右。

3.證人陳某、陳某（女）的證言，均證明寧波某某家紡有限公司實際負責(zé)經(jīng)營者一直都是金某。

4.證人陳某的證言，證明涉案的6份寧波某某家紡有限公司開出的華東三省一市銀行匯票均是金某讓其幫忙貼現(xiàn)，匯票第一背書欄中“浙江某某進出口公司”及“王某”的章均是事先蓋好等事實。

5.證人周某的證言，證明號碼為80781901的匯票背書欄中的“徐某、周某”是其所填。涉案的6份匯票都是金某叫其姐夫陳某某套現(xiàn)等事實。

6.證人施某的證言，證明浙江某某進出口有限公司與寧波某某家紡有限公司沒有任何業(yè)務(wù)往來，8份寧波海關(guān)進口專用繳款書與該公司無關(guān)聯(lián)。

7.證人葉某的證言，證明三門縣某某廠與浙江某某進出口有限公司及周某均沒有資金上的往來。號碼為80769761的華東三省一市銀行匯票背書面的“三門縣某某廠財務(wù)專用章”及“葉某”的章非其所蓋。

8.證人任某某的證言，證明2008年10月份曾受金某或柳某的委托，四次帶匯票去路橋商業(yè)銀行門口交給等在那里的陳某，其中一次柳某給了其兩枚公章，叫陳某蓋好章后帶回還給了柳等事實。

9.證人柳某的證言，證明2008年10月份，其曾幫金某辦過四份中信銀行的匯票，出票人是寧波某某家紡有限公司，收款人是浙江某某進出口有限公司。

10.證人葉某的證言，證明寧波銀行2008年8月27日那份匯票是由趙某指使其辦理，當(dāng)時趙某曾讓其帶一套公章交給金某。

11.寧海縣國家稅務(wù)局稅務(wù)案件移送書、假票清單、提退稅款明細報告表、虛假寧波海關(guān)進口增值稅專用繳款書8份，證明寧波某某家紡有限公司在2008年7月至10月生產(chǎn)經(jīng)營期間，取得8份虛假海關(guān)進口增值稅專用繳款書，經(jīng)寧波海關(guān)現(xiàn)場業(yè)務(wù)處核查，涉案的8份海關(guān)專用繳款書不存在。該8份虛假海關(guān)進口增值稅專用繳款書合計稅款人民幣2420952.57元，并于當(dāng)期被該公司申報抵扣進項稅額。上述相關(guān)書證經(jīng)二被告人及被告單位的訴訟代表人辨認后，確認無異議。

12.寧海縣國家稅務(wù)局城區(qū)稅務(wù)分局出具的寧波某某家紡有限公司增值稅海關(guān)完稅憑證抵扣明細以及該公司的記賬憑證、實物入庫憑證，證明寧波某某家紡有限公司利用8份虛假海關(guān)進口增值稅專用繳款書申報抵扣進項稅額人民幣2420952.57元，并已入公司帳，該公司通過補做入庫單的手段以掩蓋購買寧波海關(guān)進口增值稅專用繳款書抵扣稅款的事實。上述相關(guān)書證經(jīng)二被告人及被告單位的訴訟代表人辨認后，確認無異議。

13.浙江某某進出口有限公司出具的證明、情況說明及相關(guān)印章印模式樣，證明浙江某某進出口有限公司預(yù)留的真實財務(wù)印章、“王某”印章樣式以及該公司與寧波某某家紡有限公司無任何業(yè)務(wù)往來，八份寧波海關(guān)進口增值稅專用繳款書與該公司無關(guān)，也沒有收到過寧波某某家紡有限公司2008年10月10日、14日、24日匯入的3筆所謂“貨款”的事實。

14.涉案的匯票申請書5份、華東三省一市銀行匯票6份，證明匯票上記載了付款人寧波某某家紡有限公司，收款人是浙江某某進出口有限公司，該6份匯票通過周某（女）、徐某等人背書給了周某或陳某。上述書證印證了寧波某某家紡有限公司為掩蓋其無貨虛開的犯罪事實，向銀行申請開具匯票用以支付所謂“貨款”，再將相關(guān)資金套回或另作他用的犯罪事實。上述相關(guān)書證經(jīng)二被告人及被告單位的訴訟代表人辨認后，確認無異議。

15.寧波市工商行政管理局寧海分局出具的工商登記材料、行政處罰決定書，以及寧?？h國家稅務(wù)局城區(qū)稅務(wù)分局出具的非正常詳細信息材料，證明寧波某某家紡有限公司工商登記的基本情況和2007年8月29日工商管理部門就金某抽逃公司出資決定對其行政處罰以及2009年6月1日該公司被稅務(wù)機關(guān)認定為非正常戶。

16.寧?？h人民代表大會常務(wù)委員會寧人大（2009）9號文件，證明寧?？h人民代表大會常務(wù)委員會許可對縣十六屆人大代表金某依法采取刑事強制措施。

17.寧?？h公安局出具的抓獲經(jīng)過及相關(guān)破案報告，證明被告人金某、趙某到案的具體經(jīng)過情況，并證實趙某主動到公安機關(guān)投案，但未如實交代自己的罪行等事實。

18.寧?？h公安局出具的戶籍證明，證實被告人金某、趙某的身份情況。

19.被告人金某、趙某的供述，對上述犯罪事實供認在案，且能相互印證，并與上述各證相符。

法院認為，被告單位寧波某某家紡有限公司讓他人為自己虛開海關(guān)進口增值稅專用繳款書，虛開稅款數(shù)額巨大；被告人金某、趙某作為被告單位寧波某某家紡有限公司的法定代表人、財務(wù)負責(zé)人，對被告單位虛開海關(guān)進口增值稅專用繳款書的行為負有直接責(zé)任，分別系直接負責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員；被告單位寧波某某家紡有限公司和被告人金某、趙某的行為均已構(gòu)成虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪。公訴機關(guān)指控的罪名成立。被告單位寧波某某家紡有限公司以及被告人金某、趙某犯罪數(shù)額巨大，均應(yīng)依法懲處。鑒于被告人金某、趙某庭審時自愿認罪，認罪態(tài)度尚好，依法可酌情從輕處罰。被告人趙某的辯護人提出趙某有白首情節(jié)且系從犯等辯護意見，經(jīng)查，趙某雖在案發(fā)后主動向公安機關(guān)投案，但其投案的目的是為其弟弟趙某開脫刑事責(zé)任，未如實供述自己的罪行，也沒有交代其所知同案犯的共同犯罪事實，故依法不能認定其自首；另外，趙某犯罪雖受金某授意、指使，但其在具體犯罪中行為積極，作用顯著，依法不能認定其系從犯，故辯護人提出的上述辯護意見與事實和法律不符，不予采納。被告人趙某雖依法不能認定系從犯，但其在共同犯罪中的地位作用與被告人金某相比要小，故依法可對其酌情從輕處罰。依照《刑法》第二百零五條第一款、第三款、第四款、第三十條、第三十一條、第二十五條第一款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：

第一，被告單位寧波某某家紡有限公司犯虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪，判處罰金人民幣50萬元。（所處罰金限于本判決生效之日起三十日內(nèi)繳納。）

第二，被告人金某犯虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪，判處有期徒刑十三年。（刑期自判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2009年4月9日起至2022年4月8日止）

第三，被告人趙某犯虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪，判處有期徒刑十年。（刑期自判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2009年4月17日起至2019年4月16日止）

第四，犯罪所得人民幣2420952.57元繼續(xù)予以追繳。

（二）小規(guī)模納稅人虛開運輸費發(fā)票不構(gòu)成虛開抵扣稅款發(fā)票罪

2004年8月30日，某公司法定代表人嚴某，因涉嫌虛開抵扣稅款發(fā)票罪，被公安分局刑事拘留。2004年9月2日，律師通過到看守所會見嚴某并了解相關(guān)情況，得知嚴某擔(dān)任法定代表人的某公司與某電廠做過一煤灰清運工程，由公司為電廠尋找堆放煤灰的場地，并將煤灰從電廠清運出去，由電廠按車計付費用。由于公司本身沒有運輸車輛，不具有運輸能力，于是該公司組織社會車輛參與運輸，按車計付運輸費。因參與運輸?shù)能囕v眾多，又都是個體，沒有發(fā)票，因而出現(xiàn)了公司實際支付了運輸費，但收取運輸費的人不能提供發(fā)票，公司無法做帳的局面。為能填平實際支付的數(shù)額，經(jīng)人介紹，該公司按照實際支付的運輸費數(shù)額，從他人處開來相應(yīng)的運輸費發(fā)票用于公司平帳，票面總金額為1700萬余元，該公司還按照票面金額的一定比列支付給出票人手續(xù)費。事后，律師還了解到，該公司為小規(guī)模納稅人。

本案涉及金額巨大，根據(jù)刑法第205條的規(guī)定，如果罪名成立，嚴某將被處十年以上有期徒刑或無期徒刑。但在仔細分析案情后，律師認為嚴某的行為尚不>構(gòu)成犯罪，并據(jù)此制做了法律意見書，分別提公安機關(guān)和檢察機關(guān)，要求公安機關(guān)放棄對嚴某的指控，同時要求檢察機關(guān)不批準對嚴某的逮捕申請。并認為指控的罪名不成立。理由如下：

第一，犯罪嫌疑人不構(gòu)成虛開抵扣稅款發(fā)票罪。雖然犯罪嫌疑人擔(dān)任法定代表人的公司從他人處虛開的運輸發(fā)票具有抵扣功能，但犯罪嫌疑人嚴某不構(gòu)成虛開抵扣稅款發(fā)票罪：首先，主觀上犯罪嫌疑人從他人處虛開發(fā)票的目的不是為了抵扣應(yīng)繳納的稅款。雖然刑法第205條沒有規(guī)定虛開抵扣稅款發(fā)票罪的目的條件，但虛開抵扣稅款發(fā)票罪規(guī)定在“危害稅收征管罪”中，根據(jù)立法本意，該罪主觀上應(yīng)具有抵扣稅款的目的，同時根據(jù)刑法第205條的表述，“虛開……或虛開用于……”，也表明虛開抵扣稅款發(fā)票罪的主觀目的應(yīng)是為了“用于”抵扣稅款，所以虛開抵扣稅款發(fā)票罪的主觀目的應(yīng)是為了抵扣稅款，若不是出于抵扣稅款，而是出于其他目的（如平帳、上市公司需增業(yè)績等）虛開發(fā)票的，則不構(gòu)成虛開抵扣稅款發(fā)票罪。本案中，犯罪嫌疑人嚴某的所在公司在向他人支付運輸費后，因收取運輸費的均為個人，沒有提供給犯罪嫌疑人所在單位可以列支做帳的發(fā)票。為彌補所在單位做帳的需要，犯罪嫌疑人從他人處開來運輸費發(fā)票，目的是為了做到帳面金額與實際支出相符，而不是為了抵扣稅款。故犯罪嫌疑人嚴某沒有虛開抵扣稅款發(fā)票罪的主觀條件。其次，客觀上虛開的發(fā)票不能用于抵扣稅款，也沒有用于抵扣，不具有刑法上的危害性。根據(jù)法律規(guī)定，只有一般納稅人單位才有抵扣稅款功能，小規(guī)模納稅人沒有抵扣稅款功能。犯罪嫌疑人嚴某擔(dān)任法定代表人所在的公司為小規(guī)模納稅人，沒有抵扣稅款功能，這家公司自成立以來也從未向稅務(wù)機關(guān)抵扣過任何稅款。因此犯罪嫌疑人嚴某從他人處虛開的發(fā)票，客觀上虛開的發(fā)票不能用于抵扣稅款，也沒有用于抵扣，沒有危害國家的稅收，不具有刑法上的危害性。綜上所述，犯罪嫌疑人不構(gòu)成虛開抵扣稅款發(fā)票罪。

第二，犯罪嫌疑人不構(gòu)成偷稅罪。根據(jù)《稅收征管法》第六十三條的規(guī)定，納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證，或者在賬簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，是偷稅。偷稅罪，是指納稅人、扣繳義務(wù)人故意違反稅收法規(guī)、采取偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證、在賬簿上多列支出或者不列、少列收入、經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報的手段，不繳或者少繳應(yīng)繳納稅款，情節(jié)嚴重的行為。根據(jù)刑法修正案

（七），本罪已被逃稅罪取代。逃稅罪是指納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款數(shù)額較大的行為。如上所述，犯罪嫌疑人虛開發(fā)票的主觀目的是為了填平實際支出的運輸費，而不是為了虛列支出，增加成本。實際上，從他人處虛開來的發(fā)票金額，犯罪嫌疑人所在單位均已實際支出，犯罪嫌疑人也正是根據(jù)實際支出多少運輸費數(shù)額，從他人處開多少數(shù)額發(fā)票，根本不存在多開。犯罪嫌疑人的行為也沒有導(dǎo)致國家稅款的流失。因此，犯罪嫌疑人不構(gòu)成偷稅罪。后檢察機關(guān)采納了律師的意見，沒有批準對嚴某的逮捕申請，嚴某被取保候?qū)彙Ｒ荒旰蠊矙C關(guān)解除了對嚴某的取保候?qū)彙?/p>

當(dāng)然，嚴某的行為屬于《發(fā)票管理辦法》所規(guī)定的虛開發(fā)票行為，應(yīng)當(dāng)接受行政處罰，即由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得；虛開金額在1萬元以下的，可以并處5萬元以下的罰款；虛開金額超過1萬元的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款。

第四篇：七.最新發(fā)票管理政策講解doc

七、最新發(fā)票管理政策講解

2011年2月14日，國家稅務(wù)總局發(fā)布了《中華人民共和國發(fā)票管理辦法實施細則》（國家稅務(wù)總局令第25號），自2011年2月1日起施行。2010年12月20日，《國務(wù)院關(guān)于修改〈中華人民共和國發(fā)票管理辦法〉的決定》發(fā)布，對于發(fā)票管理提出了新的要求。

（一）發(fā)票管理基本制度

《辦法》第一章是總則，第二條規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)印制、領(lǐng)購、開具、取得、保管、繳銷發(fā)票的單位和個人（以下稱印制、使用發(fā)票的單位和個人），必須遵守本辦法。

第三條規(guī)定：本辦法所稱發(fā)票，是指在購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動中，開具、收取的收付款憑證。

第四條規(guī)定：國務(wù)院稅務(wù)主管部門統(tǒng)一負責(zé)全國的發(fā)票管理工作。省、自治區(qū)、直轄市國家稅務(wù)局和地方稅務(wù)局（以下統(tǒng)稱省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)）依據(jù)各自的職責(zé)，共同做好本行政區(qū)域內(nèi)的發(fā)票管理工作。財政、審計、工商行政管理、公安等有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)，配合稅務(wù)機關(guān)做好發(fā)票管理工作。這一條款確立了國家稅務(wù)總局主管發(fā)票管理的地位，其他機關(guān)應(yīng)當(dāng)配合稅務(wù)機關(guān)做好發(fā)票管理工作，如公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)配合稅務(wù)機關(guān)查處發(fā)票違法犯罪行為。

第五條規(guī)定：發(fā)票的種類、聯(lián)次、內(nèi)容以及使用范圍由國務(wù)院稅務(wù)主管部門規(guī)定。

第六條規(guī)定：對違反發(fā)票管理法規(guī)的行為，任何單位和個人可以舉報。稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)為檢舉人保密，并酌情給予獎勵。這一條款確立了公民的舉報權(quán)，對于舉報行為應(yīng)當(dāng)給予獎勵?！都殑t》第一章是總則，其中第二條規(guī)定：在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一式樣的發(fā)票，由國家稅務(wù)總局確定。在省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)統(tǒng)一式樣的發(fā)票，由省、自治區(qū)、直轄市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局（以下簡稱省稅務(wù)機關(guān)）確定。由此可見，發(fā)票主要分為全國統(tǒng)一發(fā)票和省級統(tǒng)一發(fā)票。

第三條規(guī)定：發(fā)票的基本聯(lián)次包括存根聯(lián)、發(fā)票聯(lián)、記賬聯(lián)。存根聯(lián)由收款方或開票方留存?zhèn)洳?；發(fā)票聯(lián)由付款方或受票方作為付款原始憑證；記賬聯(lián)由收款方或開票方作為記賬原始憑證。省以上稅務(wù)機關(guān)可根據(jù)發(fā)票管理情況以及納稅人經(jīng)營業(yè)務(wù)需要，增減除發(fā)票聯(lián)以外的其他聯(lián)次，并確定其用途。根據(jù)這一規(guī)定，發(fā)票聯(lián)是必須具備的，其他聯(lián)次可以被省級稅務(wù)機關(guān)減免，省級稅務(wù)機關(guān)也可以增加聯(lián)次。目前一般的發(fā)票都是三聯(lián)。聯(lián)次太少無法滿足稅收征管與賬務(wù)處理的基本需要。

第四條規(guī)定：發(fā)票的基本內(nèi)容包括：發(fā)票的名稱、發(fā)票代碼和號碼、聯(lián)次及用途、客戶名稱、開戶銀行及賬號、商品名稱或經(jīng)營項目、計量單位、數(shù)量、單價、大小寫金額、開票人、開票日期、開票單位（個人）名稱（章）等。省以上稅務(wù)機關(guān)可根據(jù)經(jīng)濟活動以及發(fā)票管理需要，確定發(fā)票的具體內(nèi)容。上述發(fā)票的基本內(nèi)容有些是稅務(wù)機關(guān)事先印制好的，不需要開票方填寫，如發(fā)票的名稱、發(fā)票代碼和號碼、聯(lián)次及用途。其余內(nèi)容需要開票方填寫，但也并非全寫，如開給個人的發(fā)票一般不需要填寫開戶銀行及賬號。

第五條規(guī)定：有固定生產(chǎn)經(jīng)營場所、財務(wù)和發(fā)票管理制度健全的納稅人，發(fā)票使用量較大或統(tǒng)一發(fā)票式樣不能滿足經(jīng)營活動需要的，可以向省以上稅務(wù)機關(guān)申請印有本單位名稱的發(fā)票。根據(jù)這一規(guī)定，申請印有本單位名稱發(fā)票的條件包括三個：第一，有固定生產(chǎn)經(jīng)營場所；第二，財務(wù)和發(fā)票管理制度健全；第三，發(fā)票使用量較大或統(tǒng)一發(fā)票式樣不能滿足經(jīng)營活動需要。由于印有本單位名稱的發(fā)票是對本單位的宣傳手段，因此，符合條件的企業(yè)應(yīng)當(dāng)盡量申請該發(fā)票。

（二）發(fā)票的領(lǐng)購

《辦法》第三章規(guī)定了發(fā)票領(lǐng)購制度，第十五條規(guī)定：需要領(lǐng)購發(fā)票的單位和個人，應(yīng)當(dāng)持稅務(wù)登記證件、經(jīng)辦人身份證明、按照國務(wù)院稅務(wù)主管部門規(guī)定式樣制作的發(fā)票專用章的印模，向主管稅務(wù)機關(guān)辦理發(fā)票領(lǐng)購手續(xù)。主管稅務(wù)機關(guān)根據(jù)領(lǐng)購單位和個人的經(jīng)營范圍

和規(guī)模，確認領(lǐng)購發(fā)票的種類、數(shù)量以及領(lǐng)購方式，在5個工作日內(nèi)發(fā)給發(fā)票領(lǐng)購簿。單位和個人領(lǐng)購發(fā)票時，應(yīng)當(dāng)按照稅務(wù)機關(guān)的規(guī)定報告發(fā)票使用情況，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定進行查驗。

經(jīng)辦人身份證明是指經(jīng)辦人的居民身份證、護照或者其他能證明經(jīng)辦人身份的證件。發(fā)票專用章是指用票單位和個人在其開具發(fā)票時加蓋的有其名稱、稅務(wù)登記號、發(fā)票專用章字樣的印章。發(fā)票專用章式樣由國家稅務(wù)總局確定。稅務(wù)機關(guān)對領(lǐng)購發(fā)票單位和個人提供的發(fā)票專用章的印模應(yīng)當(dāng)留存?zhèn)洳?。領(lǐng)購方式是指批量供應(yīng)、交舊購新或者驗舊購新等方式。發(fā)票領(lǐng)購簿的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括用票單位和個人的名稱、所屬行業(yè)、購票方式、核準購票種類、開票限額、發(fā)票名稱、領(lǐng)購日期、準購數(shù)量、起止號碼、違章記錄、領(lǐng)購人簽字（蓋章）、核發(fā)稅務(wù)機關(guān)（章）等內(nèi)容。發(fā)票使用情況是指發(fā)票領(lǐng)用存情況及相關(guān)開票數(shù)據(jù)。稅務(wù)機關(guān)在發(fā)售發(fā)票時，應(yīng)當(dāng)按照核準的收費標準收取工本管理費，并向購票單位和個人開具收據(jù)。發(fā)票工本費征繳辦法按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

《辦法》第十六條規(guī)定：需要臨時使用發(fā)票的單位和個人，可以憑購銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的書面證明、經(jīng)辦人身份證明，直接向經(jīng)營地稅務(wù)機關(guān)申請代開發(fā)票。依照稅收法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)繳納稅款的，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)先征收稅款，再開具發(fā)票。稅務(wù)機關(guān)根據(jù)發(fā)票管理的需要，可以按照國務(wù)院稅務(wù)主管部門的規(guī)定委托其他單位代開發(fā)票。禁止非法代開發(fā)票。

書面證明是指有關(guān)業(yè)務(wù)合同、協(xié)議或者稅務(wù)機關(guān)認可的其他資料。稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)與受托代開發(fā)票的單位簽訂協(xié)議，明確代開發(fā)票的種類、對象、內(nèi)容和相關(guān)責(zé)任等內(nèi)容。

《辦法》第十七條規(guī)定：臨時到本省、自治區(qū)、直轄市以外從事經(jīng)營活動的單位或者個人，應(yīng)當(dāng)憑所在地稅務(wù)機關(guān)的證明，向經(jīng)營地稅務(wù)機關(guān)領(lǐng)購經(jīng)營地的發(fā)票。臨時在本省、自治區(qū)、直轄市以內(nèi)跨市、縣從事經(jīng)營活動領(lǐng)購發(fā)票的辦法，由省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)規(guī)定。

《辦法》第十八條規(guī)定：稅務(wù)機關(guān)對外省、自治區(qū)、直轄市來本轄區(qū)從事臨時經(jīng)營活動的單位和個人領(lǐng)購發(fā)票的，可以要求其提供保證人或者根據(jù)所領(lǐng)購發(fā)票的票面限額以及數(shù)量交納不超過1萬元的保證金，并限期繳銷發(fā)票。按期繳銷發(fā)票的，解除保證人的擔(dān)保義務(wù)或者退還保證金；未按期繳銷發(fā)票的，由保證人或者以保證金承擔(dān)法律責(zé)任。稅務(wù)機關(guān)收取保證金應(yīng)當(dāng)開具資金往來結(jié)算票據(jù)。

保證人，是指在中國境內(nèi)具有擔(dān)保能力的公民、法人或者其他經(jīng)濟組織。保證人同意為領(lǐng)購發(fā)票的單位和個人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)填寫擔(dān)保書。擔(dān)保書內(nèi)容包括：擔(dān)保對象、范圍、期限和責(zé)任以及其他有關(guān)事項。擔(dān)保書須經(jīng)購票人、保證人和稅務(wù)機關(guān)簽字蓋章后方為有效。由保證人或者以保證金承擔(dān)法律責(zé)任，是指由保證人繳納罰款或者以保證金繳納罰款。提供保證人或者交納保證金的具體范圍由省稅務(wù)機關(guān)規(guī)定。

（三）發(fā)票的開具和保管

《辦法》第四章規(guī)定了發(fā)票的開具和保管。第十九條規(guī)定：銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的單位和個人，對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)收取款項，收款方應(yīng)當(dāng)向付款方開具發(fā)票；特殊情況下，由付款方向收款方開具發(fā)票。

特殊情況下，由付款方向收款方開具發(fā)票，是指下列情況：（1）收購單位和扣繳義務(wù)人支付個人款項時；（2）國家稅務(wù)總局認為其他需要由付款方向收款方開具發(fā)票的。向消費者個人零售小額商品或者提供零星服務(wù)的，是否可免予逐筆開具發(fā)票，由省稅務(wù)機關(guān)確定。填開發(fā)票的單位和個人必須在發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)確認營業(yè)收入時開具發(fā)票。未發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)一律不準開具發(fā)票。

開具發(fā)票后，如發(fā)生銷貨退回需開紅字發(fā)票的，必須收回原發(fā)票并注明“作廢”字樣或取得對方有效證明。開具發(fā)票后，如發(fā)生銷售折讓的，必須在收回原發(fā)票并注明“作廢”字樣后

重新開具銷售發(fā)票或取得對方有效證明后開具紅字發(fā)票。單位和個人在開具發(fā)票時，必須做到按照號碼順序填開，填寫項目齊全，內(nèi)容真實，字跡清楚，全部聯(lián)次一次打印，內(nèi)容完全一致，并在發(fā)票聯(lián)和抵扣聯(lián)加蓋發(fā)票專用章。開具發(fā)票應(yīng)當(dāng)使用中文。民族自治地方可以同時使用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字。

《辦法》第二十條規(guī)定：所有單位和從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動的個人在購買商品、接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動支付款項，應(yīng)當(dāng)向收款方取得發(fā)票。取得發(fā)票時，不得要求變更品名和金額。

《辦法》第二十一條規(guī)定：不符合規(guī)定的發(fā)票，不得作為財務(wù)報銷憑證，任何單位和個人有權(quán)拒收。

《辦法》第二十二條規(guī)定：開具發(fā)票應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的時限、順序、欄目，全部聯(lián)次一次性如實開具，并加蓋發(fā)票專用章。任何單位和個人不得有下列虛開發(fā)票行為：（1）為他人、為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票；（2）讓他人為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票；（3）介紹他人開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票。

《辦法》第二十三條規(guī)定：安裝稅控裝置的單位和個人，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定使用稅控裝置開具發(fā)票，并按期向主管稅務(wù)機關(guān)報送開具發(fā)票的數(shù)據(jù)。使用非稅控電子器具開具發(fā)票的，應(yīng)當(dāng)將非稅控電子器具使用的軟件程序說明資料報主管稅務(wù)機關(guān)備案，并按照規(guī)定保存、報送開具發(fā)票的數(shù)據(jù)。國家推廣使用網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理系統(tǒng)開具發(fā)票，具體管理辦法由國務(wù)院稅務(wù)主管部門制定。

《辦法》第二十四條規(guī)定：任何單位和個人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)票管理規(guī)定使用發(fā)票，不得有下列行為：（1）轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)讓、介紹他人轉(zhuǎn)讓發(fā)票、發(fā)票監(jiān)制章和發(fā)票防偽專用品；（2）知道或者應(yīng)當(dāng)知道是私自印制、偽造、變造、非法取得或者廢止的發(fā)票而受讓、開具、存放、攜帶、郵寄、運輸；（3）拆本使用發(fā)票；（4）擴大發(fā)票使用范圍；（5）以其他憑證代替發(fā)票使用。稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢發(fā)票真?zhèn)蔚谋憬萸馈?/p>

《辦法》第二十五條規(guī)定：除國務(wù)院稅務(wù)主管部門規(guī)定的特殊情形外，發(fā)票限于領(lǐng)購單位和個人在本省、自治區(qū)、直轄市內(nèi)開具。省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)機關(guān)可以規(guī)定跨市、縣開具發(fā)票的辦法。

《辦法》第二十六條規(guī)定：除國務(wù)院稅務(wù)主管部門規(guī)定的特殊情形外，任何單位和個人不得跨規(guī)定的使用區(qū)域攜帶、郵寄、運輸空白發(fā)票。禁止攜帶、郵寄或者運輸空白發(fā)票出入境。

規(guī)定的使用區(qū)域是指國家稅務(wù)總局和省稅務(wù)機關(guān)規(guī)定的區(qū)域。

《辦法》第二十七條規(guī)定：開具發(fā)票的單位和個人應(yīng)當(dāng)建立發(fā)票使用登記制度，設(shè)置發(fā)票登記簿，并定期向主管稅務(wù)機關(guān)報告發(fā)票使用情況。

《辦法》第二十八條規(guī)定：開具發(fā)票的單位和個人應(yīng)當(dāng)在辦理變更或者注銷稅務(wù)登記的同時，辦理發(fā)票和發(fā)票領(lǐng)購簿的變更、繳銷手續(xù)。

《辦法》第二十九條規(guī)定：開具發(fā)票的單位和個人應(yīng)當(dāng)按照稅務(wù)機關(guān)的規(guī)定存放和保管發(fā)票，不得擅自損毀。已經(jīng)開具的發(fā)票存根聯(lián)和發(fā)票登記簿，應(yīng)當(dāng)保存5年。保存期滿，報經(jīng)稅務(wù)機關(guān)查驗后銷毀。

使用發(fā)票的單位和個人應(yīng)當(dāng)妥善保管發(fā)票。發(fā)生發(fā)票丟失情形時，應(yīng)當(dāng)于發(fā)現(xiàn)丟失當(dāng)日書面報告稅務(wù)機關(guān)，并登報聲明作廢。

（四）罰則

《辦法》第六章規(guī)定了罰則。第三十五條規(guī)定：違反本辦法的規(guī)定，有下列情形之一的，由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令改正，可以處1萬元以下的罰款；有違法所得的予以沒收：（1）應(yīng)當(dāng)開具而未開具發(fā)票，或者未按照規(guī)定的時限、順序、欄目，全部聯(lián)次一次性開具發(fā)票，或者未加蓋發(fā)票專用章的；（2）使用稅控裝置開具發(fā)票，未按期向主管稅務(wù)機關(guān)報送開具發(fā)票的數(shù)據(jù)的；

（3）使用非稅控電子器具開具發(fā)票，未將非稅控電子器具使用的軟件程序說明資料報主管稅務(wù)機關(guān)備案，或者未按照規(guī)定保存、報送開具發(fā)票的數(shù)據(jù)的；（4）拆本使用發(fā)票的；（5）擴大發(fā)票使用范圍的；（6）以其他憑證代替發(fā)票使用的；（7）跨規(guī)定區(qū)域開具發(fā)票的；（8）未按照規(guī)定繳銷發(fā)票的；（9）未按照規(guī)定存放和保管發(fā)票的。

稅務(wù)機關(guān)對違反發(fā)票管理法規(guī)的行為進行處罰，應(yīng)當(dāng)將行政處罰決定書面通知當(dāng)事人；對違反發(fā)票管理法規(guī)的案件，應(yīng)當(dāng)立案查處。對違反發(fā)票管理法規(guī)的行政處罰，由縣以上稅務(wù)機關(guān)決定；罰款額在2000元以下的，可由稅務(wù)所決定。對違反發(fā)票管理法規(guī)情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法移送司法機關(guān)處理。

《辦法》第三十六條規(guī)定：跨規(guī)定的使用區(qū)域攜帶、郵寄、運輸空白發(fā)票，以及攜帶、郵寄或者運輸空白發(fā)票出入境的，由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令改正，可以處1萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處1萬元以上3萬元以下的罰款；有違法所得的予以沒收。丟失發(fā)票或者擅自損毀發(fā)票的，依照前款規(guī)定處罰。

《辦法》第三十七條規(guī)定：違反本辦法第二十二條第二款的規(guī)定虛開發(fā)票的，由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得；虛開金額在1萬元以下的，可以并處5萬元以下的罰款；虛開金額超過1萬元的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。非法代開發(fā)票的，依照前款規(guī)定處罰。

《辦法》第三十八條規(guī)定：私自印制、偽造、變造發(fā)票，非法制造發(fā)票防偽專用品，偽造發(fā)票監(jiān)制章的，由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得，沒收、銷毀作案工具和非法物品，并處1萬元以上5萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款；對印制發(fā)票的企業(yè)，可以并處吊銷發(fā)票準印證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。前款規(guī)定的處罰，《稅收征收管理法》有規(guī)定的，依照其規(guī)定執(zhí)行。

《辦法》第三十九條規(guī)定：有下列情形之一的，由稅務(wù)機關(guān)處1萬元以上5萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處5萬元以上50萬元以下的罰款；有違法所得的予以沒收：（1）轉(zhuǎn)借、轉(zhuǎn)讓、介紹他人轉(zhuǎn)讓發(fā)票、發(fā)票監(jiān)制章和發(fā)票防偽專用品的；（2）知道或者應(yīng)當(dāng)知道是私自印制、偽造、變造、非法取得或者廢止的發(fā)票而受讓、開具、存放、攜帶、郵寄、運輸?shù)?。《辦法》第四十條規(guī)定：對違反發(fā)票管理規(guī)定2次以上或者情節(jié)嚴重的單位和個人，稅務(wù)機關(guān)可以向社會公告。

公告是指，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)在辦稅場所或者廣播、電視、報紙、期刊、網(wǎng)絡(luò)等新聞媒體上公告納稅人發(fā)票違法的情況。公告內(nèi)容包括：納稅人名稱、納稅人識別號、經(jīng)營地點、違反發(fā)票管理法規(guī)的具體情況。

《辦法》第四十一條規(guī)定：違反發(fā)票管理法規(guī)，導(dǎo)致其他單位或者個人未繳、少繳或者騙取稅款的，由稅務(wù)機關(guān)沒收違法所得，可以并處未繳、少繳或者騙取的稅款1倍以下的罰款。

《辦法》第四十二條規(guī)定：當(dāng)事人對稅務(wù)機關(guān)的處罰決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者向人民法院提起行政訴訟。

這里不存在納稅前置和復(fù)議前置的程序要求。

《辦法》第四十三條規(guī)定：稅務(wù)人員利用職權(quán)之便，故意刁難印制、使用發(fā)票的單位和個人，或者有違反發(fā)票管理法規(guī)行為的，依照國家有關(guān)規(guī)定給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第五篇：勞動爭議典型案例解讀

——2011年12月勞動爭議典型案例解讀

特約撰稿

周斌

企業(yè)搬遷引發(fā)停工

赫比公司恢復(fù)生產(chǎn)

【案例回放】 12月6日下午，因企業(yè)搬遷引發(fā)員工停工封堵廠門的赫比（上海）家用電器產(chǎn)品有限公司及赫比精密塑膠制品（上海）有限公司終于恢復(fù)生產(chǎn)。據(jù)公司總經(jīng)理蕭慰農(nóng)介紹，為順利完成搬遷，公司前階段制定了人員遷移方案，主要是通過配備班車、給予隨遷2個月基本工資獎勵、協(xié)助解決員工子女就學(xué)問題、提供免費找房班車等措施，安排員工隨同至祝橋新廠址工作。企業(yè)還召開了職工代表會議聽取了對方案的意見，經(jīng)修改后于11月29日由車間主管向員工公布方案。然而，次日上午8時，赫比公司百余名對公司搬遷不滿的員工，開始封堵廠門，引發(fā)勞資糾紛。企業(yè)當(dāng)立刻啟動通報機制，很快，浦東新區(qū)人保局、公安分局、總工會相關(guān)負責(zé)同志趕赴現(xiàn)場，進行處置和疏導(dǎo)，并于當(dāng)日下午4時40分左右疏散了集聚員工。-X)D.`0 n5 7 E h& ~4 t0

赫比公司在金橋開發(fā)區(qū)有好幾家企業(yè)，今年7月，其中一家企業(yè)搬遷至江蘇蘇州，因為是異地搬遷，員工不能隨遷，這些員工獲得了相應(yīng)經(jīng)濟賠償。但是，此次搬遷是同城同區(qū)范圍內(nèi)，但部分員工的訴求依然是不隨企業(yè)搬遷，參照異地搬遷進行賠償。11月30日上午勞資糾紛發(fā)生后，浦東新區(qū)區(qū)委、區(qū)府高度重視，并要求相關(guān)部門主動協(xié)調(diào)、妥善處理。浦東新區(qū)相關(guān)部門負責(zé)人立即趕到現(xiàn)場，并成立了赫比勞資糾紛協(xié)調(diào)工作小組，負責(zé)開展溝通協(xié)調(diào)工作。經(jīng)協(xié)調(diào)，赫比公司進一步完善了方案，提出了“將班車設(shè)置覆蓋面擴大至所有員工、乘車途中半小時視為工作時間、明確了勞務(wù)工假期政策、對涉及本次事件的員工給予保護”等措施，但明確表示不給予經(jīng)濟補償，并于12月2日將修改方案公示。

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【關(guān)注指數(shù)】

★★★★★

【爭議焦點】

搬遷是否屬于客觀情況發(fā)生重大變化？

【法律解讀】

《勞動合同法》 第四十條規(guī)定：勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同。

對于企業(yè)搬遷是否影響勞動合同的履行，也要作出合理判斷。現(xiàn)實經(jīng)常遇到的爭議比較多的是單位要求員工到新址上班，員工不愿意，但要求經(jīng)濟補償，而單位不同意，主張按嚴重違紀處理。矛盾的焦點首先在于搬遷是否屬于客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行。如是，則員工不愿意到新址上班，單位應(yīng)與員工協(xié)商變更勞動合同，無法協(xié)商一致的可以解除勞動合同，但應(yīng)支付經(jīng)濟補償；如不是，則員工應(yīng)當(dāng)服從單位的安排到新址上班，不愿意到新地址上班的可以辭職，但單位可不支付經(jīng)濟補償。

最近市勞動仲裁的口徑是，企業(yè)在市中心區(qū)內(nèi)整體搬遷，不作為客觀情況發(fā)生重大變化，即勞動合同可以正常履行。企業(yè)從中心區(qū)搬到郊區(qū)，或從郊區(qū)搬到郊區(qū)，凡是明確安置方案（如安排班車、發(fā)放交通費）的，也不作為客觀情況發(fā)生重大變化；未明確安置方案的，則作為客觀情況發(fā)生重大變化。企業(yè)從本市搬到外省市的，則作為客觀情況發(fā)生重大變化。有人說我們廠的對面就是外省市啊，但是判斷客觀情況發(fā)生重大變化，不僅要考量指上班路途，還要綜合勞動者的社保、戶籍等諸多因素。

浦東赫比公司搬到南匯屬于從郊區(qū)搬到郊區(qū)，但是公司安排了班車并縮短了工作時間，員工不愿意去并要求經(jīng)濟補償沒有道理，員工愿意去還要求經(jīng)濟補償更沒有道理。對于部門員工的不合理要求，有關(guān)部門是不支持的。至于搬到蘇州，那就屬于客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，員工不愿意去，那就是雙方變更勞動合同無法達成一致，單位可以解除勞動合同，但應(yīng)支付經(jīng)濟補償。但是如果員工愿意去，那就是雙方就變更勞動合同達成一致，單位可以不支付經(jīng)濟補償。員工一定要支付經(jīng)濟補償，也是沒有法律依據(jù)的。

SOHO上海公司遭討薪 銷售人員無底薪

【案例回放】

12月13日晚，SOHO中國上海公司銷售總監(jiān)胡大維在微博發(fā)布消息稱，SOHO中國上海公司拖扣員工幾百萬工資，在遭遇員工抗議后并未得到公司合理回復(fù)。目前上海市長寧區(qū)勞動保障監(jiān)察大隊已經(jīng)介入，事情可能會出現(xiàn)一些轉(zhuǎn)機。

據(jù)悉，今年9月以前，SOHO中國在上海的銷售團隊約200多人，有少部分人會與一家名為“京正東”的勞務(wù)公司簽署勞動合同，“京正東”每月向這部分簽約銷售人員發(fā)底薪、交社保，底薪一般參照上海規(guī)定的最低工資標準。而那些沒有與“京正東”簽約的銷售人員，收入則完全來自銷售房屋產(chǎn)生的傭金。據(jù)稱，SOHO中國在上海給出的傭金標準頗為豐厚，達到1%，即賣出一千萬的房屋，銷售團隊可以拿到10萬元傭金，這也是為何不少銷售人員在沒有底薪和社保的情況下，仍愿意加入SOHO中國銷售團隊的原因。

但9月施行“席位制”以后，所有銷售人員都不再與“京正東”簽署勞動合同，SOHO中國則要求銷售總監(jiān)自行成立公司，然后再向這些公司授予代理“席位”。執(zhí)行“席位制”后，SOHO中國與銷售人員的關(guān)系由之前通過“京正東”產(chǎn)生的雇傭關(guān)系，轉(zhuǎn)變?yōu)榧兇獾拇黻P(guān)系，但銷售人員的名片上繼續(xù)保留SOHO中國的字樣，并且辦公的地點也仍在SOHO中國上海分公司內(nèi)。

【關(guān)注指數(shù)】

★★★★★

【爭議焦點】

SOHO中國上海公司是否應(yīng)當(dāng)給這些銷售人員底薪和社保？

【法律解析】

這個的問題關(guān)鍵在于雙方是否建立或形成勞動關(guān)系。如果雙方簽訂了勞動合同，則SOHO中國上海公司應(yīng)當(dāng)給這些銷售人員底薪和社保，所謂零底薪是違反《勞動法》的。《勞動合同法》第八十五條規(guī)定，用人單位低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準支付勞動者工資的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償；勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金。9 T-E2 i8 n A!w+ p

如果雙方未簽訂勞動合同，或者雙方簽訂的是代理合同、勞務(wù)合同等，但是雙方實際上形成勞動關(guān)系的，也應(yīng)按事實勞動關(guān)系處理。根據(jù)原勞動部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。

（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；

（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。如果用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：

（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；

（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；

（三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；

（四）考勤記錄；

（五）其他勞動者的證言等。其中，（一）、（三）、（四）項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責(zé)任。

如果雙方確實不是勞動關(guān)系而是代理關(guān)系，則SOHO中國上海公司可以不給這些銷售人員底薪和社保。

23歲女白領(lǐng)或因胃病去世 公司否認生病不能請假

【案例回放】

網(wǎng)友“花花cyu”發(fā)微博稱，在北京工作的女孩方言12月16日因急性胃潰瘍導(dǎo)致失血性休克而去世，年僅23歲。有網(wǎng)友跟帖，“方言因長期加班熬夜，飲食不規(guī)律，最終導(dǎo)致急性胃潰瘍”，更引起廣泛關(guān)注。北京大唐移動通信設(shè)備有限公司相關(guān)負責(zé)人證實，該公司財務(wù)部門員工方言其在租住的房屋內(nèi)死亡，目前死因正在進一步鑒定中。

方言曾于12月13日晚8點后，接連發(fā)微博：“陪我加班，給我送吃的”，12月15日，方言在微博中說：“現(xiàn)在覺得生病才叫那個悲慘。連假都請不出來?！睂Υ?，方言生前所在公司的負責(zé)人表示，財務(wù)工作趕到年底的確比較忙，但加班不是常態(tài)。12月15日下午，方言因身體不舒服請假看病，公司當(dāng)時準假。據(jù)該負責(zé)人了解，方言當(dāng)日下午是由男友陪同到醫(yī)院就診。12月16日，方言請假休息，公司也有準假。

【關(guān)注指數(shù)】

★★★★★

【爭議焦點】

職工請病假是否需要用人單位批準？% O-~# j1 H% e)@-e

【法律解析】

病假是指職工因病或非因工負傷，經(jīng)醫(yī)生建議、單位批準停止工作治病休息的期間。職工請病假需經(jīng)單位批準，但是基于用人單位對病假申請的審核一般僅能從形式上予以審核，至于病情是否嚴重，應(yīng)否休息，作為不具有相關(guān)專業(yè)醫(yī)療知識和技能的單位很難從實質(zhì)上審核。如企業(yè)對病情有懷疑，可以調(diào)查，也可以申請權(quán)威機構(gòu)鑒定，但是職工請病假，如手續(xù)完備的話，公司沒有理由不予批準。

52歲“爺叔”盼按女性身份退休

【案例回放】

羅曉青（化名）是個變性人，從男人變成了女人。最近，曉青一直為退休的事情糾結(jié)。她今年52歲，自稱按照國家相關(guān)規(guī)定，已經(jīng)超過女工人50周歲法定退休年齡。但她一直不敢向單位提出，因為在全單位上上下下所有人眼里，曉青是個男人，應(yīng)該到60周歲才退休。變性后，曉青換了身份證，戶口簿上的信息也更新了。曉青說，這個手續(xù)不麻煩。憑著醫(yī)院開具的性別診斷證明和公證處的證明，到派出所很快就辦理了性別變更手續(xù)。曉青的社保卡至今沒有換過，社?？ㄉ系男詣e仍然是“男”。曉青說，退休是她離開原來生活圈子的唯一辦法。她已下定決心，過完年后跟單位“攤牌”，期待變性后的生活能真正翻開嶄新的一頁。

【關(guān)注指數(shù)】

★★★★★

【爭議焦點】

羅曉青能否按照年滿50周歲的退休年齡退休？

【法律解析】

城鎮(zhèn)企業(yè)在職人員退休條件為，男性年滿60周歲、女性從事管理和技術(shù)工作年滿55周歲，直接從事生產(chǎn)服務(wù)工作年滿50周歲（不包括事業(yè)單位在編的干部身份女職工。曉青直接從事生產(chǎn)服務(wù)工作，能否按照年滿50周歲的退休年齡退休？在法律適用上，應(yīng)該以當(dāng)前性別為準。曉青換了身份證，戶口簿上的信息也更新了。只要提供相應(yīng)的材料，社?？ㄐ畔⒁部梢宰兏?。身份證、戶口簿等有效證件上性別為女性的職工，就適用女性的法定退休年齡。名表被盜店員該不該賠

【案例回放】

近日北京東城法院開庭審理了一起名表城向員工索賠案。徐小姐原在王府井東方新天地一家名表城當(dāng)?shù)陠T，2008年進店工作后，曾和名表城簽過一份手表丟失和損壞的內(nèi)部協(xié)議，規(guī)定如有手表丟失，店員需承擔(dān)10%的損失。2009年5月3日，徐小姐和另外兩名店員當(dāng)班，在一名店員上廁所時，恰好來了兩撥客人，二人便分別接待。徐小姐接待的是兩名男子。店內(nèi)監(jiān)控錄像顯示，當(dāng)徐小姐拿出一塊表向?qū)γ婺凶诱故緯r，放置手表的抽屜半敞著，她身邊的男子將手伸進了放名表的抽屜。此時店外又走進一名男子也要買表，前面的兩名男子匆匆離去。徐小姐隨后發(fā)現(xiàn)一塊標價為21萬余元的江詩丹頓名表不翼而飛，便跑出店尋找兩名男子，但已不見蹤影。后進來的另一男子也趁亂離去。名表城報警后，此案至今未破。案件發(fā)生后，名表城不僅與其解除了合同，還扣發(fā)了她的工資。徐小姐稱，自己原來每月工資僅1300余元，如果賠償?shù)脑挘诿沓谴蚬ひ荒甓?，相?dāng)于一分錢沒掙，還賠了不少。0 r4 Q, ^ a!f4 z s3 P% ]

【關(guān)注指數(shù)】

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【爭議焦點】

徐小姐是否應(yīng)賠償名表城遺失手表損失2.14萬元？

【法律解讀】

徐小姐是否應(yīng)賠償名表城遺失手表損失，關(guān)鍵是她在工作中是否明顯違反了操作規(guī)程。如勞動者在用人單位的指揮、安排下正常提供勞動，本人并無違反勞動紀律或工作規(guī)則行為的，即使給用人單位造成經(jīng)濟損失，也不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因為在勞動關(guān)系中，適用風(fēng)險責(zé)任由用人單位負擔(dān)原則，即勞動者依用人單位的要求提供勞動但產(chǎn)品或工作成果有瑕疵時，勞動者不負瑕疵擔(dān)保義務(wù)，不用承擔(dān)賠償責(zé)任，用人單位仍須給付全額工資。即使用人單位在勞動合同或工作規(guī)則中規(guī)定勞動者負瑕疵擔(dān)保責(zé)任，則應(yīng)認定該規(guī)定無效。如損害是因勞動者過失行為所導(dǎo)致，則應(yīng)根據(jù)過失的輕重、損害的程度和勞動者的實際收入水平，減輕或免除賠償責(zé)任，勞動者僅為一般過失的，一般可免除勞動者的賠償責(zé)任。

所以名表城要求徐小姐賠償損失，必須首先證明她在名表丟失的過程中違反了商店規(guī)定的操作規(guī)程。另外，《工資支付暫行規(guī)定》第十六條規(guī)定：“因勞動者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟損失的，用人單位可按照勞動合同的約定要求其賠償經(jīng)濟損失。經(jīng)濟損失的賠償，可從勞動者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動者當(dāng)月工資的２０％。若扣除后的剩余工資部分低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標準，則按最低工資標準支付?！?/p>

中山美的回應(yīng)稱員工參保率達85% 未參保為新入職員工

【案例回放】

剛剛陷入裁員**的美的日電集團，因為旗下環(huán)境家電公司被曝七成員工漏保再次登上了輿論的風(fēng)口浪尖。美的方面表示85%員工已經(jīng)投保，同時承認可能極少數(shù)員工漏保。中山美的稱公司員工總數(shù)為8692人，其中企業(yè)聘用員工4896人，勞務(wù)派遣員工3796人，中山美的的企業(yè)聘用員工目前已經(jīng)參保人數(shù)為4160人。對于仍有部分員工未參保，美的方面解釋稱，這些員工是近期新入職員工，其社保手續(xù)將在本月末或者下月初辦理。

【關(guān)注指數(shù)】

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【爭議焦點】

中山美的對于部分員工未參保是否存在過錯責(zé)任？

【法律解讀】

《社會保險法》規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。未辦理社會保險登記的，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費。用人單位應(yīng)當(dāng)自行申報、按時足額繳納社會保險費，非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。職工應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費由用人單位代扣代繳，用人單位應(yīng)當(dāng)按月將繳納社會保險費的明細情況告知本人。用人單位未按規(guī)定申報應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費數(shù)額的，按照該單位上月繳費額的百分之一百一十確定應(yīng)當(dāng)繳納數(shù)額；繳費單位補辦申報手續(xù)后，由社會保險費征收機構(gòu)按照規(guī)定結(jié)算。

美的方面表示85%員工已經(jīng)投保，至于對于另外未參保的15%職工是否存在過錯責(zé)任，要看他們?nèi)肼毷欠癯^三十日。如果未超過三十日，則美的方面并無過錯；如果超過三十日，而且并非因為職工本身的原因未參保，則美的方面存在過錯責(zé)任，職工可以依據(jù)《勞動合同法》第三十八條規(guī)定提出解除勞動合同，美的方面應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償。

求職隱瞞生育狀況是否構(gòu)成欺詐

【案例回放】

小丁碩士學(xué)歷，性格開朗，還吃苦耐勞，但就是因為三十好幾了還沒有生育，在求職應(yīng)聘時經(jīng)常被用人單位拒絕。這次她終于又有了一個求職機會，還是她一直向往的物流管理崗位。經(jīng)過幾輪筆試面試，主考官對她的專業(yè)能力非常滿意，決定錄用她，并讓她填寫職員信息表。她在學(xué)歷、工作經(jīng)歷等方面都如實填寫了，但是在生育情況一欄卻故意填寫了“已婚已育”，盡管她注意到這份表格下面還有一行小字：“如果上述填寫的個人信息存在虛假情況，公司可以立即解除勞動合同?！?/p>

她實在是太怕失去這個工作機會了。說實話，眼下她找工作是最重要的，生不生孩子這個倒是第二位的。如果沒有工作，連自己的生計都會成問題，更不要說以后萬一有了孩子，負擔(dān)就更重了。無巧不成書。就在她到新單位上班后沒幾天，她突然發(fā)現(xiàn)自己懷孕了。公司的人事主管聞訊后找她談話，希望她自己主動辭職，否則公司將以她入職時存在欺詐行為為由解除勞動合同。小丁不愿辭職，但也自知應(yīng)聘時確有不誠實的行為，不知該怎么辦。

【關(guān)注指數(shù)】

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【爭議焦點】 像小丁這種情況，公司能解除勞動合同嗎? 【法律解析】

小丁盡管到公司上班沒幾天，但是已與公司建立了勞動關(guān)系，公司單方解除勞動合同需符合法定理由。公司可能提出的法定理由無非有三種。第一，以“在試用期間被證明不符合錄用條件”解除。但是錄用條件應(yīng)當(dāng)合法，我國的勞動法明確規(guī)定，在錄用職工時，除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標準。

第二，以“欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效”為由解除。但是欺詐應(yīng)具備兩個構(gòu)成要件：（1）故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況；（2）誘使對方當(dāng)事人做出了錯誤意思表示?？梢妴T工在訂立勞動合同時未如實披露信息并不必然構(gòu)成欺詐。即只有當(dāng)勞動者未如實披露并且導(dǎo)致用人單位做出了訂立勞動合同的錯誤意思表示的，才構(gòu)成欺詐，導(dǎo)致勞動合同無效。小丁在求職過程中確有不誠實行為，但是這種行為不應(yīng)對公司的錄用產(chǎn)生決定性影響。

第三，以“嚴重違反用人單位的規(guī)章制度”為由解除。小丁有不誠實行為可以批評，但是根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，勞動者如實告知義務(wù)的內(nèi)容通常理解為“與勞動合同履行直接相關(guān)的情況”，一般包括勞動者的技能、工作經(jīng)歷、學(xué)歷、健康狀況等，而勞動者的婚姻生育狀況一般被列為個人隱私。如果僅因為勞動者未如實告知婚育情況就解除勞動合同，顯然違背立法本意。所以小丁可以與單位進行交涉或向相關(guān)部門尋求幫助。