第一篇：合同審查的基本分類

合同審查的基本分類

一、依據審查內容性質的不同，合同審查可分為形式審查與實質審查

形式審查，是指對合同審查內容中非法律問題部分的審查。主要包括對合同資料的完整性、文字表述的準確性、格式的規(guī)范性等形式方面的內容進行的審查，目的是保證和的規(guī)范性、嚴謹性。

實質審查，即狹義上的合同法律審查，主要是對合同文本內容的合法性、完整性等進行的審查，是合同審查的核心內容，對于法律風險的控制、合同目的的實現具有關鍵性作用。

形式審查與實質審查是合同審查的兩個方面，兩者相輔相成，缺一不可，審查中應該將兩者結合起來，才能充分達到合同審查的目的。

二、合同內容依構成條款性質的不同，可大致分為法律條款、商務條款及技術條款三類內容。

法律條款是為了保障合同順利履行、嚴格約束當事人的權利義務并提供明確有效的糾紛解決及救濟方式的合同條款。包括但不限于知識產權、適用法律、爭議解決、違約責任、不可抗力等條款。

商務條款則是對雙方當事人之間相關合同交易的具體商務安排作出約定的條款，包括但不限于標的內容、交付時間與方式、價格、支付或結算方式、期限、運輸、保險等條款。

技術條款是對合同標的物的物理化學性能、技術等級和規(guī)范、質量、規(guī)格等特征加以約定，使得合同標的物能夠與種類物相區(qū)別和特定化的合同條款，包括但不限于商品的技術標準、質量標準、檢驗標準、包裝、工藝、使用、驗收、維護等條款。

第二篇：合同分類

合同分類

（一）雙務合同與單務合同

單務合同：贈與、借用、自然人借款，附義務的贈與（負擔的義務不成為贈與的對價）

1、區(qū)分標準：是否雙方互相承擔給付義務；

（1）雙務合同是指雙方負債務的合同

（2）單務合同是指僅一方負擔債務，對方不負擔債務的合同，又稱片務合同。

2、區(qū)分意義：

①是否具有雙務合同中的履行抗辯權；

②合同被解除，確認無效或被撤銷時，雙務合同必須互為返還給付

（二）有償合同與無償合同

1、區(qū)分標準：享有權利是否需要支付一定對價（約因）；

（1）有償合同是指雙方互為給付而取得對價的合同。

（2）無償合同是指一方只為給付而無對價的合同。

2、區(qū)分意義：

（1）注意義務：無償合同中當事人的注意義務較有償合同為輕

（2）行為能力：純獲利益的行為不要求受益人的行為能力

（3）債的保全中的撤銷權：債務人的有償處分行為須附加主觀要件

（4）善意取得：占有人須以有償方式處分動產才構成善意取得；

3、典型的無償合同：贈與、借用、保證

4、沒有約定費用則推定為無償：委托、保管、自然人借款

5、一般而言，單務合同也就是無償合同，雙務合同就是有償合同，但存在例外

（三）諾成合同（不要物合同）與實踐合同（要物合同）

1、區(qū)分標準：是否以標的物的交付為合同的成立或生效的要件

（1）諾成合同，指只要行為人意思表示一致，就能成立的合同。

（2）實踐合同，指除意思表示一致外，還需要以物的交付為成立(生效)要件的合同。

2、區(qū)分意義：不交付標的物的責任（違約還是締約過失）

3、主要的實踐合同：定金、借用、自然人借款、保管

（四）不要式合同與要式合同：（法定要式、約定要式）

1、區(qū)分標準：以合同的成立是否須采用法律規(guī)定或當事人約定的形式

2、要式合同的要式種類：

（1）書面：合同法上的書面合同；

A、金融機構為貸款人的借款合同；（第197條）

B、六個月以上的租賃合同；（第215條）

C、融資租賃合同；（第238條）

D、建設工程合同；（第275條）

E、技術開發(fā)合同；（第330條）

F、技術轉讓合同；（第342條）

擔保法中的書面合同：保證、定金、抵押、質押

（2）登記--專利申請權、專利權轉讓合同；向專利局登記。；

--注冊商標轉讓合同；（商標法第39條）向商標局核準登記。

注意，專利和商標的使用權的轉讓不需要登記

（3）批準--中外合資經營合同；（中外合資經營企業(yè)法第3條）外經貿部門批準。

--中外合作經營合同；（中外合作經營企業(yè)法第5條）有關部門批準。

（4）公證--外國人在中國收養(yǎng)子女的協議；（收養(yǎng)法第21條）

3、區(qū)分意義：關系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何

（1）原則：不成立或無效；

（2）例外：因履行而治愈；只適用于欠缺書面要式。法律 敎育 網

（3）其它：6個月以上的租賃未采取書面形式（合同215條）未采取書面形式的，視為不定期租賃，雙方當事人都享有任意解除權

（五）有名合同（典型合同）與無名合同（非典型合同）

1、區(qū)分標準：法律是否對某類合同賦予了特定名稱與特定規(guī)則；

2、區(qū)分意義：法律適用不同；

無名合同適用合同法總則的規(guī)定，并可以參照合同法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定

（六）主合同與從合同

1、區(qū)分標準：是否能夠獨立存在；

2、區(qū)分意義：決定從合同的效力，從合同服從主合同之命運。

―――主合同無效，擔保合同一定無效（例外：最高額抵押、質押合同具有獨立性）

（七）束己合同與涉他合同

1、區(qū)分標準：是否貫徹合同的相對性，也即合同效力是否及于第三人

（1）束己合同，是指嚴格遵循合同的相對性，合同中約定的權利義務關系僅限于當事人之間享有

第三篇：合同審查意見書

合同審查意見書

致：河南省華科光電技術有限公司暨王峙副總經理

貴公司2010年9月20日所發(fā)《視頻監(jiān)控系統設備供貨及工程安裝協議書》已于當日收悉，收悉后本所指派王偉平、李冰律師對該合同進行了認真審慎的審查，現按照律師行業(yè)公認的業(yè)務標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神,本著獨立、客觀、公正的原則,依據本法律意見書出具日以前已經發(fā)生或存在的事實和我國現行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定,出具如下法律意見：

一、出具本《合同審查意見書》的主要法律依據

（一）《中華人民共和國合同法》及相關司法解釋；

（二）《中華人民共和國民法通則》及相關司法解釋；

（三）《中華人民共和國民事訴訟法》及其相關司法解釋；

（四）《中華人民共和國律師法》；

（五）最高人民法院《關于民事訴訟證據若干問題的規(guī)定》。

二、合同審查的主要內容

合同主體是否適格、合同內容是否合法有效、意思表示是否真實、合法權益是否得到充分保護、合同的形式是否合法、完備等。

三、合同審查遵循的基本原則

（一）合法性原則

包括合同主體、內容和形式的合法性，即：合同的當事人必須具備與簽訂合同相應的民事權利能力和民事行為能力;合同約定的具體內容不違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定;合同訂立的形式符合法律、法規(guī)的要求。

（二）真實性原則

即合同是當事人真實意思的表示，非為合同一方欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解下所為或合同當事人惡意串通所為。

（三）完備性原則

按照合同的性質，確定合同條款有無遺漏，各條款內容是否具體、明確、切實可行。避免因合同條款不全和過于簡單、抽象、原則，給履行帶來困難，為糾紛埋下隱患。

（四）規(guī)范性原則

審查合同的文字是否規(guī)范，確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清及容易引起誤解、產生歧義的語詞，確保合同的文字表述準確無誤。

（五）公平原則

合同當事人應當遵循公平的原則確定各方的權利義務、衡平合同當事人之間的權益。

四、本合同存在的主要問題

（一）合同部分條款內容不夠具體、明確。

1、合同第三條第2項關于“決算”等約定過于簡單、原則，除在合同中約定“雙方應根據實際情況增減情況決算”外，還應當對工程決算時間予以明確；

2、合同第四條第1項關于“系統運行一年”“系統運行三年”當中，系統運行的起算點約定不夠明確，容易產生歧義；

3、合同第五條第3項關于“乙方將系統交付給甲方后，甲方應積極組織進行驗收”當中，對于驗收時間約定不夠具體，何謂“積極”無法界定，合同履行時容易引發(fā)糾紛。

（二）合同價款的填寫不夠嚴謹。

合同第三條關于“合同價款”的約定，存在重大筆誤之處，合同價款應為（RMB）1037915元，而非．（RMB）1037915萬元，當然這一處僅對于發(fā)包方．．．是不利的，通過后面的大寫部分亦可排除筆誤導致的分歧，但仍說明了合同的填寫不夠嚴謹。

（三）合同部分條款顯失公平。

1、合同第六條第2項，“工期每超時一天扣除5000元”的規(guī)定，一是處罰偏重；二是僅僅約定了罰則，還應當爭取“工期提前完成”時的獎勵條款，以彰顯合同公平之義；三是應當明確，非因我方原因導致工期的延長不適用該罰則，另外要明確因不可抗力（水災、火災、地震、暴雨、泥石流等自然災害，政府行為以及戰(zhàn)爭、社會**、罷工等社會異常事件）導致工期延長時要排除罰則的適用；

2、合同第六條第2.a項的規(guī)定較為苛刻；

3、合同第七條第2項，“按照設備價格兩倍金額扣除工程保證金”對我方較為嚴苛。

（四）合同爭議管轄法院的約定對我方不利。合同第七條第1項規(guī)定，“如協商不成，提交甲方所在地人民法院采用訴訟解決”。承包施工企業(yè)在外地施工，對當地司法環(huán)境不熟悉，而發(fā)包建設單位與當地政府、法院等關系較為密切，往往會存在地方保護偏袒現象，因此本合同將爭議管轄法院約定為甲方所在地法院，對我方較為不利，既增加了我方訴訟風險，同時也增加了較大的訴訟成本。

（五）違約責任規(guī)定的失之寬泛

合同第七條第3項規(guī)定，“違約方每日承擔合同總額0.1%的違約金，并賠償給對方造成的經濟損失”。一份合同當中有多項合同義務：既有合同主要義務，也有次要義務、附隨義務，如果對合同的多項義務不加區(qū)分，一刀切地適用上述違約責任，對于合同的雙方都存在較大的違約賠償風險。特別是在對方違反了合同的主要義務，而我方僅僅違反合同的次要義務、附隨義務的情況下，雙方都主張根據上述條款來要求對方承擔違約金責任，顯然對我方比較不利。

五、本合同的審查修改意見

基于以上分析，我們建議對本合同作如下修改與完善：

（一）合同第三條第2項修改為：

2、工程量如有變更，雙方應在竣工后日內根據．．．10．．．．實際增減情況進行決算，合同最終價款按雙方實際確認的工作量進行決算確定。

（二）合同第四條第1項修改為：

1、合同簽訂后乙方進行安裝、調試、乙方施工完成并經南陽市公安局相關機構（科技處、指揮中心、通信科和治安支隊）驗收合格后1個月內甲方支付合同總價款（決算）的85%給乙方；系統驗收合格．．．．．．．．運行一年后，經核減服務承諾保證金，甲方支付合．．．．同總價款（決算）的8%給乙方；系統驗收合格運行．．．．．．．．．．三年后，經核減服務承諾保證金，甲方兌付剩余費．．用。

（三）合同第五條第3項修改為：

3、乙方將系統交付給甲方后，甲方應在一個月內組．．．．．．織進行驗收。

（四）合同第六條第2項修改并增加一項為：

2、提交工程保證金5萬元：因乙方原因導致工期超．．．．．．．．．．時的，每超時一日扣除5千元；提前竣工的，每提．．．．．．．．．．前一日獎勵千元。經甲方組織相關機構驗收合格．．．．．5．．．．．．．后三日內核算退還保證金及獎金。有下列情形之一．．．．的不退還工程保證金：

a.如系統經南陽市公安局、甲方首次組織驗收不合格的，經過一次整改后，驗收仍然不合格的； ．．．．．．．．

3、工程如因甲方原因或因不可抗力（水災、火災、．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．地震、暴雨、泥石流等自然災害，政府行為以及戰(zhàn)．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．爭、社會**、罷工等社會異常事件）導致工期延．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．誤超時的，不扣減工程保證金。．．．．．．．．．．．．．．

（五）合同第七條第1項修改為：

1、因執(zhí)行本合同所發(fā)生的爭議，雙方應友好協商解決。如協商不成，一方違約的，提交另一方所在地．．．．．．．．．．．．．．法院采用訴訟解決。．．

（六）合同第七條第3項修改為：

3、如合同雙方違反本合同第三條第項、第四條第．．．．2．．．．．．．1項、第五條第3項、第六條第2項以及第七條第2．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．．項所約定義務的，違約方每日承擔合同總額0.1%的．違約金，并賠償給對方造成的一切經濟損失。

六、合同簽訂、履行環(huán)節(jié)風險及防范機制

（一）合同簽訂方面

1、建立完善企業(yè)合同管理制度，設立合同專員預審合同，嚴格按照合同訂立的規(guī)范要求審查合同主體資格相關證照及其有效性、身份證明、授權委托、簽字、印章等一切形式要件。

2、建立合同主體資信調查、審查機制。對擬合作的客戶之商業(yè)信用、登記注冊情況、項目發(fā)包方承建方實力信用等相關情況，應當在合同簽訂時作些基本的查詢了解，掌握相關情況，提出應對措施。

3、對合同專員進行合同法律實務操作培訓。

4、加強合同管理。所有合同除業(yè)務部門一份原件外，必須留存一份完整原件交檔案室嚴密保管;在合同履行過程中變更、增加的文本亦應同時交一份原件給檔案室嚴密保管。

5、為了防止意外，合同文件資料應當按商業(yè)秘密等級進行保護。

（二）合同履行方面

問題：沒有對方工程決算確認人的資格授權手續(xù)，與合同履行銜接上有漏洞。

風險：一旦產生糾紛，對方可以鉆空子進行抗辯，給維權帶來不利影響。

對策：在合同文本中，明確甲方授權或指定的項目決算確認人員的姓名，并留存其身份證復印件、親自簽字筆跡、聯系電話。

（三）債務催收方面

問題：未建立規(guī)范的債務催收機制，一般采用電話催收，沒有固定證據。

風險：①給對方長時間賴賬留下空間;②一旦對方下落不明或惡意逃廢債務，可能喪失訴訟時效;③在訴訟中，也將陷入舉證不利的被動局面。對策：建立債務監(jiān)控催收機制，以專業(yè)、規(guī)范的書面催款函形式催收債務、主張債權。此舉既可以提高效果，又可以固定證據，還可以及時根據欠款方情況變化第一時間采取合適有效的措施予以應對。具體操作：由貴公司定期匯總欠款人信息資料提交法律顧問審查，由法律顧問以貴公司名義發(fā)出催款函。

七、需要說明的幾個問題

（一）合同的起草是一項系統工程，是一門獨立的學科，有其自身的規(guī)律和原則，必須符合民法解釋學和合同解釋學的一般原理。一般而言，合同起草方所出具的合同都對起草方有較強的傾向性，大都是于相對方不太有利的。我們的上述修改僅是在對方起草的版本基礎上有針對性的微調，與原合同相比較對貴公司權利的保護更為合理和完善。

（二）根據貴公司的情形，我們認為貴公司應當建立穩(wěn)定的合同審查機制，以方便合同執(zhí)行并抵御法律風險;在合同的簽訂中應當建立合理和高效的合同評審制度，所有合同的簽訂必須經專業(yè)律師的審查，重要合同的簽訂必須由專業(yè)律師參加談判;在合同履行過程中應當建立完整的和獨立的合同履行檔案，嚴格和適當地執(zhí)行合同條款，并妥善保管和完善合同履行的相關證據。

八、聲明與保留

本《合同審查意見書》根據送審人提供的材料從專業(yè)角度發(fā)表我們的看法和意見，在不能排除有關材料的局限性的情況下，我們的判斷和意見也可能存在相應的局限性。因此，特別指出：以上意見，僅供參考，委托人對本《合同審查意見書》的結論有獨立判斷之權利。

未經本律師事務所及經辦律師書面許可，本《合同審查意見書》不得向任何第三人出示，并不得作為證據使用。

本意見書正文共八頁（以下無正文）。

河南言東方律師事務所

王偉平、李冰 律師

二○一〇年九月二十九日

第四篇：合同審查法律意見書格式

一、法律意見書的結構

法律意見書(Legal Opinion)有可能涉及到各種事項，因而具體內容可能各不相同，但法律意見書的基本內容至少應該包括以下幾個方面：

(一)首部：標題、編號等

(二)正文，具體包括

1.委托人基本情況;

2.受托人(即法律意見書出具人)基本情況;

3.委托事項;

4.委托人提供的相關資料;

5.受托人獨立調查獲得的資料;

6.出具法律意見書所依據的現行有效的法律規(guī)定;

7.法律法理分析;

8.結論;

9.聲明和提示條款。

(三)尾部

1.出具人署名蓋章及簽發(fā)日期;

2.附件。

二、法律意見書內容的基本要求

(一)首部，即標題，實踐中一般有兩種寫法，一是直接寫“法律意見書”;一是具體寫明法律意見書的性質，例如：“關于××銀行貸前審查的法律意見書”。此外還可以有法律意見書的編號。

(二)正文。

1.第1項和第2項主要是指法律意見書涉及的主體，即列舉委托人和受托人的身份事項。委托人是指委托出具法律意見書的當事人;受托人是指法律意見書的出具 人，包括律師和公證員。應將兩者的身份事項列舉清楚，根據一般法律文書對于身份事項的要求，至少應包括，如果委托人是自然人的話，依次應為姓名、性別、出 生日期、住所以及身份證件號碼;如果委托人是法人和其他組織，應當寫明名稱、法人代表或負責人、住所、證照號碼。受托人應寫明律師/公證員姓名、執(zhí)業(yè)機 構、執(zhí)業(yè)證件號碼。

2.第3項即委托事項：應當寫明就何法律問題提供法律意見。

3.第4項和第5項分別為委托人提供的資料和受托人獨立調查獲得的資料：各類資料和相關事實應如實寫明，如果有附件的應當另行注明。

4.出具法律意見書所依據的法律規(guī)定不需要具體到條款，只需要說明法律、法規(guī)、司法解釋的名稱和頒發(fā)機關及施行日期即可。

需要注意的是，第5項內容有時在法律意見書中是空缺的，這是因為律師和公證員在出具某些法律意見書時沒有義務去調查和獲取其他資料。一般只有在律師和公證 員有義務去調查和獲取其他資料時，這部分內容才可能出現在法律意見書中，而這種義務有可能來自委托方的要求，也有可能源自法律的直接規(guī)定。

5.法律分析部分：法律分析是法律意見書的主體，應當對于事實和法律規(guī)定作詳細的分析，引用法律法規(guī)甚至司法解釋的規(guī)定應完整具體。如有必要還應進行法理上的闡述。

6.結論：結論部分是實現法律意見書目的的載體，因而對于委托人和其他利害關系人具有重要意義，也是委托人和其他利害關系人作出決策的最為直接的依據。在措辭上應該嚴謹慎密、客觀直接。

7.聲明和提示條款：聲明條款涉及到法律意見書的責任問題，對于任何一方當事人來說都具有重要性，聲明條款的內容包括責任限定條款，即出具人對于自己應該 承擔的責任予以限制和排除的條款;提示條款是出具人提示委托人和其他利害關系人應特別注意的條款，也關系到委托人可能承擔的責任。

8.署名蓋章和簽發(fā)日期：在法律意見書的右下角法律意見書的出具人應署名蓋章，也就是說，律師或公證員應在該位置手寫署上姓名，出具法律意見書的律師事務 所或公證處應加蓋公章，蓋章位置應能壓住律師或公證員署名及簽發(fā)日期。至于簽發(fā)日期則是指法律意見書出具的時間，應采用漢字而不是阿拉伯數字表示日期。

9.附件：對法律意見書的結論可能產生影響的文件應附于法律意見書之后，附件較多的，應另行編制附件目錄。

附：合同審查法律意見書范文

法律意見書(范文)

致：公司

湖南君信律師事務所(以下簡稱本所)接受企業(yè)(以下簡稱：公司)的委托，依據本所與簽訂的《股權并購法律事務委托合同》，指派我們(以下簡稱本所律師)擔任特聘專項法律顧問，就其股權并購事宜出具法律意見書。

本所律師出具本法律意見書的法律依據：

本所律師為出具本法律意見書所審閱的相關文件資料，包括但不限于下列文件及資料：

(1)《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》;

(2)公司股東會(董事會)關于股權并購的決議;

(3)會計師事務所關于目標公司的《審計報告》;

(4)資產評估公司關于目標公司的《資產評估報告》;

(5)《公司股權并購方案》;

(6)《公司股權并購合同(草案)》;

(7)轉讓方的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

為出具本法律意見書，本所律師特聲明如下：

(1)關于法律意見書出具的法律依據的聲明;

(2)對本法律意見書真實性的聲明;

(3)對本法律意見書出具證據材料的聲明;

(4)對委托方保證提供資料真實性的聲明;

(5)對本法律意見書使用目的的聲明。

本所律師根據國家法律、法規(guī)的有關規(guī)定，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務標準、道德規(guī)范和勤勉盡責的精神，對提供的文件和相關事實進行了核查和驗證，現發(fā)表法律意見如下：

一、關于轉讓方和受讓方的主體資格

1.關于轉讓股權的目標公司

2.關于股權的轉讓方(為公司時)

3.關于股權的受讓方(為企業(yè)時)

本所律師認為：(就各方主體的合法存續(xù)發(fā)表意見，略)

二、關于公司的股權

經本所律師查證：

轉讓方(為公司時)持有目標公司簽發(fā)的出資證明，該證核發(fā)日期為 年 月 日，核定的股權為 萬元。

本所律師認為：(就并購標的的合法有效發(fā)表意見，略)

三、公司股權并購的授權或批準

經本所律師查證：

公司作為 有限公司，公司董事會于 年 月 日召董事會議，會議審議通過了《關于公司股權并購的可行性分析報告》及《關于公司股權并購的方案》。

本所律師認為：(就股權并購的程序和批準程序發(fā)表意見，略)

四、《公司股權并購方案》的合法性

本所律師審查了目標公司的《公司股權并購方案》，該方案的內容主要包括：

(1)(轉讓標的公司)股權的基本情況;

(2)公司股權并購行為的有關論證情況;

(3)轉讓標的公司涉及的、經公司所在地勞動保障行政部門審核的職工安置方案;

(4)轉讓標的公司涉及的債權、債務，包括拖欠員工工資及補償金的處理方案。

經查，本所律師認為：(就方案的合法性發(fā)表意見，略)

五、《公司股權并購合同(草案)》的合法性

本所律師審查了《公司股權并購合同(草案)》，該合同的內容主要包括：

(1)(轉讓標的公司)股權的基本情況;

(2)公司股權并購結構情況;

(3)其他事項。

經查，本所律師認為：(就合同的合法性發(fā)表意見，略)

六、律師認為需要說明的事項

結論(綜合發(fā)表意見，略)

本法律意見書正本一式××份，副本××份。

湖南君信律師事務所

××律師

年 月 日

第五篇：合同審查指引定稿

新疆圣雄能源股份有限公司審計法務部內部文件——公司律師合同審查工作指引

公司律師合同審查工作指引

為對公司審計法務部律師合同審查工作提供基本參考依據、保證律師合同審查工作質量、規(guī)避公司法律風險，結合公司合同管理制度及相關法律規(guī)定，特制定本指引。

第1條

本指引的定義及提示

1.1 本指引所稱之合同審查工作，系指審計法務部律師依據公司合同管理制度，就合同承辦部門送審的合同根據相關法律文件規(guī)定及律師的專業(yè)判斷，通過檢查、核對、分析等方法，就合同中存在的法律問題及其他缺陷提出意見要求合同承辦部門進行修改或簽署法律意見的專業(yè)活動。

1.2 本指引所稱之合同承辦部門，系指根據公司合同管理制度進行合同草擬、變更和終止解除的具體業(yè)務承辦部門。

1.3 本指引所描述的工作內容，僅作為公司律師從事合同審查業(yè)務操作時的參考，不作為評判律師工作能力及過錯的依據。

1.4 本指引為審計法務部內部文件和律師合同審查參考依據，合同承辦部門也可作為參考資料，調整工作方式，規(guī)范工作流程。

第2條

合同審查中的特別事項

2.1律師在合同審查工作中應當注意，除了國家法律、國務院行政法規(guī)、國務院所屬部門規(guī)章外，還存在大量的地方性法規(guī)、自治條例、單行條例及地方政府規(guī)章。這些地方性法規(guī)及各類規(guī)章未必導致合同無效，但可能導致公司受到行政處罰或承擔不利的訴訟結果，因此必須充分注意相關法律法規(guī)、規(guī)章的涉及面。

除此之外，對于無名合同的內容及合同法分則中沒有明確規(guī)定的合同內容，在進行審查應注意合同法總則以及民法通則等法律規(guī)范中的規(guī)定，并依據合同法的規(guī)定參照合同法分則中關于買賣合同的有關規(guī)定。

2.2律師在合同審查過程中應勤勉盡責，努力發(fā)現并提示承辦部門合同中所存在的對公司不利的條款，特別是嚴重不利的條款或重大權益SNXON 2013-1-1 新疆圣雄能源股份有限公司審計法務部內部文件——公司律師合同審查工作指引

未予約定的情況、存在嚴重瑕疵可能導致合同或其部分條款無效的情況，避免脫離法律規(guī)定的主觀判斷，以維護公司的合法權益。

2.3合同中的各類價格、質量要求、期限約定等總體上屬于商務條款，應提醒合同承辦部門自行確定。但律師應當注意各類商務條款的明確性及對于公司不利的情況，如價格所包括的對價內容，以及圍繞交易目的所需關注的質量標準或特別要求、驗收規(guī)范等，提醒合同承辦部門注意其中的不利因素。

2.4 審查結論必須依據法律及事實，而且必須結合合同目的、其他約定全面理解合同條款的法律意義后方可作出。除非有明確的法律依據及合同承辦部門提供的基本事實作為依據，不得以主觀臆斷得出武斷的結論，防止因此而產生審查過錯。

第3條

合同送審稿的接收

3.1 對于已經由律師制定范本的合同，在接收合同送審稿及輔助性的背景文件、參考文件時，應盡可能接收紙板合同，按照合同范本的要求進行嚴格審查，對于合同中存在的問題不予修改、不予反饋，只簽署審查意見。

合同承辦部門應嚴格按照律師提供的范本制作合同，如有特殊情況須對范本做變動時，應在提交合同送審稿時予以特別說明。

范本合同審查，原則上應在當日簽署法律意見，如遇特殊情況，可延遲至次日。

3.2 對于尚未制定范本的合同，應要求合同承辦部門提交電子文檔，以便于保管和修改。

合同承辦部門應按合同的基本制作要求盡可能完善合同內容，并如實回答律師提出的各種疑問。結合合同承辦部門的回復，律師可直接在合同電子版上進行修改，合同承辦部門應按修改后文本制作紙板合同并報律師進行最終審查，最終審查按范本合同審查要求處理。

律師原則上不參與合同的制定，合同承辦部門不按照合同基本制作要求制作合同并要求律師審查修改的，律師可不予審查直接打回。

合同基本制作要求由律師制定，合同承辦部門遵照執(zhí)行。

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非范本合同審查原則上三日內審查完畢，合同承辦部門原因導致審查期限需延長的除外，此種原因包括但不限于沒有按合同基本制作要求制作合同、合同承辦部門沒有具體承辦人回復律師所提問題、合同承辦部門將合同棄之不管。此期限不包括合同承辦部門按公司合同管理制度在其他部門審批所需時間，僅指律師處理合同的時間。

3.3 律師審查合同簽署意見時，應記錄合同承辦部門簽收交接及歸還情況。具體由律師制定合同審查簽收交接檔案目錄，由合同送審人員簽收交接歸還情況。

第4條 合同通用條款審查

4.1 律師對合同的審查，始于合同條款的完備性，通用條款部分應從以下幾個方面進行審查：

⑴ 鑒于條款 ⑵ 合同目的和范圍

⑶ 合同各方權利義務及保證履約條款 ⑷ 結算、支付條款 ⑸ 知識產權條款 ⑹ 保密條款 ⑺ 違約責任條款

⑻ 不可抗力條款、免責條款 ⑼ 爭議解決條款 ⑽ 法律適用條款 ⑾ 合同期限條款 ⑿ 合同的變更、解除條款 ⒀ 通知送達條款 ⒁ 合同附件條款 ⒂ 生效條款 ⒃ 合同文本條款

4.2 律師對通用條款的審查應力求完備，確實不需要的部分通用條款，可不予審查。

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第5條 合同的形式審查 5.1 形式及審批流程

⑴ 會簽表基本信息填寫是否完整、規(guī)范、清楚、與合同內容是否一致。⑵ 是否按公司要求使用公司制定的范本。⑶ 合同內容是否超出所依據文件的內容范圍。

⑷合同相對方的選擇方式是否符合規(guī)定（如：應當招投標的項目，沒有進行招投標）。

⑸流程選擇是否符合權限分工的要求。

⑹ 是否具有合法有效的授權委托書。審查授權委托書，應盡量避免與無權代理、越權代理、無權處分的主體簽訂合同，避免可能導致的合同被變更、被撤銷或無效的后果。

5.2 報審資料完整性、一致性 常見問題：

⑴審查報審資料不完整，缺少合同附件、立項審批文件、招投標評審結果文件。

⑵對方資質證明等。

⑶合同的標的種類、數量與審批文件有偏差；中標單位與合同相對方主體不一致等。

未按要求提供資料原件；合同相對方營業(yè)執(zhí)照復印件未加蓋公章等。5.3 合同文本形式

合同文本應文字準確，表述嚴謹，格式規(guī)范，前后邏輯一致。常見問題：

⑴ 合同結構不完整（如缺少開頭、正文、結尾）；

⑵ 合同各方當事人信息不正確（如當事人名稱與營業(yè)執(zhí)照上的名稱不一致；當事人銀行賬號、聯系地址、聯系電話等信息缺漏等。）

⑶ 合同名稱與內容不符（如：把租賃寫成承包；把借款寫成投資）。⑷ 法律用語不準確（如“定金”錯寫成“訂金”，“權利”寫成“權力”，使用“大約”、“相當”等模糊詞。）

⑸ 前后邏輯不一致

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①稱謂前后不一致（如：甲方乙方、買方賣方均出現，且沒有指代關系）； ②金額大小寫不一致、分期付款總額與合同總金額不一致等；

③期限表述不一（如：“期限一年”與“2009年3月至2010年4月”）； ④序號、附件指代矛盾； ⑤簽訂日期前后不一致；

⑥印章上的公司名稱與合同中書寫的單位名稱不一致； ⑦所蓋章非公章或合同專用章（如：合同上蓋財務專用章）。第6條 實質審查

6.1審查合同主體資格、履約能力

合同主體一般分為法人、在工商行政部門登記的其他經濟組織和自然人。律師審查法人主體時須審查營業(yè)執(zhí)照副本、組織機構代碼證副本、稅務登記證副本和須法律許可經營的特殊資質；審查其他經濟組織須審查營業(yè)執(zhí)照副本和其他登記文件；審查自然人主體時須審查自然人身份證。

常見問題: 合同主體不具備簽約、履行合同的權力能力和行為能力。⑴不具備營業(yè)執(zhí)照的法人分支機構且未經法人授權； ⑵營業(yè)執(zhí)照過期或未通過年檢；； ⑶連續(xù)兩年未年檢被工商吊銷營業(yè)執(zhí)照；

⑷對于特殊行業(yè)的主體，不具有從事合同項下行為的資格，（建筑承包資質共四級，只能承包與其級別相符的工程，通信類、供電類還要經過特定審批）

展開說明企業(yè)分支機構對外簽約問題：

由于法人分支機構并不具備完備的合同簽署權限，因此與其簽約可能存在一定法律風險。

如果法人的分支機構依法設立并已領取營業(yè)執(zhí)照，則屬于《民事訴訟法意見》中規(guī)定的“其他組織”范疇，具有締約能力，可作為合同主體。但應結合該分支機構規(guī)模衡量其履約能力，對于金額特別巨大或存在較大法律風險的合同，從安全考慮，最好要求該分支機構提供相應法人對其簽署合同的授權文件。

如果是法人非依法設立的分支機構，或者雖依法設立但沒有領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構，且未經法人授權，則其不具有民事主體資格，其對外簽訂的合同一般會被確認無效。如其事后經法人追認，可視為法人行為。因此，盡量避免同此類SNXON 2013-1-1 5 新疆圣雄能源股份有限公司審計法務部內部文件——公司律師合同審查工作指引

分支機構簽訂合同。

6.2 審查合同效力、合同條款效力 常見問題：

⑴ 存在《合同法》第52條規(guī)定的5種導致合同無效的情形；

①一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的；

②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；

③以合法形式掩蓋非法目的的；

④損害社會公共利益的；

⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。⑵ 存在《合同法》第53條規(guī)定的無效免責條款。

①造成對方人身損害的

②因故意或重大過失造成對方財產損失的

⑶ 需要依法辦理批準、登記手續(xù)的或約定辦理批準、登記手續(xù)后合同才生效的，未跟蹤了解合同是否向有關機關辦理批準或登記備案

⑷ 涉外合同約定公證生效的，沒有實際辦理公證。

⑸ 約定的生效條件、期限不合法。需審查合同所附條件或期限的必要性、合理性、合法性，并審查條件是否成就、期限是否屆至等。6.3 審查合同條款是否完備 常見問題：

⑴ 缺少《合同法》要求的基本條款 ①當事人的名稱或姓名和住所，②標的 ③數量 ④質量

⑤價款或者報酬 ⑥履行期限、地點和方式 ⑦違約責任 ⑧解決爭議的方法

⑵缺少依合同特點須具備的條款

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①知識產權條款 ②保密條款

③對方使用我方商標的合同，沒有明確限制商標的使用方式及范圍 6.4 合同付款條款

原則：把價款的支付和合同履行過程中對方合同義務的履行和防控對方違約風險結合起來，把價款的支付條件和對方在各階段應履行的合同義務密切聯系，通過設定價款支付的時間點和付款比例來促使合同對方如約履行合同義務，最大限度發(fā)揮付款條款的風險控制作用。

付款條款通常與合同權利義務的平衡具有密切關系，對于保證合同的履行質量、實現合同的目的具有重要意義。

⑴ 常見問題：

①不應一次性付款的合同選擇了一次性付款；

②分期付款的合同，付款比例不恰當，首付款比例過高； ③付款條件未與制約對方履行相應合同義務相結合等。⑵ 不同的合同應采用不同的付款方式：

一次性付款：通常用于合同期限較短且對方沒有后續(xù)合同義務履行問題的合同（如：禮品、宣傳品或其他低值易耗品采購合同等），可約定到貨驗收合格后一次性付款。但一般設備或中小型的采購合同，應留有一定比例的質量保證金，待保修期滿后支付。

分期付款：對于設備采購（涉及安裝、調試、試運行、初檢終檢等）、技術開發(fā)類、租賃類、廣告發(fā)布類合同、維護服務類或合作類的合同，由于合同期限有較長的持續(xù)性，合同對方有需要后續(xù)履行的合同義務，常采用分期付款的方式。

⑶ 付款節(jié)點： ①合同生效時間

②合同經相關管理部門批準、登記、備案的時間（如有）

③交付時間

④驗收合格時間

⑤質量保證期屆滿時間

⑷ 補簽合同情況下，分期付款期限早已構成遲延，應根據實際情況調整付款條件和期限，以免因約定不當導致遲延支付的違約風險。SNXON 2013-1-1 7 新疆圣雄能源股份有限公司審計法務部內部文件——公司律師合同審查工作指引

6.5 審查違約責任

盡量窮盡各種可能的違約假設并設立違約處理方式。

約定違約情形、違約責任，違約所產生的損失范圍及補償（如對于可預期利益的范圍的界定）。

⑴ 違約責任的承擔方式：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補救措施、違約金責任、定金責任。

⑵ 如果合同對公司具有特殊的商業(yè)價值或利益，而存在對方單方違約解除合同的可能時，可視情況采用加重對方的違約成本，制約對方的違約行為。如在約定違約金、賠償損失之外，約定守約方還有權要求違約方繼續(xù)履行合同，保護守約方締約目的的實現。

⑶ 對違約責任約定要明確，避免出現如下情況： 如：①約定“按照《合同法》解決爭議”，②約定“按照《合同法》有關條款承擔違約責任”。

⑷ 最好明確約定違約金數額、數額計算方式，如以合同總金額的一定比例計算違約金，或按中國人民銀行同期貸款利息、逾期貸款罰息等標準能計算日違約金。如未實現約定具體計算方法，守約方須舉證實際損失的多少，而損失計算通常復雜且爭議較多，不利于損失的及時彌補、糾紛的順利化解。

⑸ 如何判斷違約金過高的問題。《合同法》第114條第2款規(guī)定了“當事人約定違約金數額低于或過分高于實際損失的，經當事人請求，人民法院或仲裁機構予以增加或適當減少。”《合同法解釋二》第29條第2款規(guī)定了“當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的過分高于造成的損失”。6.6 審查管轄約定

常見問題：對管轄權的選擇不符合專屬管轄、級別管轄的規(guī)定，仲裁條款無效。

⑴ 不動產合同糾紛，約定了不動產所在地以外的法院管轄 ⑵ 知識產權糾紛合同，約定了沒有管轄權的基層人民法院管轄 ⑶ 約定的仲裁機構名稱錯誤 ⑷ 同時約定仲裁和法院管轄

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⑸ 同時約定了兩個以上仲裁機構 6.7 審查合同條款是否明確具有可操作性

⑴ 引用已失效的法律法規(guī)（如：“本合同依據《中華人民共和國經濟合同法》的有關規(guī)定簽訂”）

⑵ 約定一方嚴重違約時對方可以解除合同，但沒有明確什么樣的情況屬于嚴重違約。

⑶ 約定了構成違約的條件，但沒有相應明確違約責任追究的具體方式。⑷ 約定的檢驗、考核周期過短，實際不可能做到。⑸ 標的條款缺少名稱、規(guī)格、型號、性能等信息。

⑹ 未對可能發(fā)生的情況進行約定，造成權利義務不明確（如：廣告發(fā)布合同中，未對廣告牌墜落致人損害的賠償責任等可能發(fā)生的問題明確約定）。

6.8 知識產權條款

⑴應當設置知識產權條款的合同：廣告類合同、技術類合同、委托設計制作類合同。

視具體情況設置知識產權條款的合同：采購類合同、咨詢服務類合同、委托籌辦類合同、施工類合同。

無須設置知識產權條款的合同：租賃合同。

⑵對于設計制作合同，委托方企業(yè)可能采取的條款模式：

①完全歸屬本公司，非經事先書面同意，受托方不得以任何方式使用或向第三方披露；

②完全歸屬本公司，但在本合同履行完畢后，受托方為介紹其自身業(yè)績需要可以引用相關的內容；

③歸雙方共有，除本合同已有約定之外，任何一方擬使用或處置該作品必須事先取得對方同意；

④歸受托方所有，但受托方對該作品的任何使用或處置均不得侵害本公司的合法權益。

6.9 不可抗力條款

⑴ 對于不可抗力條款的具體設置，應根據公司在具體合同種的不同地位來具體分析。

SNXON 2013-1-1 9 新疆圣雄能源股份有限公司審計法務部內部文件——公司律師合同審查工作指引

如合同中的主要義務由相對方履行，則此條可原則性規(guī)定，列舉的不可抗力事件則盡可能少。例如：施工類合同中，公司主要義務為支付工程價款，而相對方的主要義務為工程施工，受到不可抗力影響的可能性顯然更高，故此時合同不可抗力條款設置宜較為原則，列舉情況較少，則相對方援引不可抗力條款免除責任的可能性就較低，更有利于公司權益的保護。

但如公司需承擔具體合同的主要義務的，則建議對不可抗力條款的約定應盡可能細化，采取列舉的方式，盡最大可能將可能對公司履行合同造成影響的情形都約定為不可抗力事件，以便發(fā)生此類情況時，可援引不可抗力條款避免相關法律風險的發(fā)生。

⑵ 援引不可抗力條款的程序。

如公司義務相對較輕的，可規(guī)定較為嚴格的援引程序和要求，例如發(fā)生不可抗力后應提交當地政府或者公證機構出具的關于發(fā)生不可抗力的證明文件，以及主張不可抗力的期限等，以便從程序上盡可能地避免相對方主張不可抗力。反之，可規(guī)定較為寬松的程序和要求。

⑶ 另外，建議在合同中明確將因政府政策、命令、指示或其他行使行政權力的行為，致合同完全或部分不能履行的，視為不可抗力。

第7條 附則

7.1 本指引自2013年1月1日起施行。

7.2 本指引為審計法務部內部文件，僅限公司內部使用，禁止外傳。7.3 本指引為審計法務部律師結合公司合同管理制度、相關法律規(guī)定及自身實務經驗制定，隨著公司業(yè)務的發(fā)展，審計法務部律師應不斷完善本指引內容。

7.4 本指引解釋權歸審計法務部律師。

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