第一篇：檢察院抗訴的民事案件

檢察院抗訴的民事案件 原告不到庭參加訴訟能否按撤訴處理

案情：

抗訴機關(guān)：萍鄉(xiāng)市人民檢察院 原審原告：陳偉等四人 原審被告：李興才 案 由：承包合同糾紛

原、被告雙方合伙開辦了機磚廠，并約定由被告承包經(jīng)營，被告應按時交納承包費。由于被告未按時交納承包費，原告向原審法院起訴，要求判令被告償付承包費。原審法院判決生效后，萍鄉(xiāng)市人民檢察院向該院的上訴審法院提出抗訴。原審法院按審判監(jiān)督程序?qū)Ρ景高M行再審。再審審理時，因經(jīng)合法傳喚四原告均未到庭參加訴訟，該院依照民事訴訟法第一百二十九條的規(guī)定裁定，本案按撤訴處理。后該院院長認為此種做法有誤，經(jīng)提交審判委員會討論決定，檢察院抗訴的案件不宜按撤訴處理結(jié)案，本案應再次再審。經(jīng)再次再審，該院認為檢察機關(guān)的抗訴不成立，遂判決駁回了萍鄉(xiāng)市人民檢察院的抗訴，維持原判。宣判后，當事人雙方未提起上訴，檢察機關(guān)也未表示異議。點 評：

對因檢察機關(guān)抗訴而予以再審的民事案件，因案件原告不到庭參加訴訟，法院能否按民事訴訟法第一百二十九條的規(guī)定，對案件按撤訴處理結(jié)案，法律及司法解釋均未有規(guī)定。本案所發(fā)生的問題，說明對這個問題必須有一個合理的解釋，從而確定其應有的程序機制。

民事訴訟法賦予檢察院抗訴權(quán)，雖然限定在提起審判監(jiān)督程序階段，但一方面表明檢察院是不同于訴訟當事人雙方的一種特殊訴訟主體，有權(quán)啟動審判監(jiān)督程序，并以自己的名義獨立地進行訴訟；另一方面也表明檢察院提起的抗訴是不同于訴訟當事人雙方的訴訟請求和主張的一種獨立的訴。說它獨立，并不因抗訴與案件本身沒有關(guān)系，而在于抗訴者的特殊主體身份和抗訴的目的與訴訟當事人有別；說它是一個訴，是因為抗訴之理由和主張本身成為法院審理的標的，如同上訴審法院審理的標的是上訴人的上訴請求一樣，成為特定程序中的特定訴。因此，從訴應由有權(quán)提起的主體提起和放棄來說，抗訴的撤回就應當由提起抗訴的檢察機關(guān)撤回，當事人的訴訟行為對檢察機關(guān)不具有約束力，經(jīng)合法傳喚原告不到庭參加訴訟的，就不能依照民事訴訟法第一百二十九條規(guī)定按撤訴處理。檢察機關(guān)并未撤訴。換句話說，檢察機關(guān)提起抗訴，如同原告起訴、上訴人上訴一樣，都發(fā)生一個應經(jīng)法院審理確認其訴是否成立的問題：確認成立的予以支持，確認不成立的予以駁回。正是上述理由，本案再審法院最終認識到了對檢察院抗訴的案件，不能因原告不到庭而按撤訴處理，法院審理的是抗訴之訴是否成立。

當然，檢察院抗訴與當事人行使訴權(quán)之間存在邏輯上的矛盾：當事人接受判決結(jié)果，而檢察院要提起抗訴；或者檢察院抗訴，抗訴支持的一方不參加訴訟。同時，檢察院抗訴的案件應是事實審還是法律審也不無問題。如是事實審，當事人不配合怎么辦，誰來承擔舉證責任和進行質(zhì)證；如是法律審，抗訴法定事由中又有“原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足”這一項。就本案來說，還有一個問題，即在原告不出庭的情況下，法院作出了駁回抗訴、維持原判的判決，不出庭的原告對此按照第一審程序再審作出的判決，還可以依照民事訴訟法第一百八十四條的規(guī)定提起上訴嗎？這些問題無一不值得深思，它直接關(guān)系到民事抗訴制度設(shè)置的合理性、必要性以及民事抗訴制度具體機制應當如何設(shè)計。來源：中國法律資源網(wǎng)

第二篇：如何申請檢察院抗訴

如何申請檢察院抗訴

面對已經(jīng)發(fā)生效力的民事判決，如果當事人不服法院判決，應當走什么樣的救濟途徑?一種是向法院提出申訴，啟動民事再審程序;另一種則是向檢察院提出申訴，申請檢察院依照職權(quán)發(fā)揮審判監(jiān)督職能，向法院抗訴，啟動民事再審程序，也就是申請檢察院抗訴。那該如何來做呢?這就需要了解申請檢察院抗訴的條件、理由、抗訴程序。下面，華律網(wǎng)小編將詳細介紹這些知識，希望對您能有所幫助。

一、檢察院受理民事申訴的條件

根據(jù)《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》的規(guī)定，對于已經(jīng)生效的案件符合下列條件的，當事人可以申訴：(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;(三)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的;(四)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;(五)對審理案件需要的證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的;(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;(七)違反法律規(guī)定，管轄錯誤的;(八)審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的;(九)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人，因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的;(十)違反法律規(guī)定，剝奪當事人辯論權(quán)利的;(十一)未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的;(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;(十三)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的，人民法院應當再審。

二、民事申訴的理由

因為申訴的對象是法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的的民事判決、裁定，這要求律師應當具有扎實的民法學基礎(chǔ)和豐富的實踐經(jīng)驗，這樣才能發(fā)現(xiàn)法院所做判決、裁定的錯誤之處。因此，在民事申訴請求中，應當針對法院做出的生效判決提出具有針對性的、具體的、充分的理由，這樣才有可能說服檢察院向法院提出抗訴，啟動審判監(jiān)督程序。

《民事訴訟法》以及《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》規(guī)定，檢察院應當提出抗訴的理由為以下情況之一：

1、原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)可能不足的;

2、原判決、裁定適用法律可能錯誤的;

3、原審人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的;

4、有證據(jù)證明審判人員在審理案件時有貪污受賄、徇私舞弊或者枉法裁判行為的。因此，律師在提交給檢察院的申訴狀及申訴材料中也應當圍繞這幾個關(guān)鍵點。

三、提出民事申訴的程序

我國《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》規(guī)定，如當事人不服人民法院已生效的民事判決、裁定，可向檢察機關(guān)提出申訴。《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定：“當事人不服人民法院已生效的民事判決、裁定，可以向人民檢察院提出申訴。”這項申訴權(quán)利沒有訴訟時效的限制，因此可以說是當事人保障自身利益的最后一道屏障。

(一)檢察院受理

當事人決定申訴后，應向檢察院提交申訴材料，檢察院會在收到申訴狀后做出是否受理的決定并送達是否受理告知書。如果做出受理決定，檢察院應在受理之日起7日內(nèi)分情況作出如下處理：

1、不服同級或者下一級人民法院生效民事判決、裁定的，移送本院民事行政檢察部門審查處理;

2、上級人民檢察院有抗訴權(quán)的，轉(zhuǎn)下級人民檢察院審查處理;

3、依法屬于人民法院或者其他機關(guān)主管范圍的，移送人民法院或者其他機關(guān)處理。

(二)檢察院立案

檢察院自受理之日起30日內(nèi)應做出是否立案的決定書。如果檢察院決定立案的，則會通知申訴人和其他當事人。其他當事人可以在收到《立案通知書》之日起15日內(nèi)提出書面意見。檢察院應當在立案后調(diào)(借)閱法院審判案卷，并在調(diào)(借)閱審判案卷后三個月內(nèi)審查終結(jié)。如果檢察院決定不立案的案件，應當通知申訴人。

(三)檢察院審查

檢察院立案以后，會對法院的民事審判活動進行審查。對于審查終結(jié)的案件，檢察院應當分情況作出是否提起抗訴的決定。立案審查期一般為自調(diào)(借)閱法院審判案卷之日起的三個月內(nèi)，復雜疑難的案件為六個月內(nèi)。

(四)檢察院提請抗訴

對于同級法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，經(jīng)檢察院審查認為符合抗訴條件的，會提請上一級檢察院抗訴。如果檢察院認為不符合抗訴條件的，將做出不提請抗訴決定，并在作出該決定之日起5日內(nèi)送達《不提請抗訴決定書》。對于檢察院做出不提請抗訴或不抗訴決定的申訴案件，當事人再行申訴的，檢察院不再受理。

(五)再審開庭

法院開庭審理抗訴案件，檢察院應當派員出席再審法庭。受理抗訴的法院指令下級法院再審的，提出抗訴的檢察院可以指令再審法院的同級檢察院派員出席再審法庭。

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第三篇：檢察院抗訴書范本

一、二審刑事抗訴書

XXX人民檢察院 刑事抗訴書

檢

刑抗〔

〕

號

XXX人民法院以XXX號判決（裁定）書對被告人XXX涉嫌XX一案判決（裁定）??（判決、裁定結(jié)果）。本院依法審查后認為，該判決（裁定）確有錯誤（包括認定事實錯誤、適用法律不當、審判程序嚴重違法），理由如下：

??（根據(jù)不同情況，從認定事實錯誤、適用法律不當、審判程序嚴重違法等幾個方面闡述）綜上所述??（概括上述理由）為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百一十七條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。此致

XXX人民法院

XXX人民檢察院

XXX年X月X日

附：

1．被告人______現(xiàn)羈押于______（或者現(xiàn)住______）。2．新的證人名單或者證據(jù)目錄。

二、再審刑事抗訴書

XXX人民檢察院

刑事抗訴書（審判監(jiān)督程序適用）

檢

刑抗[

] 號

原審被告人??（依寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、職業(yè)、單位及職務、住址、服刑情況。有數(shù)名被告人的，依犯罪事實情節(jié)由重至輕的順序分別列出）。

______人民法院以______號刑事判決書（裁定書）對被告人______（姓名）??（案由）一案判決（裁定）??（寫明生效的一審判決、裁定或者一審及二審判決、裁定情況）。經(jīng)依法審查（如果是被告人及其法定代理人不服地方各級人民法院的生效判決、裁定而請求人民檢察院提出抗訴的，或者有關(guān)人民檢察院提請抗訴的，應當寫明這一程序，然后再寫“經(jīng)依法審查”），本案的事實如下：

??（概括敘述檢察機關(guān)認定的事實、情節(jié)。）

本院認為，該判決（裁定）確有錯誤（包括認定事實有誤、適用法律不當、審判程序嚴重違法），理由如下：

??（根據(jù)情況，理由可以從認定事實錯誤、適用法律不當和審判程序嚴重違法等幾方面分別論述。）

綜上所述??（概括上述理由），為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零五條第三款的規(guī)定，對______法院______號刑事判決（裁定）書，提出抗訴，請依法判處。

此致

______人民法院

檢察員：_____________ _____年_____月_____日

（院印）

附：

1．被告人______現(xiàn)服刑于______（或者現(xiàn)住______）。2．新的證人名單或者證據(jù)目錄。

第四篇：提請檢察院抗訴申請書

提請檢察院抗訴申請書

申請人： XXX，男，1973年3月14日出生，漢族，身份證住址：XXX，現(xiàn)住XXX。

申請人因不服XXX人民法院（2012）XX刑初字第6號刑事判決書，根據(jù)《刑事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定，特申請貴院提出抗訴。理由如下：

一、一審判決重罪輕判，適用刑法明顯不當

被告人XXX蓄意傷害申請人，手段極其兇殘、性質(zhì)及其惡劣，后果極其嚴重，主觀惡性極深，依法應予嚴懲。犯罪嫌疑人XX違法擺攤，我為了縣城形象和城市環(huán)境，全力制止。不想XX膽大包天，在逢場的上午于東升街當眾持刀行兇。XX刺中人體極為重要的頭部后，又刺中腹部等要害部位。罪惡滔天，經(jīng)鑒定為九級傷殘系重傷，依照《刑法》的規(guī)定構(gòu)成故意傷害罪。由此可見犯罪嫌疑人之窮兇惡極，對于這樣的犯罪分子，不嚴懲不足以體現(xiàn)我國刑法罪責刑相適應的原則；不嚴懲不足以打擊犯罪分子的囂張氣焰；不嚴懲也無法撫慰申請人所遭受的不幸。

二、一審判決認定事實不清，適用緩刑錯誤

《中華人民共和國刑法》第二百三十四條規(guī)定故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法

另有規(guī)定的，依照規(guī)定。本案被告人XXX殘忍地將申請人刺成重傷，應當適用《刑法》第二百三十四條第二款予以判處刑罰。

《刑法》第六十七條規(guī)定犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。本案被告人雖然有自首情節(jié)，但是XXX刺中人體極為重要的頭部后，又刺中腹部等要害部位。致我失血過多，差點命喪他手，由此可見犯罪嫌疑人之窮兇惡極，罪惡滔天，我認為最多只能從輕處罰。根據(jù)刑法第62條的規(guī)定，從輕處罰是在被告人所犯之罪應當適用的法定刑的限度以內(nèi)判處較輕的刑罰。從輕處罰的基礎(chǔ)也是被告人所犯罪行應當適用的法定刑。從輕處罰要比沒有該從輕處罰情節(jié)判處適當輕一些的刑罰，但是不能把從輕處罰一律判處法定最低刑。結(jié)合本案案情我認為不應該判處該法定刑內(nèi)的最低刑，即刑期應該大于3年。

三、被告不積極賠償申請人經(jīng)濟損失，依法應予嚴懲

XXX在行兇后未積極主動賠償任何費用，甚至在我強烈要求賠償時，XXX竟以無錢為由推脫，全無賠償誠意和悔罪表現(xiàn)。被告人未向申請人支付過分文賠償。被告人向法院遞交的2萬元人民幣，不過是貓哭老鼠，愚弄法律!根本不是對申請人支付的賠償金，而是惺惺作態(tài)、假意認罪，裝出一幅愿意賠償?shù)臉幼樱鈭D達到“花錢買刑”的真實目的。

被告的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴重的，人身及精神損害。如果這樣的認罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié)，那真是法律的恥辱，社會的鬧劇，受害人的悲哀了!

綜上所述，申請人認為一審判決認定事實不清，適用法律錯誤，量刑不當。特申請貴院提起抗訴。

此 致

XXXX檢察院

XXX 2012年3月26日申請人：

第五篇：提請檢察院抗訴申請書

提請檢察院抗訴申請書

申請人：馬某。

申請請求：申請人不服無錫市中級人民法院某判決書，認為該判決認定事實錯誤、錯誤適用法律，特申請無錫市人民檢察院提請江蘇省人民檢察院向江蘇省高級人民法院對本案提出抗訴。

事實和理由：

一、本案基本情況概況：

申請人及其丈夫?qū)O某與李某之間長期存在煤炭買賣業(yè)務往來。申請人系以自己承包的無錫市新某物資經(jīng)營部的名義從事經(jīng)營活動。為方便考慮，申請人（無錫市新某物資經(jīng)營部）也曾委托李某代為在包頭地區(qū)辦理煤炭的發(fā)貨、結(jié)算等業(yè)務。

2002年起至2005年9月業(yè)務終止，申請人與李某雙方往來業(yè)務大約在200萬元，李某結(jié)欠申請人款項。

因往來業(yè)務繁多，帳目混亂。2005年9月30日，李某就雙方往來進行對帳。對帳清單中，就雙方存在的爭議，雙方確認為：

1、關(guān)于03年12月24日至30日中，李某有否從農(nóng)行包頭市昆區(qū)支行匯出過15萬元給申請人；

2、農(nóng)行包頭市青山支行的17萬元，由李某去核查。

2005年10月2日，雙方又在無錫市石塘灣派出所訂立了一份協(xié)議書，協(xié)議書約定：由李某回包頭查昆區(qū)農(nóng)行由2003年12月份孫（指申請人的丈夫?qū)O某）匯出的15萬元的單據(jù)，如查出單據(jù)是孫匯出的，所造成的經(jīng)濟損失由孫全部承擔，如查不出此款的單據(jù)，一切由李某承擔損失及此款。雙方同時在協(xié)議書中又約定“青山農(nóng)行孫某的款項單據(jù)金額為17萬元，由李拿出未拿此款證據(jù)為依據(jù)，如果李拿不出依據(jù)，由李承擔；如果拿出依據(jù)，由孫承擔”。

上述協(xié)議訂立后，李某未提供證據(jù)，又不歸還爭議款項。申請人即于2005年12月12日，向無錫市某區(qū)人民法院提出訴訟。

2006年7月6日，無錫市某區(qū)人民法院經(jīng)審理后作出了（2005）民二初字某號民事判決書，判決駁回申請人的訴訟請求。申請人不服，提出上訴，無錫市中級人民法院經(jīng)審理后，作出了某判決書，判決維持原判。

二、上述一、二審判決均錯誤認定事實、錯誤適用法律：

1、對雙方有關(guān)17萬元貨款的爭議，一二審判決均錯誤認定事實：

一審訴訟中，法院認定2004年1月7日，孫某（申請人的丈夫）開設(shè)的農(nóng)行包頭市青山支行賬戶中有取款17萬元的事實，并認定該17萬元款項被孫某提取。對此，申請人認為，一二判決根本無視申請人與李某已有的約定。

依據(jù)雙方9月30日的對帳清單以及10月2日的協(xié)議書(為表述計，下文對前述對帳清單及協(xié)議書統(tǒng)稱為“協(xié)議”)內(nèi)容，雙方對孫某農(nóng)行包頭市青山支行賬戶中曾被提取17萬元的事實無爭議，而爭議焦點是：李某否認最終系由其實際獲取了該17萬元，因而雙方的對帳單以及協(xié)議書均約定由李某去核查并拿出未拿該款的證據(jù)。因此，根據(jù)如前約定，說明雙方并不確認系孫某最終獲取上述17萬元，相反是要求李某去核查并拿出未拿該款的證據(jù)，舉證責任確定給了李某。

既然依據(jù)上述協(xié)議約定，應由李某負責去核查以及提供證據(jù)，那么，在訴訟中，相關(guān)的舉證責任，也應當由李某來承擔。

而現(xiàn)一二審判決均不顧如上協(xié)議約定，沒有安排正確的舉證責任分配，僅從常規(guī)角度出發(fā)，卻要求申請人舉證，此違反了上述協(xié)議的約定，違反了當事人間的意思自治，導致了案件的錯誤判決。

現(xiàn)申請人在二審判決后，經(jīng)過努力，就17萬元的款項去向，取得了重要的證據(jù)，已足以推翻原審認定。申請人獲取的證據(jù)表明：

2004年1月7日當天，李某與孫某從銀行取出17萬元后，李某將款項直接解入申請人的業(yè)務單位某公司，該公司即作為申請人的預付款入帳，而2004年3月16日，李某即以無錫市新某物資經(jīng)營部的名義將該款取走。而李某前述取款并未經(jīng)過申請人同意，該17萬元的爭議款項，系被李某個人非法占有。

2、關(guān)于15萬元的爭議，一二審法院違反證據(jù)認定準則，以推斷代替事實，其對事實的認定缺乏依據(jù)、毫無說服力，錯誤適用法律，致成錯誤判決應予以糾正。具體理由如下：

根據(jù)上述協(xié)議，有關(guān)15萬元的爭議焦點應該是：2003年的12月24日至30日間，李某有沒有從昆區(qū)農(nóng)行匯出過15萬元。上述兩份書證，均為李某親筆書寫，應認定為其內(nèi)容是得到李某的充分考慮和認可的。

但，原審中，李某提供了2004年1月12日向申請人付款15萬元的存款憑條，以此作為已經(jīng)支付15萬元款項的證據(jù)，并辯稱，訂立協(xié)議時記憶錯誤，實際不是2003年12月付的款。

上述李某的舉證顯然達不到舉證目的，因為：第一，雙方爭議焦點是在明確的時段內(nèi)李某是否存在付款的事實，而現(xiàn)李某之舉證并非所指時段；第二，兩份書證均已以文字表述很清楚的約定時段，而李某卻后以記憶出錯為借口，顯然難以自圓其說。

但遺憾的是，一二審法院竟然認同李某沒有任何證據(jù)支持的辯解，認定了系李某記憶差錯合理，及認定2004年1月12日的付款即為協(xié)議書上約定的付款。一二審法院該對事實和證據(jù)的認定完全違反證據(jù)規(guī)則。

參照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十四條規(guī)定“訴訟過程中，當事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認的對己方不利的事實和認可的證據(jù)，人民法院應當予以確認，但當事人反悔并有相反證據(jù)足以推翻的除外。”，及根據(jù)第七十六條規(guī)定“當事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持，但對方當事人認可的除外。”，現(xiàn)李某在上述二份協(xié)議中均確認對訴爭15萬元系由其提供2003年的12月24日至30日間的付款證據(jù)，而現(xiàn)李某反悔認為訴爭付款時間并非協(xié)議所述時間。如依李某此反悔，則原協(xié)議約定則屬對李某不利之事實，李某即應提供證據(jù)以表明上述協(xié)議約定的期間系錯誤的，但李某并未提供有關(guān)上述協(xié)議約定的期間系錯誤的證據(jù)，故李某此反悔不能成立，上述協(xié)議約定的期間系正確的。

而且，根據(jù)法律邏輯，李某首先需要提供證據(jù)以證明上述上述協(xié)議約定的期間系錯誤的，其再提供的2004年1月12日的付款才能作出對其有利的認定。而現(xiàn)李某并未提供證據(jù)證明上述上述協(xié)議約定的期間系錯誤的，因而其提供的2004年1月12日的付款不能作出對其有利的認定，李某提供的2004年1月12日的付款并不能表明上述協(xié)議約定的期間系錯誤的及其反悔是準確的，不能反果為因。

特別提出的是：

A、根據(jù)上述訴爭17萬元實際由李某提取的事實，李某地訴訟中存在虛假陳述，其為人如此缺乏誠信，何以能夠認為其上述反悔所述是真實的？

B、上述協(xié)議并非僅有一次，二次協(xié)議約定均一致，李某作為完全行為能力人，何以二次均錯誤認識？由此可見，李某反悔所述也違反基本的行為慣例。

C、如果李某認為其對上述二次協(xié)議是錯誤的意思表示，此即屬于法律意義的重大誤解。對該重大誤解，在本案訴訟中，李某不能僅提出抗辯，而應依法在上述協(xié)議簽訂后一年內(nèi)向人民法院申請撤銷，或者在本案中提起反訴。李某未提出反訴及另行訴訟，其該抗辯也不能得到法院支持。

綜上所述，一二審判決均系錯誤認定事實和錯誤適用法律，申請人特申請無錫市人民檢察院提請江蘇省人民檢察院向江蘇省高級人民法院對本案提出抗訴，以維護申請人的合法權(quán)益，也維護法律及檢察機關(guān)應有的公正和尊嚴。

此致

無錫市人民檢察院

申請人：馬某

xxxx年xxx月

三、被申請人不具備訴訟主體資格，起訴的被告主體有誤。

被申請人提起訴訟所依據(jù)的協(xié)議書是武安市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號鐵礦與武安市順義莊仁達鐵礦等各礦之間簽訂的合同，被申請人張**是武安市順義莊仁達鐵礦的代表人。申請人是武安市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號鐵礦的代表人。原、被告?zhèn)€人在協(xié)議書上簽字是代表各自的鐵礦簽訂協(xié)議。是職務行為，其法律后果應當由各自所代表的鐵礦承擔。

協(xié)議第一條約定的是“其他四礦井以每井口10萬元支付仁達主井”，而不是張**個人支付張**個人10萬元。

武安市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號鐵礦是依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)，屬于法律規(guī)定的其他組織，具備獨立的訴訟主體資格。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第４０條第（1）款規(guī)定：民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：（１）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；《中華人民共和國民事訴訟法》第四十九條規(guī)定：公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。基于以上事實和法律的規(guī)定，該案應當以原、被告各自所代表的鐵礦企業(yè)為原、被告進行訴訟，本案原、被告均不符合訴訟主體資格。

民事抗訴申請書

申請人：河南省建筑安裝有限公司第一工程公司（簡稱一公司）法定代表人：張方，該公司經(jīng)理

被申請人：晉城金駒集團機修廠總公司勞務服務公司

法定代表人：李樹田，該公司經(jīng)理

被申請人訴申請人河南省建筑安裝有限公司第一工程公司（簡稱一公司建筑工程施工合同糾紛一案已由晉城市中級人民法院作出的（2005）晉市法民終字第402號民事判決。申請人現(xiàn)有確切證據(jù)證明原判決是在認定事實和適用法律上確有錯誤，特請求貴院依審判監(jiān)督程序提起抗訴再審決定。

請求抗訴事項: 請求撤銷晉城市中級人民法院作出的（2005）晉市法民終字第402號民事判決書,對本案依照審判監(jiān)督程序進行重審。

請求事實和理由：

一．終審判決認定事實明顯錯誤，被申請人不具備訴訟主體資格，法院沒有理順本案當事人之間的關(guān)系，這是導致判決錯誤的主要原因。

2000年3月20日，河南省建筑安裝有限公司第一工程公司在城區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)總公司的工程招標中中標，承包了位于北石店鎮(zhèn)北石店村的一套住宅樓的建筑工程。同時，中標通知書中對工程的建筑面積面積和總造價都有明確的數(shù)額，雙方同時簽有《建筑工程施工合同》。該合同完全符合法律規(guī)定的要件，后在施工過程中，河南省建筑安裝有限公司第一工程公司委托項目經(jīng)理鄭超負責工程進度、質(zhì)量、安全的協(xié)調(diào)和管理。城區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)總公司委托晉城金駒集團機修廠總公司勞務服務公司負責工程進度、質(zhì)量、安全的協(xié)調(diào)和管理，并且代理給一公司預付工程款。此后，在施工過程中，晉城金駒集團機修廠總公司勞務服務公司確實并代支付了部分工程款項，但因工程總款項未全部付清，工程無法驗收，致使該工程未能交付使用。晉城市中級人民法院作出的（2005）晉市法民終字第402號民事判決認定河南省建筑安裝有限公司第一工程公司與晉城市城區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)總公司于2000年1月7日簽訂的礦務局機修廠東小區(qū)一號住宅樓建設(shè)工程施工合同無效是不正確的。根據(jù)合同法的規(guī)定，無效合同的認定必須符合該法第52條所列的五種情形之一。即然沒有事實證明本合同的雙方當事人有法定的違法情形，憑什么就輕而易舉的否定有雙方簽字蓋章的“建設(shè)工程施工合同”呢？申請人早在1999年12月就已經(jīng)中標。然后于2000年1月7日于房產(chǎn)公司簽訂了“建設(shè)工程施工合同”，2000年3月7日委派項目經(jīng)理鄭超帶領(lǐng)建筑工人進駐工地開始施工。2000年3月10日又按規(guī)定填寫了開工報告。此后，申請人按約定建好了該住宅樓，全面履行了自己的合同義務。現(xiàn)在，法院卻要否定該合同，顯然與本案事實和法律規(guī)定相互背離。

二．終審判決在認定事實上的錯誤導致其適用法律錯誤

終審判決書把2000年6月1日，段庭志和鄭超所簽訂的“施工合同”認定為有效合同，并把其作為定案依據(jù)，是徹底錯誤的。

首先，該合同是由段庭志和鄭超分別以房產(chǎn)公司、一公司的委托代理人名義所簽訂的。這也足以說明段庭志是在承認房產(chǎn)公司與建筑一公司所簽訂的承包建筑合同。判決認定段庭志與鄭超簽訂的合同是職務行為，那他為什么不以其勞動服務公司的經(jīng)理身份與鄭超簽訂協(xié)議，而是以城區(qū)房地產(chǎn)開發(fā)公司代理人的身份與一公司代理人鄭超簽訂合同。至于法院認定是段的職務行為是法院給段找的理由，法院如此這樣偏向一方，不知是何原因。其次，房產(chǎn)公司和一公司事先并沒有授權(quán)他們，事后也沒有追認他們的行為，該合同上沒有加蓋公章，也沒有公司法定代表人的簽字。根據(jù)我國《合同法》和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定明顯可以認定該協(xié)議無效。另外，更改的工程造價明顯低于中標價和市場價，鄭超是受脅迫所簽，不是自己的真實意思表示更沒有公司的授權(quán)和追認。這份合同顯然是沒有法律效力的。如此漏洞百出的“施工合同”，法院僅采信此證據(jù)把其作為了定案的依據(jù)，實體上錯誤，對申請人的合法權(quán)益造成了嚴重的損害。

其次，如一些附屬工程（化糞池、圍墻）和加深、加寬的土方工程都應結(jié)算，而法院既不判決也不審理，法官這樣斷案不能以理服人。該工程的實際造價與法院所認定的3107940元的造價相關(guān)太遠，申請人根本不能接受，從一公司和房產(chǎn)公司在2000年1月7日所簽訂的《建設(shè)工程施工合同》來看，是典型的承包與發(fā)包關(guān)系，一公司僅對房產(chǎn)公司負有交付已竣工住宅樓的義務。而鄭超和一公司要受委托人和委托人之間的關(guān)系，他是一公司所指派的工地負責人，在本案中不具備獨立的訴訟主體資格。機廠服務公司和一公司從未簽訂過任何書面協(xié)議，即被申請人和一公司不存在任何法律關(guān)系。

綜上所述，申請人認為，法院在事實認定和適用法律上均存在諸多錯誤，存在民訴法第179條中所規(guī)定的情形，請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。終審法院適用法律時完全沒有考慮雙方民事法律關(guān)系，適用法律錯誤，應駁回被申請人的訴訟，所以，提請檢察機關(guān)抗訴，維護申請人合法權(quán)益，維護法律的公正，確保法律的正確實施。

此致

山西省人民檢察院

申請人： 年 月 日