第一篇:2010司考新大綱:行政法與行政訴訟法
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2010司考新大綱:行政法與行政訴訟法
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下面是2010司考新大綱:行政法與行政訴訟法的整理。
第一章 行政法概述
基本要求:
了解:行政法和行政法基本原則的概念和意義。
理解:行政法律規范的特征,行政法法律淵源的等級效力,行政法基本原則與民法基本原則的區別,行政法各基本原則的內涵。
熟悉并能夠運用:行政法理論和基本原則分析判斷行政法相關問題。
考試內容:
第一節 行政法的基本概念
行政 行政法
第二節 行政法的法律淵源
行政法法律淵源的種類
第三節 行政法的基本原則
合法行政 合理行政 程序正當 高效便民 誠實守信 權責統一
第二章 行政組織與公務員
基本要求:
了解:行政組織法、行政機關、法律、法規授權的組織、行政機關委托的組織、公務員的概念。
理解:行政組織法的基本原則,國務院行政機構的種類,地方各級人民政府機構的設置與編制,派出機關與派出機構的區別,法律、法規授權的組織與行政機關委托的組織的區別,公務員的范圍,法|律教育網獨家發布,公務員基本管理制度。
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熟悉并能夠運用:行政組織法理論和制度分析判斷機構的性質、行政職權的合法性和公務員的行政紀律責任問題。
考試內容:
第一節 行政組織法概述
行政組織法的概念 行政組織法的基本原則
第二節 中央國家行政機關
國務院概述 國務院機構的種類
第三節 地方國家行政機關
地方國家行政機關的組成和職權 地方國家行政機關的派出機關和派出機構
第四節 實施行政職能的非政府組織
法律、法規授權的組織 行政機關委托的組織
第五節 公務員
公務員制度的概念和基本原則 公務員的基本權利義務 對公務員的基本管理制度
第三章 抽象行政行為
基本要求:
了解:抽象行政行為、行政法規、規章、有普遍約束力的決定和命令的慨念。
理解:行政規則沖突的解決,行政法規、規章和有普遍約束力的決定和命令的制定機關、制定權限、程序、監督機制。
熟悉并能夠運用:抽象行政行為的理論和制度分析解決行政規則合法性問題和行政規則與上位法的沖突問題。
考試內容:
第一節 抽象行政行為概述
抽象行政行為的概念 行政規則的適用
行政法規
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規章和有普遍約束力的決定、命令
國務院部門規章的制定機關、制定權限、制定程序、監督程序地方政府規章的制定機關、制定權限、制定程序、法律教 育 網獨家發布監督程序有普遍約束力的決定和命令的制定機關、制定權限、制定程序和監督程序
第四章 具體行政行為概述
基本要求:
了解:具體行政行為及其成立、效力和一般合法要件的概念。
理解:具體行政行為區別于抽象行政行為的標準,具體行政行為效力的取
得和喪失的條件,無效的具體行政行為與可撤銷的具體行政行為的區別,具體
行政行為的一般合法要件。
熟悉并能夠運用:具體行政行為的一般理論和制度分析判斷具體行政行為
合法性的基本條件問題。
考試內容:
第一節 具體行政行為的概念
具體行政行為的定義和構成 具體行政行為的分類
第二節 具體行政行為的成立和效力
具體行政行為的成立 具體行政行為的效力 具體行政行為的無效、撤銷和廢止
第三節 具體行政行為的一般合法要件
事實證據確鑿 正確適用法律、法規 符合法定程序 不得超越職權 不得濫用職權
第五章 行政許可
基本要求:
了解:行政許可及其設定、實施、監督和相關制度的概念。
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理解:行政許可的特征,行政許可制度的各基本原則,設定行政許可與市場調節、個體自主、社會自律的關系,行政許可的設定權限,普通許可實施程序與特別許可實施程序的區別,行政許可的費用制度,行政許可被授予人的法定公共義務。
熟悉并能夠運用:分析解決行政許可授予過程和監督檢查過程中的行政行為合法性問題,以及行駛許可訴訟問題。
考試內容:
第一節 行政許可概述
行政許可的概念 行政許可的基本原則
第二節 行政許可的設定
行政許可的設定原則 行政許可的設定權限和形式 行政許可的設定程序
第三節 行政許可的實施機關
法定行政機關 受委托的行政機關 行使集中許可權的行政機關 受理與辦理行政許可的行政機關 法律、法規授權的組織
第四節 行政許可的實施程序
申請與受理程序 審查與決定程序 期限 聽證程序 變更與延續程序 特別程序
第五節 行政許可的費用
禁止收費原則 法定收費例外
第六節 監督檢查
對行政許可機構的監督檢查 對被許可人的監督檢查 被許可人的法定義務 對行政許可的撤銷和注銷
第七節 行政許可訴訟
行政許可案件的受案范圍 被告 法院對行政許可案件的審理 判決 行政許可中的賠償和補償及訴訟問題
第六章 行政處罰
基本要求:
了解:行政處罰的設定、實施、程序及相關制度的概念。
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理解:行政處罰制度的基本宗旨,行政處罰的設定,行政處罰的委托,行政處罰的適用規則。行政處罰決定程序和實施程序規則,治安處罰的適用和處罰程序。
熟悉并能夠運用:行政處罰理論和制度分析解決行政機關行使行政處罰權的合法性問題。
考試內容:
第一節 行政處罰概速
行政處罰的基本原則
第二節 行政處罰的種類與設定
行政處罰的種類 行政處罰的設定
第三節 行政處罰的實施機關、管轄與適用
行政處罰的實施機關 行政處罰的管轄 行政處罰的適用
第四節 行政處罰的程序
行政處罰的決定程序 行政處罰的執行程序
第五節 治安管理處罰
處罰的種類和適用 違反治安管理的行為和處罰 處罰程序執法監督
第七章 行政強制
基本要求:
了解:行政強制措施、行政強制執行及相關制度的概念。
理解:行政強制措施與行政強制執行制度的區別和適用條件,行政強制執行的種類。
熟悉并能夠運用:解決采取強制措施中的程序合法性問題。
考試內容:
第一節 行政強制措施行政強制措施的概念和原則 實施行政強制措施的基本規則
第二節 行政強制執行行政強制執行的概念和原則 行政強制執行的種類 行政強制執行的程序
第八章 行政合同與行政給付
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基本要求:
了解:行政合同的概念和意義。
理解:行政合同與民事合同的區別,行政合同的種類和訂立方式,行政給付的意義。
熟悉并能夠運用:行政合同原理判斷是否為行政合同及其合法性。
考試內容:
第一節 行政合同
行政合同的概念 行政合同的種類 行政合同的訂立和效力 行政合同的履行
第二節 行政給付
行政給付的概念 物質和資金幫助
第九章 行政程序與政府信息公開
基本要求:
了解:行政程序、聽證制度、說明理由、行政案卷制度、政府信息公開制度的概念。
理解:行政程序的意義,聽證制度、說明理由、行政案卷制度、政府信息公開制度的主要內容。
熟悉并能夠運用:分析解決行政聽證程序合法性的理論和實踐問題,分折判斷行政機關有關政府信息公開決定的合法性。
考試內容:
第一節 行政程序概述
行政程序的概念 行政程序法的基本原則
第二節 行政程序的基本制度
聽證制度 說明理由制度 行政案卷制度
第三節 政府信息公開制度
政府信息公開制度的概念 政府信息公開制度的主要內容
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第十章 行政復議
基本要求:
了解:行政復議申請人、被申請人、第三人和行政復議機關的概念。
理解:行政復議的功能。行政復議的范圍,行政復議的申請人與被申請人,行政復議機關的確定,行政復議與行政訴訟的關系,行政復議的決定類型,行政復議指導和監督。
熟悉并能夠運用:分析解央行政機關在受理和作出復議決定中的程序合法性問題。
考試內容:
第一節 行政復議概述
行政復議的基本原則
第二節 行政復議范圍
行政復議的受案范圍(行政相關人的合法權益 侵投的具體行政行為 具體行政行為所依據的行政規定)行政復議的排除事項(行政機關的人事處理 對民事糾紛的處理)
第三節 行政復議參加人和行政復議機關
行政復議申請人 行政復議被申請人 行政復議第三人 行政復議機關
第四節 行政復議的申請與受理行政復議的申請時間和方式 對行政復議申請的審查和處理 行政復議與行政訴訟的關系 具體行政行為在行政復議期間的執行力
第五節 行政復議的審理、決定和執行
審查方式 舉證責任 查闡材料 證據收集 復議申請的撤回 對行政規定和行政依據爭議的審查和處理 行政復議決定 行政復議決定的執行 行政復議指導和監督
第十一章 行政訴訟概述
基本要求:
了解:行政爭議的概念和行政訴訟的特征。我國行政訴訟法的效力范圍和行政訴訟的基本原則的概念和意義。
理解:行政訴訟與民事訴訟、刑事訴訟之間的關系。具體行政行為合法性審查原則。
熟悉并能夠運用:行政爭議的特點和具體行政行為合法性審查原則。
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考試內容:
第一節 行政訴訟的概念和特征
行政爭議 行政訴訟的概念和特征 行政訴訟與民事訴訟的關系 行政訴訟與刑事訴訟的關系
第二節 行政訴訟法
行政訴訟法的淵源 行政訴訟法的效力范圍(空問效力 時間效力 對人的效力 對事的效力)行政訴訟法的立法目的
第三節 行政訴訟的基本原則
人民法院依法獨立行使行政審判權原則 以事實為根據、以法律為準繩原則 具體行政行為合法性審查原則(具體行政行為合法性審查的范圍 具體行政行為合法性審查的意義)當事人的法律地位平等原則 使用民族語言文字原則 當事人有權辯論原則 合議、回避、公開審判和兩審終審原則(合議原則 回避原則 公開審判原則 兩審終審原則)人民檢察院實行法律監督原則
第十二章 行政訴訟的受案范圍
基本要求:
了解:受案范圍的概念與確立方式。
理解:人民法院應予受理的行政訴訟案件類型和不予受理的案件類型。
熟悉并能夠運用:受案范圍的確定標準及其在具體案件中的適用。
考試內容:
第一節 概述
受案范圍的概念受案范圍的確立方式受案范圍的確定標準(行為標準權利標準)
第二節 應予受理的案件
行政處罰案件 行政強制措施案件 侵犯法律規定的經營自主權案件 行政許可案件 不履行法定職責案件 撫恤金案件 違法要求履行義務案件 其他侵犯人身權。財產權案件 法律、法規規定的其他行政案件 侵犯公民公平競爭權案件 國際貿易行政案件 反傾銷行政案件 反補貼行政案件 司法解釋中規定的案件
不予受理的案件
國家行為 抽象行政行為 行政機關對其工作人員的獎懲、任免等決定 法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為 公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為 行政機關的調解行為和仲裁行
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為 不具有強制力的行政指導行為 駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為 對公民、法人或其他組織的權利義務不產生實際影響的行為 司法解釋規定的其他案件
第十三章 行政訴訟的管轄
基本要求:
了解:行政訴訟管轄的種類和裁定管轄的幾種情況。
理解:行政訴訟的級別管轄和地域管轄。
熟悉并能夠運用:中級人民法院的管轄、特殊地域管轄以及共同管轄及具體適用。
考試內容:
第一節 行政訴訟管轄概述
管轄的種類 確定管轄的考慮因素
第二節 級剮管轄
基層人民法院的管轄 中級人民法院的管轄(確認發明專利權案件 海關處理案件 對國務院各部門或者省級人民政府所做的具體行政行為提起訴訟的案件 本轄區內的重大、復雜案件)高級人民法院的管轄 最高人民法院的管轄
第三節 地域管轄
一般地域管轄 特殊地域管轄(限制人身自由的行政強制措施 不動產案件)共同管轄
第四節 裁定管轄
移送管轄 指定管轄 移轉管轄 管轄權異議
第十四章 行政訴訟參加人
基本要求:
了解:行政訴訟當事人和訴訟代表人的概念和訴訟地位、種類。
理解:行政訴訟的原告、被告、第三人、共同訴訟人的確認規則。
熟悉并能夠運用:行政訴訟原告和被告的確認規則及其具體適用。
考試內容:
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第一節 概述
行政訴訟參加人 行政訴訟當事人(概念訴訟地位)訴訟代表人
第二節 行政訴訟的原告
原告的概念 原告的確認(受害人 相鄰權人 公平競爭權人 投資人 合伙組織 股份制企業的內部機構 非國有企業 企業法定代表人 農村土地使用權人)原告資格的轉移(轉移的條件 自然人原告資格的轉移 法人或其他組織原告資格的轉移 轉移的程序)
第三節 行政訴訟的被告
被告的概念 被告的確認(行政復議案件 委托行政 經上級機關批準而作出具體行政行為 派出機構共同作出具體行政行為 行政機關的內部機構不作為案件)被告資格的轉移
第四節 行政訴訟的第三人
第三人的概念 第三人的確認 第三人參加訴訟的程序。
第五節 共同訴訟人
共同訴訟人的概念 必要共同訴訟人 普通共同訴訟人 集團訴訟
第六節 訴訟代理人
訴訟代理人的種類(法定代理人 指定代理人 委托代理人)
第十五章 行政訴訟程序
基本要求:
了解:起訴與受理的概念,行政訴訟的第一審程序、第二審程序和審判監督程序的基本步驟。
理解:起訴與受理的條件,行政訴訟審理前的準備,行政訴訟上訴案件的審理方式以及審判監督程序的提起與審理。
熟悉并能夠運用:起訴條件的具體適用。
考試內容:
第一節 起訴與受理
起訴的概念 起訴的條件(一般條件 時間條件 程序條件)受理的概念 對起訴的審查 審查的結果
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第二節 行政訴訟的第一審程序
審理前的準備(組成合議庭 交換訴狀 處理管轄異議 審查訴訟 文書和調查收集證據 審查其他內容)庭審程序(庭審方式 庭審程序 審理期限)妨害行政訴訟行為的排除(妨害行政訴訟的行為 排除妨害行政訴訟的強制措施)案件的移送和司法建議法律/教育/網整理
第三節 行政訴訟的第二審程序
上訴和上訴的受理上訴案件的審理(審理方式 審理對象 審理期限)
第四節 行政訴訟審判監督程序
審判監督程序的提起(提起審判監督程序的條件 提起審判監督程序的程序)再審案件的審理(審理程序 原判決、裁定的執行 對再審案件的處理 再審期限)
第十六章 行政訴訟的特殊制度與規則
基本要求:
了解:行政訴訟證據的概念和種類,行政訴訟法律適用的含義,行政案件審理中各項特殊制度的含義以及涉外行政訴訟的特征。
理解:行政訴訟法律沖突的適用規則,行政案件審理中各項特殊制度的具體內容,涉外行政訴訟的原則與法律適用。
熟悉并能夠運用:行政訴訟證據制度,行政訴訟法律適用規則。
考試內容:
第一節 行政訴訟證據
行政訴訟證據的概念和種類 舉證責任(舉證責任的概念舉證責任分配舉證期限)提供證據的要求(書證 物證 視聽資料 證人證言 鑒定結論 現場筆錄)調取和保全證據(行政訴訟證據的調取證據保全)證據的對質辨認和核實(對書證和物證的質證 對視聽資料的質證 關于證人出庭作證的問題 對鑒定意見的質證)證據的審核認定(概念和內容 證據效力大小的判斷法律/教育/網整理)
第二節 行政訴訟的法律適用
行政訴訟法律適用的含義 行政訴訟法律適用的規則(法律、行政法規與地方性法規是行政審判的依據 規章的參照適用 其他規范性文件在行政訴訟中的地位 人民法院對司法解釋的援引)行政訴訟法律沖突的適用規則(概念 適用規則)WTO規則的適用問題
第三節 行政案件審理中的特殊制度
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撤訴(概念 條件 撤訴的法律后果)缺席判決 財產保全與先予執行(財產保全 先予執行)審理程序的延阻(延期審理 訴訟中止訴訟終結)被告在一審期間改變被訴具體行政行為的處理 具體行政行為的停止執行問題 合并審理 行政訴訟附帶民事訴訟(概念條件)
第四節 涉外行政訴訟
涉外行政訴訟的特征 涉外行政訴訟的原則(同等原則 對等原則)涉外行政訴訟的法律適用
第十七章 行政案件的裁判與執行
基本要求:
了解:行政訴訟判決、裁定和決定的含義、適用范圍及效力,行政訴訟的執行與非訴行政案件執行的含義。
理解:行政訴訟判決的種類與適用條件,行政訴訟的執行和非訴行政案件的執行要求。
熟悉并能夠運用:行政訴訟判決的種類及其適用條件。
考試內容:
第一節 行政訴訟的判決、裁定與決定
行政訴訟判決 行政訴訟第一審判決(維持判決 撤銷判決 履行判決變更判決駁回原告訴訟請求判決 確認判決)二審判決(維持原判 改判)再審判決 行政訴訟裁定(概念與特征 適用范圍及法律效力)行政訴訟決定(概念 適用范圍及法律效力)
第二節 行政訴訟的執行與非訴行政案件的執行
行政訴訟的執行 執行主體 執行根據 執行措施(對行政機關的執行措施 對公民、法人或者其他組織的執行措施)執行程序 非訴行政案件的執行 非訴行政案件執行的適用范圍 非訴行政案件的執行程序
第十八章 國家賠償概述
基本要求:
了解:國家賠償責任、國家賠償法的概念與特征。
理解:國家賠償與相關制度之間的關系。
熟悉并能夠運用:國家賠償責任的構成要件。
考試內容:
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第一節 國家賠償責任
國家賠償責任的概念 國家賠償責任的特征 國家賠償與國家補償 國家賠償與民事賠償 國家賠償與公有公共設施致害賠償法律/教育/網整理
第二節 國家賠償法
國家賠償法的概念 國家賠償法的作用
第三節 國家賠償責任的構成要件
國家賠償責任的主體要件(主體要件的概念和特征 侵權主體的種類)行為要件(界定執行職務行為的標準 執行職務行為的分類)損害結果要件(損害的范圍 損害的對象 因果關系)法律要件
第十九章 行政賠償
基本要求:
了解:行政賠償、行政賠償范圍、行政賠償請求人、行政賠償義務機關、行政賠償程序的概念和特征。
理解:行政賠償的歸責原則,行政賠償義務機關的確認規則。
熟悉并能夠運用:行政賠償的范圍與程序。
考試內容:
第一節 行政賠償概述
行政賠償的概念 行政賠償的特征(行政賠償與行政補償 行政賠償與民事賠償 行政賠償與司法賠償)行政賠償的歸責原則(違法歸責原則)
第二節行政賠償范圍
侵犯人身權的行為(侵犯人身自由權的行為 侵犯生命健康權的行為)侵犯財產權的行為(侵犯財產權的行政處罰 侵犯財產權的行政強制措施 違法征收財物、攤派費用 其他侵犯財產權的違法行為)國家不承擔賠償責任的情形
第三節 行政賠償請求人和賠償義務機關
行政賠償請求人(概念和特征 范圍)行政賠償義務機關(概述 行政賠償義務機關的確認)
第四節 行政賠償程序
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行政賠償程序的概念 單獨提出賠償請求的程序(含義 行政賠償義務機關的先行處理程序 對行政事實行為單獨提出賠償請求的程序問題)一并提出賠償請求的程序(行政復議程序 行政賠償訴訟程序)行政追償(概念和條件程序)
第二十章 司法賠償
基本要求:
了解:司法賠償、司法賠償范圍、司法賠償請求人、司法賠償義務機關、司法賠償程序的概念和特征。
理解:司法賠償的歸責原則,司法賠償義務機關的確認規則。
熟悉并能夠運用:司法賠償的范圍與程序。
考試內容:
第一節 司法賠償概述
司法賠償的概念和特征 司法賠償的歸責原則
第二節 司法賠償范圍
司法賠償范圍概述(含義 確定標準)刑事司法賠償的范圍(侵犯人身權的刑事司法賠償 侵犯財產權的刑事司法賠償)民事、行政司法賠償范圍法律/教育/網整理(違法采取排除妨害訴訟強制措施的賠償 違法采取保全措施的賠償 錯誤執行判決、裁定和其他生效法律文書的賠償 司法工作人員侵權的賠償)國家不承擔賠償責任的情形
第三節 司法賠償請求人和賠償義務機關
司法賠償請求人(概念和特征確認)司法賠償義務機關(概念和特征 確認)
第四節 司法賠償程序司法賠償程序的概念 司法賠償確認程序(一般確認程序 人民檢察院的司法賠償確認程序 人民法院的司法賠償確認程序)司法賠償處理程序(含義 步驟)司法賠償復議程序(含義 步驟)司法賠償決定程序(含義 步驟)司法追償程序(范圍 程序)
第二十一章 國家賠償方式、標準和費用
基本要求:
了解:國家賠償方式的概念,國家賠償費用的來源、支付和管理。
理解:國家賠償的不同方式及要求。
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考試內容:
第一節 國家賠償的方式
國家賠償的方式 金錢賠償 返還財產恢復原狀 國家賠償的其他方式
第二節 國家賠償的計算標準
人身權損害賠償的計算標準(人身自由權損害賠償的計算標準 生命健康權損害賠償的計算標準)財產權損害賠償的計算標準
第三節 國家賠償費用國家賠償費用的來源 國家賠償費用的支付與管理
附錄:法律法規目錄
中華人民共和國公務員法
(2005年4月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十五次會議通過 2005年4月27日中華人民共和國主席令第35號公布 自2006年1月1日起施行)
行政機關公務員處分條例
(2007年4月22日國務院令第495號公布 自2007年6月1日起施行)
國務院行政機構設置和編制管理條例
(1997年8月3日國務院令第227號公布 自公布之日起施行)
地方各級人民政府機構設置和編制管理條例
(2007年2月24日國務院令第486號公布 自2007年5月1日起施行)
中華人民共和國立法法
(2000年3月15日第九屆全國人民代表大會第三次會議通過 2000年3月15日中華人民共和國主席令第31號公布 自2000年7月1日起施行)
行政法規制定程序條例
(2001年11月16日國務院令第32l號公布 自2002年1月1日起施行)
規章制定程序條例
(2001年11月16日國務院令第322號公布 自2002年1月1日起施行)
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中華人民共和國行政許可法
(2003年8月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議通過 2003年8月27日中華人民共和國主席令第7號公布 自2004年7月1日起施行)
最高人民法院關于審理行政許可案件若干問題的規定
(2009年11月9日最高人民法院審判委員會第1476次會議通過2009年12月14日公布 自2010年1月4日起施行)法釋[2009]20號法/律教育/網整理
中華人民共和國行政處罰法
(1996年3月17日第八屆全國人民代表大會第四次會議通過 1996年3月17日中華人民共和國主席令第63號公布 自1996年10月1日起施行)
中華人民共和國治安管理處罰法
(2005年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議通過2005年8月28日中華人民共和國主席令第38號公布 自2006年3月1日起施行)
中華人民共和國行政復議法
(1999年4月29日第九屆全國人民代表大會常務委員會第九次會議通過 1999年4月29日中華人民共和國主席令第16號公布 自1999年10月1日起施行)
中華人民共和國行政復議法實施條例
(2007年5月29日國務院令第499號公布 自2007年8月1日起施行)
中華人民共和國政府信息公開條例
(2007年4月5日國務院令第492號公布 自2008年5月1日起施行)
中華人民共和國行政訴訟法
(1989年4月4日第七屆全國人民代表大會第二次會議通過 1989年4月4日中華人民共和國主席令第16號公布 自1990年l0月1日起施行)
最高人民法院關于執行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋
(1999年11月24日最高人民法院審判委員會第1088次會議通過 2000年3月8日公布 自2000年3月10日起施行)法釋[2000]8號
最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定
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(2002年6月4日最高人民法院審判委員會第1224次會議通過 2002年7月24日公布 自2002年10月1日起施行)法釋(2002]21號
最高人民法院關于審理國際貿易行政案件若干問題的規定
(2002年8月27日最高人民法院審判委員會第1239次會議通過 2002年8月27日公布 自2002年10月1日起施行)法釋[2002]27號
最高人民法院關于審理反傾銷行政案件應用法律若干問題的規定
(2002年9月11日最高人民法院審判委員會第1242次會議通過 2002年11月21日公布 自2003年1月1日起施行)法釋[2002]35號
最高人民法院關于審理反補貼行政案件應用法律若干問題的規定
(2002年9月11日最高人民法院審判委員會第1242次會議通過2002年11月21日公布 自2003年1月1日起施行)法釋[2002]36號
最高人民法院關于印發《關于審理行政案件適用法律規范問題的座談會紀要》的通知
法[2004]96號
最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規定
(2007年12月17日最高人民法院審判委員會第1441次會議通過 2008年1月14日公布 自2008年2月1日起施行)法釋[2008]1號
最高人民法院關于行政訴訟撤訴若干問題的規定
(2007年12月17日最高人民法院審判委員會第1441次會議通過 2008年1月14日公布 自2008年2月1日起施行)法釋[2008]2號
中華人民共和國國家賠償法
(1994年5月12日第八屆全國人民代表大會常務委員會第七次會議通過 1994年5月12日中華人民共和國主席令第23號公布 自1995年1月1日起施行)
最高人民法院關于人民法院賠償委員會審理賠償案件程序的暫行規定
法發[1996]14號
最高人民法院關于審理人民法院國家賠償確認案件若干問題的規定(試行)
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(2004年5月18日最高人民法院審判委員會第1315次會議通過 2004年8月10日發布)法釋[2004]10號
最高人民法院關于人民法院執行《中華人民共和國國家賠償法》幾個問題的解釋
(最高人民法院審判委員會第811次會議討論通過 1996年5月6日發布)法發[1996]15號
最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋
(2000年9月14日最高人民法院審判委員會第1130次會議通過 2000年9月16日公布 自2000年9月21日起施行)法釋[2000]27號
最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規定
(1997年4月29日發布)法發[1997]10號法/律教育/網整理
最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋
(2000年9月14日最高人民法院審判委員會第1130次會議通過 2000年9月16日公布 自2000年9月21日起施行)法釋[2000]27號
最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規定
(1997年4月29日發布)法發[1997]10號
2010司考新大綱:行政法與行政訴訟法的整理如上。
第二篇:行政法與行政訴訟法大綱
第一章 行政法概述
了解:行政法和行政法基本原則的概念和意義。
理解:行政法律規范的特征,行政法法律淵源的等級效力,行政法基本原則與民法基本原則的區別,行政法各基本原則的內涵。
熟悉并能夠運用:行政法理論和基本原則分析判斷行政法相關問題。
第一節 行政法的基本概念
行政行政法
第二節 行政法的法律淵源
行政法法律淵源的種類
第三節 行政法的基本原則
合法行政 合理行政 程序正當 高效便民 誠實守信 權責統一
第二章 行政組織與公務員
了解:行政組織法、行政機關、法律、法規授權的組織、行政機關委托的組織、公務員的概念。
理解:行政組織法的基本原則,國務院行政機構的種類,地方各級人民政府機構的設置與編制,派出機關與派出機構的區別,法律、法規授權的組織與行政機關委托的組織的區別,公務員的范圍,公務員基本管理制度。
熟悉并能夠運用:行政組織法理論和制度分析判斷機構的性質、行政職權的合法性和公務員的行政紀律責任問題。
第一節 行政組織法概述
行政組織法的概念 行政組織法的基本原則
第二節 中央國家行政機關
國務院概述 國務院機構的種類
第三節 地方國家行政機關
地方國家行政機關的組成和職權 地方國家行政機關的派出機關和派出機構
第四節 實施行政職能的非政府組織
法律、法規授權的組織 行政機關委托的組織
第五節 公務員
公務員制度的概念和基本原則 公務員的基本權利義務 對公務員的基本管理制度
第三章 抽象行政行為
了解:抽象行政行為、行政法規、規章、有普遍約束力的決定和命令的概念。
理解:行政規則沖突的解決,行政法規、規章和有普遍約束力的決定和命令的制定機關、制定權限、程序、監督機制。
熟悉并能夠運用:抽象行政行為的理論和制度分析解決行政規則合法性問題種行政規則與上位法的沖突問題。
第一節 抽象行政行為概述
抽象行政行為的概念 行政規則的適用
第二節 行政法規
行政法規的制定權限、制定程序、監督程序
第三節 規章和有普遍約束力的決定、命令
國務院部門規章的制定機關、制定權限、制定程序、監督程序 地方政府規章的制定機關、制定權限、制定程序、監督程序 有普遍約束力的決定和命令的制定機關、制定權限、制定程序和監督程序
第四章 具體行政行為概述
了解:具體行政行為及其成立、效力和一般合法要件的概念。
理解:具體行政行為區別于抽象行政行為的標準,具體行政行為效力的取得和喪失的條件,無效的具體行政行為與可撤銷的具體行政行為的區別,具體行政行為的一般合法要件。
熟悉并能夠運用:具體行政行為的一般理論和制度分析判斷具體行政行為合法性的基本條件問題。
第一節 具體行政行為的概念
具體行政行為的定義和構成 具體行政行為的分類
第二節 具體行政行為的成立和效力
具體行政行為的成立 具體行政行為的效力 具體行政行為的無效、撤銷和廢止
第三節 具體行政行為的一般合法要件
事實證據確鑿 正確適用法律、法規 符合法定程序 不得超越職權 不得濫用職權
第五章 行政許可
了解:行政許可及其設定、實施、監督和相關制度的概念。
理解:行政許可的特征,行政許可制度的各基本原則,設定行政許可與市場調節、個體自主、社會自律的關系,行政許可的設定權限,普通許可實施程序與特別許可實施程序的區別,行政許可的費用制度,行政許可被授予人的法定公判義務。
熟悉并能夠運用:分析解決行政許可授予過程和監督檢查過程中的行政行為合法性問題,以及行政許可訴訟問題。
第一節 行政許可概述
行政許可的概念 行政許可的基本原則
第二節 行政許可的設定
行政許可的設定原則 行政許可的設定權限和形式 行政許可的設定程序
第三節 行政許可的實施機關
法定行政機關 受委托的行政機關 行使集中許可權的行政機關 受理與辦理行政許可的行政機關 法律、法規授權的組織
第四節 行政許可的實施程序
申請與受理程序 審查與決定程序 期限 聽證程序 變更與延續程序 特別程序
第五節 行政許可的費用
禁止收費原則 法定收費例外
第六節 監督檢查
對行政許可機構的監督檢查 對被許可人的監督檢查 被許可人的法定義務 對行政許可的撤銷和注銷
第七節 行政許可訴訟
行政許可案件的受案范圍 被告 法院對行政許可案件的審理 判決 行政許可中的賠償和補償及訴訟問題
第六章 行政處罰
了解:行政處罰的設定、實施、程序及相關制度的概念。
理解:行政處罰制度的基本宗旨,行政處罰的設定,行政處罰的委托,行政處罰的適用規則,行政處罰決定程序和實施程序規則,治安處罰的適用和處罰程序。
熟悉并能夠運用:行政處罰理論和制度分析解決行政機關行使行政處罰權的合法性問題。
第一節 行政處罰概述
行政處罰的基本原則
第二節 行政處罰的種類與設定
行政處罰的種類 行政處罰的設定
第三節 行政處罰的實施機關、管轄與適用
行政處罰的實施機關 行政處罰的管轄 行政處罰的適用
第四節 行政處罰的程序
行政處罰的決定程序 行政處罰的執行程序
第五節 治安管理處罰
處罰的種類和適用 違反治安管理的行為和處罰 處罰程序 執法監督
第七章 行政強制
了解:行政強制措施和行政強制執行的設定、程序及相關制度的概念。
理解:行政強制的基本原則,行政強制措施和行政強制執行制度的種類、設定、實施程序。
熟悉并能夠運用:行政強制理論和法律規定分析解決行政強制權行使的合法性問題。
第一節 行政強制概述
行政強制的界定 行政強制的性質、意義和立法 行政強制的基本原則
第二節 行政強制的種類和設定
行政強制措施的種類和設定 行政強制執行的方式和設定 設定的論證和評價
第三節 行政強制措施實施程序
實施行政強制措施的主體 一般程序要求 特別程序要求
第四節 行政機關強制執行程序
行政機關自行強制執行權限 一般程序及要求 特別程序及要求 中止執行、終結執行和執行和解
第五節 申請法院強制執行
適用條件 行政機關提出申請 法院的受理、審理和裁定
第八章 行政合同與行政給付
了解:行政合同的概念和意義。
理解:行政合同與民事合同的區別,行政合同的種類和訂立方式,行政給付的意義。
熟悉并能夠運用:行政合同原理判斷是否為行政合同及其合法性。
第一節 行政合同
行政合同的概念 行政合同的種類 行政合同的訂立和效力 行政合同的履行
第二節 行政給付
行政給付的概念 物質和資金幫助
第九章 行政程序與政府信息公開
了解:行政程序、聽證制度、說明理由、行政案卷制度、政府信息公開制度的概念。
理解:行政程序的意義,聽證制度、說明理由、行政案卷制度、政府信息公開制度的主要內容。
熟悉并能夠運用:分析解決行政聽證程序合法性的理論和實踐問題。分析判斷行政機關有關政府信息公開決定的合法性。
第一節 行政程序概述
行政程序的概念 行政程序法的基本原則
第二節 行政程序的基本制度
聽證制度 說明理由制度 行政案卷制度
第三節 政府信息公開制度
政府信息公開制度的概念 政府信息公開制度的主要內容
政府信息公開行政訴訟
第十章 行政復議
了解:行政復議申請人、被申請人、第三人和行政復議機關的概念。
理解:行政復議的功能,行政復議的范圍,行政復議的申請人與被申請人,行政復議機關的確定,行政復議與行政訴訟的關系,行政復議的決定類型,行政復議指導和監督。
熟悉并能夠運用:分析解決行政機關在受理和作出復議決定中的程序合法性問題。考試內容:
第一節 行政復議概述
行政復議的基本原則
第二節 行政復議范圍
行政復議的受案范圍(行政相關人的合法權益 侵權的具體行政行為 具體行政行為所依據的行政規定)行政復議的排除事項(行政機關的人事處理 對民事糾紛的處理)
第三節 行政復議參加人和行政復議機關
行政復議申請人 行政復議被申請人 行政復議第三人 行政復議機關
第四節 行政復議的申請與受理
行政復議的申請時間和方式 對行政復議申請的審查和處理 行政復議與行政訴訟的關系 具體行政行為在行政復議期間的執行力
第五節 行政復議的審理、決定和執行
行政復議的審理(審查方式 舉證責任 查閱材料 證據收集 撤回申請 原具體行政行為的改變、行政復議中的和解和調解)行政復議的決定(對行政規定和行政依據爭議的審查和處理 對具體行政行為的復議決定)行政復議決定的執行 行政復議指導和監督
第十一章 行政訴訟概述
了解:行政爭議的概念和行政訴訟的特征,我國行政訴訟法的效力范圍和行政訴訟的基本原則的概念和意義。
理解:行政訴訟與民事訴訟、刑事訴訟之間的關系,具體行政行為合法性審查原則。
熟悉并能夠運用:行政爭議的特點和具體行政行為合法性審查原則。
第一節 行政訴訟的概念和特征
行政爭議 行政訴訟的概念和特征 行政訴訟與民事訴訟的關系 行政訴訟與刑事訴訟的關系
第二節 行政訴訟法
行政訴訟法的淵源 行政訴訟法的效力范圍(空間效力 時間效力 對人的效力 對事的效力)行政訴訟法的立法目的
第三節 行政訴訟的基本原則
人民法院依法獨立行使行政審判權原則 以事實為根據、以法律為準繩原則 具體行政行為合法性審查原則(具體行政行為合法性審查的范圍 具體行政行為合法性審查的意義)當事人的法律地位平等原則 使用民族語言文字原則 當事人有權辯論原則 合議、回避、公開審判和兩審終審原則(合議原則 回避原則 公開審判原則 兩審終審原則)人民檢察院實行法律監督原則
第十二章 行政訴訟的受案范圍
了解:受案范圍的概念與確立方式。
理解:人民法院應予受理的行政訴訟案件類型和不予受理的案件類型。
熟悉并能夠運用:受案范圍的確定標準及其在具體案件中的適用。
第一節 概述
受案范圍的概念 受案范圍的確立方式 受案范圍的確定標準(行為標準 權利標準)
第二節 應予受理的案件
行政處罰案件 行政強制措施案件 侵犯法律規定的經營自主權案件 行政許可案件不履行法定職責案件 撫恤金案件 違法要求履行義務案件。其他侵犯人身權、財產權案件 法律、法規規定的其他行政案件 侵犯公民公平競爭權案件 國際貿易行政案件 反傾銷行政案件 反補貼行政案件 司法解釋中規定的案件
第三節 不予受理的案件
國家行為 抽象行政行為 行政機關對其工作人員的獎懲、任免等決定 法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為 公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為 行政機關的調解行為和仲裁行為 不具有強制力的行政指導行為 駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為 對公民、法人或其他組織的權利義務不產生實際影響的行為 司法解釋規定的其他案件
第十三章 行政訴訟的管轄
了解:行政訴訟管轄的種類和裁定管轄的幾種情況。
理解:行政訴訟的級別管轄和地域管轄。
熟悉并能夠運用:中級人民法院的管轄、特殊地域管轄以及共同管轄及具體適用。
第一節 行政訴訟管轄概述
管轄的種類 確定管轄的考慮因素
第二節 級別管轄
基層人民法院的管轄 中級人民法院的管轄(確認發明專利權案件 海關處理案件 對國務院各部門或者省級人民政府所做的具體行政行為提起訴訟的案件 本轄區內的重大、復雜案件)高級人民法院的管轄 最高人民法院的管轄
第三節 地域管轄
一般地域管轄 特殊地域管轄(限制人身自由的行政強制措施 不動產案件)共同管轄
第四節 裁定管轄
移送管轄 指定管轄 移轉管轄 管轄權異議
第十四章 行政訴訟參加人
了解:行政訴訟當事人和訴訟代表人的概念和訴訟地位、種類。
理解:行政訴訟的原告、被告、第三人、共同訴訟人的確認規則。
熟悉并能夠運用:行政訴訟原告和被告的確認規則及其具體適用。
第一節 概述
行政訴訟參加人 行政訴訟當事人(概念 訴訟地位)訴訟代表人
第二節 行政訴訟的原告
原告的概念 原告的確認(受害人 相鄰權人 公平競爭權人 投資人 合伙組織 股份制企業的內部機構 非國有企業 企業法定代表人 農村土地使用權人)原告資格的轉移(轉移的條件 自然人原告資格的轉移 法人或其他組織原告資格的轉移 轉移的程序)
第三節 行政訴訟的被告
被告的概念 被告的確認(行政復議案件 委托行政 經上級機關批準而作出具體行政行為 派出機構 共同作出具體行政行為 行政機關的內部機構 不作為案件)被告資格的轉移
第四節 行政訴訟的第三人
第三人的概念 第三人的確認 第三人參加訴訟的程序
第五節 共同訴訟人
共同訴訟人的概念 必要共同訴訟人 普通共同訴訟人 集團訴訟
第六節 訴訟代理人
訴訟代理人的種類(法定代理人 指定代理人 委托代理人)
第十五章 行政訴訟程序
了解:起訴與受理的概念,行政訴訟的第一審程序、第二審程序和審判監督程序的基本步驟。
理解:起訴與受理的條件,行政訴訟審理前的準備,行政訴訟上訴案件的審理方式以及審判監督程序的提起與審理。
熟悉并能夠運用:起訴條件的具體適用。
第一節 起訴與受理
起訴的概念 起訴的條件(一般條件 時間條件 程序條件)受理的概念 對起訴的審查 審查的結果
第二節 行政訴訟的第一審程序
審理前的準備(組成合議庭 交換訴狀 處理管轄異議 審查訴訟 文書和調查收集證據 審查其他內容)庭審程序(庭審方式 庭審程序 審理期限)妨害行政訴訟行為的排除(妨害行政訴訟的行為 排除妨害行政訴訟的強制措施)案件的移送和司法建議
第三節 行政訴訟的第二審程序
上訴和上訴的受理 上訴案件的審理(審理方式 審理對象 審理期限)
第四節 行政訴訟審判監督程序
審判監督程序的提起(提起審判監督程序的條件 提起審判監督程序的程序)再審案件的審理(審理程序 原判決、裁定的執行 對再審案件的處理 再審期限)
第十六章 行政訴訟的特殊制度與規則
了解:行政訴訟證據的概念和種類,行政訴訟法律適用的含義,行政案件審理中各項特殊制度的含義以及涉外行政訴訟的特征。
理解:行政訴訟法律沖突的適用規則,行政案件審理中各項特殊制度的具體內容,涉外行政訴訟的原則與法律適用。
熟悉并能夠運用:行政訴訟證據制度,行政訴訟法律適用規則。
第一節 行政訴訟證據
行政訴訟證據的概念和種類 舉證責任(舉證責任的概念 舉證責任分配 舉證期限)提供證據的要求(書證 物證 視聽資料 證人證言 鑒定結論 現場筆錄)調取和保全證據(行政訴訟證據的調取 證據保全)證
據的對質辨認和核實(對書證和物證的質證 對視聽資料的質證 關于證人出庭作證的問題 對鑒定意見的質證)證據的審核認定(概念和內容 證據效力大小的判斷)
第二節 行政訴訟的法律適用
行政訴訟法律適用的含義 行政訴訟法律適用的規則(法律、行政法規與地方性法規是行政審判的依據 規章的參照適用 其他規范性文件在行政訴訟中的地位 人民法院對司法解釋的援引)行政訴訟法律沖突的適用規則(概念 適用規則)WT0規則的適用問題
第三節 行政案件審理中的特殊制度
撤訴(概念 條件 撤訴的法律后果)缺席判決 財產保全與先予執行(財產保全 先予執行)審理程序的延阻(延期審理 訴訟中止 訴訟終結)被告在一審期間改變被訴具體行政行為的處理 具體行政行為的停止執行問題 合并審理 行政訴訟附帶民事訴訟(概念 條件)
第四節 涉外行政訴訟
涉外行政訴訟的特征 涉外行政訴訟的原則(同等原則 對等原則)涉外行政訴訟的法律適用
第十七章 行政案件的裁判與執行
了解:行政訴訟判決、裁定和決定的含義、適用范圍及效力,行政訴訟的執行與非訴行政案件執行的含義。
理解:行政訴訟判決的種類與適用條件,行政訴訟的執行和非訴行政案件 的執行要求。
熟悉并能夠運用:行政訴訟判決的種類及其適用條件。
第一節 行政訴訟的判決、裁定與決定
行政訴訟判決 行政訴訟第一審判決(維持判決 撤銷判決 履行判決 變更判決 駁回原告訴訟請求判決 確認判決)二審判決(維持原判 改判)再審判決 行政訴訟裁定(概念與特征 適用范圍及法律效力)行政訴訟決定(概念 適用范圍及法律效力)
第二節 行政訴訟的執行與非訴行政案件的執行
行政訴訟的執行 執行主體 執行根據 執行措施(對行政機關的執行措施 對公民、法人或者其他組織的執行措施)執行程序 非訴行政案件的執行 非訴行政案件執行的適用范圍 非訴行政案件的執行程序
第十八章 國家賠償概述
了解:國家賠償、國家賠償法的概念與特征。
理解:國家賠償與相關制度之間的關系。
熟悉并能夠運用:國家賠償的構成要件。
第一節 國家賠償
國家賠償的概念 國家賠償的特征 國家賠償與相關制度的區別(與行政賠償 與國家補償 與民事賠償 與司法賠償 與公有公共設施致害賠償)
第二節 國家賠償法
國家賠償法的概念 國家賠償法的作用
國家賠償法的適用
第三節 國家賠償的構成要件
國家賠償的構成要件概述 國家賠償的主體要件(主體要件的概念和特征 侵權主體的種類)行為要件(界定執行職務行為的標準 執行職務行為的分類)損害結果要件(損害的范圍 損害的對象 因果關系)法律要件
第十九章 行政賠償
了解:行政賠償、行政賠償范圍、行政賠償請求人、行政賠償義務機關、行政賠償程序的概念和特征。
理解:行政賠償的歸責原則,行政賠償義務機關的確認規則。
熟悉并能夠運用:行政賠償的范圍與程序。
第一節 行政賠償概述
行政賠償的概念 行政賠償的特征(行政賠償與行政補償 行政賠償與民事賠償 行政賠償與司法賠償)行政賠償的歸責原則(違法歸責原則)
第二節 行政賠償范圍
侵犯人身權的行為(侵犯人身自由權的行為 侵犯生命健康權的行為)侵犯財產權的行為(侵犯財產權的行政處罰 侵犯財產權的行政強制措施 違法征收財物、攤派費用 其他侵犯財產權的違法行為)國家不承擔賠償責任的情形
第三節 行政賠償請求人和賠償義務機關
行政賠償請求人(概念和特征 范圍)行政賠償義務機關(概述 行政賠償義務機關的確認)
第四節 行政賠償程序
行政賠償程序的概念 單獨提出賠償請求的程序(含義 行政賠償義務機關的先行處理程序 對行政事實行為單獨提出賠償請求的程序問題)一并提出賠償請求的程序(行政復議程序 行政賠償訴訟程序)行政追償(概念和條件 程序)
第二十章 司法賠償
了解:司法賠償、司法賠償范圍、司法賠償請求人、司法賠償義務機關、司法賠償程序的概念和特征。
理解:司法賠償的歸責原則,司法賠償義務機關的確認規則。
熟悉并能夠運用:司法賠償的范圍與程序。
第一節 司法賠償概述
司法賠償的概念和特征 司法賠償的歸責原則
第二節 司法賠償范圍
司法賠償范圍概述 刑事司法賠償的范圍(侵犯人身權的刑事司法賠償 侵犯財產權的刑事司法賠償)民事、行政司法賠償范圍(違法采取排除妨害訴訟強制措施的賠償 違法采取保全措施的賠償 錯誤執行判決、裁定和其他生效法律文書的賠償 司法工作人員侵權的賠償)國家不承擔賠償責任的情形
第三節 司法賠償請求人和賠償義務機關
司法賠償請求人(概念和特征 確認)司法賠償義務機關(概念和特征 確認)
第四節 司法賠償程序
司法賠償程序概述 司法賠償處理程序(含義 步驟)司法賠償復議程序(含義 步驟)司法賠償決定程序(含義 步驟)司法追償程序(范圍 程序)
第二十一章 國家賠償方式、標準和費用
了解:國家賠償方式的概念,國家賠償費用的來源、支付和管理。
理解:國家賠償的不同方式及要求。
熟悉并能夠運用:國家賠償的計算標準。
第一節 國家賠償的方式
國家賠償的方式 金錢賠償 返還財產 恢復原狀 國家賠償的其他方式
第二節 國家賠償的計算標準
人身權損害賠償的計算標準(人身自由權損害賠償的計算標準 生命健康權損害賠償的計算標準)財產權損害賠償的計算標準
第三節 國家賠償費用
國家賠償費用的來源 國家賠償費用的支付與管理
第三篇:2008年司考行政法與行政訴訟法題目
(2008年)
39.關于行政機關公務員處分的說法,下列哪一選項是正確的?
A.行政訴訟的生效判決撤銷某行政機關所作的決定,即應給予該機關的負責人張某行政處分
B.工商局干部李某主動交代自己的違法行為,即應減輕處分
C.某環保局科長王某因涉嫌違紀被立案調查,即應暫停其履行職務
D.財政局干部田某因涉嫌違紀被立案調查,即不應允許其掛職鍛煉
答案:D
解析:本題考查了行政機關公務員處分的相關制度。《行政機關公務員處分條例》第16條規定,行政機關經人民法院、監察機關、行政復議機關或者上級行政機關依法認定有行政違法行為或者其他違法違紀行為,需要追究紀律責任的,對負有責任的領導人員和直接責任人員給予處分。可見,當行政機關所作出的決定被行政訴訟生效判決撤銷時,并不是必然要對該機關負責人進行處分,而是根據案件的具體情形,需要追究紀律責任時,才會給予處分。A項中的“即應給予該機關的負責人張某行政處分”沒有考慮處分的條件,過于絕對。故不當選;《行政機關公務員處分條例》第14條規定,行政機關公務員主動交代違法違紀行為,并主動采取措施有效避免或者挽回損失的,應當減輕處分。行政機關公務員違紀行為情節輕微,經過批評教育后改正的,可以免予處分。可見,是否對公務員進行減輕處分,在于被處分的公務員是否主動交代違法違紀行為,同時還要主動采取措施有效避免或者挽回損失,這兩個條件缺一不可。而B項中李某只是主動交代自己的違法行為,并不當然地滿足減輕處分的所有條件。故不當選。《行政機關公務員處分條例》第38條規定,行政機關公務員違法違紀,已經被立案調查,不宜繼續履行職責的,任免機關可以決定暫停其履行職務。被調查的公務員在違法違紀案件立案調查期間,不得交流、出境、辭去公職或者辦理退休手續。可見,公務員因違紀被立案調查,只有在不宜繼續履行職責時才會暫停其履行職務,而不是應當立即暫停。故C項不當選。《公務員法》第63條規定,國家實行公務員交流制度。公務員可以在公務員隊伍內部交流,也可以與國有企業事業單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員交流。交流的方式包括調任、轉任和掛職鍛煉。所以,掛職鍛煉是交流的一種,故D項對田某即應不允許其掛職鍛煉,是正確的。
40.甲市乙區公安分局以孫某涉嫌詐騙罪為由將其刑事拘留,并經乙區檢察院批準逮捕。后因案情特殊由丙區檢察院提起公訴。2006年,丙區法院判處孫某有期徒刑3年,孫某不服上訴,甲市中級法院裁定發回丙區法院重新審理。重審期間,丙區檢察院經準許撤回起訴,并最終作出不起訴決定。孫某申請國家賠償。關于賠償義務機關,下列哪一選項是正確的?
A.乙區公安分局、乙區檢察院和丙區法院
B.乙區公安分局、丙區檢察院和丙區法院
C.乙區檢察院和丙區法院
D.丙區檢察院和丙區法院
答案:D
解析:司法賠償義務機關的確定是國家賠償法的一個重要問題,也是司法考試經常考查的一個考點。本題的關鍵在于刑事訴訟一審中提起公訴的檢察院與批準逮捕的檢察院不一致時,賠償義務機關該如何確定的問題。《國家賠償法》第19條規定,行使國家偵查、檢察、審判、監獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,該機關為賠償義務機關。對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的,作出拘留決定的機關為賠償義務機關。對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的,作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。再審改判無罪的,作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關。二審改判無罪的,作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機關為共同賠償義務機關。《最高人民法院最高人民檢察院關于刑事賠償義務機關確定問題的通知》規定,二、人民檢察院批準逮捕并提起公訴,一審人民法院判決有罪,二審人民法院改判無罪,或者發回重審后一審人民法院改判無罪,或者人民檢察院撤回起訴作出不起訴決定或者撤銷案件決定,依法應當賠償的案件,一審人民法院和批準逮捕的人民檢察院為共同賠償義務機關。批準逮捕與提起公訴的如不是同一人民檢察院,共同賠償義務機關為提起公訴的人民檢察院。本案中對孫某批準逮捕的是甲市乙區檢察院,而提起公訴的是甲市丙區檢察院,出現了 “捕訴分離”問題。按照《最高人民法院最高人民檢察院關于刑事賠償義務機關確定問題的通知》第2條的規定,本案應當由一審人民法院即丙區人民法院和提起公訴的人民檢察院即丙區檢察院為共同賠償義務機關。故ABC項錯誤,D項當選。
41.關于行政法規制定程序的說法,下列哪一選項是正確的?
A.行政法規的制定程序包括起草、審查、決定和公布,立項不屬于行政法規制定程序
B.幾個部門共同起草的行政法規送審稿報送國務院,應當由牽頭部門主要負責人簽署
C.對重要的行政法規送審稿,國務院法制辦經國務院同意后向社會公布
D.行政法規應當在公布后30日內由國務院法制辦報全國人大常委會備案
答案:C
解析:《行政法規制定程序條例》第2條規定,行政法規的立項、起草、審查、決定、公布、解釋,適用本條例。由此,A的說法錯誤,不當選;第15條規定,起草部門向國務院報送的行政法規送審稿,應當由起草部門主要負責人簽署。幾個部門共同起草的行政法規送審稿,應當由該幾個部門主要負責人共同簽署。由此,B錯誤,不當選;第19條第2款規定,重要的行政法規送審稿,經報國務院同意,向社會公布,征求意見。由此,C正確,當選;第30條規定,行政法規在公布后的30日內由國務院辦公廳報全國人民代表大會常務委員會備案。由此D的說法錯誤,不當選。本題正確答案是C.42.下列哪一項信息是縣級和鄉(鎮)人民政府均應重點主動公開的政府信息?
A.征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況
B.社會公益事項建設情況
C.政府集中采購項目的目錄、標準及實施情況
D.執行計劃生育政策的情況
答案:A
解析:《中華人民共和國政府信息公開條例》第11條規定,設區的市級人民政府、縣級人民政府及其部門重點公開的政府信息還應當包括下列內容:……
(三)征收或者征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況;……第12條規定,鄉(鎮)人民政府應當依照本條例第九條的規定,在其職責范圍內確定主動公開的政府信息的具體內容,并重點公開下列政府信息:……
(四)征收或者征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況;……由此,本題中,縣級和鄉(鎮)人民政府均應重點主動公開的政府信息是A項中的“征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況”,A為本題正確答案。
43.某銀行以某公司未償還貸款為由向法院起訴,法院終審判決認定其請求已過訴訟時效,予以駁回。某銀行向某縣政府發函,要求某縣政府落實某公司的還款責任。某縣政府復函,請貴行繼續依法主張債權,我們將配合做好有關工作。爾后,某銀行向法院起訴,請求某縣政府履行職責。法院經審理認為,某縣政府已履行相應職責,某銀行的債權不能實現的原因在于其主張債權時已超過訴訟時效。下列哪一選項是錯誤的?
A.本案應由中級法院管轄
B.因法院的生效判決已對某銀行與某公司的民事關系予以確認,某縣政府不能重新進行確定
C.法院應當判決確認某縣政府的復函合法
D.法院應當判決駁回某銀行的訴訟請求
答案:C
解析:《行政訴訟法》第14條規定,中級人民法院管轄下列第一審行政案件:
(一)確認發明專利權的案件、海關處理的案件;
(二)對國務院各部門或者省、自治區、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;
(三)本轄區內重大、復雜的案件。《最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規定》第1條規定,有下列情形之一的,屬于行政訴訟法第十四條第(三)項規定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件:
(一)被告為縣級以上人民政府的案件,但以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件可以除外;
(二)社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件;
(三)重大涉外或者涉及香港特別行政區、澳門特別行政區、臺灣地區的案件;
(四)其他重大、復雜的案件。可見,本案中,銀行以縣政府為被告向法院提起行政訴訟,管轄的法院應當是中級法院。故A項說法正確,不當選。行政權與司法權是相互獨立的。人民法院對銀行與公司之間的民事關系已經作出了生效的民事判決,此時縣政府就不得對其重新進行確定。所以B項說法正確,不當選。《行政訴訟法》第54條規定,人民法院經過審理,根據不同情況,分別作出以下判決:
(一)具體行政行為證據確鑿,適用法律、法規正確,符合法定程序的,判決維持。
(二)具體行政行為有下列情形之一的,判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出具體行政行為:
1、主要證據不足的;
2、適用法律、法規錯誤的;
3、違反法定程序的;
4、超越職權的;
5、濫用職權的。
(三)被告不履行或者拖延履行法定職責的,判決其在一定期限內履行。
(四)行政處罰顯失公正的,可以判決變更。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第56條規定,有下列情形之一的,人民法院應當判決駁回原告的訴訟請求:
(一)起訴被告不作為理由不能成立的;
(二)被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的;
(三)被訴具體行政行為合法,但因法律、政策變化需要變更或者廢止的;
(四)其他應當判決駁回訴訟請求的情形。第57條規定,人民法院認為被訴具體行政行為合法,但不適宜判決維持或者駁回訴訟請求的,可以作出確認其合法或者有效的判決。有下列情形之一的,人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決:
(一)被告不履行法定職責,但判決責令其履行法定職責已無實際意義的;
(二)被訴具體行政行為違法,但不具有可撤銷內容的;
(三)被訴具體行政行為依法不成立或者無效的。本題中,法院經過審理認定,某縣政府已履行相應職責,某銀行的債權不能實現的原因在于其主張債權時已超過訴訟時效。所以,案情滿足第56條第1款的規定,屬于起訴被告不作為理由不成立的,人民法院依法應當作出駁回原告訴訟請求的判決。故C項說法錯誤,當選;D項說法正確,不當選。
44.下列哪一選項不屬于行政訴訟的受案范圍?
A.因某企業排污影響李某的魚塘,李某要求某環保局履行監督職責,遭拒絕后向法院起訴
B.某市政府發出通知,要求非本地生產乳制品須經本市技術監督部門檢驗合格方可在本地銷售,違者予以處罰。某外地乳制品企業對通知提起訴訟
C.劉某與某公司簽訂房屋預售合同,某區房管局對此進行預售預購登記。后劉某了解到某公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積房屋,遂以某區房管局違法辦理登記為由提起訴訟
D.《公司登記管理條例》規定,設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟
答案:B
解析:《行政訴訟法》第2條規定,公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益,有權依照本法向人民法院提起訴訟。第11條規定,人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟:
(一)對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的;
(二)對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的;
(三)認為行政機關侵犯法律規定的經營自主權的;
(四)認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照,行政機關拒絕頒發或者不予答復的;
(五)申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責,行政機關拒絕履行或者不予答復的;
(六)認為行政機關沒有依法發給撫恤金的;
(七)認為行政機關違法要求履行義務的;
(八)認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。除前款規定外,人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。A項中,某環保局拒絕李某的請求,不履行自己的法定職責,屬于上述規定中的第5項,申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責,行政機關拒絕履行或者不予答復的“。故屬于受案范圍。所以A項不當選。《行政訴訟法》第12條規定,人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟:
(一)國防、外交等國家行為;
(二)行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令;
(三)行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定;
(四)法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為。B項中的某市政府發出通知,要求非本地生產乳制品須經本市技術監督部門檢驗合格方可在本地銷售,違者予以處罰,這是一個不針對特定對象,可以反復適用的抽象行政行為,不屬于受案范圍,所以外地乳制品企業不可對通知本身提起行政訴訟。故B項當選。C項中,房管局對商品房的預售合同進行預售預購登記,屬于行政確認行為。其確認的對象是已經生效的預售合同的這一事實。預售合同的效力來自于買賣雙方的簽署,而不是來自于房管局的確認登記。所以,登記沒有形成新的權利義務關系,也沒有產生新的行政法意義上的法律關系。可見,房管局對預售合同進行備案登記的行為不具有處分性,不是具體行政行為,不具有可訴性。故C項當選。依據是《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規定,公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服,依法提起訴訟的,屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的,不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍:
(一)行政訴訟法第十二條規定的行為;
(二)公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為;
(三)調解行為以及法律規定的仲裁行為;
(四)不具有強制力的行政指導行為;
(五)駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為;
(六)對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。關于D項,工商行政管理機關依據《公司登記管理條例》規定的設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準的內容,作出公司名稱預先核準的行為是對相對人權利義務發生直接影響的具體行政行為。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟,屬于受案范圍。故D項不當選。
本題是單選題,司法部公布的答案是B項。但是,本校認為該題的答案應該是BC.這道題目,存在爭議。需要在此指出的是,其實C項是對2004年一道真題的再考查。當年的題目是,49.劉某與高達公司簽訂內銷商品房預售契約,后某區房地產管理局對該預售契約作出預售預購備案登記。后劉某了解到高達公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積的超層部分,劉某遂以區房地產管理局違法辦理備案登記,造成自己購買的房屋為違法建筑為由提起行政訴訟。下列哪一說法不正確?A.區房地產管理局的備案登記行為不是對預售合同效力的確認行為;B.備案登記行為沒有對劉某的權利義務產生實際影響,不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍;C.高達公司與本案的審理結果有利害關系,可以作為第三人參加訴訟;D.區房地產管理局在備案登記時沒有盡到審查職責,應當對劉某的損失承擔部分賠償責任“。官方公布的答案是D.由此可以看出,前后年份的題目對同一知識點采取不同的觀點,這對考生的復習備考和考試作答造成困惑和影響。因此,本校認為本題C選項中的行政行為不屬于受案范圍。
45.某縣政府依田某申請作出復議決定,撤銷某縣公安局對田某車輛的錯誤登記,責令在30日內重新登記,但某縣公安局拒絕進行重新登記。田某可以采取下列哪一項措施?
A.申請法院強制執行
B.對某縣公安局的行為申請行政復議
C.向法院提起行政訴訟
D.請求某縣政府責令某縣公安局登記
答案:D
解析:具體行政行為經過行政復議程序并作出行政復議決定進行確定之后,當事人依法應當履行行政復議決定的內容。如果被申請人不履行行政復議決定對其義務的確定,申請人可以采取一定的救濟手段。《行政復議法》第32條規定,被申請人應當履行行政復議決定。被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的,行政復議機關或者有關上級行政機關應當責令其限期履行。可見,本題中縣公安局作為被申請人不履行行政復議機關縣政府的行政復議決定時,申請人田某有權請求某縣政府責令縣公安局履行義務。但是不可以申請法院強制執行,或者再行復議、訴訟。所以本題正確答案是D,ABC不能選。
46.關于合理行政原則,下列哪一選項是正確的?
A.遵循合理行政原則是行政活動區別于民事活動的主要標志
B.合理行政原則屬實質行政法治范疇
C.合理行政原則是一項獨立的原則,與合法行政原則無關
D.行政機關發布的信息應準確是合理行政原則的要求之一
答案:B
解析:合法行政是行政法的首要原則,其他原則可以理解為這一原則的延伸。實行合法行政原則是行政活動區別于民事活動的主要標志。由此A和C的說法錯誤,不當選。合理行政原則的主要含義是行政決定應當具有合理性,屬于實質行政法治的范疇,尤其適用于裁量性行政活動。由此B的說法正確,當選;D項中的“行政機關發布的信息應準確”這是誠實守信原則的體現。本題正確答案是B.47.某市建設委員會以某公司的房屋占壓輸油、輸氣管道線為由,作出限期拆除決定,要求某公司自收到決定之日起10日內自行拆除。但某公司逾期未拆除,亦未在法定期限內提起訴訟,某市建設委員會申請法院強制執行。下列哪一選項是正確的?
A.若法律、法規賦予某市建設委員會有自行強制執行權,法院即應不受理其申請
B.某市建設委員會應當向其所在地的法院申請強制執行
C.接受申請的法院應當在受理申請之日起30日內作出是否準予強制執行的裁定
D.若在某市建設委員會申請強制執行前,某公司已對限期拆除決定提起訴訟,法院無權在訴訟期間執行拆除決定
答案:C
解析:《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第87條規定,法律、法規沒有賦予行政機關強制執行權,行政機關申請人民法院強制執行的,人民法院應當依法受理。法律、法規規定既可以由行政機關依法強制執行,也可以申請人民法院強制執行,行政機關申請人民法院強制執行的,人民法院可以依法受理。可見,對于有強制執行權的行政機關,既可以由行政機關依法強制執行,也可以申請人民法院強制執行,行政機關申請人民法院強制執行的,人民法院可以依法受理。如果法律、法規賦予某市建設委員會有自行強制執行權,法院也可以受理其申請。故A項錯誤,不當選。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第89條規定,行政機關申請人民法院強制執行其具體行政行為,由申請人所在地的基層人民法院受理;執行對象為不動產的,由不動產所在地的基層人民法院受理。基層人民法院認為執行確有困難的,可以報請上級人民法院執行;上級人民法院可以決定由其執行,也可以決定由下級人民法院執行。本題中的執行對象是某公司的房屋,是不動產,所以不是向某市建設委員會所在地法院申請強制執行,而是向某公司房屋所在地法院申請。故B項錯誤,不當選。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第93條規定,人民法院受理行政機關申請執行其具體行政行為的案件后,應當在30日內由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進行審查,并就是否準予強制執行作出裁定;需要采取強制執行措施的,由本院負責強制執行非訴行政行為的機構執行。可見C項正確,當選。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第94條規定,在訴訟過程中,被告或者具體行政行為確定的權利人申請人民法院強制執行被訴具體行政行為,人民法院不予執行,但不及時執行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權益造成不可彌補的損失的,人民法院可以先予執行。后者申請強制執行的,應當提供相應的財產擔保。所以,即使某公司若在某市建設委員會申請強制執行前已經對限期拆除決定提起訴訟,法院如果審查發現不及時執行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權益造成不可彌補的損失的,可以先予執行。故D項錯誤,不當選。
48.某縣政府與甲開發公司簽定《某地區改造項目協議書》,對某地區舊城改造范圍、拆遷補償費及支付方式和期限等事宜加以約定。乙公司持有經某市政府批準取得的國有土地使用證的第15號地塊,位于某地區改造范圍。甲開發公司獲得改造范圍內新建的房屋預售許可證,并向社會公開預售。乙公司認為某縣政府以協議形式規劃、管理和利用項目改造的行為違法,向法院起訴,法院受理。下列哪一選項是正確的?
A.某縣政府與甲開發公司簽定的《某地區改造項目協議書》屬內部協議
B.某縣政府應當依職權先行收回乙公司持有的第15號地塊國有土地使用證
C.因乙公司不是《某地區改造項目協議書》的當事人,法院應駁回起訴
D.若法院經審理查明,某縣政府以協議形式規劃、管理和利用項目改造的行為違法,應當判決確認某縣政府的行為違法,并責令采取補救措施
答案:D
解析:縣政府與甲開發公司簽定的《某地區改造項目協議書》屬外部協議,而非屬于內部協議,因此,A項說法錯誤。縣政府無權無故收回乙公司依法取得的第15號國有土地使用證,因此,B項錯誤。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第12條規定,與具體行政行為有法律上利害關系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的,可以依法提起行政訴訟。據此可知,與被訴具體行政行為有法律上的利害關系的公民、法人或者其他組織都可以提起行政訴訟,因此,乙公司即使不是《某地區改造項目協議書》的當事人,但是,它屬于該協議的利害關系人,因此,可以提起行政訴訟,法院不能駁回起訴。因此,C項錯誤。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第58條規定,被訴具體行政行為違法,但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失的,人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法的判決,并責令被訴行政機關采取相應的補救措施;造成損害的,依法判決承擔賠償責任。本題的被訴具體行政行為是關于舊城區改造的,即便是法院查出該具體行政行為違法,但是如果撤銷的話,將給國家利益或者公共利益造成重大損失,因此,法院應當判決確認某縣政府的行為違法,并責令采取補救措施。D項正確。
49.某區公安局派出所突擊檢查孔某經營的娛樂城,孔某向正在賭博的人員通風報信,派出所突擊檢查一無所獲。派出所工作人員將孔某帶回調查,孔某因受到逼供而說出實情。派出所據此決定對孔某拘留10日,孔某不服提起訴訟。下列哪一選項是正確的?
A.在作出拘留決定前,孔某有權要求舉行聽證
B.對孔某的拘留決定違法
C.某區公安分局派出所是本案被告
D.因孔某起訴,公安機關應暫緩執行拘留決定
答案:B
解析:《行政處罰法》第42條規定,行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款等行政處罰決定之前,應當告知當事人有要求舉行聽證的權利;當事人要求聽證的,行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。根據上述規定可知,對于行政處罰的聽證不包括行政拘留,因此A項錯誤,不選。《治安管理處罰法》第91條規定,治安管理處罰由縣級以上人民政府公安機關決定;其中警告、五百元以下的罰款可以由公安派出所決定。由此可知,公安派出所僅對警告、五百元以下的罰款有處罰決定權,對行政拘留沒有決定權,因此,該派出所作出拘留決定的做法是違法的,B項說法正確,應選。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第12條第2款規定,行政機關的內設機構或者派出機構在沒有法律、法規或者規章授權的情況下,以自己的名義作出具體行政行為,當事人不服提起訴訟的,應當以該行政機關為被告。因為該派出所沒有拘留的處罰權,屬于種類越權,因此,被告應該是區公安分局,而非是該派出所,因此C項錯誤。《行政處罰法》第45條規定,當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的,行政處罰不停止執行,法律另有規定的除外。因此,除非有法律的特別規定,否則,孔某雖然起訴,但是公安機關不停止行政處罰的執行,因此,D項錯誤。
50.某區城管執法局以甲工廠的房屋建筑違法為由強行拆除,拆除行為被認定違法后,甲工廠要求某區城管執法局予以賠償,遭到拒絕后向法院起訴。甲工廠除提供證據證明房屋損失外,還提供了甲工廠工人劉某與當地居民謝某的證言,以證明房屋被拆除時,房屋有辦公用品、機械設備未搬出,應予賠償。某區城管執法局提交了甲工廠工人李某和執法人員張某的證言,以證明房屋內沒有物品。下列哪一選項是正確的?
A.法院不能因李某為甲工廠工人而不采信其證言
B.法院收到甲工廠提交的證據材料,應當出具收據,由經辦人員簽名并加蓋法院印章
C.張某的證言優于謝某的證言
D.在庭審過程中,甲工廠要求劉某出庭作證,法院應不予準許
答案:A
解析:《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第71條規定,下列證據不能單獨作為定案依據:
(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應的證言;
(二)與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言,或者與一方當事人有不利關系的證人所作的對該當事人不利的證言;
(三)應當出庭作證而無正當理由不出庭作證的證人證言;
(四)難以識別是否經過修改的視聽資料;
(五)無法與原件、原物核對的復制件或者復制品;
(六)經一方當事人或者他人改動,對方當事人不予認可的證據材料;
(七)其他不能單獨作為定案依據的證據材料。可見,與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言,或者與一方當事人有不利關系的證人所作的對該當事人不利的證言,不能單獨作為定案的依據,但是本題中,甲工廠工人李某的證言是由某區城管局提供的,作用在于證明對甲工廠不利的事實,所以不符合法條的規定,故法院不能因為李某是甲工廠的工人而不采信其證言。A項正確,當選。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第20條規定,人民法院收到當事人提交的證據材料,應當出具收據,注明證據的名稱、份數、頁數、件數、種類等以及收到的時間,由經辦人員簽名或者蓋章。|法律 教育 網原創|而 B項中認為出具的收據上加蓋法院的印章,可見不符合法律規定,故B項錯誤,不當選。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第63條規定,證明同一事實的數個證據,其證明效力一般可以按照下列情形分別認定:
(一)國家機關以及其他職能部門依職權制作的公文文書優于其他書證;
(二)鑒定結論、現場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經過公證或者登記的書證優于其他書證、視聽資料和證人證言;
(三)原件、原物優于復制件、復制品;
(四)法定鑒定部門的鑒定結論優于其他鑒定部門的鑒定結論;
(五)法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄;
(六)原始證據優于傳來證據;
(七)其他證人證言優于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言;
(八)出庭作證的證人證言優于未出庭作證的證人證言;
(九)數個種類不同、內容一致的證據優于一個孤立的證據。可見,對于證人證言,其他證人證言優于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言。本題中,張某的證言是由城管執法局提供的,而張某是被告城管執法局的執法人員,存在密切的利害關系;謝某的證言是由甲公司提供的,謝某是甲工廠當地居民,并無密切利害關系。所以,本題中,謝某的證言應當優于張某的證言,而不是張某證言優于謝某證言。故C項錯誤,不當選。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第43條規定,當事人申請證人出庭作證的,應當在舉證期限屆滿前提出,并經人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的,應當在開庭審理前通知證人出庭作證。當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的,法庭可以根據審理案件的具體情況,決定是否準許以及是否延期審理。所以,本題中,在庭審過程中,甲工廠要求劉某出庭作證,法院不是應不予準許,而是可以根據審理案件的具體情況,決定是否準許以及是否延期審理。故D錯誤,不當選。
(2008年·四川)
39.個體戶華某在某市A區取得經營許可證,在B區違法經營。下列哪一選項是正確的?
A.B區行政機關應當在得到A區作出行政許可決定的行政機關委托后依法對華某的違法行為予以處理
B.B區行政機關應當依法將案件移送A區作出行政許可決定的行政機關處理
C.此案應由A、B區有關行政機關共同處理
D.B區行政機關應當依法將華某的違法事實和處理結果抄告A區作出行政許可決定的機關
答案:D
解析:《行政許可法》第64條規定,被許可人在作出行政許可決定的行政機關管轄區域外違法從事行政許可事項活動的,違法行為發生地的行政機關應當依法將被許可人的違法事實、處理結果抄告作出行政許可決定的行政機關。因此,本題的正確答案是D.40.關于行政機構編制的說法,下列哪一選項是正確的?
A.地方政府行政機構原則上應使用行政編制,但必要時可以使用一定的事業編制
B.地方各級政府的行政編制總額,應由國務院機構編制管理機關提出,報國務院批準
C.地方各級政府根據職責調整的需要,可以在行政編制總額內調整本級政府有關部門的行政編制
D.地方政府議事協調機構可以確定自己單獨的編制
答案:C
解析:《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第15條規定,機構編制管理機關應當按照編制的不同類別和使用范圍審批編制。地方各級人民政府行政機構應當使用行政編制,事業單位應當使用事業編制,不得混用、擠占、挪用或者自行設定其他類別的編制。因此,A項說法錯誤。
第18條規定,地方各級人民政府根據調整職責的需要,可以在行政編制總額內調整本級人民政府有關部門的行政編制。但是,在同一個行政區域不同層級之間調配使用行政編制的,應當由省、自治區、直轄市人民政府機構編制管理機關報國務院機構編制管理機關審批。因此,B項說法錯誤,C項說法正確。
第19條規定,地方各級人民政府議事協調機構不單獨確定編制,所需要的編制由承擔具體工作的行政機構解決。因此,D項說法錯誤。
41.某縣人口與計劃生育局認定段某非法為他人施行計劃生育手術,以辦“學習班”名義將段某關押5日。之后,該局以涉嫌非法進行節育手術罪將段某移交某縣公安局處理,段某被刑事拘留15日。段某被釋放后,請求國家賠償。下列哪一選項是正確的?
A.某縣人口與計劃生育局和某縣公安局為共同賠償義務機關
B.對段某關押5日的每日賠償金應按照國家上職工日平均工資計算
C.對段某刑事拘留屬錯誤拘留,應為段某消除影響和給予精神損害撫慰金
D.就段某對某縣人口與計劃生育局和某縣公安局提出的賠償請求,應適用行政賠償程序立案受理
答案:B
解析:某縣人口與計劃生育局對段某關押5日的行為屬于行政賠償程序的范疇,而縣公安局對段某作出的刑事拘留15日的行為屬于司法賠償的范疇,它們屬于不同的賠償程序,因此,某縣人口與計劃生育局和某縣公安局不能作為共同賠償義務機關,也不能共同適用同一個行政賠償程序進行立案。因此,AD項說法錯誤。
《行政賠償法》第26條規定,侵犯公民人身自由的,每日的賠償金按照國家上職工日平均工資計算。因此,B項說法正確。
《最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第13條規定,違法采取司法拘留措施的,按國家賠償法第二十六條規定予以賠償。
造成受害人名譽權、榮譽權損害的,按照國家賠償法第三十條規定,在侵權行為影響的范圍內,為受害人消除影響、恢復名譽、賠禮道歉。首先,本題中對段某拘留15日是刑事拘留而非司法拘留。其次,題干中也沒有說該刑事拘留給段某的名譽權、榮譽權造成了損害。因此,D項說法錯誤。
綜上,本題的正確答案是B.42.某省甲市乙縣工商局以某企業構成不正當競爭為由,決定予以罰款2萬元。某企業不服,申請行政復議。有關本案復議機關,下列哪一選項是錯誤的?
A.復議機關可以為乙縣政府
B.復議機關可以為甲市工商局
C.若國家工商總局對工商部門作出的具體行政行為申請復議的復議機關作出了規定,則依此規定辦理
D.若某省政府對工商部門作出的具體行政行為申請復議的復議機關作出了規定,則依此規定辦理
答案:C
解析:《復議法》第12條第一款規定,對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。因此,AB項說法正確。
《行政復議法實施條例》第24條,申請人對經國務院批準實行省以下垂直領導的部門作出的具體行政行為不服的,可以選擇向該部門的本級人民政府或者上一級主管部門申請行政復議;省、自治區、直轄市另有規定的,依照省、自治區、直轄市的規定辦理。因此,選項C錯誤,選項D正確。
43.孔某向某縣政府提出書面申請,請求為其核發土地使用證,但某縣政府以申請辦證引起與張某發生土地權屬糾紛為由立案,在組織孔某與張某多次協商未果的情況下對雙方的土地權屬爭議作出決定,認定土地屬于孔某。張某認為該土地使用權應確定由其享有,向法院提起訴訟,要求撤銷縣政府的處理決定。下列哪一選項是正確的?
A.本案應由某縣法院管轄
B.本案的審理對象是縣政府為孔某核發土地使用證的行為
C.縣政府的處理決定合法,應判決駁回張某的訴訟請求
D.若孔某作為本案的第三人,對法院的一審判決不服,有權提起上訴
答案:D
解析:《最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規定》第1條規定,有下列情形之一的,屬于行政訴訟法第十四條第(三)項規定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件:
(一)被告為縣級以上人民政府的案件,但以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件可以除外;
(二)社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件;
(三)重大涉外或者涉及香港特別行政區、澳門特別行政區、臺灣地區的案件;
(四)其他重大、復雜的案件。
本案中的被告是縣政府,且不屬于以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件,因此,本案應由中級人民法院管轄。因此,A項說法錯誤。
行政案件的審查對象是對全案進行審查,不僅僅對縣政府為孔某核發土地使用證的行為。因此,B項說法錯誤。
題干中并沒有給出縣政府根據充分的證據作出的確權糾紛決定,而是自私的決定把土地使用權確定為孔某所有,因此,縣政府的行為不合法。C項說法錯誤。
《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第24條規定,行政機關的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關系人,其中一部分利害關系人對具體行政行為不服提起訴訟,人民法院應當通知沒有起訴的其他利害關系人作為第三人參加訴訟。
第三人有權提出與本案有關的訴訟主張,對人民法院的一審判決不服,有權提起上訴。
根據上述規定可知,D項說法正確。
44.李某與張某因工作產生矛盾。自2006年11月至2007年1月期間,李某不斷向張某發送手機短信,對張某進行人身攻擊,但張某考慮到自己的干部身份未向公安機關報案。2007年10月8日上午,李某醉酒后將張某打成輕微傷,張某隨即向公安機關報案,并要求公安機關對李某以前的短信辱罵行為一并處罰。下列哪一選項是正確的?
A.公安機關到現場后即應對李某采取保護性約束措施,但不得超過24小時
B.公安機關無法當場向李某宣告處罰決定書的,應在2日內送達李某
C.公安機關對張某的詢問筆錄應交給張某核對,張某確認無誤后應簽名,并由詢問的警察在筆錄上簽名,公安機關加蓋印章
D.公安機關對李某用短信辱罵張某和傷害張某的行為,應分別作出處罰決定,合并執行
答案:B
解析:《中華人民共和國治安管理處罰法》第15條第1款規定,醉酒的人在醉酒狀態中,對本人有危險或者對他人的人身、財產或者公共安全有威脅的,應當對其采取保護性措施約束至酒醒。據此可知,保護性約束措施至行為人酒醒為止,沒有具體時間的限制。因此,A項說法錯誤。
第97條第1款規定,公安機關應當向被處罰人宣告治安管理處罰決定書,并當場交付被處罰人;無法當場向被處罰人宣告的,應當在二日內送達被處罰人。決定給予行政拘留處罰的,應當及時通知被處罰人的家屬。因此,B項說法正確。
第84條第1款規定,詢問筆錄應當交被詢問人核對;對沒有閱讀能力的,應當向其宣讀。記載有遺漏或者差錯的,被詢問人可以提出補充或者更正。被詢問人確認筆錄無誤后,應當簽名或者蓋章,詢問的人民警察也應當在筆錄上簽名。據此,只需警察簽名即可,不需要加蓋公安機關的印章。因此,C項說法錯誤。
第16條規定,有兩種以上違反治安管理行為的,分別決定,合并執行。行政拘留處罰合并執行的,最長不超過二十日。據此,合并執行的期限有一個限制,D項說法不全面,因此不選。
45.關于起草規章,下列哪一選項是正確的?
A.參加為起草規章舉行的聽證會的公民有權提問
B.起草單位與其他部門經充分協商不能取得一致意見的,應上報國務院決定
C.規章的起草可以直接委托有關組織,但不得委托專家起草
D.起草規章舉行聽證會的,應當制作筆錄,該筆錄是規章起草的主要根據
答案:A
解析:《規章制定程序條例》第15條第(二)項規定,參加聽證會的有關機關、組織和公民對起草的規章,有權提問和發表意見。因此,A項說法正確。
第16條第2款規定,起草地方政府規章,涉及本級人民政府其他部門的職責或者與其他部門關系緊密的,起草單位應當充分征求其他部門的意見。起草單位與其他部門有不同意見的,應當充分協商;經過充分協商不能取得一致意見的,起草單位應當在上報規章草案送審稿(以下簡稱規章送審稿)時說明情況和理由。因此,B項說法錯誤。
第13條第4款規定,起草規章可以邀請有關專家、組織參加,也可以委托有關專家、組織起草。因此,C項說法錯誤。
第15條第(四)項規定,起草單位應當認真研究聽證會反映的各種意見,起草的規章在報送審查時,應當說明對聽證會意見的處理情況及其理由。據此可知,聽證筆錄是起算的參考而非是主要依據。因此,D項說法錯誤。
46.柴某因涉嫌貪污犯罪被某縣檢察院逮捕,某縣法院以柴某犯貪污罪判處有期徒刑4年。柴某不服提起上訴,市中級法院改判柴某有期徒刑3年,緩刑4年。后經省高級法院再審,柴某被改判無罪,遂請求國家賠償。下列哪一選項是正確的?
A.縣法院為賠償義務機關
B.對有期徒刑3年、緩刑4年的判決,應予賠償
C.若此案依程序由法院賠償委員會審理,審理應依法不公開進行
D.若此案最終由法院賠償委員會作出決定,決定書應由法院賠償委員會主任審核簽發,加蓋法院賠償委員會印章
答案:C
解析:《最高人民法院關于人民法院執行<中華人民共和國國家賠償法>幾個問題的解釋》第5條規定,根據賠償法第十九條第四款“再審改判無罪的,作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關”的規定,原一審人民法院作出判決后,被告人沒有上訴,人民檢察院沒有抗訴,判決發生法律效力的,原一審人民法院為賠償義務機關;被告人上訴或者人民檢察院抗訴,原二審人民法院維持一審判決或者對一審人民法院判決予以改判的,原二審人民法院為賠償義務機關。因此,本案的賠償義務機關應該是市中級人民法院,A項說法錯誤。
《最高人民法院關于人民法院執行<中華人民共和國國家賠償法>幾個問題的解釋》第4條規定,根據賠償法第二十六條、第二十七條的規定,人民法院判處管制、有期徒刑緩刑、剝奪政治權利等刑罰的人被依法改判無罪的,國家不承擔賠償責任,但是,賠償請求人在判決生效前被羈押的,依法有權取得賠償。因此,B項說法錯誤。
《最高人民法院關于印發<民法院賠償委員會審理賠償案件程序的暫行規定>的通知》第13條規定,賠償委員會審理案件依法不公開進行。因此,C項說法正確。
《最高人民法院關于印發<民法院賠償委員會審理賠償案件程序的暫行規定>的通知》第19條規定,人民法院賠償委員會決定書由賠償委員會主任 審核簽發,加蓋人民法院院印。因此,D項說法錯誤。
綜上,本題的正確答案是C.47.某縣環保局與水利局在聯合執法過程中,發現某化工廠排污口建在行洪通道上,并對下游河水造成污染,遂聯合作出責令該廠限期拆除其排污口的決定。某縣水利局工作人員田某向該廠送達決定書時,遭到該廠職工圍攻而受傷。該廠不服,以某縣水利局為被告向法院提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的?
A.法院應當通知某化工廠變更被告
B.某縣水利局可以對田某被打一事提起反訴
C.田某可以成為本案的第三人
D.若法院追加且某化工廠同意,某縣環保局為本案的被告
答案:D
解析:《行政訴訟法》第25條第3款規定,兩個以上行政機關作出同一具體行政行為的,共同作出具體行政行為的行政機關是共同被告。本案中,縣環保局與水利局在聯合執法過程中共同作出的處罰決定,因此,縣環保局與水利局為共同被告,法院應當通知原告追加被告,而非是變更被告。因此,A項說法錯誤。
在行政訴訟中,被告不能提起反訴,因此,B項說法錯誤。
在本案中,田某是縣水利局的工作人員,他的行為是職務行為,因此,他的行為后果或權利歸屬于縣水利局,他不能作為獨立的主體參加到行政訴訟活動中。因此,C項說法錯誤。
《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第23條第2款規定,應當追加被告而原告不同意追加的,人民法院應當通知其以第三人的身份參加訴訟。因此,D項說法正確。
綜上,本題的正確答案是D.48.下列哪一事項不屬于政府信息公開工作機構的職責?
A.更新本行政機關公開的政府信息
B.監督本行政機關的政府信息公開工作
C.對擬公開的政府信息進行保密審查
D.組織編制本行政機關的政府信息公開目錄
答案:B
解析:《中華人民共和國政府信息公開條例》第4條規定,各級人民政府及縣級以上人民政府部門應當建立健全本行政機關的政府信息公開工作制度,并指定機構(以下統稱政府信息公開工作機構)負責本行政機關政府信息公開的日常工作。
政府信息公開工作機構的具體職責是:
(一)具體承辦本行政機關的政府信息公開事宜;
(二)維護和更新本行政機關公開的政府信息;
(三)組織編制本行政機關的政府信息公開指南、政府信息公開目錄和政府信息公開工作報告;
(四)對擬公開的政府信息進行保密審查;
(五)本行政機關規定的與政府信息公開有關的其他職責。
根據上述規定可知,本題的正確答案是B.49.林某不服甲縣環保局的處罰決定提起行政訴訟,甲縣法院以超過起訴期限為由裁定不予受理。林某向乙市中級法院上訴,乙市中級法院經審理發現林某的起訴并未超過起訴期限,符合行政訴訟起訴條件。乙市中級法院應如何處理?
A.判決撤銷甲縣法院的裁定
B.自行受理此案
C.指令乙市丙縣法院依法受理此案
D.指令甲縣法院依法立案受理
答案:D
解析:《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第68條規定,第二審人民法院經審理認為原審人民法院不予受理或者駁回起訴的裁定確有錯誤,且起訴符合法定條件的,應當裁定撤銷原審人民法院的裁定,指令原審人民法院依法立案受理或者繼續審理。據此可知,本題的正確答案是D.50.某省政府根據國務院的授權,決定由城建規劃局統一行使數個政府職能部門的行政處罰權。根據《行政處罰法》的規定,城建規劃局不能行使下列哪一項職權?
A.交通管理機關的罰款權
B.環境保護局的罰款權
C.公安機關的行政拘留權
D.工商行政管理部門的吊銷營業執照權
答案:C
解析:《行政處罰法》第16條規定,國務院或者經國務院授權的省、自治區、直轄市人民政府可以決定一個行政機關行使有關行政機關的行政處罰權,但限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。因此,C項說法正確。
(2008年)
80.對下列哪些情形,行政復議機關可以進行調解?
A.市政府征用某村土地,該村居民認為補償數額過低申請復議
B.某企業對稅務機關所確定的稅率及稅額不服申請復議
C.公安機關以張某非法種植罌粟為由對其處以拘留10日并處1000元罰款,張某申請復議
D.沈某對建設部門違法拆除其房屋的賠償決定不服申請復議
答案:ACD
解析:《中華人民共和國行政復議法實施條例》第50條第1款規定,有下列情形之一的,行政復議機關可以按照自愿、合法的原則進行調解:
(一)公民、法人或者其他組織對行政機關行使法律、法規規定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議的;
(二)當事人之間的行政賠償或者行政補償糾紛。AD項屬于對行政賠償或行政補償問題不服申請行政復議的情況,可以進行調解;B項中關于稅率及稅額的問題是法律的直接規定,不是稅務機關的自由裁量范圍,因此,不可以進行調解;C項中屬于對行政機關行使法律、法規規定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議的情況,因此,可以進行調解。本題的正確答案是ACD.81.下列哪些行政機構的設置事項,應當經上一級人民政府機構編制管理機關審核后,報上一級人民政府批準?
A.某縣兩個職能局的合并
B.某省民政廳增設內設機構
C.某市職能局名稱的改變
D.某縣人民政府設立議事協調機構
答案:AC
解析:《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第9條規定,地方各級人民政府行政機構的設立、撤銷、合并或者變更規格、名稱,由本級人民政府提出方案,經上一級人民政府機構編制管理機關審核后,報上一級人民政府批準;其中,縣級以上地方各級人民政府行政機構的設立、撤銷或者合并,還應當依法報本級人民代表大會常務委員會備案。據此,本題的正確答案是AC.82.肖某提出農村宅基地用地申請,鄉政府審核后報縣政府審批。肖某收到批件后,不滿批件所核定的面積。下列哪些選項是正確的?
A.肖某須先申請復議,方能提起行政訴訟
B.肖某申請行政復議,復議機關為縣政府的上一級政府
C.肖某申請行政復議,應當自簽收批件之起60日內提出復議申請
D.肖某提起行政訴訟,縣政府是被告,鄉政府為第三人
答案:BC
解析:《行政復議法》第30條第1款規定,公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的,應當先申請行政復議;對行政復議決定不服的,可以依法向人民法院提起行政訴訟。本案不符合《行政復議法》規定的復議前置的要求,因此,不屬于復議前置的案件,因此,A項說法錯誤。
《行政復議法實施條例》第13條規定,下級行政機關依照法律、法規、規章規定,經上級行政機關批準作出具體行政行為的,批準機關為被申請人。本案中具體行政行為是應該縣級政府審批作出的,因此,復議被申請人是縣級人民政府。《行政復議法》第13條第1款規定,對地方各級人民政府的具體行政行為不服的,向上一級地方人民政府申請行政復議。因此,本案中的復議機關是縣級人民政府的上一級地方人民政府,B項說法正確。
《行政復議法》第9條規定,公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的,可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請;但是法律規定的申請期限超過六十日的除外。因此,C項說法正確。
《行政訴訟法》第27條規定,同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織,可以作為第三人申請參加訴訟,或者由人民法院通知參加訴訟。本案中,鄉政府不是具體行政行為對外的作出機關,對具體行政行為不承擔相應的義務,因此,不是該具體行政行為的利害關系人,因此,不是該行政訴訟的第三人,D項說法錯誤。
83.A市李某駕車送人前往B市,在B市甲區與乙區居民范某的車相撞,并將后者打傷。B市甲區公安分局決定扣留李某的汽車,對其拘留5日并處罰款300元。下列哪些選項是正確的?
A.李某可向B市公安局申請行政復議
B.對扣留汽車行為,李某可向甲區人民法院起訴
C.李某應先申請復議,方能提起行政訴訟
D.范某可向乙區人民法院起訴
答案:AB
解析:《行政復議法》第12條第1款規定,對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。因此,李某可以向B市甲區公安分局的上一級主管部門即B市公安局申請行政復議,因此,AB項說法正確。
《行政復議法》第30條第1款規定,公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的,應當先申請行政復議;對行政復議決定不服的,可以依法向人民法院提起行政訴訟。本案不符合《行政復議法》規定的復議前置的要求,因此,不屬于復議前置的案件,因此,C項說法錯誤。
《行政訴訟法》第18條規定,對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。本案中范某是受害人,行政機關作出的拘留限制人身自由的處罰是針對的李某,而非是針對的范某,因此,范某不能在原告所在地起訴,D項說法錯誤。
84.為嚴格本地生豬屠宰市場管理,某縣政府以文件形式規定,凡本縣所有豬類屠宰單位和個人,須在規定期限內到生豬管理辦公室申請辦理生豬屠宰證,違者予以警告或罰款。個體戶張某未按文件規定申請辦理生豬屠宰證,生豬管理辦公室予以罰款200元。下列哪些說法是錯誤的?
A.若張某在對罰款不服申請復議時一并對縣政府文件提出審查申請,復議機關應當轉送有權機關依法處理
B.某縣政府的文件屬違法設定許可和處罰,有權機關應依據《行政處罰法》和《行政許可法》對相關責任人給予行政處分
C.生豬管理辦公室若以自己名義作出罰款決定,張某申請復議應以其為被申請人
D.若張某直接向法院起訴,應以某縣政府為被告
答案:ABC
解析:《行政復議法》第7條規定,公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為所依據的下列規定不合法,在對具體行政行為申請行政復議時,可以一并向行政復議機關提出對該規定的審查申請:
(一)國務院部門的規定;
(二)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定;
(三)鄉、鎮人民政府的規定。前款所列規定不含國務院部、委員會規章和地方人民政府規章。規章的審查依照法律、行政法規辦理。第26條規定,申請人在申請行政復議時,一并提出對本法第七條所列有關規定的審查申請的,行政復議機關對該規定有權處理的,應當在三十日內依法處理;無權處理的,應當在七日內按照法定程序轉送有權處理的行政機關依法處理,有權處理的行政機關應當在六十日內依法處理。處理期間,中止對具體行政行為的審查。本題中,生豬管理辦公室是縣政府的一個工作部門,它沒有權利進行行政處罰,因此,本案的復議被申請人是縣政府,復議機關是縣政府的上一級人民政府,該文件是縣政府發布的,縣政府的上一級人民政府有權對該文件作出處理,因此,A項說法錯誤,應選。
某縣政府的文件屬違法設定許可和處罰,有權機關應該根據《行政復議法》第26條的規定進行處理,因此,B項說法錯誤,應選。
生豬管理辦公室是縣政府的內部工作部門,沒有法律、法規的授權,無權作出行政處罰的決定,因此,不能成為復議被申請人,C項說法錯誤,應選。生豬管理辦公室的行為應該歸于縣政府,因此,如果張某提起行政訴訟的話,應該以某縣政府為被告,D項說法正確。
85.某縣地稅局將個體戶沈某的納稅由定額繳稅變更為自行申報,并在認定沈某申報稅額低于過去納稅額后,要求沈某繳納相應稅款、滯納金,并處以罰款。沈某不服,對稅務機關下列哪些行為可以直接向法院提起行政訴訟?
A.由定額繳稅變更為自行申報的決定
B.要求繳納稅款的決定
C.要求繳納滯納金的決定
D.罰款決定
答案:CD
解析:《稅收征收管理法》第88條規定,納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人同稅務機關在納稅上發生爭議時,必須先依照稅務機關的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應的擔保,然后可以依法申請行政復議;對行政復議決定不服的,可以依法向人民法院起訴。當事人對稅務機關的處罰決定、強制執行措施或者稅收保全措施不服的,可以依法申請行政復議,也可以依法向人民法院起訴。當事人對稅務機關的處罰決定逾期不申請行政復議也不向人民法院起訴、又不履行的,作出處罰決定的稅務機關可以采取本法第四十條規定的強制執行措施,或者申請人民法院強制執行。CD項屬于對稅務機關的處罰決定不服的情況,因此,不屬于復議前置的情況,當事人可以選擇復議也可以選擇行政訴訟,因此,本題的正確答案是CD.86.甲廠是某市建筑裝潢公司下屬的獨立核算的集體企業,2007年1月某市建筑裝潢公司經批準與甲廠脫離隸屬關系。2007年4月,行政機關下達文件批準某市建筑裝潢公司的申請,將甲廠并入另一家集體企業乙廠。對此行為,下列何者有權向法院起訴?
A.甲廠
B.乙廠
C.甲廠法定代表人
D.乙廠法定代表人
答案:ABCD
解析:《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第17條規定,非國有企業被行政機關注銷、撤銷、合并、強令兼并、出售、分立或者改變企業隸屬關系的,該企業或者其法定代表人可以提起訴訟。根據上述規定可知,本題的正確答案是ABCD.87.對下列哪些情形,行政機關應當辦理行政許可的注銷手續?
A.張某取得律師執業證書后,發生交通事故成為植物人
B.田某違法經營的網吧被吊銷許可證
C.李某依法向國土資源管理部門申請延續采礦許可,國土資源管理部門在規定期限內未予答復
D.劉某通過行賄取得行政許可證后,被行政機關發現并撤銷其許可
答案:ABD
解析:《行政許可法》第70條規定,有下列情形之一的,行政機關應當依法辦理有關行政許可的注銷手續:
(一)行政許可有效期屆滿未延續的;
(二)賦予公民特定資格的行政許可,該公民死亡或者喪失行為能力的;
(三)法人或者其他組織依法終止的;
(四)行政許可依法被撤銷、撤回,或者行政許可證件依法被吊銷的;
(五)因不可抗力導致行政許可事項無法實施的;
(六)法律、法規規定的應當注銷行政許可的其他情形。A項屬于
(二)賦予公民特定資格的行政許可,該公民死亡或者喪失行為能力的情況,因此應選。B項屬于
(四)行政許可證件依法被吊銷的情況,因此應選。《行政許可法》第50條第2款規定,行政機關應當根據被許可人的申請,在該行政許可有效期屆滿前作出是否準予延續的決定;逾期未作決定的,視為準予延續。C項中,行政機關沒有在規定的期限內予于答復屬于視為準許延續的情況,因此,不屬于行政許可有效期屆滿未延續的情況,不屬于行政機關應當辦理行政許可注銷手續的情況,不選。D項屬于
(四)行政許可依法被撤銷的情況,因此應選。本題的正確答案是ABD.88.甲公司向某區法院起訴要求乙公司返還貨款15萬元,并請求依法保全乙公司價值10萬元的汽車。在甲公司提供擔保后,法院準予采取保全措施。二審法院最終維持某區法院要求乙公司返還貨款10萬元的判決。甲公司在申請強制執行時,發現訴訟期間某區法院在乙公司沒有提供擔保的情況下已解除保全措施,乙公司已變賣汽車、轉移貨款,致判決無法執行。甲公司要求某區法院賠償損失。下列哪些說法是正確的?
A.《國家賠償法》未明確規定法院在民事訴訟過程中違法解除保全措施應承擔賠償責任,故甲公司的請求不成立
B.違法采取保全措施應包括依法不應當解除而解除保全措施
C.就某區法院的措施是否屬國家賠償范圍問題,受理賠償訴訟的法院可以進行調解
D.甲公司應當先申請確認某區法院解除保全措施的行為違法
答案:BD
解析:《最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第1條規定,根據國家賠償法第三十一條的規定,人民法院在民事、行政訴訟過程中,違法采取對妨害訴訟的強制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執行錯誤,侵犯公民、法人和其他組織合法權益造成損害的,依法應由國家承擔賠償責任。根據該司法解釋的規定可知,在民事訴訟過程中采取的保全措施,如果給公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,可以依法申請國家賠償,A項說法錯誤,不選。
《最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第3條規定,違法采取保全措施,是指人民法院依職權采取的下列行為:
(一)依法不應當采取保全措施而采取保全措施或者依法不應當解除保全措施而解除保全措施的;
(二)保全案外人財產的,但案外人對案件當事人負有到期債務的情形除外;
(三)明顯超過申請人申請保全數額或者保全范圍的;
(四)對查封、扣押的財物不履行監管職責,嚴重不負責任,造成毀損、滅失的,但依法交由有關單位、個人負責保管的情形除外;
(五)變賣財產未由合法評估機構估價,或者應當拍賣而未依法拍賣,強行將財物變賣給他人的;
(六)違反法律規定的其他情形。B項的說法屬于司法解釋中規定的第(一)項的內容,因此B項說法正確,應選。
《最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規定》第30條規定,人民法院審理行政賠償案件在堅持合法、自愿的前提下,可以就賠償范圍、賠償方式和賠償數額進行調解。調解成立的,應當制作行政賠償調整書。此規定說的賠償范圍是關于賠償的范圍,而非是是否屬于國家賠償的范圍,因此,對是否屬于國家賠償的范圍不能進行調解,C項說法錯誤,不選。
《最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第8條第1款規定,申請民事、行政訴訟中司法賠償的,違法行使職權的行為應當先經依法確認。因此,D項說法正確,應選。
89.某市衛生局經調查取證,認定某公司實施了未經許可擅自采集血液的行為,依據有關法律和相關規定,決定取締該公司非法采集血液的行為,同時沒收5只液氮生物容器。下列哪些說法是正確的?
A.市衛生局在調查時,執法人員不得少于兩人,并應當向當事人出示證件
B.若市衛生局當場作出決定,某公司不服申請復議的期限應自決定作出之日起計算
C.若某公司起訴,市衛生局向法院提供的現場筆錄的效力,優于某公司的證人對現場的描述
D.沒收5只液氮生物容器屬于保全措施
答案:ABC
解析:《行政處罰法》第37條第1款規定,行政機關在調查或者進行檢查時,執法人員不得少于兩人,并應當向當事人或者有關人員出示證件。當事人或者有關人員應當如實回答詢問,并協助調查或者檢查,不得阻撓。詢問或者檢查應當制作筆錄。因此,A項正確。
《行政復議法》第9條規定,公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的,可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請;但是法律規定的申請期限超過六十日的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續計算。B項中,如果市衛生局當場作出決定,那么某公司從市衛生局當場作出決定的時候就知道了該具體行政行為,因此,申請復議的期限應該從決定作出之日起計算,B項正確。
《行政訴訟法》第31條規定,證據有以下幾種:
(一)書證;
(二)物證;
(三)視聽資料;
(四)證人證言;
(五)當事人的陳述;
(六)鑒定結論;
(七)勘驗筆錄、現場筆錄。以上證據經法庭審查屬實,才能作為定案的根據。市衛生局向法院提供的現場筆錄屬于證據種類中的第(七)項現場筆錄,某公司的證人對現場的描述屬于證據種類中的第(四)項證人證言。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第63條規定,證明同一事實的數個證據,其證明效力一般可以按照下列情形分別認定:
(一)國家機關以及其他職能部門依職權制作的公文文書優于其他書證;
(二)鑒定結論、現場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經過公證或者登記的書證優于其他書證、視聽資料和證人證言;
(三)原件、原物優于復制件、復制品;
(四)法定鑒定部門的鑒定結論優于其他鑒定部門的鑒定結論;
(五)法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄;
(六)原始證據優于傳來證據;
(七)其他證人證言優于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言;
(八)出庭作證的證人證言優于未出庭作證的證人證言;
(九)數個種類不同、內容一致的證據優于一個孤立的證據。因此,C項正確。
《行政處罰法》第8條規定,行政處罰的種類:
(一)警告;
(二)罰款;
(三)沒收違法所得、沒收非法財物;
(四)責令停產停業;
(五)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照;
(六)行政拘留;
(七)法律、行政法規規定的其他行政處罰。沒收5只液氮生物容器屬于行政處罰而非屬于保全措施,D項錯誤。
90.因一高壓線路經過某居民小區,該小區居民李某向某市規劃局申請公開高壓線路圖。下列哪些說法是正確的?
A.李某提交書面申請時應出示本人有效身份證明
B.李某應說明申請信息的用途
C.李某可以對公開信息方式提出自己要求
D.某市規劃局公開信息時,可以向李某依法收取相關成本費
答案:CD
解析:《中華人民共和國政府信息公開條例》第13條規定,除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規定的行政機關主動公開的政府信息外,公民、法人或者其他組織還可以根據自身生產、生活、科研等特殊需要,向國務院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關政府信息。第20條規定,公民、法人或者其他組織依照本條例第十三條規定向行政機關申請獲取政府信息的,應當采用書面形式(包括數據電文形式);采用書面形式確有困難的,申請人可以口頭提出,由受理該申請的行政機關代為填寫政府信息公開申請。政府信息公開申請應當包括下列內容:
(一)申請人的姓名或者名稱、聯系方式;
(二)申請公開的政府信息的內容描述;
(三)申請公開的政府信息的形式要求。因此,AB項說法錯誤,C項說法正確。第27條規定,行政機關依申請提供政府信息,除可以收取檢索、復制、郵寄等成本費用外,不得收取其他費用。行政機關不得通過其他組織、個人以有償服務方式提供政府信息。行政機關收取檢索、復制、郵寄等成本費用的標準由國務院價格主管部門會同國務院財政部門制定。因此,D項說法正確。
(2008年·四川)
80.關于對行政機關公務員的處分,下列哪些說法是正確的?
A.某公安局干部梁某違法雖應受到處分,但在作出處分決定之前其已辦理退休手續,應不再給予處分
B.某縣政府辦公室干部劉某的撤職處分一年后被撤銷,應恢復其原職務、級別、工資檔次
C.某縣政府可以制定文件對本縣行政機關公務員處分作出補充性規定
D.某民政局應對因貪污被判處有期徒刑3年的干部何某給予開除處分
答案:AD
解析:《行政機關公務員處分條例》第52條規定,有違法違紀行為應當受到處分的行政機關公務員,在處分決定機關作出處分決定前已經退休的,不再給予處分;但是,依法應當給予降級、撤職、開除處分的,應當按照規定相應降低或者取消其享受的待遇。因此,A項說法正確。
第9條第2款規定,行政機關公務員受開除以外的處分,在受處分期間有悔改表現,并且沒有再發生違法違紀行為的,處分期滿后,應當解除處分。解除處分后,晉升工資檔次、級別和職務不再受原處分的影響。但是,解除降級、撤職處分的,不視為恢復原級別、原職務。因此,B項說法錯誤。
第2條第3款規定,地方性法規、部門規章、地方政府規章可以補充規定本條例第三章未作規定的應當給予處分的違法違紀行為以及相應的處分幅度。除國務院監察機關、國務院人事部門外,國務院其他部門制定處分規章,應當與國務院監察機關、國務院人事部門聯合制定。縣政府不是地方政府規章的制定主體,因此,不能對本縣行政機關公務員處分作出補充性規定。因此,C項說法錯誤。
第17條規定第2款規定,行政機關公務員依法被判處刑罰的,給予開除處分。因此,D項說法正確。
81.甲市乙縣地稅局認定丁公司有偷稅行為,決定追繳稅款、滯納金,并予以罰款。復議機關維持地稅局決定后,丁公司以案件重大復雜為由,直接向甲市中級法院起訴。甲市中級法院采取的下列哪些做法是正確的?
A.可以指定甲市丙縣法院管轄
B.可以書面告知丁公司向乙縣法院起訴
C.可以決定由自己審理
D.針對丁公司的起訴應當在7日內作出處理
答案:ABCD
解析:《最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規定》第2條規定,當事人以案件重大復雜為由或者認為有管轄權的基層人民法院不宜行使管轄權,直接向中級人民法院起訴,中級人民法院應當根據不同情況在7日內分別作出以下處理:
(一)指定本轄區其他基層人民法院管轄;
(二)決定自己審理;
(三)書面告知當事人向有管轄權的基層人民法院起訴。
根據上述規定可知,本題的正確答案是ABCD.82.下列哪些事項不屬于政府信息公開報告應載明的內容?
A.主動公開政府信息情況
B.政府信息公開指南
C.政府信息公開目錄
D.因政府信息公開申請行政復議情況
答案:BC
解析:《中華人民共和國政府信息公開條例》第32條規定,政府信息公開工作報告應當包括下列內容:
(一)行政機關主動公開政府信息的情況;
(二)行政機關依申請公開政府信息和不予公開政府信息的情況;
(三)政府信息公開的收費及減免情況;
(四)因政府信息公開申請行政復議、提起行政訴訟的情況;
(五)政府信息公開工作存在的主要問題及改進情況;
(六)其他需要報告的事項。
根據上述規定可知,本題的正確答案是BC.83.崔某不服甲市乙縣政府向譚某發放集體土地建設用地使用證,向甲市政府申請行政復議。甲市政府駁回崔某的復議請求,但改變了集體土地建設用地使用證所認定的主要事實。崔某不服,提起行政訴訟。下列哪些說法是正確的?
A.崔某可向乙縣法院提起訴訟
B.崔某可向甲市中級法院提起訴訟
C.被告為乙縣政府
D.譚某為第三人
答案:BD
解析:《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第7條規定,復議決定有下列情形之一的,屬于行政訴訟法規定的“改變原具體行政行為”:
(一)改變原具體行政行為所認定的主要事實和證據的;
(二)改變原具體行政行為所適用的規范依據且對定性產生影響的;
(三)撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結果的。
本案中,市政府改變了集體土地建設用地使用證所認定的主要事實,屬于復議改變了原具體行政行為的情況。《行政訴訟法》第25條第2款規定,經復議的案件,復議機關決定維持原具體行政行為的,作出原具體行政行為的行政機關是被告;復議機關改變原具體行政行為的,復議機關是被告。因此,本題的被告應該是復議機關即甲市政府。因此,C項說法錯誤。
《最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規定》第1條規定,有下列情形之一的,屬于行政訴訟法第十四條第(三)項規定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件:
(一)被告為縣級以上人民政府的案件,但以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件可以除外;
(二)社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件;
(三)重大涉外或者涉及香港特別行政區、澳門特別行政區、臺灣地區的案件;
(四)其他重大、復雜的案件。
根據上述規定可知,本案應該由甲市中級人民法院管轄。因此,A項說法錯誤,B項說法正確。
《行政訴訟法》第27條規定,同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織,可以作為第三人申請參加訴訟,或者由人民法院通知參加訴訟。本案中譚某與本案判決結果存在利害關系,可以作為第三人申請參加訴訟。因此,D項說法正確。
綜上,本題的正確答案是BD.84.被申請行政復議的具體行政行為有下列哪些情形的,行政復議機關可以作出變更決定?
A.事實清楚,證據確鑿,適用依據正確,程序違法的 B.事實清楚,證據確鑿,適用依據錯誤,程序合法的
C.事實清楚,證據確鑿,適用依據正確,程序合法,但是明顯不當的 D.事實不清,證據不足,復議機關經審理查明事實清楚,證據確鑿的 答案:BCD
解析:《行政復議法實施條例》第四十七條對具體的“可以決定變更的情形”做了詳細規定。
具體行政行為有下列情形之一,行政復議機關可以決定變更:
(一)認定事實清楚,證據確鑿,程序合法,但是明顯不當或者適用依據錯誤的;
(二)認定事實不清,證據不足,但是經行政復議機關審理查明事實清楚,證據確鑿的。由此,本題正確答案是BCD。
85.甲取得了縣房產局頒發的擴大原地基和建筑面積的建房許可證,阻礙了鄰居乙的正常通行,乙與甲協商未果,向市房產局提起行政復議。下列哪些說法是正確的?
A.乙可以委托兩名代理人參加行政復議
B.市房產局應當通知甲作為第三人參加行政復議
C.若復議過程中第三人甲意外死亡,行政復議即應終止
D.復議過程中,乙和縣房產局達成和解協議,協議內容不違法并且甲也同意該協議,則市房產局應當準予
答案:AD
解析:《行政復議法實施條例》第10條規定,申請人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復議。因此,A項說法正確。
第9條第1款規定,行政復議期間,行政復議機構認為申請人以外的公民、法人或者其他組織與被審查的具體行政行為有利害關系的,可以通知其作為第三人參加行政復議。B項中應該是“可以”而非是“應當”。因此,B項說法錯誤。
第9條第3款規定,第三人不參加行政復議,不影響行政復議案件的審理。因此,C項說法錯誤。
第40條規定,公民、法人或者其他組織對行政機關行使法律、法規規定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議,申請人與被申請人在行政復議決定作出前自愿達成和解的,應當向行政復議機構提交書面和解協議;和解內容不損害社會公共利益和他人合法權益的,行政復議機構應當準許。因此,D項說法正確。
綜上,本題的正確答案是AD.86.張某是持有合法運輸礦石手續的個體戶,一日經過某礦務局檢查站時被認定所運貨物與其所持手續不符,汽車與礦石被押。某礦務局決定沒收全部礦石,罰款500元。張某繳納罰款后,檢查站遲遲未歸還張某車輛,汽車遭到損壞。某礦務局的行為后被法院確認違法,張某提出國家賠償。關于賠償范圍和方式,下列哪些說法是正確的?
A.返還沒收的礦石
B.返還500元罰款
C.賠償張某汽車被扣押期間的營業收人
D.修理被損壞的汽車
答案:ABD
解析:《最高人民法院關于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第11條規定,民事、行政訴訟中司法賠償的賠償方式主要為支付賠償金。包括:支付侵犯人身自由權、生命健康權的賠償金;財產損壞的,賠償修復所需費用;財產滅失的,按侵權行為發生時當地市場價格予以賠償;財產已拍賣的,給付拍賣所得的價款;財產已變賣的,按合法評估機構的估價賠償;造成其他損害的,賠償直接損失。
能夠返還財產或者恢復原狀的,予以返還財產或者恢復原狀。包括:解除查封、扣押、凍結;返還財產、恢復原狀;退還罰款、罰沒財物。
根據上述規定可知,本題的正確答案是ABD.87.某小區按照開發時間分為兩個區域,后某區房屋管理局發出通知,將該小區分為三個物業管理區域,對各區域的物業管理用房作了重新劃分。葉某等25戶居民不服提起行政訴訟,認為通知違反認為通知違反《物業管理條例》有關規定,要求予以撤銷。有關規定,要求予以撤銷。下列哪些說法是正確的?
A.若葉某等25戶居民在指定期限內未選定訴訟代表人,法院有權依職權指定訴訟代表人
B.葉某等25戶居民提供證據證明通知不符合《物業管理條例》的規定,是承擔舉證責任的表現
C.若在訴訟期間葉某有妨害訴訟行為,法院可以責令其具結悔過
D.若法院經審理認為通知沒有考慮《物業管理條例》規定的應考慮的建筑物規模和社區建設因素,可以認定通知主要證據不足
答案:AC
解析:《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第14條第3款規定,同案原告為5人以上,應當推選1至5名訴訟代表人參加訴訟;在指定期限內未選定的,人民法院可以依職權指定。因此,A項說法正確。
《行政訴訟法》第32條規定,被告對作出的具體行政行為負有舉證責任,應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。因此,B項說法錯誤。
《行政訴訟法》第49條規定,訴訟參與人或者其他人有妨礙行政訴訟的行為的,人民法院可以根據情節輕重,予以訓誡、責令具結悔過或者處一千元以下的罰款、十五日以下的拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任。因此,C項說法正確。
《物業管理條例》第9條第2款,物業管理區域的劃分應當考慮物業的共用設施設備、建筑物規模、社區建設等因素。具體辦法由省、自治區、直轄市制定。所以,還要考慮省、自治區、直轄市的具體辦法,來確定該具體行政行為的效力。選項D說法錯誤。
88.某縣質量技術監督局以某食品公司生產銷售的葡萄酒生產日期標注不真實,違反《產品質量法》為由,決定責令該公司停止生產銷售,罰款3000元,沒收違法所得。下列哪些說法是正確的?
A.若某縣質量技術監督局在調查時,為防止證據滅失,對某食品公司生產銷售的葡萄酒先行登記保存,應經該局負責人批準
B.若對某縣質量技術監督局的決定不服,某食品公司應先申請復議才能提起行政訴訟
C.某食品公司對某縣質量技術監督局的決定不服申請復議,須以某縣政府為復議機關
D.某縣質量技術監督局向法院申請強制執行時,某食品公司的財產狀況是應提交的材料之一
答案:AD
解析:《行政處罰法》第37條第2款規定,行政機關在收集證據時,可以采取抽樣取證的方法;在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,經行政機關負責人批準,可以先行登記保存,并應當在七日內及時作出處理決定,在此期間,當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據。因此,A項說法正確。
《行政處罰法》第6條規定,公民、法人或者其他組織對行政機關所給予的行政處罰,享有陳述權、申辯權;對行政處罰不服的,有權依法申請行政復議或者提起行政訴訟。因此,B項說法錯誤。
《行政復議法》第12條規定,對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。因此,C項說法錯誤。
《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第91條第1款規定,行政機關申請人民法院強制執行其具體行政行為,應當提交申請執行書、據以執行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料和被執行人財產狀況以及其他必須提交的材料。因此,D項說法正確。
89.下列哪些情形屬于間接強制執行措施?
A.張某患傳染病,拒絕住院治療,衛生機關將其強制送入傳染病醫院治療
B.某單位拒絕拆除違章建筑,城建行政主管部門委托某工程隊拆除該違章建筑
C.某交通管理局將沒收的黑車委托某停車場管理
D.某公司拖欠罰款,行政機關決定每日按罰款數額的3%加處罰款
答案:BD
解析:直接執行措施是直接對執行標的采取執行行為,如將財產查封、拍賣或直接交付給 債權人等。直接執行措施的執行標的一般是物和財產。
間接執行措施是不直接對執行標的采取執行行為,而是通過對債權人給予處罰的方式迫使其履行義務。可分為代執行與執行罰兩種。
(1)代執行。指強制執行機關請人代替法定義務人履行義務,再由法定義務人負擔費用的執行方法。
(2)執行罰。指強制執行機關通過使不履行法定義務的人承擔新的持續不斷的給付義務,促使其履行義務的執行方法。
根據上述表述可知,AC項屬于直接強制執行措施,BD項屬于間接強制執行措施。
90.甲公司不服工商局處罰決定向法院提起行政訴訟,法院受理后通知乙公司作為第三人參加訴訟。開庭審理時,乙公司法定代表人和委托代理人未到庭。下列哪些說法是正確的?
A.若乙公司經合法傳喚無正當理由不到庭,不影響案件的審理
B.若甲公司經合法傳喚無正當理由不到庭,法院可以按撤訴處理
C.若甲公司經兩次合法傳喚未到庭,法院應當缺席判決
D.若甲公司未經法庭許可中途退庭,法院可以按撤訴處理
答案:ABD
解析:《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第49條第3款規定,第三人經合法傳喚無正當理由拒不到庭,或者未經法庭許可中途退庭的,不影響案件的審理。因此,A項說法正確。
《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第49條第1款規定,原告或者上訴人經合法傳喚,無正當理由拒不到庭或者未經法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理。因此,BD項說法正確。
《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第49條第2款規定,原告或者上訴人申請撤訴,人民法院裁定不予準許的,原告或者上訴人經合法傳喚無正當理由拒不到庭,或者未經法庭許可而中途退庭的,人民法院可以缺席判決。結合49條第1、2款的規定可知,甲公司是原告,通常情況下,經合法傳喚無正當理由不到庭的,可以案撤訴處理,只有在原告撤訴不被法院準許的情況下,經合法傳喚無正當理由不到庭的,才可以缺席判決,而其也是“可以”而非是“應當”。因此,C項說法錯誤。
(2008年)
六、(本題20分)
案情:因某市某區花園小區進行舊城改造,區政府作出《關于做好花園小區舊城改造房屋拆遷補償安置工作的通知》,王某等205戶被拆遷戶對該通知不服,向區政府申請行政復議,要求撤銷該通知。區政府作出《行政復議告知書》,告知王某等被拆遷戶向市政府申請復議。市政府作出《行政復議決定書》,認為《通知》是抽象行政行為,裁定不予受理復議申請。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復議申請的決定,向法院提起訴訟。一審法院認為,在非復議前置前提下,當事人對復議機關不予受理決定不服而起訴,要求法院立案受理缺乏法律依據,裁定駁回原告起訴。
問題:
1.本案是否需要確定訴訟代表人?如何確定?
2.行政訴訟中以復議機關為被告的情形主要包括哪些?
3.若本案原告不服一審裁定,提起上訴的主要理由是什么?
4.如果二審法院認為復議機關不予受理行政復議申請的理由不成立,應當如何判決?
5.本案一、二審法院審理的對象是什么?為什么?
6.若本案原告不服一審裁定提起上訴,在二審期間市政府會同區政府調整了補償標準,上訴人申請撤回上訴,法院是否應予準許?理由是什么?
參考答案:
1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關于執行《行政訴訟法》若干問題的解釋,同案原告為五人以上,應當推選一至五名訴訟代表人參加訴訟,在指定期限內未選定的,人民法院可以依職權指定。
2.行政訴訟中以復議機關為被告的情形主要包括:
①復議機關改變原行政行為,原告不服復議決定的;
②復議機關在復議期限內未作出復議決定,原告不服的;
③復議機關拒絕受理復議申請或者不予答復,原告不服的。
3.若本案原告不服一審裁定,提起上訴的主要理由是:復議機關不受理復議申請的行為是行政機關的一項具體行為,無論是否屬于行政復議前置的情形,只要原告不服該復議決定,均可以起訴,法院應予受理。
4.如果二審法院認為復議機關不予受理行政復議申請的理由不成立,應當作出撤銷“不予受理決定書”,判令復議機關受理復議申請。
5.本案一、二審法院審理的對象是市政府不予受理復議申請的決定。因為原告起訴要求撤銷的就是該決定,故法院應當以該決定作為合法性審查的對象。
6.若本案原告上訴后市政府會同區政府調整了補償標準,上訴人可以申請撤回上訴,法院經審查,若認為該市、區政府調整補償標準的行為不違反法律法規的禁止性規定,不超越或放棄職權,不損害公共利益和他人合法權益,申請撤回上訴是上訴人的真實意思表示,第三人無異議的,法院應予準許。
(2008年·四川)
六、(本題20分)
案情:2006年10月11日晚,王某酒后在某酒店酗酒鬧事,砸碎店里玻璃數塊。此時某區公安分局太平派出所民警任某、趙某執勤路過酒店,任某等人欲將王某帶回派出所處理,王某不從,與任某發生推搡。雙方在扭推過程中,王某被推倒,頭撞在水泥地上,當時失去知覺,送往醫院途中死亡,后被鑒定為顱內出血死亡。2006年12月20日,王某之父申請國家賠償。
問題:
1.公安機關是否應當對王某的死亡承擔國家賠償責任?為什么?
2.王某的父親是否有權以自己的名義提出國家賠償請求?
3.本案請求國家賠償的時效如何計算?
4.本案國家賠償義務機關是誰?
5.若本案公安機關需承擔賠償責任,賠償方式和標準是什么?
6.如果公安機關對受害人賠償后,對民警如何處理?
7.若王某的父親獲得國家賠償,他能否再要求民警任某承擔刑事附帶民事責任?
參考答案:
1.公安機關應當對王某的死亡承擔國家賠償責任。因為公安民警在執行職務過程中與王某發生推搡致王某摔倒死亡,未盡到合理注意義務,其行為構成違法,王某雖也有過錯,但不能免除國家賠償責任,符合國家賠償責任構成要件,國家應當承擔賠償責任。
2.王某的父親有權以自己名義提出國家賠償請求。因為國家賠償法規定:受害的公民死亡,其繼承人和其他有扶養關系的親屬有權要求賠償。
3.本案請求國家賠償的時效應當自民警執行職務的行為被依法確認為違法之日起兩年。
4.本案的國家賠償義務機關是某區公安分局。
5.若公安機關承擔國家賠償,賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費,總額為國家上職工年平均工資的20倍;對死者生前撫養的無勞動能力的人還應當支付生活費,標準參照當地民政部門有關生活救濟規定辦理,被撫養人是未成年人的,支付到18周歲為止,其他無勞動能力的人支付到死亡時止。
6.如果公安機關對受害人賠償后,若認為民警犯有重大過失,可以責令該民警承擔部分或全部賠償費用。
7.王某的父親不能再要求民警任某承擔刑事附帶民事責任。
第四篇:行政法與行政訴訟法的復習大綱
《行政法與行政訴訟法》
1、P1:行政的概念
2、P8:行政管理關系概念
3、P10:行政法制監督關系的概念
4、P11:行政救濟關系的概念
5、P64:
六、派出行政機關與被派出行政機關(重點)
6、P92:國家公職關系的概念
7、P111:
二、行政行為的特征(重點)
8、P116:
一、抽象行政行為與具體行政行為
9、P126:
二、行政行為的合法要件
10、P132:第四節行政行為的效力(重點)
11、P151:第三節行政立法程序(重點)
12、P180:行政確認的概念、特征。
13、P182:行政確認的主要形式(簡答)
14、P190:行政獎勵的概念
15、P192:行政獎勵的基本原則(重點)
16、P193:狹義的行政給付
17、P194:行政給付的特征(重點)
18、P197:行政給付的基本原則(重點)
19、P201:行政許可的概念
20、P202:一般許可、特別許可的概念
21、P216:行政征收的概念(重點)
22、P221:行政征收的基本原則(簡答)
23、P230:行政處罰的基本原則(重點)
24、P244:行政強制的概念(重點)
25、P245:行政強制執行(重點)
26、P247:即時強制的特征(重點)
27、P254:行政強制的基本原則(重點)
28、P261:行政裁決的概念
29、P262:行政仲裁(重點)
30、P270:行政指導(重點)
31、P275:行政合同的概念(重點)
32、P356:行政復議的范圍(重點)
33、P361:行政復議案件的管轄規則(重點)
34、P452:可訴性行政行為的特征
第五篇:行政法與行政訴訟法范文
《行政法與行政訴訟法》平時作業(2018年上半年)
論述題(每題25分,共100分,內容必須全面,每題字數要有1000字以上)
1、根據新修改的行政訴訟法,闡述新的《行政訴訟法》的受案范圍。
答:《行政訴訟法》的受案范圍:行政訴訟中一個很重要的問題,也是行政訴訟區別于其他訴訟的一個重要標志:它存在著一個受案范圍,即并不是所有行政爭議,行政相對人都可以向法院提起行政訴訟,只有當行政爭議在法律規定的受案范圍之內,行政相對人才可以提起行政訴訟。關于我國行政訴訟范圍問題的研究,從行政訴訟法起草時就受到立法和理論部門的高度關注。盡管我國《行政訴訟法》用整整一章的篇幅,試圖界定受案范圍,但在當時的立法者看來,行政訴訟法對受案范圍的規定只不過是法律遷就現實的一種表現,是行政訴訟制度初步建立階段的歷史現象。所以隨著行政訴訟法實施10多年以來我國法制建設的發展、行政訴訟理論研究的深入與司法實踐經驗的積累,特別是“中華人民共和國實行依法治國,建設社會主義法治國家” 法治原則的確立,我國現行行政訴訟受案范圍存在的諸多問題越來越凸顯出來,不斷引發學術爭論,并有升溫的趨勢。行政訴訟受案范圍,是指人民法院受理行政訴訟案件的范圍,這一范圍同時決定著司法機關對行政主體行為的監督范圍,決定著受到行政主體侵害的公民、法人和其他組織訴訟的范圍,也決定著行政終局裁決權的范圍。
2、論述行政處罰的原則。答:行政處罰的原則:(1)法定原則。處罰法定原則是行政合法性原則在行政處罰行為中的集中體現。主要內容是:1.處罰依據是法定的2.實施處罰的主體是法定的3.實施處罰的職權是法定的4.處罰程序是法定的。(2)三公原則。公開、公正、公平原則。處罰公開原則是指行政處罰的依據及處罰中的有關內容必須公開。處罰公正原則要求不能違反公正的程序。處罰公平原則要求行政主體在行政處罰中必須依法裁判,公平地處罰違法行為人。既不能同等情況給予不同處罰,也不能不同情況給予相同處罰。(3)適應違法行為原則。實施的行政處罰,必須與受罰人的違法行為的事實、性質、情節及社會危害程度相適應,亦即行政處罰的種類、輕重程度及其減免均應與違法行為相適應。(4)一事不再罰原則。一行為不再罰原則應在四個層面上運作。
1、一行為不再理。行政主體對行為人的第一個處理尚未失去效力時,不能基于同一事實和理由給予第二次處理,除非第二個處理是對第一個處理的補充、更正或者補正。如果第一個處理違法不當,行政主體應當先撤銷,再重新處理。如果第一個處理合法正確但未達行政目標,行政主體應充分考慮信賴保護原則,必須撤銷的,應依法給受損失的相對人一定的補償。
2、一行為不再罰。除了法律有明確規定或者依基本法理和法律規則合理推定,如合并處罰、一事多層罰、一事罰多人、一事多行為等情形以外,行政主體應嚴格遵循一個行為一次處罰的原則。
3、一行為不再同種罰。對于行為人的同一個違法行為,行政主體不能給予兩個以上相同種類的處罰。這主要指一個違法行為觸犯幾個法律條文的情形,即法理上所稱法條競合或者規范競合。一旦出現規范競合,應當允許各個法律條文對應的相關行政主體依據不同理由分別作出處罰。但為體現相對公平和公正,各行政主體不能對行為人采取相同種類的處罰。
4、一行為不得兩次以上罰款。對于行為人的同一個違法行為,無論觸犯幾個法律條文,構成幾個處罰理由,以及由幾個行政主體實施處罰,只能給予一次罰款。如果幾個行政主體對涉案違法行為都有權罰款,根據效力優先原則,應該是誰先罰款誰有效。
3、論述行政許可的基本原則。
答:行政許可的基本原則:(1)合法性原則。設定和實施行政許可,應當依照法定的權限、范圍、條件和程序。合法性原則也稱為行政許可法定原則。(2)公開、公平、公正原則。行政機關從事某種活動或者實施某種行為的過程和結果應當公開;行政機關在履行職責、行使權力時,不僅在實體和程序上都要合法,而且還要合乎常理。行政許可機關應當平等地對待所有個人和組織。(3)便民原則。行政機關實施行政許可,應當由一個機構統一受理申請,統一送達行政許可決定,并為公民、法人或者其他組織申請行政許可盡量提供方便。(4)救濟原則。公民、法人或者其他組織對行政機關實施行政許可,享有陳述權、申辯權;有權依法申請行政復議或者提起行政訴訟;其合法權益因行政機關違法實施行政許可受到損害的,有權依法要求賠償。(5)信賴保護原則。行政機關不得擅自改變已經生效的行政許可。行政許可決定所依據的法律、法規、規章修改或者廢止,或者準予行政許可所依據的客觀情況發生重大變化,行政機關為了公共利益的需要,可以依法變更或者撤回已經生效的行政許可,但應當對由此給公民、法人或者其他組織造成的財產損失依法給予補償。(6)行政許可一般不得轉讓原則。除法律、法規規定可以轉讓的行政許可外,其他行政許可不得轉讓。(7)監督原則。行政機關應當依法加強對行政機關實施行政許可和從事行政許可事項活動的監督。
4、行政賠償的范圍
答:行政賠償范圍一般在兩個意義上使用:一個意義是導致行政賠償責任的原因行為的范圍,即國家對哪些事項承擔賠償責任;另一個意義是賠償損害的范圍,即國家賠償哪些損害,不賠償哪些損害。西方國家一般在第二個意義上使用行政賠償范圍的概念,而我們國家賠償法使用的是第一個意義上的行政賠償的概念,因為,這里采用第一個意義上的行政賠償范圍的概念。行政賠償范圍是行政賠償的首要環節,其意義表現在:1.行政賠償范圍確定了受害人行政賠償請求權的范圍,法律規定行政賠償范圍即意味著界定受害人享有和行使行政賠償請求權的界限。只有法律規定國家對行政機關及工作人員的侵權行為承擔國家賠償責任的情況下,受害人才享有相應的請求權。2.行政賠償范圍確定了行政賠償義務機關履行賠償義務的范圍。法律規定了行政賠償義務機關履行賠償義務的范圍。法律規定行政賠償范圍的一個方面的意義在于為認定賠償義務機關履行行政賠償義務的界限。對于法律規定國家承擔賠償的行政侵權行為,行政賠償義務機關必須代表國家對受害人履行行政賠償義務,給予行政賠償救濟,不得拒絕或推諉。3.行政賠償范圍限定了人民法院對行政賠償案件行使審判權的范圍。只有在法律規定的范圍內,人民法院才能受理受害人的起訴;也只有在法律規定的賠償范圍內,人民法院才能判決賠償義務機關履行賠償責任。行政賠償范圍越大,人民法院可以受理的賠償案件就越多。行政賠償范圍確定了行政機關進行司法監督的機關就越多。行政賠償范圍確定了行政機關接受人民法院司法監督的程度。