第一篇：2005 山東省高級人民法院民事審判工作座談會紀要

山東省高級人民法院民事審判工作座談會紀要(2005)山東省高級人民法院關于印發全省民事審判工作座談會紀要的通知

魯高法〔2005〕201號

全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院：

2005年8月21日—23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的法律問題進行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標準形成了基本共識。現將《全省民事審判工作座談會紀要》印發給你們，請參照執行。執行中有什么問題，請及時報告省法院。

二○○五年十一月二十三日

全省民事審判工作座談會紀要

為在全省民事審判工作中深入開展“規范司法行為，促進司法公正”專項整改活動，加強民事審判的規范化建設，促進司法公正，樹立司法權威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業務對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認真分析探討了當前全省民事案件的特點和發展態勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，現就有關問題紀要如下：

一、關于勞動爭議案件的處理問題。

會議認為，近年來，隨著我省經濟社會的全面發展和現代企業制度的逐步建立，出現了多種經濟成分和多種經營方式并存的局面，勞動關系從單一化走向多元化，增大了勞資關系的比例。在市場經濟條件下，隨著農村剩余勞動力逐漸向非農產業和城鎮轉移、企業投資主體多元化和企業自主權擴大、國有和城鎮集體企業富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業的勞動關系由過去的政府行為轉變為企業行為，從而引發了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護，隨意損害勞動者的合法權益，以至引發惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當前勞動爭議案件已經成為影響社會穩定和引發當事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導方針，尊重勞動者的價值和勞動權利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協調發展的職能作用，積極促進勞動關系的和諧發展，促進勞動力市場的發育和完善。會議就當前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達成了傾向性意見。

（一）因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復雜，政策性比較強，而且多數案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經濟條件下建立現代企業制度與依法保護勞動者合法權益的關系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩定。根據2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數是在企業制度改革和勞動用工制度改革過程中出現的特殊現象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現的問題，由此引發的糾紛，應當由政府有關部門按照企業改制的政策規定統籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統一，有些法院對個別企業在改制中出現的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當地黨委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規定和精神，對此會議達成的傾向性意見是對國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發糾紛的處理問題。會議認為，根據《勞動法》和國務院《社會保險費征繳暫行條例》的規定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務，也是法律法規賦予勞動行政部門、稅務機構的法定職責，因此，已經參加社會保險統籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應由稅務機構或者勞動行政部門設立的社會保險經辦機構負責征收，這屬于行政管理行為，由此產生的爭議，應屬于行政復議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應當依法參加社會保險統籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經辦機構要求發放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當地勞動行政主管部門申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險統籌的，仍然屬于勞動關系雙方在履行勞動合同關系中發生的勞動爭議，法院可以受理，但根據目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統籌，社會保險機構不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關于《勞動法》規定的“60日”的理解和適用問題。關于《勞動法》規定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認識直接影響了審判執法的標準，導致在審判實務中對同一事實，適用法律產生很大差別，出現不同的審理結果。根據法律規定，結合當前審判實踐，會議認為，《勞動法》規定的申請勞動爭議仲裁期限的性質，應是一種除斥期間，是勞動關系雙方當事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據。人民法院在審理當事人的請求超過60日的案件時要準確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據不同性質的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經發生，勞動者應在勞動法規定的60天期限內申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關于用人單位支付經濟補償金糾紛的處理問題。當前，有的用人單位違反勞動法規定，隨意解除勞動合同而不支付經濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業權利。會議認為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應按照《勞動法》的規定支付經濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經濟補償金。關于終止勞動合同后是否支付經濟補償金的問題比較復雜。前幾年，由于我省地方性法規中明確規定終止勞動合同后，用人單位應支付給勞動者經濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經廢止。國家現行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經濟補償金的規定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經濟補償金已經缺乏法律依據。鑒于當前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發，省院于今年的6月份下發了《關于勞動合同終止后用人單位是否應當支付經濟補償金的答復》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應支付經濟補償金，但考慮到我省關于勞動合同制度的地方性法規實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應當酌情支付經濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經濟補償金。

（五）關于違反勞動合同違約責任的處理問題。會議認為，勞動法、國務院的行政法規以及勞動部和地方性人民政府的規章和地方性法規均未作出明確規定，導致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規范。因此，對當事人一方或者雙方違反勞動合同產生的違約責任的處理，要尊重勞動合同雙方當事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標準；勞動合同中約定了違約金但違約金標準明顯過高的，法院可以根據造成損失的情況給予適當調整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應當承擔賠償責任。對用人單位違反勞動合同義務的，可以參照勞動部的有關規定處理。

（六）關于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認為，根據1996年勞動部《企業職工工傷保險試行辦法》以及國務院《工傷保險條例》的規定，工傷的確認是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認定的工傷結論不服的，應通過行政復議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認工傷的，應駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應以勞動行政主管部門作出的工傷認定結論為前提，依據《工傷保險條例》的規定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認定結論或者勞動者以一般民事侵權賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔相應的舉證責任。如果勞動部門沒有認定工傷或者用人單位也不能證明構成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結論不服的，可以申請復議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權所致，按照我國現行法律和最高人民法院司法解釋的規定，用人單位仍應承擔勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權賠償責任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產生的直接費用，原則上不予重復計算。

（七）關于拖欠農民工工資案件的處理問題。當前，拖欠農民工工資的問題已經引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農民工工資的案件，依法保護進城務工人員的合法權益。根據中共中央“一號文件”的精神，進城務工的農民工已經成為產業工人的重要組成部分，要把農民工的社會保障問題納入財政預算。會議認為，對于拖欠農民工工資形成的糾紛要區別對待：農民工已經與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關系比較明確的，應適用《勞動法》的規定予以調整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關系的，可以認定為農民工與用人單位之間存在雇傭關系。農民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務工農民工合法權益的保護。

（八）關于國家機關、事業單位和社會團體中發生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規定，該條第1款規定，用人單位與之形成勞動關系的勞動者受勞動法調整，該條款實質包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關系。第2款規定國家機關、事業單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關系的受勞動法調整。對該款規定應當理解為，國家機關、事業單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關、事業單位和社會團體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關系，勞動法沒有明確規定。會議認為，由于國家機關、事業單位和社會團體在用工問題上受到有關政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規定，國家機關、事業單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關系處理。

（九）關于勞動爭議案件的法律適用問題。當前，勞動法律法規和政策及地方性法規比較多，內容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度。現行的勞動法規、規章和政策都是在勞動法的框架內制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據，同時還要依據《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關規定。勞動部和山東省發布的一些行政規章和地方性法規雖然不能直接作為法院適法的依據，但從司法實踐中來看，這些規章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規章處理相關的勞動爭議案件，但如果行政規章之間以及與地方性法規之間存在沖突的，則應選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規定進行處理。

二、關于建設工程施工合同糾紛案件的處理問題。（略）

三、關于人身損害賠償案件的處理問題。（略）

四、關于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。（略）

五、關于房地產糾紛案件的處理問題。（略）

第二篇：山東省高級人民法院全省民事審判工作座談會紀要

山東省高級人民法院全省民事審判工作座談會紀要

全省民事審判工作座談會紀要 二○○五年十一月二十三日

為在全省民事審判工作中深入開展“規范司法行為，促進司法公正”專項整改活動，加強民事審判的規范化建設，促進司法公正，樹立司法權威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業務對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認真分析探討了當前全省民事案件的特點和發展態勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，現就有關問題紀要如下：

一、關于勞動爭議案件的處理問題。會議認為，近年來，隨著我省經濟社會的全面發展和現代企業制度的逐步建立，出現了多種經濟成分和多種經營方式并存的局面，勞動關系從單一化走向多元化，增大了勞資關系的比例。在市場經濟條件下，隨著農村剩余勞動力逐漸向非農產業和城鎮轉移、企業投資主體多元化和企業自主權擴大、國有和城鎮集體企業富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業的勞動關系由過去的政府行為轉變為企業行為，從而引發了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護，隨意損害勞動者的合法權益，以至引發惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當前勞動爭議案件已經成為影響社會穩定和引發當事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導方針，尊重勞動者的價值和勞動權利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協調發展的職能作用，積極促進勞動關系的和諧發展，促進勞動力市場的發育和完善。會議就當前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達成了傾向性意見。

（一）因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復雜，政策性比較強，而且多數案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經濟條件下建立現代企業制度與依法保護勞動者合法權益的關系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩定。根據2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數是在企業制度改革和勞動用工制度改革過程中出現的特殊現象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現的問題，由此引發的糾紛，應當由政府有關部門按照企業改制的政策規定統籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統一，有些法院對個別企業在改制中出現的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當地黨委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規定和精神，對此會議達成的傾向性意見是對國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發糾紛的處理問題。會議認為，根據《勞動法》和國務院《社會保險費征繳暫行條例》的規定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務，也是法律法規賦予勞動行政部門、稅務機構的法定職責，因此，已經參加社會保險統籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應由稅務機構或者勞動行政部門設立的社會保險經辦機構負責征收，這屬于行政管理行為，由此產生的爭議，應屬于行政復議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應當依法參加社會保險統籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經辦機構要求發放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當地勞動行政主管部門申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險統籌的，仍然屬于勞動關系雙方在履行勞動合同關系中發生的勞動爭議，法院可以受理，但根據目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統籌，社會保險機構不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關于《勞動法》規定的“60日”的理解和適用問題。關于《勞動法》規定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認識直接影響了審判執法的標準，導致在審判實務中對同一事實，適用法律產生很大差別，出現不同的審理結果。根據法律規定，結合當前審判實踐，會議認為，《勞動法》規定的申請勞動爭議仲裁期限的性質，應是一種除斥期間，是勞動關系雙方當事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據。人民法院在審理當事人的請求超過60日的案件時要準確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據不同性質的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經發生，勞動者應在勞動法規定的60天期限內申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關于用人單位支付經濟補償金糾紛的處理問題。當前，有的用人單位違反勞動法規定，隨意解除勞動合同而不支付經濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業權利。會議認為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應按照《勞動法》的規定支付經濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經濟補償金。關于終止勞動合同后是否支付經濟補償金的問題比較復雜。前幾年，由于我省地方性法規中明確規定終止勞動合同后，用人單位應支付給勞動者經濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經廢止。國家現行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經濟補償金的規定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經濟補償金已經缺乏法律依據。鑒于當前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發，省院于今年的6月份下發了《關于勞動合同終止后用人單位是否應當支付經濟補償金的答復》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應支付經濟補償金，但考慮到我省關于勞動合同制度的地方性法規實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應當酌情支付經濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經濟補償金。

（五）關于違反勞動合同違約責任的處理問題。會議認為，勞動法、國務院的行政法規以及勞動部和地方性人民政府的規章和地方性法規均未作出明確規定，導致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規范。因此，對當事人一方或者雙方違反勞動合同產生的違約責任的處理，要尊重勞動合同雙方當事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標準；勞動合同中約定了違約金但違約金標準明顯過高的，法院可以根據造成損失的情況給予適當調整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應當承擔賠償責任。對用人單位違反勞動合同義務的，可以參照勞動部的有關規定處理。

（六）關于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認為，根據1996年勞動部《企業職工工傷保險試行辦法》以及國務院《工傷保險條例》的規定，工傷的確認是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認定的工傷結論不服的，應通過行政復議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認工傷的，應駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應以勞動行政主管部門作出的工傷認定結論為前提，依據《工傷保險條例》的規定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認定結論或者勞動者以一般民事侵權賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔相應的舉證責任。如果勞動部門沒有認定工傷或者用人單位也不能證明構成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結論不服的，可以申請復議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權所致，按照我國現行法律和最高人民法院司法解釋的規定，用人單位仍應承擔勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權賠償責任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產生的直接費用，原則上不予重復計算。

（七）關于拖欠農民工工資案件的處理問題。當前，拖欠農民工工資的問題已經引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農民工工資的案件，依法保護進城務工人員的合法權益。根據中共中央“一號文件” 的精神，進城務工的農民工已經成為產業工人的重要組成部分，要把農民工的社會保障問題納入財政預算。會議認為，對于拖欠農民工工資形成的糾紛要區別對待：農民工已經與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關系比較明確的，應適用《勞動法》的規定予以調整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關系的，可以認定為農民工與用人單位之間存在雇傭關系。農民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務工農民工合法權益的保護。

（八）關于國家機關、事業單位和社會團體中發生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規定，該條第1款規定，用人單位與之形成勞動關系的勞動者受勞動法調整，該條款實質包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關系。第2款規定國家機關、事業單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關系的受勞動法調整。對該款規定應當理解為，國家機關、事業單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關、事業單位和社會團體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關系，勞動法沒有明確規定。會議認為，由于國家機關、事業單位和社會團體在用工問題上受到有關政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規定，國家機關、事業單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關系處理。

（九）關于勞動爭議案件的法律適用問題。當前，勞動法律法規和政策及地方性法規比較多，內容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度。現行的勞動法規、規章和政策都是在勞動法的框架內制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據，同時還要依據《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關規定。勞動部和山東省發布的一些行政規章和地方性法規雖然不能直接作為法院適法的依據，但從司法實踐中來看，這些規章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規章處理相關的勞動爭議案件，但如果行政規章之間以及與地方性法規之間存在沖突的，則應選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規定進行處理。

二、關于建設工程施工合同糾紛案件的處理問題。近年來，隨著我省經濟的快速發展，建筑業已經成為我省國民經濟的新的增長點。在建筑業快速發展的同時，也暴露出諸多問題，糾紛案件越來越多，處理難度越來越大。為依法及時公正地審理好建設工程施工合同糾紛案件，維護建筑市場的正常秩序，結合我省民事審判工作實際，會議認為，全省各級人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件時要堅持以下原則：第一、要堅持引導建筑市場的健康發展的原則。要按照法律、法規和最高人民法院司法解釋的規定，認真行使審判職權，合理干預當事人之間的合同關系。要通過確認合同是否有效，認定雙方當事人是否存在違約行為以及承擔違約責任的方式，引導建筑市場的健康發展。承包人將其承包的全部工程轉包給第三人，或者以內部聯營、掛靠等方式承包給第三人，或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人，或者將工程分包給不具備相應資質條件的單位，以及分包單位將承包的工程再分包的，應依法認定為無效。要注重運用裁判手段，促進建筑市場誠信體系的建立。只要雙方在合同中對違約責任作出明確約定的，不論任何一方違反合同約定，都應當按照合同的約定和法律的規定承擔違約責任；要注意通過違約金的適用，制裁違約行為，提高失信成本，以促進社會誠信體系和建筑市場正常秩序的建立；要注意維護當事人利益關系的平衡，合同中約定的違約金標準過高的，甚至超過工程價款的，可以根據當事人的申請，依據合同法的規定，結合違約造成損失的情況適當調整。如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設工程的成本價格，則違反了有關規章的強制性規定，可以根據當事人的請求變更或者撤銷。第二、要堅持依法保護雙方當事人合法權益的原則。人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件時，要依法平等保護雙方當事人的合法權益。對建設單位無正當理由拖欠工程款的，在確定支付工程款或者利息時，都要充分注意保護承包人的合法權益。對因承包人的原因，造成建設工程施工合同無效的，如果工程已經經過竣工驗收且質量合格的，應參照合同約定支付工程價款；對承包人將建設工程轉包或者非法分包給實際施工人的，實際施工人可以直接起訴發包人，請求發包人在拖欠工程款的范圍內承擔清償工程款的責任，并追加承包人、轉包人或者非法分包人為共同被告或者第三人。第三、要堅持確保建設工程質量的原則。要樹立“質量優先”的觀念，通過司法手段確保建筑工程質量和建設工程符合國家安全標準，維護建筑市場秩序。對于超資質承包工程的，要在認定合同無效的基礎上判令過錯方承擔相應的民事責任；建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，承包人只在合理期限內對工程結構、基礎工程的質量承擔責任，其他質量問題由發包人承擔；對承包人建設的工程質量不合格且經過修復也達不到國家規定的強制性質量標準的，承包人請求發包人支付工程款的，不予支持。第四、要堅持合同原則。對于不違反法律、行政法規的禁止性規定，符合強制性規范的有效合同，應嚴格按照合同確定當事人雙方的權利、義務和責任。目前國家調整建設工程的法律規范有60余個，這些法律規范可以區分為效力性規范和管理性規范，在司法實踐中要正確區分不同規范的性質，以便對建設工程施工合同的效力作出準確判斷。國家頒布的工程定額取費標準屬于任意性規范，建設工程合同約定的工程價款結算標準與合同履行期間實施的工程定額取費標準不一致的，應以合同為準；對合同中約定的工程價款一次包定的，即所謂“大包干”合同，如果沒有出現合同約定以外的情況，如設計變更、施工變動等,一方當事人反悔申請通過鑒定確定工程款的，一般不予支持；對于工程價款合同約定不明確或者合同被確認為無效，可以通過評估或者鑒定的方法確定工程價款；對合同中明確約定了工程款的計價標準和辦法的，發包人提出工程需要有關部門審計評估或者要求按國家核定的資質取費標準支付建設工程價款的，或者一方無正當理由申請人民法院委托鑒定的，一般不予準許。

（一）關于施工許可證對合同效力的影響問題。會議認為，在建設工程正式施工前發放施工許可證應是建設行政主管部門對建設工程項目加強監管的一種行政手段，主要目的是審查建設單位或者承包單位是否具備法律規定的建設或者施工條件，具有行政管理的性質，如果建設單位或者施工單位違反該管理規定，應當受到相應的行政處理。因此施工許可證應屬于管理性規范，非影響合同效力性的規范，而且領取施工許可證時，施工合同已經簽訂，因此，施工許可證不是建設工程施工合同的有效要件，是否取得施工許可證不影響合同的效力

（二）關于建設工程造價的鑒定問題。合同對工程價款沒有約定或者約定不明，工程竣工后，當事人雙方又不能達成結算協議的，也無法采取其他結算方式結算工程款的情形下，可以委托工程造價審計部門對工程款的數額予以審定，但要防止鑒定出現過多過濫的現象。為此會議確定了以下原則：建設工程的造價或者工程款的數額不通過鑒定可以確定，則不作鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款的，要盡可能減少鑒定次數，能不重新鑒定的，則不重新鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款數額的，要盡可能地減少鑒定范圍，能不全部鑒定的，則不進行全部鑒定。在一審訴訟中已經委托鑒定的，如果鑒定機構或者鑒定人具有相應的資格，鑒定程序合法，且經過一審庭審質證，鑒定人也出庭答復的，當事人就鑒定的事項上訴請求二審重新鑒定的，原則上不予支持。

（三）關于“黑白合同”情形下工程款結算的處理問題。長期以來，在我國建筑市場中，按照法律規定實行強制招標投標的項目領域，經常會發生發包人與承包人之間存在簽訂兩份合同的情形。其中一份是招標人與中標人根據中標文件簽訂的合同，即中標合同，另一份則是內容與中標合同不一致的建設工程施工合同，社會上將這種現象稱為“黑白合同”或者“陰陽合同”。從實踐中的情況看，有些黑白合同之間內容相差不大，“黑合同”只是與中標合同之間存在細小差別，內容上沒有實質性變化；而有些黑白合同之間則存在著重大實質性的修改，如“黑合同”在工程價款、工程質量以及工期等方面均與中標合同存在較大差異。如果雙方在履行建設工程施工合同中發生糾紛，往往會對依據那一份合同作為處理糾紛的依據產生分歧，雙方當事人也可能持有對自己有利的合同主張權利，這就給人民法院如何正確認定合同的真實性和合法性帶來一定的困難。正確理解司法解釋規定的“黑白合同”，是準確處理好此類糾紛的基礎。“黑白合同”之間必須存在實質性違背，即中標合同之外的合同必須在工程價款、工程質量和工程期限等方面與中標合同具有實質性背離，而不是一般的合同內容變更。在具體量化“黑白合同”與依法變更合同的界限上，在一定程度上存在著法官的自由裁量權，需要法官正確把握裁量的標準。根據我國《招標投標法》的規定，招標的建設項目經過招標投標程序確定中標人后，需要向相關行政監督部門備案，這種備案制度并不意味著中標合同必須經過備案后才生效，而只是從證據法意義上確定以備案的合同作為結算工程款的依據。審判實踐中曾經出現了當事人雙方請求按照“黑合同”作為工程款結算依據的情形，對此，會議認為，“白合同”是依據招標投標這一法定形式確認的，雖然“黑合同”可能是當事人的真實意思表示，但由于合同內容規避法律規定、合同形式不合法，不能代替“白合同”即中標備案的效力，即不能依據“黑合同”作為結算工程款的依據。

（四）關于發包人以承包人主張權利超過訴訟時效作為拒付工程款抗辯的問題。建設工程合同由于工期較長，履行過程中經常發生設計變更、施工變動、延長工期以及雙方對工程價款決算協商不一致等情況，導致工程竣工后工程款長期不能得到清償，承包人一旦起訴，發包人往往以承包人主張權利已超過訴訟時效作為抗辯事由，拒付拖欠的工程款。處理這類問題時，要注意保護承包人的合法權益。對于雙方未就工程款決算達成一致，或者工程款數額未確定的，或者承包人提出結算書后發包人不及時審核和簽字的，發包人以此超過訴訟時效為由拒付工程款的，不予支持。

三、關于人身損害賠償案件的處理問題。會議認為，近年來，隨著經濟的發展，社會的進步以及民主法律制度的完備，我國的社會經濟生活發生了巨大的變化，民主法制觀念逐步深入人心，公民的權利意識日益增強，維護自身權利的自覺性日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件會越來越多。當前，各種新類型侵權、特殊侵權大量涌現，交通事故賠償、醫療事故賠償、產品質量賠償、危險責任賠償等占了很大一部分比例，從而使人身損害賠償案件的類型呈現出“多、新、奇、特”的現象；訴訟請求的數額不斷增加，賠償由低額化向高額化發展；人身損害賠償案件的訴訟主體由單一化向多極化發展，由個人責任向團體責任發展；侵權損害賠償案件所保護的權利范圍不斷擴展。我國《民法通則》對人身損害賠償案件的認定、賠償范圍和標準規定的比較原則，盡管近幾年，最高人民法院陸續出臺了一些有關侵權賠償案件的司法解釋，但仍然難以解決審判實務中存在的法律適用問題，為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進行了討論，形成了較為一致的意見。

（一）關于共同侵權中侵害行為直接結合的認定問題。無意思聯絡的數人侵權中，侵害行為直接結合構成共同侵權是指數個行為結合程度非常緊密，對加害后果而言，各自的原因力和加害部分無法區分。其構成要件包括：

1、各行為人都有積極的加害行為，而且加害行為具有時空上的一致性；

2、損害結果是一個整體，各行為后果在受害人的損害后果中是無法區分的；

3、各行為人的加害行為和損害結果之間具有直接因果關系，就是原因行為直接引起損害結果，不存在中間媒介的傳遞。對于無意思聯絡數人侵權中加害行為間接結合導致同一損害結果的，不構成共同侵權，應當按照過失程度及原因力的大小來綜合確定責任份額。

（二）關于殘疾賠償金及殘疾輔助器具費用認定的有關問題。殘疾賠償金的確定要綜合考慮受害人是否因傷殘而導致實際收入減少等情況，參照傷殘等級來綜合確定受害人喪失勞動能力的程度和賠償基數。對于殘疾器具費用的賠償一般采取一次性賠償的方式，也可以根據賠償義務人的請求、結合賠償能力和提供擔保情況，確定以定期金方式賠償。

（三）關于死亡賠償金的分配問題。死亡賠償金的賠償權利人為死者的近親屬，其內容是對死者家庭整體預期收入損失的賠償，其性質是財產損害賠償，而不是精神損害賠償。死亡賠償金是基于死者死亡對死者近親屬所支付的賠償，不屬于死者的遺產，不能依據《繼承法》第十三條確定的遺產分配原則進行分割，應根據與死者關系的遠近和共同生活的緊密程度合理分配。

（四）關于精神損害撫慰金的賠償數額問題。精神損害賠償主要是限于受害人因傷致殘或死亡等情形，損害結果不是很嚴重的情形下，受害人請求精神損害賠償原則上不予支持。精神損害賠償費的具體數額可參照省法院制定的《關于審理人身損害賠償案件若干問題的意見》中規定的標準，結合案件的具體情況加以確定；精神損害撫慰金請求權的主體為殘疾受害人本人或死者近親屬，其他人不能行使或繼承。

（五）關于城鎮、農村人口不同賠償標準的適用問題。最高人民法院法釋[2003]20號司法解釋針對城鎮居民和農村居民分別確定了不同的賠償標準，這是考慮到當前我國城鄉差別的實際情況而制定的。但隨著我省農村城鎮化水平的提高，城鄉差別逐步縮小，從保護受害者利益出發，在兩種標準存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原則確定具體的賠償標準。對于農村人口在城鎮住所地至起訴時已連續居住一年以上的，可以按照城鎮人口標準計算損害賠償數額；對于實行城鄉戶口統一登記管理的地方，計算標準也可以統一適用城鎮人口統計標準。

（六）關于醫療損害賠償案件的法律適用問題。根據最高人民法院《關于參照〈醫療事故處理條例〉審理醫療糾紛民事案件的通知》[法（2003）20號]精神，人民法院在處理因醫療事故引起的醫療賠償糾紛時應當以《醫療事故處理條例》為依據；對于不構成醫療事故的其他醫療侵權糾紛應當按照《民法通則》第106條及119條規定處理，賠償標準應適用最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中所規定的賠償標準。對于醫療侵權糾紛，當事人無論是選擇一般人身損害賠償還是選擇醫療事故損害賠償向人民法院起訴，訴訟性質并未改變，只是因我國醫療事故處理及損害賠償特殊的立法政策而可能導致賠償數額不同。因此，對于當事人按一般人身損害賠償起訴醫療機構的，醫療機構可以提出構成醫療事故抗辯，出具醫療事故鑒定書或申請醫療事故鑒定，經鑒定能夠證明受害人的損害確實是醫療事故造成的，人民法院應當按照《醫療事故處理條例》的規定確定賠償數額，否則應當按照《民法通則》及有關人身損害賠償的司法解釋處理。對于有關當事人拒不配合進行醫療事故鑒定而使醫療事故鑒定無法進行的，在經法官釋明后仍拒絕配合的，由其承擔相應的后果。

（七）關于交通事故損害賠償責任主體的確定問題。道路交通損害賠償案件是一類特殊的侵權案件，根據最高人民法院有關司法解釋的精神，其責任主體一般應根據對機動車運行支配權與運行利益的歸屬來確定。對于機動車掛靠經營情形下發生道路交通事故的，原則上應由掛靠人或者實際車主承擔損害賠償責任，但被掛靠人從掛靠車輛的經營中取得利益的，應承擔適當的賠償責任；對于機動車出借情形下發生道路交通事故的，原則上應由借用人承擔賠償責任，但出借人在出借行為中存在過失的，應根據其過錯程度承擔適當的賠償責任；對于機動車實行租賃、承包情形下發生道路交通事故的，原則上應由承租人、承包人與出租人、發包人承擔連帶損害賠償責任；對于機動車未過戶情形下發生交通事故的，原機動車所有人不承擔損害賠償承擔責任，由買受人承擔損害賠償責任；對于經機動車駕駛人同意，無償搭乘他人機動車且在交通事故中遭受損害的，由駕駛人依其過錯承擔相應的賠償責任。

（八）關于機動車與非機動車駕駛人、行人之間發生交通事故的責任承擔問題。在機動車駕駛人有證據證明非機動車駕駛人、行人違反道路交通安全法律、法規，且機動車駕駛人已經采取必要處置措施的情形下，應減輕機動車一方的責任。非機動車一方、行人對交通事故承擔全部責任的，減輕機動車一方70%—80%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故承擔主要責任的，減輕機動車一方50%—60%的賠償責任；非機動車一方、行人與機動車一方對交通事故負有同等責任的，減輕機動車一方30%—40%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故負有次要責任的，減輕機動車一方10%—20%的賠償責任。

（九）關于第三者強制責任保險問題。《道路交通安全法》第十七條、第七十五條及第七十六條規定的第三者強制責任保險是法定險，與目前商業性的第三者責任險性質不相同，在國家還沒有出臺第三者強制責任險的具體規范之前，訴訟上不宜將商業性的第三者責任險等同于道交法上的第三者強制責任險。在道路交通事故損害賠償案件中，即使肇事機動車參加第三者責任保險的，也不宜依據《道路交通安全法》直接追加所參保的保險公司為被告或第三人參加訴訟，不能直接判決由保險公司在第三者責任險范圍內承擔賠償責任。對于保險公司的賠償責任，應依據保險合同關系另行解決。

（十）關于道路交通事故認定書的性質問題。交通事故認定書是公安交通管理機關依據法定程序做出的，是證明道路交通事故發生的基本證據，具有較強的證明力，在沒有充分反駁證據的情況下，應當根據認定書確定案件事實及因果關系。交通事故認定書對于事故原因、責任等無法做出認定的，人民法院應當根據雙方的舉證情況確定具體的賠償責任。

四、關于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。會議認為，婚姻家庭問題關系到社會的穩定，各級法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的公正裁判，依法保護婚姻當事人的合法權益，維護家庭關系的和睦與穩定。《婚姻法》修改后，最高人民法院陸續出臺了《婚姻法》司法解釋

（一）、（二），對離婚的標準、無效婚姻的處理、同居關系的認定以及財產分割等問題作出了具體規定。依據《婚姻法》和最高人民法院司法解釋的規定，結合我省民事審判工作實際，會議就審理婚姻家庭糾紛案件中的一些問題達成傾向性意見：

（一）關于認定夫妻共同財產的原則問題。會議認為，隨著我國經濟的發展，社會的進步，人民生活水平的提高，家庭所擁有的各類財產越來越豐富，夫妻之間共同財產的分割變得日益重要。在適用法律上，處理夫妻財產的分割問題不僅需要適用《婚姻法》的規定，同時還要依據《公司法》、《教育法》以及投資方面的法律法規。認定夫妻共同財產要把握以下原則：

1、要準確理解夫妻財產制的法律規定和立法精神。新婚姻法豐富了夫妻財產制的具體內容，在規定婚后所得共同制的同時，規定了夫妻約定財產制和特定財產的夫妻個人所有制，取消了夫妻個人財產經過一定期限就轉化為夫妻共同財產的做法，對于一方在婚姻關系存續期間通過繼承、受贈的財產能否視為夫妻共同財產，規定了條件限制。依據上述規定，在認定財產是否屬于夫妻共同財產時，首先看雙方有無約定，有約定且約定不侵犯第三人利益的，以約定為準。其次看財產的來源，主要是看婚前所得，還是婚后所得；是婚前的勞動經營、投資收益所得還是繼承受贈所得，是繼承受贈所得的，看遺囑或者贈與合同中是否確定了財產的歸屬。三是財產的獲得是否與特定人的人格和身份利益相聯系。四是看財產是否為一方生活所專用。以此來確定是夫妻個人財產還是夫妻共同財產。

2、要分清財產制之間的邏輯聯系。修改后的婚姻法規定的夫妻財產制分為法定財產制和約定財產制。法定財產制包括婚后所得共同制和特定財產的個人所有制。在法定財產制和約定財產制的邏輯關系上，前者是基礎，后者是補充。只有在夫妻之間存在明確約定且約定有效的情況下，才適用約定財產制認定財產的歸屬。在婚后所得共同制和個人所有制的邏輯關系上，前者是基礎，后者是補充。凡是夫妻財產沒有明確約定的，都適用法定財產制；在婚姻關系存續期間獲得的任何財產，只要不能證明是夫妻個人所有的，都是夫妻共同財產。

3、要嚴格按照證據規則的要求認定夫妻共同財產。當前，夫妻共同財產的分割存在著舉證難、認證難的問題。主要有兩個方面：夫妻雙方或者一方與親屬之間的債權債務難以取證；夫妻雙方或者一方隱瞞實際收入或隱匿財產難以舉證。這些情況下，只能通過強化當事人的舉證責任加以解決，符合證據規則的，法院也可以依職權調取證據，必要時可以通過法律推定的辦法確定夫妻財產的性質。在沒有證據或者證據不具有優勢性的情況下，按照法律真實的原則妥善解決。但是對于通過離婚逃避債務的，一旦查清，應當責令離婚的雙方對婚姻關系存續期間所欠債務承擔連帶清償責任。

（二）關于一方婚后所得的下崗補助金和買斷工齡款是否屬于夫妻共同財產的問題。下崗補助金是人民政府支付給下崗職工的生活費用，具有未來生活保障金的性質，這部分費用是專門用來安排下崗職工生活的，具有較強的人身依附性質，如果將下崗補助金或者失業救濟金作為夫妻共同財產分割，將會影響下崗職工一方的生活，因此，無論從下崗補助金的性質，還是從財產效能上看，都不宜將下崗補助金作為夫妻共同財產予以分割。所謂買斷工齡款，即用人單位一次性對職工進行經濟補償，職工獲得補償離開工作單位，從此單位不再對職工負擔經濟責任所支付的款項。買斷工齡款的結構構成比較復雜，主要是對職工放棄工作崗位后對職工今后生活所提供的一種基本保障，性質上類似養老保險金，這種款項是與特定人身密不可分的，應當視為一種個人財產，一般不宜作為共同財產分割。

（三）關于家庭土地承包經營權的認定與分割問題。土地承包經營權是農村居民的一項重要的民事權利，夫妻雙方所享有的土地承包經營權及其相應的收益屬于夫妻共同財產制的范疇。處理農村土地承包經營權的原則是：夫妻一方在婚前已經取得的土地經營權或一方與其家庭成員共同承包而享有的經營權，應確認為夫妻一方婚前個人財產，因為土地承包經營合同的承包方是以家庭為單位，按家庭成員人數確定土地面積，沒有成為家庭成員的夫或妻一方，對另一方在婚前取得的土地承包經營權不享有財產權，不能確定為夫妻共同財產；對夫妻關系存續期間取得的土地承包經營權，應視為夫妻共同財產，分割時應當根據土地承包的情況，可以分開由雙方分別承包，也可以將土地由一方承包，另一方給予適當補償。

（四）關于房改房屋的分割問題。在婚姻關系存續期間，用夫妻共同財產出資購買了以一方父母名義參加房改的房屋。這類房屋在離婚分割時往往產生爭議，一方主張是夫妻共同財產，另一方主張屬于父母的財產。處理這個問題需要考慮房改政策，因為房改房屋屬于國家相關法規規定的政策性房屋交易，應依據國家有關政策精神來進行界定。由于房屋原來屬于父母一方承租的公房，房改時也是以父母的名義進行的，購買房屋的價格實行了優惠。按照房改政策，這類房屋仍屬于父母的財產，對于購買房屋出資的夫妻共同財產視為一種債權，在離婚時可作為債權妥善處理。

對于以夫妻雙方或一方承租的公房參加房改后，沒有取得房產證明的，不影響認定為夫妻共同財產。

（五）關于“夫妻公司”財產的分割問題。在離婚案件中對“夫妻公司”的財產如何分割，在司法實踐中并沒有統一做法。會議認為，在離婚案件中處理有關“夫妻公司”財產分割問題時，既要以《婚姻法》為依據，又要兼顧《公司法》的規定。在婚姻關系存續期間，無論是用一方婚前的個人財產還是用夫妻共同財產投資設立“夫妻公司”，公司經營所產生的收益均應當屬于夫妻共同財產。具體處理“夫妻公司”的財產分割時，可以考慮以下方案：第一，夫妻雙方都有經營能力，并且也愿意繼續共同經營的，可以根據《婚姻法》的有關處理夫妻財產的規定，直接分割雙方的股權比例；第二，夫妻雙方都要求解散公司進行清算，則可在清算后對公司剩余財產根據《婚姻法》的規定進行分割；第三，夫妻一方要求保留公司，另一方要求退出公司并請求獲得相應補償的，可以考慮通過將股權部分轉讓給第三人的方法來解決，既能使退出的一方的補償獲得實現，又能使公司繼續存續下去。但如果沒有第三人愿意受讓部分股權的，則不能支持另一方退出公司并獲得補償的請求，這是因為，另一方當事人的退出將直接影響公司存續的合法性，還涉及在法律上具有人格的公司的利益，而且根據《公司法》的規定，在公司存續期間，股東只能轉讓出資，而不得抽回出資。另一方要求退出公司無異于抽回投資。對此人民法院只能確認夫妻雙方在公司中的股權比例，至于股權的實現或者轉讓，應另行處理。

（六）關于審理無效婚姻案件的程序問題。我國婚姻法沒有規定無效婚姻的處理程序，最高人民法院關于婚姻法的司法解釋

（一）明確了婚姻當事人及其利害關系人可以向人民法院申請宣告婚姻無效，這是人民法院受理此類案件的直接依據。申請宣告婚姻無效的案件不同于一般的民事權益爭議案件，不能適用普通審判程序進行審理，應將其作為非訟案件來處理，比照適用《民事訴訟法》關于特別程序的規定進行審理。適用特別程序審理的確認無效婚姻案件，不得調解，實行一審終審，當事人不得上訴，但因無效婚姻引起的子女扶養和財產分割問題應適用普通程序審理。

（七）關于無行為能力人和限制行為能力人的離婚問題。限制民事行為能力人并未完全喪失辨認能力和控制能力，無論結婚還是離婚應由其自行決定。而無民事行為能力人成為離婚案件的被告時，一般允許其近親屬作為代理人，或者由人民法院在其近親屬中指定代理人參加訴訟。在無民事行為能力人起訴離婚的情況下，如果無民事行為能力人結婚之初，就存在無民事行為能力的原因，應當提起婚姻無效之訴，提起人為無民事行為能力人結婚前的監護人；在婚姻關系存續期間喪失民事行為能力的，則需要根據特別程序變更無民事行為能力人的監護人，由變更后的監護人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。

（八）關于親子關系案件的認定與處理問題。近幾年，隨著我國市場經濟的發展和人民生活水平的提高，婚姻家庭中父母子女之間的關系發生了一系列動態變化，造成確認子女與父母之間血緣關系的案件有所上升。由于父母與子女之間的血親關系僅靠法官的知識和經驗是很難判斷的，因此，涉及親子關系的案件多數需要通過鑒定加以解決，但親子鑒定因涉及到身份關系，必須穩妥慎重，原則上應以雙方自愿為原則。但是如果非婚生子女以及與其共同生活的父母一方有相當充分的證據證明未與非婚生子女共同生活的父或母為非婚生子女的生父或者生母，且非婚生子女尚未成年，需要撫養和教育的，如果未與非婚生子女共同生活的父或母不能提供足以推翻親子關系的證據，又拒絕做親子鑒定的，應當推定其親子關系成立。

五、關于房地產糾紛案件的處理問題。正確、及時地審理好房地產案件，不僅關系到維護房地產市場秩序的問題，同時也關系到社會關系的穩定問題。會議根據法律法規和司法解釋的規定，就當前我省審判房地產案件中存在的問題，進行了分析研究，提出了具體處理意見：

（一）關于合同效力的認定問題。合同效力的認定不僅關系著土地交易關系的穩定和當事人合法權益的保護，而且關系到房地產市場的有序發展。因此，在對合同效力的認定上，會議認為，要與最高人民法院有關房地產司法解釋的指導思想保持一致，即不輕易確認合同無效。

1、關于商品房預售合同登記備案的效力問題。根據最高人民法院法釋[2003]7號司法解釋的規定，人民法院認定商品房買賣合同的效力應審查出賣人是否取得商品房預售許可證明，這是考慮到我國房地產市場目前的實際情況而制定的，當事人在向人民法院起訴前取得商品房預售許可證明的，可視為其具備預售資格。對于商品房預售合同登記備案的問題，從我國現行的有關不動產登記的立法規定看，商品房預售合同的登記備案，屬于房產管理部門和土地管理部門對合同的一種行政管理措施，不是確認合同效力的必要條件，當事人以商品房預售合同未辦理登記備案手續為由，請求確認合同無效的，不予支持。

2、關于土地使用權轉讓合同效力的認定。根據《合同法》及最高人民法院法釋[2005]5號司法解釋的規定，轉讓方轉讓土地使用權應當取得土地使用權證書，所簽訂的土地使用權轉讓合同是有效的。在當事人向人民法院起訴前，仍未取得土地使用權，或仍未獲得有批準權的人民政府批準的，其所訂立的轉讓合同應認定為無效。對此，我們應當嚴格掌握。

3、關于房地產開發企業的經營資格對合同效力的影響問題。房地產經營資格是用來證明房地產開發企業開發經營能力和資信度的證明，審核和發放房地產企業的營業執照，是國家用來管理、控制和監督房地產業發展的重要手段。是否具備房地產開發經營的資格，是開發房地產的必要條件，也是房地產開發企業對外承擔責任的基本條件。在審判實踐中，不能因為過分強調投資者的利益而取消國家的監督管理，對于當事人無房地產經營資格的，應確認合同無效。

（二）關于商品房數次買賣的處理問題。當前我國民事立法采用的是債權形式主義的物權變動模式，即當事人之間存在著有效的債權合同并辦理了交付或者登記手續，才能產生物權變動的法律效果。出賣人將商品房數次出賣所簽訂的合同，不違反法律的禁止性規定，均應當是有效的合同。在此情形下，先辦理商品房登記手續的買受人取得商品房的所有權；其次是出賣人先行交付，買受人已經合法取得商品房的買受人取得商品房的所有權，但出賣人和買受人之間惡意串通的除外；如果數買受人均未占有房屋，依法成立在先的買賣合同的買受人請求履行合同的請求應予以支持。

（三）關于農村私有房屋買賣合同的效力問題。《土地管理法》第六十二條規定，農村村民一戶只能擁有一處宅基地，宅基地是農民的重要財產權利，嚴禁宅基地進入市場進行交易。由于宅基地關系到農民的基本居住條件，所以獲得農村宅基地要受農業人口身份上的限制，只有具有農村戶口的人才能在本集體所有土地范圍內申請宅基地。由于農村房屋的轉讓必然導致宅基地使用權的轉移，依據當前我國的土地法律和政策，結合審判實踐經驗，會議認為，農村私有房屋買賣合同的效力應以認定無效為原則，以認定有效為例外。只有房屋買賣的雙方均是同一集體經濟組織的成員的，可以認定合同有效。

（四）關于房屋租賃合同糾紛中的有關問題。

1、關于房屋租賃許可證對租賃合同的影響問題。依據《合同法》以及最高人民法院關于適用合同法有關司法解釋的規定，合同只要不違反法律的規定，是雙方真實意思表示，就應當認定其效力。《城市房地產管理法》第五十三條的規定向有關部門登記備案，屬于政府對房屋的一種管理行為。出租人沒有辦理房屋出租批準登記手續，不影響租賃合同效力。

2、關于承租人優先購買權的處理問題。根據承租人優先購買權的性質，結合司法實踐經驗。會議認為，出租人出賣租賃房屋，侵犯承租人優先購買權的，法院應判決其與第三人之間的買賣合同無效，以恢復出租人與承租人合法的房屋租賃關系，但不能判令出賣人直接按照與第三人約定的同等條件與承租人簽訂買賣合同。通過無效之訴，按照“買賣不破租賃”的原則，承租人的利益同樣可以得到應有的保護。

3、關于優先購買權“同等條件”的理解問題。對法律規定的“同等條件”應當作寬泛理解，不僅包括價格條件，而且也包括付款條件以及出賣人提出的其他條件等。

（五）關于房屋拆遷糾紛的處理問題。審理房屋拆遷糾紛案件，對拆遷人與被拆遷人達成的房屋拆遷協議，屬于平等主體之間的民事糾紛，應依據國務院《房屋拆遷管理條例》為依據確認其效力。對于拆遷人與被拆遷人沒有達成拆遷協議的房屋拆遷糾紛，一方當事人以另一方當事人為被告提起民事訴訟，要求對方當事人按照當地政府頒布的拆遷政策規定的標準履行拆遷安置義務的，不屬于民事案件的受理范圍。人民法院應當依據民事訴訟法的規定，告知當事人向當地人民政府申請裁決，當事人堅持起訴的，應當駁回其起訴。因歷史遺留的落實政策房屋拆遷糾紛、因行政指令而調整劃撥、機構撤并分合引起的房屋拆遷糾紛、因單位內部建房拆遷引起的糾紛等，均不屬于人民法院民事案件的受理范圍，應由政府有關部門解決。

（六）關于房改房屋糾紛的處理問題。從國家關于住房制度改革的政策規定來看，房改房在法律屬性上實質就是將原來出租給職工的住房改為出賣給職工個人，即由原來的租賃法律關系轉為買賣法律關系，是一種特殊的房屋買賣合同。其與一般房屋買賣合同有所不同的是，房改房的合同除當事人自行約定的內容外，還要受到房改政策的制約，不完全等同于以市場價格支付對價。由于房改的買賣合同涉及到我國現行的房改政策，所以因房改引發的糾紛，法院是否應當作為民事案件受理，一直是審判實踐中有爭論的問題。會議認為，涉及房改政策的房屋買賣合同糾紛的，人民法院是否應當受理，應當結合當事人提出的訴訟請求作出判斷。如果當事人爭議的事項是房屋買賣，屬于平等民事主體之間的權益糾紛（如追索購房定金、購房款、辦理過戶手續及產權證書等），人民法院應當受理；如果當事人爭議的事項為是否適用房改政策以及如何適用房改政策的（如職工是否應當參加房改、如何計算優惠條件等），不屬于民事權益糾紛，人民法院不宜作為民事案件受理。

第三篇：山東省2005年高級人民法院民事審判工作座談會紀要

山東省高級人民法院民事審判工作座談會紀要(2005)

全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院：

2005年8月21日—23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的法律問題進行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標準形成了基本共識。現將《全省民事審判工作座談會紀要》印發給你們，請參照執行。執行中有什么問題，請及時報告省法院。

二○○五年十一月二十三日

一、關于勞動爭議案件的處理問題。會 議認為，近年來，隨著我省經濟社會的全面發展和現代企業制度的逐步建立，出現了多種經濟成分和多種經營方式并存的局面，勞動關系從單一化走向多元化，增大了勞資關系的比例。在市場經濟條件下，隨著農村剩余勞動力逐漸向非農產業和城鎮轉移、企業投資主體多元化和企業自主權擴大、國有和城鎮集體企業富余勞動力 的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業的勞動關系由過去的政府行為轉變為企業行為，從而引發了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保 護，隨意損害勞動者的合法權益，以至引發惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當前勞動爭議案件已經成為影響社會穩定和引發當事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導 方針，尊重勞動者的價值和勞動權利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協調發展的職能作用，積極促進勞動關系的和諧發展，促進勞動力市場的發育和完善。會議就當前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達成了傾向性意見。

（一）因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復雜，政策性比較強，而且多數案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經濟條件下建立現代企業制度與依法保護勞動者合法權益的關系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩定。根據2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年 全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數是在企業制度改革和勞動用工制度改革過程中出現的特殊現象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現的問題，由此引發的糾紛，應當由政府有關部門按照企業改制的政策規定統籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據上述兩個會議的精神，我省法院近幾年 來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統一，有些法院對個別企業在改制中出現的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當地黨委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而 且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規定和精神，對此會議達成的傾向性意見是對國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發糾紛的處理問題。會議認為，根據《勞動法》 和國務院《社會保險費征繳暫行條例》的規定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務，也是法律法規賦予勞動行政部門、稅務機構的法定職責，因此，已經參加社會保險統籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應由稅務機構或者勞動行政部門設立的社會保險經辦機構負責征收，這屬于 行政管理行為，由此產生的爭議，應屬于行政復議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應當依法參加社會保險統籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經辦機構要求發放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當地勞動行政主管部門申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險 統籌的，仍然屬于勞動關系雙方在履行勞動合同關系中發生的勞動爭議，法院可以受理，但根據目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統籌，社會保險機構不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關于《勞動法》規定的“60日”的理解和適用問題。關于《勞動法》規定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認識直接影響了審判執法的標準，導致在審判實務中對同一事實，適用法律產生很大差別，出現不同的審理結果。根據法律規定，結合當前審判實踐，會議認為，《勞動法》規定的申請勞動爭議仲裁期限的性質，應是一種除斥期間，是勞動關系雙方當事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據。人民法院在審理當事人的請求超過60日的案件時要準確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據不同性質的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經發生，勞動者應在勞動法規定的60天期限內申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關于用人單位支付經濟補償金糾紛的處理問題。當前，有的用人單位違反勞動法規定，隨意解除勞動合同而不支付經濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業權利。會議認為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同 的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應按照《勞動法》的規定支付經濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經濟補償金。關于終止勞動合同后是否支付經濟補償金的問題比較復雜。前幾年，由于我省地方性法規中明確規定終止勞動合同后，用人單位應支付給勞動者經濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予 以支持，但該文件已經廢止。國家現行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經濟補償金的規定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經濟補償金已經缺乏法律依據。鑒于當前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發，省院于今年的6月份下發了《關于勞動合同終止后用人單位是否應當支付經濟補償金的答復》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應支付經濟補償金，但考慮到我省關于勞動合同制度的地方性法規實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應當酌情支付經濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經濟補償金。

（五）關于違反勞動合同違約責任的處理問題。會議認為，勞動法、國務院的行政法規以及勞動部和地方性人民政府的規章和地方性法規均未作出明確規定，導致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規范。因此，對當事人一方或者雙 方違反勞動合同產生的違約責任的處理，要尊重勞動合同雙方當事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標準；勞動合同中約定了違約金但違約金標準明顯過高的，法院可以根據造成損失的情況給予適當調整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應 當承擔賠償責任。對用人單位違反勞動合同義務的，可以參照勞動部的有關規定處理。

（六）關于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認為，根據1996年 勞動部《企業職工工傷保險試行辦法》以及國務院《工傷保險條例》的規定，工傷的確認是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認定的工傷結論不服的，應通過行政復議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認工傷的，應駁回起訴。對工傷職工或者工 傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應以勞動行政主管部門作出的工傷認定結論為前提，依據《工傷保險條例》的規定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認定結論或者勞動者以一般民事侵權賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔相應的舉證責任。如果 勞動部門沒有認定工傷或者用人單位也不能證明構成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結論不服的，可以申請復議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權所致，按照我國現行法律和最高人民法院司法解釋的規定，用人單位 仍應承擔勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權賠償責任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產生的直接費用，原則上不予重復計算。

（七）關于拖欠農民工工資案件的處理問題。當前，拖欠農民工工資的問題已經引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農民工工資的案件，依法保護進城務工人員的合法權益。根據中共中央“一號文件”的精神，進城務工的農民工已經成為產業工人的重要組成部 分，要把農民工的社會保障問題納入財政預算。會議認為，對于拖欠農民工工資形成的糾紛要區別對待：農民工已經與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關系比較明確的，應適用《勞動法》的規定予以調整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關系的，可以認定為農民工與用人單位之間存在雇傭關系。農民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務工農民工合法權益的保護。

（八）關于國家機關、事業單位和社會團體中發生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規定，該條第1款規定，用人單位與之形成勞動關系的勞動者受勞動法調整，該條款實質包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關系。第2款規定國家機關、事業單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關系的受勞動法調整。對該款規定應當理解為，國家機關、事業單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關、事業單位和社會團體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關系，勞動法沒有明確規定。會議認為，由于國家機關、事業單位和社會團體在用工問題上受到有關政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規定，國家機關、事業單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關系處理。

（九）關于勞動爭議案件的法律適用問題。當前，勞動法律法規和政策及地方性法規比較多，內容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法 層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度。現行的勞動法規、規章和政策都是在勞動法的框架內制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據，同時還要依據《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關規定。勞動部和山東省發布的一些行政規章和地方性法規雖 然不能直接作為法院適法的依據，但從司法實踐中來看，這些規章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規章處理相關的勞動爭議案件，但如果行政規章之間以及與地方性法規之間存在沖突的，則應選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規定進行處理。

二、關于建設工程施工合同糾紛案件的處理問題。近年來，隨著我省經濟的快速發展，建筑業已經成為我省國民經濟的新的增長點。在建筑業快速發展的同時，也暴露出諸多問題，糾紛案件越來越多，處理難度越來越大。為依法及時公正地審理好建設工程施工合同糾紛案件，維護建筑市場的正常秩序，結合我省民事審判工作實際，會議認為，全省各級人民法院在審理建設工程施 工合同糾紛案件時要堅持以下原則：第一、要堅持引導建筑市場的健康發展的原則。要按照法律、法規和最高人民法院司法解釋的規定，認真行使審判職權，合理干預當事人之間的合同關系。要通過確認合同是否有效，認定雙方當事人是否存在違約行為以及承擔違約責任的方式，引導建筑市場的健康發展。承包人將其承包的全 部工程轉包給第三人，或者以內部聯營、掛靠等方式承包給第三人，或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人，或者將工程分包給不具備相應資質條件的單位，以及分包單位將承包的工程再分包的，應依法認定為無效。要注重運用裁判手段，促進建筑市場誠信體系的建立。只要雙方在合同中對違約 責任作出明確約定的，不論任何一方違反合同約定，都應當按照合同的約定和法律的規定承擔違約責任；要注意通過違約金的適用，制裁違約行為，提高失信成本，以促進社會誠信體系和建筑市場正常秩序的建立；要注意維護當事人利益關系的平衡，合同中約定的違約金標準過高的，甚至超過工程價款的，可以根據當事人的申 請，依據合同法的規定，結合違約造成損失的情況適當調整。如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設工程的成本價格，則違反了有關規章的強制性規定，可以根據當事人的請求變更或者撤銷。第二、要堅持依法保護雙方當事人合法權益的原則。人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件時，要依法平等保護雙方當事人的合法 權益。對建設單位無正當理由拖欠工程款的，在確定支付工程款或者利息時，都要充分注意保護承包人的合法權益。對因承包人的原因，造成建設工程施工合同無效的，如果工程已經經過竣工驗收且質量合格的，應參照合同約定支付工程價款；對承包人將建設工程轉包或者非法分包給實際施工人的，實際施工人可以直接起訴發 包人，請求發包人在拖欠工程款的范圍內承擔清償工程款的責任，并追加承包人、轉包人或者非法分包人為共同被告或者第三人。第三、要堅持確保建設工程質量的原則。要樹立“質量優先”的觀念，通過司法手段確保建筑工程質量和建設工程符合國家安全標準，維護建筑市場秩序。對于超資質承包工程的，要在認定合同無效 的基礎上判令過錯方承擔相應的民事責任；建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，承包人只在合理期限內對工程結構、基礎工程的質量承擔責任，其他質量問題由發包人承擔；對承包人建設的工程質量不合格且經過修復也達不到國家規定的強制性質量標準的，承包人請求發包人支付工程款的，不予支持。第四、要堅持合 同原則。對于不違反法律、行政法規的禁止性規定，符合強制性規范的有效合同，應嚴格按照合同確定當事人雙方的權利、義務和責任。目前國家調整建設工程的法律規范有60余個，這些法律規范可以區分為效力性規范和管理性規范，在司法實踐中要正確區分不同規范的性質，以便對建設工程施工合同的效力作出準確判斷。國家頒布的工程定額取費標準屬于任意性規范，建設工程合同約定的工程價款結算標準與合同履行期間實施的工程定額取費標準不一致的，應以合同為準；對合同中約定的工程價款一次包定的，即所謂“大包干”合同，如果沒有 出現合同約定以外的情況，如設計變更、施工變動等,一方當事人反悔申 請通過鑒定確定工程款的，一般不予支持；對于工程價款合同約定不明確或者合同被確認為無效，可以通過評估或者鑒定的方法確定工程價款；對合同中明確約定了工程款的計價標準和辦法的，發包人提出工程需要有關部門審計評估或者要求按國家核定的資質取費標準支付建設工程價款的，或者一方無正當理由申請人民法院委 托鑒定的，一般不予準許。

（一）關于施工許可證對合同效力的影響問題。會議認為，在建設工程正式施工前發放施工許可證應是建設行政主管部門對建設工程項目加強監管的一種行政手段，主要目的是審查建設單位或者承包單位是否具備法律規定的建設或者施工條件，具有行政管理的性質，如果建設單位或者施工單位違反該管理規定，應當受到相應的行政處 理。因此施工許可證應屬于管理性規范，非影響合同效力性的規范，而且領取施工許可證時，施工合同已經簽訂，因此，施工許可證不是建設工程施工合同的有效要件，是否取得施工許可證不影響合同的效力。

（二）關于建設工程造價的鑒定問題。合同對工程價款沒有約定或者約定不明，工程竣工后，當事人雙方又不能達成結算協議的，也無法采取其他結算方式結算工程款的情形下，可以委托工程造價審計部門對工程款的數額予以審定，但要防止鑒定出現過多過濫的現象。為此會議確定了以下原則：建設工程的造價或者工程款的數額不通 過鑒定可以確定，則不作鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款的，要盡可能減少鑒定次數，能不重新鑒定的，則不重新鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款數額的，要盡可能地減少鑒定范圍，能不全部鑒定的，則不進行全部鑒定。在一審訴訟中已經委托鑒定的，如果鑒定機構或者鑒定人具有相應的資格，鑒定程序合法，且 經過一審庭審質證，鑒定人也出庭答復的，當事人就鑒定的事項上訴請求二審重新鑒定的，原則上不予支持。

（三）關于“黑白合同”情形下工程款結算的處理問題。長期以來，在我國建筑市場中，按照法律規定實行強制招標投標的項目領域，經常會發生發包人與承包人之間存在簽訂兩份合同的情形。其中一份是招標人與中標人根據中標文件簽訂的合同，即中標合同，另一份則是內容與中標合同不一致的建設工程施工合同，社會上將這種現 象稱為“黑白合同”或者“陰陽合同”。從實踐中的情況看，有些黑白合同之間內容相差不大，“黑合同”只是與中標合同之間存在細小差別，內容上沒有實質性變化；而有些黑白合同之間則存在著重大實質性的修改，如“黑合同”在工程價款、工程質量以及工期等方面均與中標合同存在較大差異。如果雙方在履行建設工程施 工合同中發生糾紛，往往會對依據那一份合同作為處理糾紛的依據產生分歧，雙方當事人也可能持有對自己有利的合同主張權利，這就給人民法院如何正確認定合同的真實性和合法性帶來一定的困難。正確理解司法解釋規定的“黑白合同”，是準確處理好此類糾紛的基礎。“黑白合同”之間必須存在實質性違背，即中標合同之 外的合同必須在工程價款、工程質量和工程期限等方面與中標合同具有實質性背離，而不是一般的合同內容變更。在具體量化“黑白合同”與依法變更合同的界限上，在一定程度上存在著法官的自由裁量權，需要法官正確把握裁量的標準。根據我國《招標投標法》的規定，招標的建設項目經過招標投標程序確定中標人后，需 要向相關行政監督部門備案，這種備案制度并不意味著中標合同必須經過備案后才生效，而只是從證據法意義上確定以備案的合同作為結算工程款的依據。審判實踐中曾經出現了當事人雙方請求按照“黑合同”作為工程款結算依據的情形，對此，會議認為，“白合同”是依據招標投標這一法定形式確認的，雖然“黑合同”可能 是當事人的真實意思表示，但由于合同內容規避法律規定、合同形式不合法，不能代替“白合同”即中標備案的效力，即不能依據“黑合同”作為結算工程款的依據。

（四）關于發包人以承包人主張權利超過訴訟時效作為拒付工程款抗辯的問題。建設工程合同由于工期較長，履行過程中經常發生設計變更、施工變動、延長工期以及雙方對工程價款決算協商不一致等情況，導致工程竣工后工程款長期不能得到清償，承包人一旦起訴，發包人往往以承包人主張權利已超過訴訟時效作為抗辯事由，拒付 拖欠的工程款。處理這類問題時，要注意保護承包人的合法權益。對于雙方未就工程款決算達成一致，或者工程款數額未確定的，或者承包人提出結算書后發包人不及時審核和簽字的，發包人以此超過訴訟時效為由拒付工程款的，不予支持。

三、關于人身損害賠償案件的處理問題。會 議認為，近年來，隨著經濟的發展，社會的進步以及民主法律制度的完備，我國的社會經濟生活發生了巨大的變化，民主法制觀念逐步深入人心，公民的權利意識日益增強，維護自身權利的自覺性日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件會越來越多。當前，各種新類型侵 權、特殊侵權大量涌現，交通事故賠償、醫療事故賠償、產品質量賠償、危險責任賠償等占了很大一部分比例，從而使人身損害賠償案件的類型呈現出“多、新、奇、特”的現象；訴訟請求的數額不斷增加，賠償由低額化向高額化發展；人身損害賠償案件的訴訟主體由單一化向多極化發展，由個人責任向團體責任發展；侵權 損害賠償案件所保護的權利范圍不斷擴展。我國《民法通則》對人身損害賠償案件的認定、賠償范圍和標準規定的比較原則，盡管近幾年，最高人民法院陸續出臺了一些有關侵權賠償案件的司法解釋，但仍然難以解決審判實務中存在的法律適用問題，為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進行了討論，形成了較 為一致的意見。

（一）關于共同侵權中侵害行為直接結合的認定問題。無意思聯絡的數人侵權中，侵害行為直接結合構成共同侵權是指數個行為結合程度非常緊密，對加害后果而言，各自的原因力和加害部分無法區分。其構成要件包括：

1、各行為人都有積極的加害行為，而且加害行為具有時空上的一致性；

2、損害結果是一個整體，各行為后果在受害人的損害后果中是無法區分的；

3、各行為人的加害行為和損害結果之間具有直接因果關系，就是原因行為直接引起損害結果，不存在中間媒介的傳遞。對于無意思聯絡數人侵權中加害行為間接結合導致同一損害結果的，不構成共同侵權，應當按照過失程度及原因力的大小來綜合確定責任份額。

（二）關于殘疾賠償金及殘疾輔助器具費用認定的有關問題。殘疾賠償金的確定要綜合考慮受害人是否因傷殘而導致實際收入減少等情況，參照傷殘等級來綜合確定受害人喪失勞動能力的程度和賠償基數。對于殘疾器具費用的賠償一般采取一次性賠償的方式，也可以根據賠償義務人的請求、結合賠償能力和提供擔保情況，確定以定期 金方式賠償。

（三）關于死亡賠償金的分配問題。死亡賠償金的賠償權利人為死者的近親屬，其內容是對死者家庭整體預期收入損失的賠償，其性質是財產損害賠償，而不是精神損害賠償。死亡賠償金是基于死者死亡對死者近親屬所支付的賠償，不屬于死者的遺產，不能依據《繼承法》第十三條確定的遺產分配原則進行分割，應根據與死者關系的 遠近和共同生活的緊密程度合理分配。

（四）關于精神損害撫慰金的賠償數額問題。精神損害賠償主要是限于受害人因傷致殘或死亡等情形，損害結果不是很嚴重的情形下，受害人請求精神損害賠償原則上不予支持。精神損害賠償費的具體數額可參照省法院制定的《關于審理人身損害賠償案件若干問題的意見》中規定的標準，結合案件的具體情況加以確定；精神損害撫慰 金請求權的主體為殘疾受害人本人或死者近親屬，其他人不能行使或繼承。

（五）關于城鎮、農村人口不同賠償標準的適用問題。最高人民法院法釋[2003]20號 司法解釋針對城鎮居民和農村居民分別確定了不同的賠償標準，這是考慮到當前我國城鄉差別的實際情況而制定的。但隨著我省農村城鎮化水平的提高，城鄉差別逐步縮小，從保護受害者利益出發，在兩種標準存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原則確定具體的賠償標準。對于農村人口在城鎮住所地至起訴時已連續 居住一年以上的，可以按照城鎮人口標準計算損害賠償數額；對于實行城鄉戶口統一登記管理的地方，計算標準也可以統一適用城鎮人口統計標準。

（六）關于醫療損害賠償案件的法律適用問題。根據最高人民法院《關于參照〈醫療事故處理條例〉審理醫療糾紛民事案件的通知》[法（2003）20號]精神，人民法院在處理因醫療事故引起的醫療賠償糾紛時應當以《醫療事故處理條例》為依據；對于不構成醫療事故的其他醫療侵權糾紛應當按照《民法通則》第106條及119條 規定處理，賠償標準應適用最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中所規定的賠償標準。對于醫療侵權糾紛，當事人無論是選擇一般人身損害賠償還是選擇醫療事故損害賠償向人民法院起訴，訴訟性質并未改變，只是因我國醫療事故處理及損害賠償特殊的立法政策而可能導致賠償數額不同。因 此，對于當事人按一般人身損害賠償起訴醫療機構的，醫療機構可以提出構成醫療事故抗辯，出具醫療事故鑒定書或申請醫療事故鑒定，經鑒定能夠證明受害人的損害確實是醫療事故造成的，人民法院應當按照《醫療事故處理條例》的規定確定賠償數額，否則應當按照《民法通則》及有關人身損害賠償的司法解釋處理。對于有 關當事人拒不配合進行醫療事故鑒定而使醫療事故鑒定無法進行的，在經法官釋明后仍拒絕配合的，由其承擔相應的后果。

（七）關于交通事故損害賠償責任主體的確定問題。道路交通損害賠償案件是一類特殊的侵權案件，根據最高人民法院有關司法解釋的精神，其責任主體一般應根據對機動車運行支配權與運行利益的歸屬來確定。對于機動車掛靠經營情形下發生道路交通事故的，原則上應由掛靠人或者實際車主承擔損害賠償責任，但被掛靠人從掛靠車 輛的經營中取得利益的，應承擔適當的賠償責任；對于機動車出借情形下發生道路交通事故的，原則上應由借用人承擔賠償責任，但出借人在出借行為中存在過失的，應根據其過錯程度承擔適當的賠償責任；對于機動車實行租賃、承包情形下發生道路交通事故的，原則上應由承租人、承包人與出租人、發包人承擔連帶損害賠 償責任；對于機動車未過戶情形下發生交通事故的，原機動車所有人不承擔損害賠償承擔責任，由買受人承擔損害賠償責任；對于經機動車駕駛人同意，無償搭乘他人機動車且在交通事故中遭受損害的，由駕駛人依其過錯承擔相應的賠償責任。

（八）關于機動車與非機動車駕駛人、行人之間發生交通事故的責任承擔問題。在機動車駕駛人有證據證明非機動車駕駛人、行人違反道路交通安全法律、法規，且機動車駕駛人已經采取必要處置措施的情形下，應減輕機動車一方的責任。非機動車一方、行人對交通事故承擔全部責任的，減輕機動車一方70%—80%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故承擔主要責任的，減輕機動車一方50%—60%的賠償責任；非機動車一方、行人與機動車一方對交通事故負有同等責任的，減輕機動車一方30%—40%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故負有次要責任的，減輕機動車一方10%—20%的賠償責任。

（九）關于第三者強制責任保險問題。《道路交通安全法》第十七條、第七十五條及第七十六條規定的第三者強制責任保險是法定險，與目前商業性的第三者責任險性質不相同，在國家還沒有出臺第三者強制責任險的具體規范之前，訴訟上不宜將商業性的第三者責任險等同于道交法上的第三者強制責任險。在道路交通事故損害賠償案 件中，即使肇事機動車參加第三者責任保險的，也不宜依據《道路交通安全法》直接追加所參保的保險公司為被告或第三人參加訴訟，不能直接判決由保險公司在第三者責任險范圍內承擔賠償責任。對于保險公司的賠償責任，應依據保險合同關系另行解決。

（十）關于道路交通事故認定書的性質問題。交通事故認定書是公安交通管理機關依據法定程序做出的，是證明道路交通事故發生的基本證據，具有較強的證明力，在沒有充分反駁證據的情況下，應當根據認定書確定案件事實及因果關系。交通事故認定書對于事故原因、責任等無法做出認定的，人民法院應當根據雙方的舉證情況確定 具體的賠償責任。

四、關于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。會 議認為，婚姻家庭問題關系到社會的穩定，各級法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的公正裁判，依法保護婚姻當事人的合法權益，維護家庭關系的和睦與穩定。《婚姻法》修改后，最高人民法院陸續出臺了《婚姻法》司法解釋

（一）、（二），對離婚的標準、無效婚姻的處理、同居關系的 認定以及財產分割等問題作出了具體規定。依據《婚姻法》和最高人民法院司法解釋的規定，結合我省民事審判工作實際，會議就審理婚姻家庭糾紛案件中的一些問題達成傾向性意見：

（一）關于認定夫妻共同財產的原則問題。會議認為，隨著我國經濟的發展，社會的進步，人民生活水平的提高，家庭所擁有的各類財產越來越豐富，夫妻之間共同財產的分割變得日益重要。在適用法律上，處理夫妻財產的分割問題不僅需要適用《婚姻法》的規定，同時還要依據《公司法》、《教育法》以及投資方面的法律法規。認 定夫妻共同財產要把握以下原則：

1、要準確理解夫妻財產制的法律規定 和立法精神。新婚姻法豐富了夫妻財產制的具體內容，在規定婚后所得共同制的同時，規定了夫妻約定財產制和特定財產的夫妻個人所有制，取消了夫妻個人財產經過一定期限就轉化為夫妻共同財產的做法，對于一方在婚姻關系存續期間通過繼承、受贈的財產能否視為夫妻共同財產，規定了條件限制。依據上述規定，在認定財 產是否屬于夫妻共同財產時，首先看雙方有無約定，有約定且約定不侵犯第三人利益的，以約定為準。其次看財產的來源，主要是看婚前所得，還是婚后所得；是婚前的勞動經營、投資收益所得還是繼承受贈所得，是繼承受贈所得的，看遺囑或者贈與合同中是否確定了財產的歸屬。三是財產的獲得是否與特定人的人格和身份利 益相聯系。四是看財產是否為一方生活所專用。以此來確定是夫妻個人財產還是夫妻共同財產。

2、要分清財產制之間的邏輯聯系。修改后的婚姻法規定的夫妻財產制分為法定財產制和約定財產制。法定財產制包括婚后所得共同制和特定財產的個人所有制。在法定財產制和約定財產制的邏輯關系上，前者是基礎，后者是補充。只有在夫妻之間存在明確約定且約定有效的情況下，才適用約定財產制認定財產的歸屬。在婚后所得 共同制和個人所有制的邏輯關系上，前者是基礎，后者是補充。凡是夫妻財產沒有明確約定的，都適用法定財產制；在婚姻關系存續期間獲得的任何財產，只要不能證明是夫妻個人所有的，都是夫妻共同財產。

3、要嚴格按照證據規則的 要求認定夫妻共同財產。當前，夫妻共同財產的分割存在著舉證難、認證難的問題。主要有兩個方面：夫妻雙方或者一方與親屬之間的債權債務難以取證；夫妻雙方或者一方隱瞞實際收入或隱匿財產難以舉證。這些情況下，只能通過強化當事人的舉證責任加以解決，符合證據規則的，法院也可以依職權調取證據，必要時可以通 過法律推定的辦法確定夫妻財產的性質。在沒有證據或者證據不具有優勢性的情況下，按照法律真實的原則妥善解決。但是對于通過離婚逃避債務的，一旦查清，應當責令離婚的雙方對婚姻關系存續期間所欠債務承擔連帶清償責任。

（二）關于一方婚后所得的下崗補助金和買斷工齡款是否屬于夫妻共同財產的問題。下崗補助金是人民政府支付給下崗職工的生活費用，具有未來生活保障金的性質，這部分費用是專門用來安排下崗職工生活的，具有較強的人身依附性質，如果將下崗補助金或者失業救濟金作為夫妻共同財產分割，將會影響下崗職工一方的生活，因 此，無論從下崗補助金的性質，還是從財產效能上看，都不宜將下崗補助金作為夫妻共同財產予以分割。所謂買斷工齡款，即用人單位一次性對職工進行經濟補償，職工獲得補償離開工作單位，從此單位不再對職工負擔經濟責任所支付的款項。買斷工齡款的結構構成比較復雜，主要是對職工放棄工作崗位后對職工今后生活所提 供的一種基本保障，性質上類似養老保險金，這種款項是與特定人身密不可分的，應當視為一種個人財產，一般不宜作為共同財產分割。

（三）關于家庭土地承包經營權的認定與分割問題。土地承包經營權是農村居民的一項重要的民事權利，夫妻雙方所享有的土地承包經營權及其相應的收益屬于夫妻共同財產制的范疇。處理農村土地承包經營權的原則是：夫妻一方在婚前已經取得的土地經營權或一方與其家庭成員共同承包而享有的經營權，應確認為夫妻一方婚前個人 財產，因為土地承包經營合同的承包方是以家庭為單位，按家庭成員人數確定土地面積，沒有成為家庭成員的夫或妻一方，對另一方在婚前取得的土地承包經營權不享有財產權，不能確定為夫妻共同財產；對夫妻關系存續期間取得的土地承包經營權，應視為夫妻共同財產，分割時應當根據土地承包的情況，可以分開由雙方分別 承包，也可以將土地由一方承包，另一方給予適當補償。

（四）關于房改房屋的分割問題。在婚姻關系存續期間，用夫妻共同財產出資購買了以一方父母名義參加房改的房屋。這類房屋在離婚分割時往往產生爭議，一方主張是夫妻共同財產，另一方主張屬于父母的財產。處理這個問題需要考慮房改政策，因為房改房屋屬于國家相關法規規定的政策性房屋交易，應依據國家有關政策精神來進 行界定。由于房屋原來屬于父母一方承租的公房，房改時也是以父母的名義進行的，購買房屋的價格實行了優惠。按照房改政策，這類房屋仍屬于父母的財產，對于購買房屋出資的夫妻共同財產視為一種債權，在離婚時可作為債權妥善處理。

對于以夫妻雙方或一方承租的公房參加房改后，沒有取得房產證明的，不影響認定為夫妻共同財產。

（五）關于“夫妻公司”財產的分割問題。在離婚案件中對“夫妻公司”的財產如何分割，在司法實踐中并沒有統一做法。會議認為，在離婚案件中處理有關“夫妻公司” 財產分割問題時，既要以《婚姻法》為依據，又要兼顧《公司法》的規定。在婚姻關系存續期間，無論是用一方婚前的個人財產還是用夫妻共同財產投資設立“夫妻 公司”，公司經營所產生的收益均應當屬于夫妻共同財產。具體處理“夫妻公司”的財產分割時，可以考慮以下方案：第一，夫妻雙方都有經營能力，并且也愿意繼續共同經營的，可以根據《婚姻法》的有關處理夫妻財產的規定，直接分割雙方的股權比例；第二，夫妻雙方都要求解散公司進行清算，則可在清算后對公司剩余財 產根據《婚姻法》的規定進行分割；第三，夫妻一方要求保留公司，另一方要求退出公司并請求獲得相應補償的，可以考慮通過將股權部分轉讓給第三人的方法來解決，既能使退出的一方的補償獲得實現，又能使公司繼續存續下去。但如果沒有第三人愿意受讓部分股權的，則不能支持另一方退出公司并獲得補償的請求，這是因 為，另一方當事人的退出將直接影響公司存續的合法性，還涉及在法律上具有人格的公司的利益，而且根據《公司法》的規定，在公司存續期間，股東只能轉讓出資，而不得抽回出資。另一方要求退出公司無異于抽回投資。對此人民法院只能確認夫妻雙方在公司中的股權比例，至于股權的實現或者轉讓，應另行處理。

（六）關于審理無效婚姻案件的程序問題。我國婚姻法沒有規定無效婚姻的處理程序，最高人民法院關于婚姻法的司法解釋

（一）明確了婚姻當事人及其利害關系人可以向人民法院申請宣告婚姻無效，這是人民法院受理此類案件的直接依據。申請宣告婚姻無效的案件不同于一般的民事權益爭議案件，不能適用普通審判程序進行審理，應將其作為非訟案件來處理，比照適用《民事訴訟法》關于特別程序的規定進行審理。適用特別程序審理的確認無效婚姻案件，不得調解，實行一審終審，當事人不得上訴，但因無效婚姻引起的子女扶養和財產分割問題應適用普通程序審理。

（七）關于無行為能力人和限制行為能力人的離婚問題。限制民事行為能力人并未完全喪失辨認能力和控制能力，無論結婚還是離婚應由其自行決定。而無民事行為能力人成為離婚案件的被告時，一般允許其近親屬作為代理人，或者由人民法院在其近親屬中指定代理人參加訴訟。在無民事行為能力人起訴離婚的情況下，如果無民事行 為能力人結婚之初，就存在無民事行為能力的原因，應當提起婚姻無效之訴，提起人為無民事行為能力人結婚前的監護人；在婚姻關系存續期間喪失民事行為能力的，則需要根據特別程序變更無民事行為能力人的監護人，由變更后的監護人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。

（八）關于親子關系案件的認定與處理問題。近幾年，隨著我國市場經濟的發展和人民生活水平的提高，婚姻家庭中父母子女之間的關系發生了一系列動態變化，造成確認子女與父母之間血緣關系的案件有所上升。由于父母與子女之間的血親關系僅靠法官的知識和經驗是很難判斷的，因此，涉及親子關系的案件多數需要通過鑒定加以 解決，但親子鑒定因涉及到身份關系，必須穩妥慎重，原則上應以雙方自愿為原則。但是如果非婚生子女以及與其共同生活的父母一方有相當充分的證據證明未與非婚生子女共同生活的父或母為非婚生子女的生父或者生母，且非婚生子女尚未成年，需要撫養和教育的，如果未與非婚生子女共同生活的父或母不能提供足以推翻親 子關系的證據，又拒絕做親子鑒定的，應當推定其親子關系成立。

五、關于房地產糾紛案件的處理問題。正確、及時地審理好房地產案件，不僅關系到維護房地產市場秩序的問題，同時也關系到社會關系的穩定問題。會議根據法律法規和司法解釋的規定，就當前我省審判房地產案件中存在的問題，進行了分析研究，提出了具體處理意見：

（一）關于合同效力的認定問題。合同效力的認定不僅關系著土地交易關系的穩定和當事人合法權益的保護，而且關系到房地產市場的有序發展。因此，在對合同效力的認定上，會議認為，要與最高人民法院有關房地產司法解釋的指導思想保持一致，即不輕易確認合同無效。

1、關于商品房預售合同登記備案的效力問題。根據最高人民法院法釋[2003]7號 司法解釋的規定，人民法院認定商品房買賣合同的效力應審查出賣人是否取得商品房預售許可證明，這是考慮到我國房地產市場目前的實際情況而制定的，當事人在向人民法院起訴前取得商品房預售許可證明的，可視為其具備預售資格。對于商品房預售合同登記備案的問題，從我國現行的有關不動產登記的立法規定看，商品房 預售合同的登記備案，屬于房產管理部門和土地管理部門對合同的一種行政管理措施，不是確認合同效力的必要條件，當事人以商品房預售合同未辦理登記備案手續為由，請求確認合同無效的，不予支持。

2、關于土地使用權轉讓合同效力的認定。根據《合同法》及最高人民法院法釋[2005]5號司法解釋的規定，轉讓方轉讓土地使用權應當取得土地使用權證書，所簽訂的土地使用權轉讓合同是有效的。在當事人向人民法院起訴前，仍未取得土地使用權，或仍未獲得有批準權的人民政府批準的，其所訂立的轉讓合同應認定為無效。對此，我們應當嚴格掌握。

3、關于房地產開發企業的經營資格對合同效力的影響問題。房地產經營資格是用來證明房地產開發企業開發經營能力和資信度的證明，審核和發放房地產企業的營業執照，是國家用來管理、控制和監督房地產業發展的重要手段。是否具備房地產開發經營的資格，是開發房地產的必要條件，也是房地產開發企業對外承擔責任的基本 條件。在審判實踐中，不能因為過分強調投資者的利益而取消國家的監督管理，對于當事人無房地產經營資格的，應確認合同無效。

（二）關于商品房數次買賣的處理問題。當前我國民事立法采用的是債權形式主義的物權變動模式，即當事人之間存在著有效的債權合同并辦理了交付或者登記手續，才能產生物權變動的法律效果。出賣人將商品房數次出賣所簽訂的合同，不違反法律的禁止性規定，均應當是有效的合同。在此情形下，先辦理商品房登記手續的買受人 取得商品房的所有權；其次是出賣人先行交付，買受人已經合法取得商品房的買受人取得商品房的所有權，但出賣人和買受人之間惡意串通的除外；如果數買受人均未占有房屋，依法成立在先的買賣合同的買受人請求履行合同的請求應予以支持。

（三）關于農村私有房屋買賣合同的效力問題。《土地管理法》第六十二條規定，農村村民一戶只能擁有一處宅基地，宅基地是農民的重要財產權利，嚴禁宅基地進入市場進行交易。由于宅基地關系到農民的基本居住條件，所以獲得農村宅基地要受農業人口身份上的限制，只有具有農村戶口的人才能在本集體所有土地范圍內申請宅基 地。由于農村房屋的轉讓必然導致宅基地使用權的轉移，依據當前我國的土地法律和政策，結合審判實踐經驗，會議認為，農村私有房屋買賣合同的效力應以認定無效為原則，以認定有效為例外。只有房屋買賣的雙方均是同一集體經濟組織的成員的，可以認定合同有效。

（四）關于房屋租賃合同糾紛中的有關問題。

1、關于房屋租賃許可證對租賃合同的影響問題。依據《合同法》以及最高人民法院關于適用合同法有關司法解釋的規定，合同只要不違反法律的規定，是雙方真實意思表示，就應當認定其效力。《城市房地產管理法》第五十三條的規定向有關部門登記備案，屬于政府對房屋的一種管理行為。出租人沒有辦理房屋出租批準登記手 續，不影響租賃合同效力。

2、關于承租人優先購買權的處理問題。根據承租人優先購買權的性質，結合司法實踐經驗。會議認為，出租人出賣租賃房屋，侵犯承租人優先購買權的，法院應判決其與第三人之間的買賣合同無效，以恢復出租人與承租人合法的房屋租賃關系，但不能判令出賣人直接按照與第三人約定的同等條件與承租人簽訂買賣合同。通過無效 之訴，按照“買賣不破租賃”的原則，承租人的利益同樣可以得到應有的保護。

3、關于優先購買權“同等條件”的理解問題。對法律規定的“同等條件”應當作寬泛理解，不僅包括價格條件，而且也包括付款條件以及出賣人提出的其他條件等。

（五）關于房屋拆遷糾紛的處理問題。審理房屋拆遷糾紛案件，對拆遷人與被拆遷人達成的房屋拆遷協議，屬于平等主體之間的民事糾紛，應依據國務院《房屋拆遷管理條例》為依據確認其效力。對于拆遷人與被拆遷人沒有達成拆遷協議的房屋拆遷糾紛，一方當事人以另一方當事人為被告提起民事訴訟，要求對方當事人按照當地政府 頒布的拆遷政策規定的標準履行拆遷安置義務的，不屬于民事案件的受理范圍。人民法院應當依據民事訴訟法的規定，告知當事人向當地人民政府申請裁決，當事人堅持起訴的，應當駁回其起訴。因歷史遺留的落實政策房屋拆遷糾紛、因行政指令而調整劃撥、機構撤并分合引起的房屋拆遷糾紛、因單位內部建房拆遷引起的糾紛 等，均不屬于人民法院民事案件的受理范圍，應由政府有關部門解決。

（六）關于房改房屋糾紛的處理問題。從國家關于住房制度改革的政策規定來看，房改房在法律屬性上實質就是將原來出租給職工的住房改為出賣給職工個人，即由原來的租賃法律關系轉為買賣法律關系，是一種特殊的房屋買賣合同。其與一般房屋買賣合同有所不同的是，房改房的合同除當事人自行約定的內容外，還要受到房改政策 的制約，不完全等同于以市場價格支付對價。由于房改的買賣合同涉及到我國現行的房改政策，所以因房改引發的糾紛，法院是否應當作為民事案件受理，一直是審判實踐中有爭論的問題。會議認為，涉及房改政策的房屋買賣合同糾紛的，人民法院是否應當受理，應當結合當事人提出的訴訟請求作出判斷。如果當事人爭議的事 項是房屋買賣，屬于平等民事主體之間的權益糾紛（如追索購房定金、購房款、辦理過戶手續及產權證書等），人民法院應當受理；如果當事人爭議的事項為是否適用房改政策以及如何適用房改政策的（如職工是否應當參加房改、如何計算優惠條件等），不屬于民事權益糾紛，人民法院不宜作為民事案件受理。

第四篇：遼寧省高級人民法院民事審判工作座談會紀要

遼寧省高級人民法院民事審判工作座談會紀要

遼寧省高法于2009年6月1日下發《全省法院民事審判工作座談會紀要》 對讓法官也感到無所適從的問題提出了具體的法律指導意見，下面僅對內容提綱作一介紹，愿遼寧省同行們辦案中有所參照，具體可到當地法院系統查詢：

1.關于不動產確權訴訟與不動產權屬登記的關系；

2.關于當事人未達成拆遷安置補償協議的城市房屋拆遷安置補償糾紛的審理；

3.關于農村集體建設用地使用權的征地補償；

4.關于公有房屋承租使用權的審判原則；

5.關于抵押在先的房屋買賣合同效力；

6.關于房屋承租人的優先購買權；

7.關于實際施工人提起建設工程施工合同結算訴訟；

8.關于建筑采光侵權賠償；

9.關于《遼寧省道路交通事故損害賠償標準》的適用；

10.關于人身損害賠償案件的傷殘等級鑒定標準；

11.關于受害人傷殘等級或者喪失勞動能力與殘疾賠償金、被撫養人生活費的計算；

12.關于多重傷殘等級并存的賠償標準；

13.關于醫療損害賠償案件的法律適用；

14.關于出租車以及掛靠營運車輛的事故責任承擔；

15.關于道路交通事故損害賠償案件中交強險以及商業險保險公司的訴訟地位；

16.關于客貨運輸合同違約賠償訴訟和道路交通事故侵權賠償訴訟的關系；

17.關于承攬關系和雇傭關系的區別標準；

18.關于請求返還彩禮的適用條件；

19.關于村委會成員在履行職務期間受傷害或者致人傷害的賠償責任；

20.關于村民組的訴訟代表人；

21.關于當事人超過時限舉證、超時限提出有關申請的處理；

22.關于虛擬債務惡意訴訟的防范；

23.關于刑事附帶民事訴訟之后的民事訴訟；

24.關于離婚案件的缺席審理；

25.關于歷史遺留勞動爭議的審理；

26.關于受害人死亡的人身損害賠償案件中死亡賠償金和精神損害撫慰金在近親屬之間的分配；

27.關于人身損害賠償案件的胎兒份額；

28.關于精神損害撫慰金的裁判標準。

全省法院民事審判工作座談會紀要

2009年4月2日，全省法院民事審判工作座談會在沈陽召開，與會同志就當前全省民事審判工作中的問題進行了深入研討。現將會議討論形成的意見紀要如下：

一、房地產部分

1、關于不動產確權訴訟與不動產權屬登記的關系

針對已登記在一方當事人名下、并已取得權屬證書的不動產，另一方當事人就權屬爭

議提起民事訴訟的，如該起訴符合民事訴訟法關于民事案件起訴條件的規定，應按民事案件審理，并就該權屬爭議作出裁判。

2、關于當事人未達成拆遷安置補償協議的城市房屋拆遷安置補償糾紛的審理

在拆遷人與被拆遷人未能就拆遷、安置、補償問題達成協議的前提下，一方當事人就拆遷、安置、補償爭議提起民事訴訟的，不應以民事案件審理，應告知當事人向房屋拆遷管理部門申請處理。拆遷人沒有行政依據，擅自違法拆除或損毀被拆遷人房屋的，如果被拆人提起侵權賠償訴訟，應當以民事案件審理。

3、關于農村集體建設用地使用權的征地補償

征收農村集體建設用地，對非土地所有權人的農村集體建設用地使用權人的土地使用權，依法應給予適當的經濟補償。當事人之間約定了補償標準，或者縣級以上人民政府規定了補償標準的，應按民事案件審理，并按約定或者規定的標準判決補償。當事人之間沒有約定補償標準，縣級以上人民政府也沒有規定補償標準的，不宜按民事案件審理。

4、關于公有房屋承租使用權糾紛的審判原則

平等民事主體之間因公有房屋承租使用權的轉讓、交換、出租、侵權及居住使用等問題發生的糾紛，屬民事爭議，應按民事案件審理。

公有房屋所有權單位與公有房屋房屋承租使用權人、本單位職工或職工家屬之間因公有房屋承租使用權的分配、收回、發證、房改等問題發生的糾紛，不屬平等主體之間的民事爭議，不應按民事案件審理。

審理公有房屋承租使用權糾紛案件，應當站在維護人民群眾基本生活條件的角度，依法保護公有房屋承租使用權人、共同居住人的居住使用權。應當按照誠實信用、等價有償的民法原則，維護交易、流轉秩序。

5、關于農村住宅房屋買賣合同的效力

當事人之間一并轉讓農村宅基地使用權及地上住宅房屋所有權的房屋買賣合同，買賣雙方為同一農村集體經濟組織成員的，可以認定合同有效。

買賣雙方為不同農村集體經濟組織成員的，經房屋所在地農村集體經濟組織同意，也可以認定合同有效。

城鎮居民買受農村宅基地使用權及地上住宅房屋的，原則上應認定合同無效。處理此類案件，應當本著尊重歷史、照顧現實的原則，綜合平衡買賣雙方的利益關系。

6、關于抵押在先的房屋買賣合同效力

房屋抵押權存續期間，抵押人經抵押權人同意后轉讓抵押房屋的，房屋買賣合同有效。抵押人應當將轉讓所得價款向抵押權人提前清償債務或提存，抵押權人不得再就該房屋行使抵押權，當事人另有約定的除外。

房屋抵押權存續期間，抵押人未經抵押權人同意轉讓抵押房屋的，抵押權人請求行使抵押權或確認房屋買賣合同無效，應予支持。但抵押人清償債務抵押權消滅，或受讓人代為清償債務抵押權消滅的除外。

房屋抵押權存續期間，抵押人未告知買受人抵押事項而轉讓抵押房屋的，買受人請求確認房屋買賣合同無效，應予支持。但抵押權人追認轉讓或抵押人清償債務抵押權消滅的除外。

抵押房屋未辦理抵押登記的，抵押權人不得對抗房屋買受人。

7、關于房屋承租人的優先購買權 房屋出租人整體轉讓建筑物，不能獨立于該建筑的部分房屋的承租人主張優先購買權，不應予以支持。

房屋出租人委托拍賣出租房屋的，出租人應比照《中華人民共和國拍賣法》第四十五條的規定，在拍賣日七日前通知承租人，承租人的優先購買權以參加拍賣競價的方式實現。

房屋承租人經出租人同意轉租房屋的，優先購買權由實際租用房屋的承租人享有。未經出租人同意轉租房屋的，承租人主張優先購買權的請求，不應予以支持。

8、關于實際施工人提起建設工程施工合同結算訴訟

建設工程的實際施工人訴請結算工程價款，實際施工人僅以轉包人、分包人或發包人之一為被告提起訴訟的，應向實際施工人釋明司法解釋的相關規定，在此基礎上，可依實際施工人的申請追加其他當事人為被告或第三人。實際施工人不提出申請的，可依職權通知其他當事人以第三人的身份參加訴訟。

建設工程經竣工驗收合格，實際施工人請求參照合同約定標準支付工程價款的，應予支持。建設工程尚未竣工驗收，但已完工部分質量合格，當事人均同意解除合同或者合同已喪失繼續履行條件的，實際施工人請求參照合同約定標準支付已完工部分的工程價款，應予支持。已完工部分存在施工質量問題的，在實際施工人以無償修復或支付修復價款的方式承擔質量責任的前提下，可以支持實際施工人參照合同約定標準支付已完工部分工程價款的請求。

實際施工人與轉包人或分包人之間訂立合同、約定了工程價款結算標準的，參照該標準結算；實際施工人與轉包人或分包人之間沒有訂立合同、沒有約定工程價款結算標準的，參照轉包人或分包人與發包人約定的標準結算。

實際施工人請求支付工程價款的，由轉包人、分包人承擔給付責任。發包人只在欠付轉包人、分包人工程價款的范圍內對實際施工人承擔給付責任。發包人與轉包人、分包人怠于結算或隱瞞結算事實的，由轉包人、分包人與發包人共同對實際施工人承擔工程價款的給付責任。

9、關于建筑采光權侵權賠償

違反城市規劃審批要求建設的違法、違規建筑，造成相鄰建筑采光條件達不到國家規定標準的，違法、違規建筑物所有人應當對相鄰建筑所有人或使用人承擔侵權賠償責任。賠償標準應參考侵害程度、相鄰房屋使用性質、相鄰房屋使用功能降低幅度、價值降低幅度等因素綜合確定。

當事人以建設規劃行政主管部門為被告請求相關賠償的，不應按民事案件審理。

二、傳統民事部分

10、關于人身損害賠償的城鎮標準和農村標準

根據最高人民法院《經常居住在城鎮的農村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復函》精神，戶籍在農村的受害人，如果已在城鎮連續居住一年以上，且主要收入來源地為城鎮的，有關人身損害賠償費用應當根據當地城鎮居民的相關標準計算。

11、關于遼寧省道路交通事故損害賠償標準的適用

《遼寧省道路交通事故損害賠償標準》于每年5月1日左右由省法院和省公安廳根據省政府統計部門提供的上一相關統計數據聯合公布。審判實踐中，應以第一次一審程序最后一次法庭辯論終結日為基準日，適用此前最新公布的賠償標準。案件上訴或發回重審期間新公布的賠償標準，不適用于本案。

12、關于人身損害賠償案件的傷殘等級鑒定標準

因道路交通事故造成的傷殘，應當適用《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標準。因工傷事故造成的傷殘，應當適用《職工工傷與職業病致殘程度》標準。雇員在從事雇用活動中造成的傷殘，比照適用該標準。

因醫療事故造成的傷殘，應當適用《醫療事故分級標準（試行）》。因醫療過錯造成的傷殘，比照適用該標準。

因其他原因造成的傷殘，比照適用《道路交通事故受傷人員傷殘評定》標準。

13、關于受害人傷殘等級或喪失勞動能力程度與殘疾賠償金、被撫養人生活費的計算

根據最高法院相關司法解釋，人身損害賠償案件計算殘疾賠償金和被撫養人生活費，應當考慮受害人傷殘等級或喪失勞動能力程度。

實踐中，應當以相關司法解釋規定的賠償標準為基數，根據受害人傷殘等級或喪失勞動能力程度，折算相應的賠償數額。

14、關于多重傷殘等級并存的賠償標準

在人身損害賠償糾紛案件中，如果受害人形成兩處以上同等級傷殘，可按上一等級傷殘的標準確定賠償數額。

如果受害人形成兩處以上不同等級傷殘，可參照國家質量監督檢驗檢疫總局公布的《道路交通事故受傷人員傷殘評定》（GB18667-2002）附錄B規定的多等級傷殘的綜合計算方法計算賠償數額。

15、關于受害人死亡的人身損害賠償案件中死亡賠償金和精神損害撫慰金在近親屬之間的分配

審理人身損害賠償糾紛案件，若死亡受害人的同一順序法定繼承人均參加訴訟，且均要求對死亡賠償金、精神損害撫慰金進行分配的，可在案件處理中一并進行分配。

死亡賠償金、精神損害撫慰金應當在死亡受害人的第一順序法定繼承人之間進行分配。沒有第一順序法定繼承人的，可在第二順序法定繼承人之間進行分配。

死亡賠償金原則上應平均分配，對生活特殊困難的繼承人可給予適當照顧。精神損害撫慰金應平均分配。

16、關于人身損害賠償案件的胎兒份額

父母遭受人身損害致殘或死亡的，在計算被撫養人生活費時，應當為已經懷孕、尚未出生的胎兒預留賠償份額，自出生時起計算至十八周歲。胎兒出生時為死體的，該賠償義務消滅，但受胎兒因素影響而降低的其他被撫養人的生活費份額應當重新計算。胎兒出生后又死亡的，該筆賠償款按該嬰兒的遺產處理。

17、關于精神損害撫慰金的裁判標準

自然人生命權、健康權遭受侵害，造成死亡、殘疾后果的，或其他人格權遭受侵害，造成嚴重精神痛苦的，受害人或其近親屬請求侵權人賠償精神損害撫慰金，應予支持。

在人身損害賠償案件中確定精神損害撫慰金數額，應綜合考慮最高法院相關司法解釋規定的六項因素，按照受訴法院所在地上一城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入，比照《醫療事故處理條例》第五十條第（十一）項的規定計算。造成受害人死亡的，賠償年限最長不超過六年；造成受害人殘疾的，賠償年限最長不超過三年。

精神損害賠償的稱謂，應直接表述為“精神損害撫慰金”。

18、關于醫療損害賠償案件的法律適用

審理醫療損害賠償案件，應在充分釋明的基礎上引導當事人申請進行醫療事故技術鑒定。經鑒定構成醫療事故的，按《醫療事故處理條例》處理。

因醫療機構的原因導致案件不具備鑒定條件的，可根據患者所受人身損害的程度，參照《醫療事故處理條例》的規定，比照相應等級的醫療事故處理。因患方的原因導致案件不具備鑒定條件的，可推定不構成醫療事故。

雙方當事人均不申請醫療事故技術鑒定，或經鑒定確認不構成醫療事故，而醫療機構確有過錯，且因果關系成立的，可以根據患者所受人身損害的程度，參照《醫療事故處理條例》規定的相應標準，判決醫療機構承擔相應的民事責任。

19、關于工傷保險待遇與第三人侵權賠償的關系

依法應當參加工傷保險統籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或其近親屬請求用人單位承擔民事賠償責任的，告知其按《工傷保險條例》的規定處理。

因用人單位以外的第三人侵權造成勞動者人身損害，權利人請求第三人承擔民事賠償

責任的，應予支持。

勞動者在工作期間因第三人侵權造成人身傷害，既請求工傷保險待遇，又請求第三人承擔民事賠償責任的，均應予以支持。

20、關于出租汽車及掛靠運營車輛的事故責任承擔

出租汽車或掛靠運營車輛肇事后，應由責任方車主承擔主要的事故賠償責任。

若受害方提出請求，可根據出租汽車公司或被掛靠單位的過錯程度，綜合考慮其對運營車輛管理的緊密程度以及車輛運營收益的分配情況等因素，確定出租汽車公司或被掛靠單位是否應當承擔賠償責任以及賠償責任的大小。

21、關于道路交通事故損害賠償案件中交強險及商業險保險公司的訴訟地位

道路交通事故的受害人以責任人為被告，以承保交強險或第三者責任商業險的保險公司為被告或第三人提起訴訟的，應通知保險公司參加訴訟。當事人未提出相關申請的，可依職權通知保險公司以第三人的身份參加訴訟。但保險公司已全部履行其承保人義務的除外。保險公司應當根據相關法律、法規和保險合同的約定，承擔相應的保險賠付責任。

22、關于客貨運輸合同違約賠償訴訟與道路交通事故侵權賠償訴訟的關系

在道路交通事故中遭受人身傷亡、財產損失的乘客或托運人，既可以依據《合同法》的相關規定請求承運人承擔違約賠償責任，也可以依據《民法通則》及相關司法解釋的規定請求事故責任人承擔侵權賠償責任。受訴法院應在充分釋明的基礎上尊重當事人的選擇。

當事人在同一訴訟中同時提出上述兩種請求的，應當判決事故責任人承擔侵權賠償責任，承運人承擔補充賠償責任。

23、關于承攬關系和雇傭關系的區別標準

承攬關系和雇傭關系的區別主要表現在以下三點：第一，承攬關系中，承攬人提供的是工作成果。雇傭關系中，雇員提供的是勞動本身；第二，承攬關系中，承攬人獨立安排自己的工作。雇傭關系中，雇員的工作受雇主支配；第三，承攬關系中，承攬人獲取報酬以提供符合約定的工作成果為條件。雇傭關系中，雇員獲取報酬以提供勞動為條件。

24、關于請求返還彩禮的適用條件

《婚姻法》解釋

（二）第十條規定的三項彩禮返還條件屬原則性規定，審判實踐中遇到特殊情況，可根據該原則性規定的精神靈活掌握。對于雙方雖未辦理結婚登記，但以夫妻名義同居時間較長，甚至生育子女的，當事人返還彩禮的請求原則上不應予以支持。

25、關于村委會成員在履行職務期間受傷害或致人傷害的賠償責任

村民委員會成員在執行職務中致人損害的，由村民委員會承擔民事責任。村民委員會成員在執行職務中因故意或重大過失致人損害的，應與村民委員會承擔連帶賠償責任，村民委員會承擔連帶賠償責任的，可以向行為人追償。村民委員會成員實施與職務無關的行為致人損害的，應當由行為人承擔賠償責任。

村民委員會成員在執行職務中受到人身傷害的，應由侵權人承擔賠償責任。沒有侵權人、不能確定侵權人、或者侵權人沒有賠償能力的，村民委員會應當給予適當的經濟補償。

26、關于村民組的訴訟代表人

以村民組為訴訟主體的民事案件，應當以村民組組長為訴訟代表人。無村民組組長的，應當由村民組成員自行推選訴訟代表人，或者由村委會組織村民組成員推選訴訟代表人參加訴訟。

三、訴訟程序部分

27、關于刑事附帶民事訴訟之后的民事訴訟

民事權利受到犯罪行為侵害的當事人，已經提起刑事附帶民事訴訟的，再就同類請求另行提起民事訴訟，或者單就精神損害賠償問題另行提起民事訴訟，不應予以審理。

當事人未提起刑事附帶民事訴訟，在刑事訴訟程序中采取追繳、退賠或損失賠償措施

后，就未能彌補的損失部分提起民事訴訟的，應當予以審理。

28、關于當事人超時限舉證、超時限提出有關申請的處理

被告在庭前、當庭提出初次答辯意見，或對原答辯意見作出實質性變更的，若原告要求重新收集證據，應當準許。

當事人超出舉證期限提交的證據，若經合議庭評議，不審理該證據可能導致裁判明顯不公的，可以組織當事人對該項證據進行質證。但應當為對方當事人保留收集相反證據、準備質證意見的合理期間。

當事人超出舉證期限申請調查取證、證據保全、司法鑒定、增加或變更訴訟請求、提出反訴的，若經合議庭評議，不予準許可能導致裁判明顯不公的，可以準許其請求。但應當為對方當事人保留重新收集證據、重新準備答辯意見的合理期間。

當事人提交證據、申請調查取證、申請證據保全、申請司法鑒定、增加或變更訴訟請求、提出反訴的最后時限，為一審程序最后一次法庭辯論終結前。

29、關于虛擬債務惡意訴訟的防范

針對債務關系簡單、證據材料單薄、當事人主張一致或相近的大額債務糾紛案件，應當認真審查債務關系的形成過程。可以責令當事人提交證明債務關系形成過程的證據材料，必要時可依職權調查取證。

債務形成過程清楚可信、證據材料充分的案件，可依法判決支持債權人的訴訟請求。調解結案的，不宜采用以物抵債的處理方案。

債權債務關系缺乏充分證據支持的案件，應以證據不足為由駁回債權人的訴訟請求。當事人對主要案件事實和原告訴訟請求沒有爭議或爭議不大的，可動員雙方訴訟外自行和解。

30、關于離婚案件的缺席審理

審理離婚案件，對于傳票送達到被告本人或其同住成年家屬，經傳票傳喚無正當理由拒不到庭的，可依法缺席審理并作出判決。

對于原告主張被告下落不明，要求公告送達的，應向被告的其他近親屬核實有關情況。確屬被告下落不明的，可公告送達、缺席審理。

對于原告或被告的其他近親屬能夠提供被告有效聯絡方式的，應設法送達到本人，不宜采用公告送達的方式。

31、關于歷史遺留勞動爭議的審理

因企業改制、下崗分流等政策性原因形成的群體性勞動爭議，涉及面較廣、政策性較強、敏感度較高。處理此類案件，必須緊緊依靠地方黨委的領導和政府的支持，從大局著眼，以穩定為先，綜合采取多種有效手段，力爭平穩妥善地化解矛盾糾紛。

以上內容，供全省各級法院在民事審判工作中參考。如與法律、法規及最高人民法院司法解釋相抵觸，應以法律、法規及最高人民法院司法解釋為準。如在審判實踐中遇到新情況、新問題，請及時反饋到省法院民一庭。

二00九年五月十四日

第五篇：2008山東省高級人民法院關于印發全省民事審判工作座談會紀要的通知

2008山東省高級人民法院關于印發全省民事審判工作座談會紀要的通知

魯高法【2008】243號

全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院：

2008年8月27日—29日，省法院在威海市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及到的法律適用問題進行了研究討論，對其中一些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，形成了會議紀要。現將《全省民事審判工作座談會紀要》印發給你們，請參照執行。執行中遇到的問題，請及時報告省法院。

二〇〇八年十二月二十三日 全省民事審判工作座談會紀要

近年來，民事審判工作中的新情況、新問題層出不窮，熱點、難點問題不斷涌現，引起社會關注的案件不斷增多，案件審理難度不斷加大。特別是隨著《物權法》、《勞動合同法》等新的民事法律法規以及最高人民法院相關司法解釋的頒布實施，對提高民事審判法律適用的準確性提出了新的更高的要求，同時全省民事法官也面臨著需要進一步轉變審判理念，更新法律知識和提升法學理論水平等新的挑戰。為貫徹落實全國法院指導人民調解工作座談會、第二十二次全省法院工作會議和省法院黨組理論學習中心組讀書會的精神，強化“以當事人為本”的理念，“高快好省”地妥善審理好各類民事案件，提高全省各級人民法院民事法官的法律適用能力和水平，規范法律適用標準，促進司法公正，進一步開創全省民事審判工作的新局面。省法院于2008年8月27日—29日在威海市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、與省法院民一庭審判業務對口的民事審判庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。會上，省法院周玉華院長發表了重要書面講話，李勇副院長作了重要講話。會議以科學發展觀為指導，圍繞周玉華院長和李勇副院長的重要講話精神，認真分析探討了當前全省民事審判工作的特點和發展態勢以及面臨的主要形勢，安排部署了當前和今后一個時期全省的民事審判工作，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律適用問題。與會人員一致認為，這次會議統一了思想，堅定了理念，明確了任務，凝聚了力量，必將對全省民事審判工作實現新的發展、新的跨越起到重要的推動作用。會議就某些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，現就有關問題紀要如下：

一、關于婚姻家庭案件中若干問題的處理問題

會議認為，婚姻家庭案件面廣量大，收案總量占全部民事案件的三分之一，而且婚姻家庭案件的處理關系到我國和諧婚姻家庭關系的構建和社會的穩定，因此，各級人民法院必須高度重視婚姻家庭案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的及時公正處理，依法保護婚姻當事人的合法權益，促進和諧穩定的婚姻家庭關系的建立。2001年我國《婚姻法》修改后，最高人民法院先后出臺了適用《婚姻法》的司法解釋，對于規范和指導婚姻家庭案件的審理發揮了重要的作用，但隨著形勢的發展和《物權法》等相關民事法律的頒布實施，婚姻家庭案件中出現了許多新情況新問題，迫切需要加強婚姻家庭案件適用法律的研究，進一步規范婚姻家庭案件的審理。依據《婚姻法》、《物權法》等法律法規和最高人民法院司法解釋規定的精神，結合我省民事審判工作實際，會議就審理婚姻家庭案件中的若干問題達成傾向性意見：

（一）關于返還彩禮糾紛的處理問題。要準確理解最高人民法院關于婚姻法適用司法解釋的精神，將返還彩禮的范圍主要限制在男女雙方未結婚的情形下，對男女雙方結婚時間比較短或者結婚后未同居生活的，要準確判定司法解釋規定的“生活困難”的標準，即一方因彩禮的給付造成其生活絕對困難，不足以維持當地最基本生活水平的，可以有條件地支持一方請求返還彩禮的訴訟主張；對于男女結婚超過1年以上的，原則上不支持一方要求退還彩禮的訴訟請求。

（二）關于婚姻關系存續期間，夫妻一方可否請求分割共有財產的問題。該問題的處理涉及到《物權法》的適用問題，《物權法》第九十九條對共有財產的分割問題作出了明確規定。該規定在維持共同共有財產關系的基礎上，突破了傳統民法的共有理論，有條件地允許共同共有人在特殊情況下，即共有基礎喪失或者有重大理由需要分割時可以分割共有財產。夫妻共同財產作為共同共有的典型形式，是否允許夫妻雙方在婚姻關系存續期間予以分割，《婚姻法》未明確規定。共有基礎喪失，即解除婚姻關系的情形下，應當允許當事人分割夫妻共同財產；對于《物權法》規定的共有人“有重大理由”請求分割共有財產的情形，法律未具體規定，尚需要立法或者司法解釋加以明確，在此之前，對于婚姻關系存續期間一方或者雙方以“重大理由”為事由請求分割夫妻共同財產的，不予支持。

對于夫妻雙方約定財產分別所有的，婚姻關系存續期間，夫妻一方請求分割財產的，人民法院原則上不予支持。

（三）關于成年子女請求父母支付撫養費應否支持的問題。隨著我國社會生活水平的不斷提高，教育費用也不斷增加，成年子女特別是接受大學教育的成年子女的教育費、撫養費等費用相應地不斷增長，單純依靠子女自身的勞動收入很難完成學業，尤其是父母離異的，子女的教育費用更難以為繼，由此產生了大量糾紛。以往審判實踐中一般支持成年子女要求父母支付教育費的訴訟請求，但《婚姻法》修改后，將成年子女排除在“不能獨立生活的子女”之外，因此，對于已經具有完全行為能力的成年子女請求父母支付教育費等費用的，原則上不予支持。

（四）關于婚姻關系存續期間購買的保險離婚時如何處理的問題。婚姻關系存續期間購買的保險種類比較復雜，有些具有分紅性質，有些具有儲蓄性質，有些具有消費性質，有的指定受益人，有的未指定受益人。處理該問題應當依據《婚姻法》、《保險法》等法律的規定，對于婚姻關系存續期間購買保險的行為，應視為一種處分夫妻共同財產的行為，離婚時只能對現有的夫妻共同財產予以分割。對具有人身性質的保險合同中的財產利益明確約定由受益人享有的，應當認定為受益人的個人財產，不宜作為夫妻共同財產分割；對具有分紅、儲蓄等財產性質的保險合同中的財產利益，應當作為夫妻共同財產加以分割；保險合同尚未到期的，可以另行處理。

（五）關于結婚登記有瑕疵的婚姻關系的處理問題。實踐中違反《婚姻登記條例》的行為，如婚姻當事人未親自到場，由他人代為辦理登記；以他人的名義或者身份證辦理結婚登記；一方以虛假身份領取結婚證，而并非婚姻當事人等等均是婚姻登記過程中存有瑕疵的行為。這些行為不屬于《婚姻法》規定的無效婚姻或者可撤銷婚姻的范圍，因此，對因婚姻登記中的瑕疵引起的婚姻關系糾紛，不屬于人民法院民事訴訟的受理范圍，應當告知當事人由婚姻登記機關予以處理。

（六）關于婚姻協議的效力認定問題。在婚姻關系存續期間，婚姻當事人達成的協議應當區別以下情形加以處理：一是婚姻當事人僅就財產分割和子女撫養達成協議的，屬于以協議離婚作為附生效條件的協議，如果協議離婚不成，則應認定協議不生效。在離婚訴訟中，該協議不能作為人民法院處理財產分割和子女撫養問題的依據；二是婚姻當事人簽訂的以履行夫妻忠實義務為內容的協議，由此產生的糾紛，人民法院不予受理；三是以限制婚姻當事人一方的婚姻自由原則為內容的協議，應當認定為無效。

（七）關于判決不準離婚的案件，判決主文如何表述的問題。目前，離婚案件中，不準婚姻當事人離婚的判決主文的表述方式很不統一，審判實踐中主要有兩種表述方式：一種表述方式為“駁回原告的離婚請求”，另一種表述方式為“不準許當事人離婚”。對此，會議經研究認為，對于判決不準當事人離婚的案件，在判決主文中采納“不準婚姻當事人離婚”的表述方式比較妥當，這是由離婚案件的特殊性決定的，因為離婚案件在第一次判決不準離婚后，在法律規定的期限內，當事人仍然可以向人民法院起訴離婚，如果第一次離婚訴訟采納駁回訴訟請求的處理方式，則有違民事訴訟理論“一事不再理”的原則。

二、關于人身損害賠償案件中若干問題的處理 會議認為，近年來，隨著“以人為本”等社會文化價值理念的逐步提升，民事主體的權利意識日益增強，維護自身權利的自覺性日漸提高，特別是隨著經濟的發展和社會的進步，各種社會公害逐漸增多，進而增大了人身傷害的危險空間，導致人身損害賠償案件越來越多，新情況新問題不斷涌現。當前，人身損害賠償案件的結構和類型已經發生了深刻變化，一般侵權損害賠償案件的比例在下降，而各種特殊侵權案件、新類型侵權案件的比例逐年上升，特別是交通事故損害賠償案件、醫療事故損害賠償案件、物件損害賠償案件、危險行為損害賠償案件、環境污染損害賠償案件等已經成為人身損害賠償案件的主要類型。與此同時，訴訟請求的賠償數額不斷增長，動輒索賠上百萬元的案件屢見不鮮，體現了賠償由低額化向高額化發展的趨向；侵權損害賠償案件所涉及的民事權利的范圍不斷擴展，由原來的生命權、健康權等擴展到隱私權、人格尊嚴權、人身自由權等權利；人身損害賠償案件的訴訟主體呈現多元化，個人責任、自己責任逐步被團體責任、社會責任所取代。此外，人身損害賠償案件的理論價值越來越凸顯，體現了人身損害賠償案件審判實踐的發展對侵權責任法理論的推動作用。盡管最高人民法院陸續出臺了若干關于人身損害賠償案件適用法律的司法解釋，但仍然無法解決當前審判實務中存在的一些法律適用問題，為此，與會人員對當前審理人身損害賠償案件中存在的一些問題進行了充分討論，形成比較一致的意見：

（一）關于安全保障義務人補充賠償責任的裁判方法問題。最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第六條規定的安全保障義務人的補充賠償責任是第三人介入侵權的情形下發生的。侵權人的直接賠償責任與義務人的補充賠償責任既非按份責任，亦非連帶責任，更不能適用原因力理論來確定各自的賠償責任份額。在安全保障義務人沒有任何過錯的情形下，不能判令義務人承擔賠償責任；在安全保障義務人具有過錯的情形下，應當首先由侵權人承擔直接賠償責任，安全保障義務人在其過錯范圍內承擔補充賠償責任；安全保障義務人承擔賠償責任后，可以向侵權人追償。

在具體處理時，侵權人不明確的，可以直接確列安全保障義務人為被告；侵權人明確的，可以確列侵權人和安全保障義務人為共同被告。在侵權人和安全保障義務人作為共同被告的情形下，在判令侵權人承擔賠償責任的同時，還應當在裁判文書中明確安全保障義務人承擔補充賠償責任的具體范圍或者數額，并注明安全保障義務人享有追償的權利。

（二）關于醫療損害賠償案件的法律適用問題。根據最高人民法院《關于參照<醫療事故處理條例>審理醫療糾紛民事案件的通知》的精神, 《醫療事故處理條例》施行后，訴到法院的醫療事故損害賠償糾紛,參照條例的有關規定辦理,因醫療事故以外原因引起的其他醫療賠償糾紛,適用民法通則的規定，由此造成了醫療損害賠償案件在法律適用上的“二元化”，但在實踐中，與因醫療事故以外原因產生的醫療行為相比，醫療事故無論是在過錯上還是在損害結果上，都更為嚴重。由于適用不同法律的差異，造成賠償標準的差別比較大，顯然對醫療事故的受害人是不公平的，不利于平衡醫患之間的利益關系。為妥善解決賠償標準上的不平衡問題，省法院審判委員會經研究認為，對于醫療事故損害賠償糾紛，如果根據醫療事故處理條例計算的賠償數額明顯低于按照最高法院人身損害賠償司法解釋計算的數額的，可酌情提高賠償數額，但最高不應超過最高人民法院人身損害賠償司法解釋所確定的范圍和標準。

（三）關于醫療事故的鑒定問題。由于受到法律適用“二元化”的影響，實務中出現了患者要求醫療過錯鑒定，而醫療機構要求醫療事故鑒定的沖突現象。這種情況下，根據《醫療事故處理條例》和最高人民法院司法解釋的精神，應當堅持醫療事故鑒定優先的原則，支持醫療機構申請醫療事故鑒定的請求；對于經醫療事故鑒定不構成醫療事故的，可以根據患者的申請，進行醫療過錯鑒定。

（四）關于交通事故認定書的效力問題。根據《道路交通安全法》的規定，公安交通管理部門出具交通事故認定書的行為不是具體行政行為，只是人民法院處理道路交通事故損害賠償案件的重要證據之一，如當事人一方或者雙方無相反的證據或者足以推翻其結論的理由，交通事故認定書應當成為人民法院認定案件事實的依據。當事人一方或者雙方對交通事故認定書提出異議的，應當提供相關的證據或者說明理由，并承擔結果意義上的舉證責任。

（五）關于道路交通事故損害賠償責任主體的確定原則問題。根據最高人民法院司法解釋的精神，道路交通事故損害賠償責任主體的確定原則仍以機動車運行支配和機動車運行利益歸屬為標準，凡是符合其中一個標準的均應當為確定承擔賠償責任的主體，但是否承擔連帶責任應當區別不同的情形加以判斷。

（六）關于機動車買賣未辦理過戶手續情形下發生交通事故如何確定賠償責任主體的問題。根據《物權法》的規定，機動車買賣未辦理登記過戶手續的，只要出賣人將標的物交付給買受人，便完成了《物權法》規定的動產物權變動，是否必須辦理機動車的登記過戶，既非機動車交易雙方的強制性義務，亦非機動車所有權轉移的標志，在此情形下發生交通事故的，應當由實際支配機動車輛的買受人承擔道路交通事故損害賠償責任。

依據《保險法》和國務院行政法規的規定，出賣人將機動車出賣給他人時，應當及時通知承保的保險公司，并辦理保險關系的轉移手續。據此規定，很多保險公司以投保人未及時通知保險人為抗辯事由拒絕承擔交通事故的損害賠償責任，對此，會議認為，出賣人已經為出賣機動車輛交納道路交通事故強制責任保險的，即使沒有辦理保險關系的過戶手續，在保險期限內亦不能免除承保的保險公司應當承擔的限額賠償責任。

（七）關于機動車掛靠經營情形下發生交通事故如何確定賠償責任的問題。機動車掛靠經營的情形比較復雜，但都是法律所禁止的，目前審判實務中對機動車掛靠經營情形下發生道路交通事故如何確定被掛靠人的損害賠償責任存在較大的分歧，各地做法不一，《2005年全省民事審判工作座談會紀要》依據最高人民法院內部批復的精神，規定被掛靠人在收益范圍內承擔賠償責任。這樣規定相對比較合理，但實踐中不易操作，鑒于掛靠經營的不法性以及實務中的可操作性，對于機動車掛靠經營情形下發生道路交通事故的，原則上由掛靠人與被掛靠人承擔連帶賠償責任。

（八）關于交通事故強制責任保險的適用問題。道路交通事故強制責任保險屬于一種法定險，根據《道路交通安全法》的規定，交通事故發生后，首先應當由承保的保險公司承擔限額賠償責任，因此，交通事故受害人交通事故直接責任人，保險公司應當作為共同被告參加訴訟。

對于保險公司承擔的交通事故強制責任保險限額能夠區分賠償項目的，可以在裁判文書中明確加以區分，不能區分的，由保險公司在賠償限額總額內承擔責任。

（九）關于機動車一方自愿參加機動車商業性保險，應當如何處理的問題。依據《道路交通安全法》的規定，機動車一方在投保道路交通事故強制責任保險的同時，還可以依據《保險法》的規定選擇參加商業性保險。對于機動車一方自愿投保的第三者責任保險，屬于商業性保險的性質，發生道路交通事故的，按照保險合同的約定予以處理。

（十）關于在道路交通管理部門主持下達成的調解協議的效力問題。道路交通事故發生后，在道路交通管理部門主持下達成的調解協議，只要內容不違反法律的強制性規定，可以作為處理道路交通事故的裁判依據。

三、關于勞動爭議、人事爭議案件中若干問題的處理

會議認為，近年來，隨著我國勞動制度改革的進一步深化，全國立法機關加大了勞動立法的力度和廣度，2007年先后出臺了《勞動合同法》、《勞動爭議調解仲裁法》、《就業促進法》等勞動法律，從而使我國的勞動法制體系逐步完備。勞動立法的發展和完善給勞動爭議案件的審判工作提出了一系列新任務、新要求，首先，勞動爭議案件的收案數量呈現快速增長趨向，今年上半年，全省勞動爭議案件收案數量比2007年同期增長了36%，遠遠超過其他民事案件的增長速度，給審判工作帶來較大的壓力；其次，新的法律規定如何在審判實務中貫徹落實也給勞動爭議案件的審判工作提出了較大的挑戰。根據形勢發展的要求，會議強調，全省各級人民法院在勞動爭議案件的審判工作中一定要認真貫徹落實好《勞動合同法》等法律的規定，牢固堅持“司法為民”的根本宗旨，切實貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導方針，尊重勞動者的勞動價值和權利，充分體現勞動法關于傾斜保護勞動者權益的立法指導思想，維護好勞動者的合法權益，特別是要注重發揮勞動爭議案件審判的職能作用，把推動構建和諧的勞動關系，促進勞動力市場的健康發展作為審判工作的指導思想。依據《勞動合同法》、《勞動爭議調解仲裁法》的規定，結合我省勞動爭議案件審判工作實際，會議對勞動爭議案件審理中的若干法律適用問題進行了討論和研究，達成了傾向性意見：

（一）關于勞動法與勞動合同法、勞動爭議調解仲裁法等法律的適用問題。勞動法與勞動合同法等法律之間的關系，法律未明確規定。由于勞動合同法等沒有明確規定將勞動法作為其立法依據，且勞動合同法等法律的制度設計和具體規定已經突破了勞動法的規定，因此，對于勞動法與勞動合同法、勞動爭議調解仲裁法、就業促進法等法律之間的關系，我們認為，屬于一般法與特別法的關系，在審理勞動爭議案件中，要按照特別法優于一般法、新法優于舊法的法律適用規則來具體適用和援引不同的法律。

（二）關于仲裁時效在勞動爭議訴訟中的適用問題。《勞動爭議調解仲裁法》突破了勞動法的規定，將當事人申請勞動爭議仲裁的時效規定為一年，且規定了中止、中斷的情形。仲裁時效作為一種特殊的時效制度，其與訴訟時效在性質上、法律后果上都是一致的，但勞動爭議訴訟中是適用仲裁時效，還是適用《民法通則》規定的二年訴訟時效一直是實務中有爭議的問題。對此，會議認為，勞動爭議案件與其他民事案件相比，具有一定的特殊性。由于勞動關系的動態多變，需要勞動關系當事人在發生爭議的情況下，盡快主張權利，因此，在勞動爭議訴訟中適用《勞動爭議調解仲裁法》規定的一年仲裁時效更有利于維護勞動者的合法權益。

勞動者通過付出勞動獲得的勞動報酬，是其維持本人及其家庭生存、發展的基本條件，必須加以特殊的司法保護，因此，對于勞動者在勞動關系存續期間向用人單位追索工資等勞動報酬引起的爭議，不適用仲裁時效的規定。

在勞動爭議訴訟中，人民法院不得主動審查當事人的訴訟請求是否超過仲裁時效并援引時效制度作出裁判，但當事人提出抗辯的除外。

（三）關于用人單位的就業歧視行為引發的糾紛如何受理的問題。用人單位的就業歧視行為違反了《勞動法》、《就業促進法》規定的平等就業原則，是侵害勞動者平等就業權的行為，勞動者依據《就業促進法》第六十二條的規定直接向人民法院起訴的，人民法院應告知當事人向有管轄權的勞動爭議仲裁委員會申請解決。當事人不服仲裁裁決向人民法院起訴的，人民法院應當受理，但范圍僅限用人單位在招聘勞動者過程中的就業歧視所發生的糾紛；對于招用人員簡章和招聘廣告中的歧視內容所發生的爭議，人民法院不宜受理。

（四）關于簽訂勞動合同發生的爭議如何處理的問題。用人單位與勞動者簽訂勞動合同應當遵循合法、公平、平等自愿、協商一致、誠實信用的原則，體現當事人雙方的意思自治。因用人單位與勞動者簽訂勞動合同發生的爭議，應當屬于人民法院受理的勞動爭議案件的范圍。在具體處理中，對于勞動者請求與用人單位簽訂勞動合同，而用人單位不愿簽訂的，應當自用人單位實際用工之日雙方形成勞動關系，并依據《勞動合同法》第八十二條規定判令用人單位承擔懲罰性賠償責任，而不宜強制裁判勞動者與用人單位簽訂勞動合同。

根據《勞動合同法》的規定，用人單位自勞動用工之日起滿一年不與勞動者簽訂勞動合同的，視為用人單位已與勞動者簽訂無固定期限的勞動合同，在此種情形下，勞動者請求用人單位承擔《勞動合同法》第八十二條規定的賠償責任的，原則上不予支持。

（五）關于國家機關、事業單位和社會團體與勞動者之間的關系認定問題。依據《勞動合同法》第二條的規定，國家機關、事業單位和社會團體等用人單位無論與其聘用的勞動者是否簽訂書面勞動合同，都視為建立勞動關系，《2005年全省民事審判工作會議紀要》中關于國家機關、事業單位和社會團體與其招聘的勞動者未簽訂勞動合同視為雇傭關系的意見不再適用。國家機關與其聘任制公務員之間的爭議，依照《公務員法》的規定屬于人事爭議的范圍；事業單位與其聘用制工作人員之間的爭議，也屬于人事爭議的范圍。

（六）關于用人單位和勞動者簽訂勞動合同時未履行告知義務和說明義務是否影響勞動合同效力的問題。根據《勞動合同法》第八條的規定，用人單位在招用勞動者時應當履行如實告知義務，勞動者也應當履行相關的說明義務，對用人單位與勞動者未履行上述義務的，原則上不確認勞動合同無效，但用人單位和勞動者在簽訂勞動合同時，有證據證明具有主觀上隱瞞、欺騙對方的故意，則可依據《勞動合同法》第二十六條的規定認定構成欺詐，確認勞動合同無效。

用人單位未如實履行告知義務的，勞動者可以請求解除勞動合同，并可以要求用人單位支付經濟補償金。

（七）關于法律規定的支付令失效后如何處理的問題。《勞動爭議調解仲裁法》第十六條和《勞動合同法》第三十條分別將《民事訴訟法》規定的支付令程序引入到勞動爭議案件的處理中，這對于保證勞動爭議調解協議的完全履行和保障勞動者及時獲得勞動報酬的權利具有重要的程序價值，但支付令失效后，如何確定勞動爭議處理程序，兩法未明確規定，對此，會議認為，對于當事人雙方在勞動爭議調解組織主持下達成調解協議，一方當事人不履行的，另一方當事人可以依法向人民法院申請支付令，支付令失效的，人民法院可以直接受理。審理中經審查，調解協議不存在無效情形的，可以作為人民法院裁判的依據；對于勞動者向人民法院申請支付令請求用人單位支付拖欠的勞動報酬的，支付令失效后，該糾紛仍應按照先裁后審的處理機制加以解決。

（八）關于用人單位和勞動者對勞動爭議終局裁決不服分別向人民法院起訴如何處理的問題。《勞動爭議調解仲裁法》第四十八、四十九條對勞動者和用人單位不服勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決的，設計了兩種不同的救濟途徑，即勞動者在法定期限內向人民法院起訴和用人單位在法定期限內申請人民法院撤銷仲裁裁決。由于法律規定的受理法院不同，勢必造成同一案件在訴訟程序上的沖突。對于勞動者和用人單位均不服勞動爭議仲裁裁決，分別向人民法院起訴或者申請撤銷仲裁裁決的，應當區別以下情形加以處理：對于勞動者和用人單位先后向人民法院起訴或者申請撤銷仲裁的，應由先受理的人民法院進行審理，后受理的人民法院應當不予受理；對于勞動者和用人單位同時向人民法院起訴或者撤銷仲裁的，人民法院已經分別立案的，應先中止勞動者起訴的案件，待用人單位申請撤銷仲裁裁決的案件終結后再行審理。

（九）關于用人單位違法解除或者終止勞動合同的，經濟補償金和賠償金是否同時并用的問題。根據《勞動合同法》第四十八條和八十七條的規定，用人單位違法解除或者終止勞動合同的，勞動者要求用人單位繼續履行勞動合同的，人民法院應當予以支持；勞動者不要求繼續履行勞動合同的，可以判令用人單位向勞動者支付賠償金，賠償的標準為經濟補償金的二倍。用人單位承擔賠償責任的，不再支付經濟補償金。

（十）關于勞動過程中發生的傷害事故未經工傷認定的，如何適用法律的問題。實踐中，一些工傷事故發生后，用人單位和工傷勞動者及其近親屬在法定期限未及時申報工傷造成工傷不能確認，或者申報工傷后未被勞動行政主管部門認定，這種情形下，人民法院在民事訴訟中不能對工傷作出認定，也無權委托勞動行政主管部門進行工傷認定，因此，不能適用國務院《工傷保險條例》予以處理，可以按照一般人身損害賠償案件予以處理。

（十一）關于勞動爭議仲裁機構在法定期限內未受理或者未裁決的案件如何受理的問題。根據《勞動爭議調解仲裁法》第二十九、四十三條的規定，勞動爭議仲裁委員會在收到仲裁申請5日內或者受理仲裁申請45日內應當及時受理或者作出裁決，在法定期限內，勞動爭議仲裁委員會未依法受理或者作出裁決的，當事人可以就該勞動爭議事項向人民法院起訴。據此，當事人向人民法院起訴的，人民法院應當受理，但當事人必須提供相關的證據證明勞動爭議仲裁委員會在法定期限內未及時受理或者作出裁決的事實。

（十二）關于人事爭議案件如何適用法律的問題。目前，人事爭議案件不論在實體還是在程序上都缺乏明確具體的法律規定，給人民法院審理人事爭議案件帶來一定的難度。由于人事爭議案件與勞動爭議案件在糾紛性質、解決機制和處理程序上具有較大的一致性，因此，我們認為，審理人事爭議案件的程序可以適用《勞動爭議調解仲裁法》的有關規定，2007年中共中央組織部、人事部、解放軍總政治部頒發的《人事爭議處理規定》（國人部發【2007】109號）是人事爭議仲裁工作的程序性規定，可以作為人民法院處理人事爭議案件程序的參照。

在事業單位改革過程中，因事業單位聘用制人員與單位發生的爭議可以適用國務院辦公廳《關于在事業單位試行人員聘用制度意見的通知》（國辦發【2002】35號）的規定加以處理。該意見沒有規定的，適用《勞動合同法》的有關規定。

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四、關于建設工程施工合同糾紛案件中若干問題的處理 會議認為，近年來，隨著我省基礎設施建設的加快發展，建筑市場和建筑行業發展迅速，已經成為我省國民經濟的新的增長點，但同時由于建筑市場的賣方地位，使建筑市場供需矛盾仍然非常突出，建設單位違規發包建設工程，建筑施工企業違法分包、轉包建設工程的現象普遍存在。尤其是建筑施工企業隨意拖欠農民工工資，損害農民工合法權益的現象更為嚴重，導致建設工程施工合同糾紛越來越多，處理難度越來越大。為依法公正審理好建設工程施工合同糾紛案件，促進建筑市場的健康發展，維護廣大農民工的合法權益，結合我省民事審判工作實際，現就審理建設工程施工合同糾紛案件中遇到的有關法律適用問題提出如下指導意見。

（一）關于建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效應當如何把握的問題。最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第三項規定，建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的，應當根據《合同法》五十二條的規定認定無效。這里規定的“應當招標的建設工程”的范圍應當依據《招標投標法》第三條的規定，并參照原國家計劃委員會《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》和原建設部《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法》的規定加以確定，主要審查項目用途和資金來源等因素，否則不宜輕易認定建設工程施工合同無效。

根據《招標投標法》第五章規定的中標無效的六種情形，由于中標通知書對當事人雙方具有法律約束力，因此，中標無效的，建設工程施工合同自然無效。

（二）關于建設工程施工合同糾紛案件中結算依據的認定問題。一是關于建設部制定的建設施工合同格式文本通用條款第33條第3款規定的理解問題。該條款規定，發包人收到竣工結算報告及結算資料后28天內無正當理由不支付工程結算價款的，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔違約責任。最高人民法院《關于發包人收到承包人竣工結算文件后，在約定的期限內不予答復，是否認可竣工結算文件的復函》（【2005】民一他字第23號），對此進行了明確。根據該解釋精神，只有當事人之間明確約定了發包人收到竣工結算文件后，在約定的期限內不予答復，則視為認可竣工結算文件的，才可以將承包人提交的竣工結算文件作為工程款結算的依據。二是對建設部《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》第十六條的適用問題。該條規定，發包人應當在收到竣工結算文件后的約定期限內予以答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可。合同對答復期限沒有明確約定的，可認為約定期限均為28天。因建設部的《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》只是部頒規章，且工程結算關系到發包方與承包方重大權益，因此，該規定不宜作為人民法院審理建設工程結算糾紛的依據。

（三）關于建設工程竣工驗收合格標準的確定問題。根據2000年1月10日國務院發布的《建設工程質量管理條例》的規定，建設工程由建設單位負責組織設計、施工、工程監理等有關單位進行竣工驗收，并應當自建設工程竣工驗收合格之日15日內向當地建設行政主管部門備案，質量監督機構不再承擔代表政府直接參與建設工程檢驗的職責。該規定標志著我國傳統的由質量監督機構代表政府負責組織建設工程竣工驗收的制度已經廢止，確立了由建設單位組織建設工程的竣工驗收以及建設行政主管部門對建設工程質量實行備案的制度。實務中，建設單位在收到施工單位的工程竣工報告后，應當組織勘察、設計、施工、監理等單位共同對建設工程的質量進行驗收，并形成由各單位簽署的工程竣工驗收意見。工程竣工驗收合格后，建設單位應當及時提出工程竣工驗收報告，并在法定期限內向建設行政主管部門備案，備案部門在規劃、消防、環保等部門出具許可文件后出具《單位工程竣工驗收證明書》。依據目前我國建設工程竣工驗收法律制度的規定，涉及建設工程竣工驗收爭議的，應當以建設單位出具的竣工驗收報告作為確定建設工程是否竣工驗收合格的依據。

對于建設單位拖延竣工驗收的，可以參照《建設工程施工合同（示范文本）》32.3的規定予以處理，即發包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內不組織驗收，或驗收后14天內不提出修改意見，視為竣工驗收已被認可。

（四）關于家庭居室裝飾裝修合同如何適用法律的問題。近年來，隨著人們物質生活水平的不斷提升，對改善家庭居室環境的需求越來越高，由此因家庭居室裝飾裝修引發的糾紛逐年攀升，但此類糾紛如何適用法律一直是我國立法中的空白。所謂家庭居室裝飾裝修是指居民為改善自己的居住環境，自行或者委托他人對居住的房屋進行修飾處理的工程建設活動。家庭居室裝飾裝修活動不屬于《建筑法》的調整范圍，對于家庭居室裝飾裝修合同引起的糾紛應當依據《合同法》有關承攬合同的規定，并參照建設部2002年3月5日發布的《住宅室內裝飾裝修管理辦法》予以處理。

（五）關于建設工程施工合同示范文本的適用問題。為了規范建設工程施工活動，我國國家有關部門先后制定了建設工程施工合同示范文本等多項格式合同文本，這些文本一般由協議書、通用條款、專用條款三部分內容組成，其中通用條款既是國家為加強建筑行業的行政管理而制定的規范，也是建筑行業中眾多交易習慣的總結和體現，是建設工程施工合同必不可少的條件。實踐中，應當注重對建筑行業交易習慣的運用，對當事人采用示范文本簽訂合同的，在協議書沒有明確約定的情形下，可以采納通用條款確定當事人的權利義務。

五、關于農村土地承包糾紛案件中若干問題的處理

會議認為，在我國農村，實行統分結合的土地承包經營責任制，保持農村土地承包關系的長期穩定，促進土地承包經營權的依法流轉，是黨和國家促進農村改革和發展的既定政策。《物權法》、《農村土地承包法》將該政策法律化、制度化，進一步明確了土地承包經營權的物權屬性，為維護農村廣大土地承包經營戶的合法權益提供了堅實的法律保障。人民法院要加強對我國農村土地政策的研究和學習，特別學習貫徹落實好黨的十七屆三中全會精神，充分發揮好審判職能作用，依法妥善處理好涉及“三農”的各類糾紛案件，全力維護好廣大農民的土地承包經營權益，保障黨和國家的“三農”政策的有效實施。根據《物權法》、《農村土地承包法》及最高人民法院司法解釋的規定，結合我省實際，會議就當前審理農村土地承包糾紛案件中的有關法律適用問題進行了研討，達成了一致意見：

（一）關于農村集體經濟組織（發包人）在法律規定的承包期內全部調整家庭承包地引發的糾紛應否受理的問題。根據《物權法》、《農村土地承包法》和我國農村土地承包相關政策的規定，在法律規定的承包期內，實行“增人不增地，減人不減地”的原則，旨在于長期穩定農村的土地承包關系，維護我國農村現行的土地承包經營制度。但在承包期內，集體經濟組織改變原有的土地承包經營秩序，重新調整發包土地的現象仍比較普遍，由此產生的糾紛人民法院不予受理。

（二）關于農村土地承包合同與土地承包經營權證書不一致的情形下如何處理的問題。根據《物權法》的規定，以家庭承包方式取得的土地承包經營權作為一種用益物權，是依據土地承包合同而創設的，且不采納登記生效主義，土地承包經營權證書僅僅是證明土地承包經營權的憑證，并非設立土地承包經營權的依據，因此，土地承包合同與土地承包經營權證書記載的內容不一致的情形下，應當以土地承包合同為準。

（三）關于農村集體土地征收補償費用分配糾紛的受理問題。根據《物權法》第四十二條和最高人民法院《關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》的規定，對農村集體土地征收補償費用的分配問題，應當屬于農村集體經濟組織成員自治的范疇，即集體經濟組織成員對集體土地征收補償費用是否分配，以及如何分配具有自主決定的權利。如果集體經濟組織成員之間沒有達成土地補償費用分配方案的，集體經濟組織成員要求對土地補償費用進行分配的，人民法院不予受理；如果集體經濟組織就集體土地征收補償費用的分配形成了方案，集體經濟組織成員請求分配補償費用向人民法院起訴的，人民法院應當作為民事案件予以受理。

對于集體經濟組織成員資格的確認問題，應當屬于立法解決的問題，集體經濟組織成員就成員資格問題向人民法院起訴的，人民法院不予受理。

六、關于房地產案件和《物權法》適用中若干問題的處理

會議認為，《物權法》作為我國調整平等主體之間財產關系的重要法律，對于維護市場交易安全和民事主體的財產權利具有非常重要的意義。全省各級人民法院都要認真學習《物權法》的立法精神和具體規定，加強《物權法》適用的研究，及時調整審判思路，將《物權法》的各項規定落實到審判工作中去。正確審理好房地產案件不僅關系到房地產市場秩序，同時也關系到社會穩定。在當前房地產市場受到金融危機影響的情況下，審理房地產案件更要注重法律效果和社會效果的有機結合，以裁判手段保障房地產市場的健康發展，維護房地產市場的正常秩序。根據《物權法》的規定和當前房地產市場的實際情況，會議對房地產案件處理中的有關問題達成一些傾向性意見。

（一）關于房地產合同效力的認定問題。鼓勵交易，維護交易安全是合同法、物權法的重要精神，實踐中要謹慎正確地認定房地產合同的效力，防止出現阻礙合法交易的后果。一是根據最高人民法院關于適用合同法司法解釋的規定，人民法院只能依據法律和行政法規來認定合同效力，而不能直接援引地方性法規和行政規章作為判斷合同效力的依據。如果違反地方性法規或者部門規章將導致損害社會公共利益的，可以根據《合同法》第五十二條第（四）項的規定，以損害社會公共利益為由確認合同無效；二是只要違反法律和行政法規的強制性規定才能確認合同無效。根據最高人民法院近幾年頒布的幾個司法解釋的精神，強制性規定包括管理性規范和效力性規范。管理性規范是指法律及行政法規未明確規定違反此類規范將導致合同無效的規范，此類規范旨在管理和處罰違反規定的行為，但并否認該行為在民法上的效力。效力性規范規定是指法律及行政法規明確規定違反該類規定將導致合同無效的規范，或者雖未明確規定違反之后將導致合同無效，但若使合同繼續有效將損害國家利益和社會公共利益的規范，此類規范旨在否定其在民法上的效力，因此，只要違反效力性的強制性規范的，才應當認定房地產合同無效；三是根據《物權法》關于債權效力與物權效力相區分的原則，根據該原則，房地產合同效力的認定要依據合同法的規定，而房地產的物權變動則受物權法的規制，房地產合同的效力不受房地產變動要件的影響。

（二）關于房地產合同中違約金制度的適用問題。房地產合同中適用違約金的情形比較多，但審判實踐中對于違約金的性質、違約金過高的主張方式、判斷標準以及如何調整等問題認識不一。《合同法》第一百一十四條等規定已經確定違約金具有補償和懲罰的雙重性質，但以賠償守約方的損失為主要功能，而非嚴厲懲罰違約方。由于支付違約金是違約方承擔民事責任的主要方式之一，因此對數額過高的違約金條款，人民法院可以根據當事人的請求適當進行調整，對于當事人未提出調整違約金請求的，人民法院不得主動援引合同法的規定干預合同的明確約定；關于當事人申請調整違約金的方式問題，人民法院對當事人主張的方式不宜苛刻要求，當事人可以通過反訴的方式提出，也可以通過抗辯的方式主張，均可視為當事人提出申請；關于違約金過高的認定標準問題，應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等因素，由人民法院根據公平原則、誠實信用原則予以衡量。

（三）關于城鎮居民購買農村村民私有房屋和“小產權房”的效力問題。宅基地使用權是我國農村集體經濟組織成員享有的一項用益物權，與物權人特定的身份具有密切的聯系。對于建立于集體所有土地之上的宅基地使用權的買賣問題，我國法律包括物權法均沒有明確規定，因此應當適用國家有關政策的規定進行裁判。國務院辦公廳1999年5月6日發布的《關于加強土地轉讓管理，嚴禁炒賣土地的通知》第二條第2款規定，“農村的住宅不得向城市居民出售”；2004年12月24日國務院在《關于深化改革嚴格土地管理的規定》中再次強調，“加強農村宅基地管理，禁止城鎮居民在農村購置宅基地”。法律也明確規定禁止農村宅基地隨意轉讓和抵押，可見，國家現行政策明確規定禁止城鎮居民在農村購買宅基地或者地上建筑物，因此，人民法院應當按照《2005年全省民事審判工作座談會紀要》的意見，據此認定城鎮居民與農村居民之間簽訂的房屋或者宅基地的買賣合同為無效合同，不支持城鎮居民要求在農村購買宅基地或者房屋的訴訟請求。

對于本集體經濟組織之外的其他集體經濟組織成員購買農村居民宅基地和住宅的，應當如何處理，法律未明確規定。由于農村宅基地具有極強的福利和保障性質，且是本集體經濟組織成員無償取得的，由此，取得宅基地使用權的主體應當限于本集體經濟組織成員，否則將會擾亂現行的集體土地管理秩序和農村經濟管理體制，因此，對本集體經濟組織之外的村民購買本集體經濟組織成員的宅基地和房屋的，原則上也應當確認為無效。

對于農村集體經濟組織自行開發的“小產權房”的買賣問題，按照我國現行房地產管理法規的規定，我國集體所有的土地在未辦理國家征收手續轉為國有土地之前，禁止進入房地產市場，由此，集體經濟組織開發“小產權房”的行為是不受法律保護的，買賣“小產權房”合同實質上變相買賣農村宅基地，也不可能辦理物權變動手續，因此，“小產權房”的買賣合同也應當認定為無效。

（四）關于涉及房改政策的房屋買賣合同應否受理的問題。我國住房制度改革是一項政策性強、涉及面廣的系統工程，涉及房改政策的房屋買賣合同糾紛是否由人民法院受理，應當結合當事人提出的訴訟請求作出判斷。如果當事人爭議的核心和焦點是房改房的買賣問題，屬于平等主體之間的民事權益之爭，處理時涉及房改政策的，人民法院應當受理；如果當事人爭議的核心和焦點在于是否適用房改政策或者如何適用房改政策，則不屬于民事權益之爭，不符合《民事訴訟法》第一百零八條規定的起訴條件，人民法院不作為民事案件受理。

（五）關于商品房買賣合同中的買受人請求出賣人辦理物權變動手續是否適用訴訟時效的問題。在商品房買賣中，如果出賣人已經將商品房實際交付給買受人，買受人亦實現了對商品房的占有，此時買受人請求出賣人轉移房屋所有權、辦理商品房產權登記手續的請求權具有物權屬性，依據《物權法》的規定不適用《民法通則》關于訴訟時效的規定。

（六）關于承租人優先購買權的性質和效力問題。傳統審判實踐中，承租人的優先購買權被視為一種準物權性質的民事權利，具有物權效力的表象，對于出租人侵害承租人的優先購買權出賣租賃房屋的，人民法院一般會根據承租人的請求確認出租人與第三人之間的房屋買賣合同無效。《物權法》實施后，根據物權法定原則，承租人的優先購買權沒有被規定為一種物權，而是一種債權，也就不具有對抗第三人的效力，因此，出租人違反優先購買權的規定而將租賃房屋出賣給第三人的，承租人與第三人之間的房屋買賣合同只要不違反法律的強制性規定，不宜確認為無效。對于承租人的權利可以通過“買賣不破租賃”的規則加以保護；對于出租人違反《合同法》第二百三十條的規定，沒有在出賣之前的合理期限內通知承租人的，出租人應當承擔合同法上的責任。

（七）關于《城市房地產管理法》第三十七、三十八條規定的適用問題。《城市房地產管理法》第三十八條規定了以出讓方式取得土地使用權轉讓的具體條件，該條件是行政管理部門對不符合規定條件的土地在辦理土地使用權權屬變更登記問題上作出的具有行政管理性質的規范，而非針對土地使用權轉讓合同的效力性規范和強制性規定，因此，依據《物權法》關于不動產物權變動的區分原則，對不符合《城市房地產管理法》第三十七、三十八條規定的轉讓條件的國有土地使用權轉讓合同不宜確認無效；對于簽訂合同時轉讓方沒有取得國有土地使用權證書的，屬于效力待定合同，如果起訴前以出讓方式取得的土地使用權證書的，或者以劃撥方式取得的國有土地使用權經有批準權的人民政府同意轉讓的，應當認定合同有效；對于轉讓方是否已經交納或全部交納了土地出讓金的，則屬于土地管理部門與轉讓方之間的法律關系，不影響轉讓合同的效力。

（八）關于《物權法》規定的異議登記和登記機構賠償訴訟應否受理的問題。我國《物權法》明確規定建立統一的不動產登記制度，在法律、行政法規對不動產統一登記的范圍、登記機構和登記辦法作出規定前，按照現行的法律規定，不動產物權變動的登記仍是行政管理部門的法定職責，在最高人民法院司法解釋沒有明確規定的情況下，人民法院不宜將異議登記和登記機構賠償引起的訴訟作為民事案件受理。

（九）關于征收案件的受理問題。根據《物權法》第四十二條的規定，因征收行為引起的糾紛如何受理的問題應當區分不同情形：一是當事人之間具有書面征地補償合同或者拆遷補償合同，合同中對支付征地補償或者拆遷補償的數額有明確約定，被征收個人或者被拆遷人請求征收人或者拆遷人履行補償合同的，此種情形下屬于平等主體之間的民事權益爭議，應當作為民事案件受理，但如果補償合同一方的主體是政府的，不應作為民事案件受理；二是當事人之間沒有簽訂書面補償合同，被征收人或者被拆遷人請求征收人或者拆遷人支付補償費用，或者增加補償數額，或者請求安排社會保障費用的，此種情形下，被征收人或者被拆遷人與征收人或者拆遷人之間沒有發生民事權利義務關系，不應作為民事案件受理。

（十）關于業主撤銷權的行使問題。《物權法》第七十八條規定：“業主大會或者業主委員會的決定，對業主具有約束力。業主大會或者業主委員會作出的決定侵害業主合法權益的，受侵害的業主可以請求人民法院予以撤銷。”物權法一方面規定了物業小區管理的基本形式，明確了業主大會或者業主委員會的決定對住宅小區全體業主具有約束力，同時又設計了業主權益受到損害時可以撤銷業主大會或者業主委員會決定的訴訟制度。人民法院受理業主撤銷權糾紛，應當審查業主的身份，將行使撤銷權的業主應當限定在住宅小區內的房屋所有權人，其他的房屋使用人不能行使業主撤銷權；人民法院對業主的申請僅僅作出是否撤銷的裁判，不應涉及其他問題。

七、其他問題

（一）關于誠實信用原則的適用問題。誠實信用原則是民法特別是債法中的“帝王規則”，對于民事審判實踐具有統率作用。民法通則從基本法的角度規定了誠實信用原則，要求民事主體從事民事活動時，要以誠實守信，以善意的方式履行法定和約定的義務，不得濫用權利及規避法律或者合同規定的義務。誠實信用也是構建和諧社會的基本要求。當前，一些民事主體違反誠實信用原則，不守合同、不重信用、見利忘義的情況還比較多，特別是在債權債務領域，信用低下，欠債不還，把經營風險轉嫁給國家或者他人；有的違約方惡意主張合同無效，損害守約方利益。因此，人民法院要充分適用誠實信用原則，以裁判手段制裁不守信用一方，保護誠實守信一方。對于以自己不履行合同的約定義務，違背誠信原則反而主張合同無效的，要認真分析其是否屬于惡意抗辯，不能草率支持。裁判結果不能讓失信者在經濟上占任何便宜。在具體案件中，如果適用某一條款的結果可能會使不守信用者獲取不正當利益，就應考慮所適用法律的價值取向，是否存在兩種解釋，或采用體系解釋方法、利益衡量方法，做有利于誠實守信方的解釋，保護其合法利益。

（二）關于正確處理法律與國家政策的關系問題。民法通則第六條規定，民事活動必須遵守法律，法律沒有規定的，應當遵守國家政策。因此，我們審理的民事案件如果法律沒有明確規定而國家政策有規定的，應當適用國家政策進行裁判，而不能根據法官個人理解自由裁量。

（三）關于法律規定的“國家利益、集體利益和社會公共利益”的理解問題。我國現行法律均規定，民事主體從事損害國家利益、集體利益和社會公共利益的民事行為是無效的，但法律未對國家利益、集體利益和社會公共利益的內涵給予明確的界定，導致審判實踐中對國家利益、集體利益和社會公共利益的理解經常出現分歧。對此，實踐中要正確理解和把握法律關于國家利益、集體利益和社會公共利益規定的立法精神，根據民事主體民事行為的性質和后果，準確判斷民事行為是否損害了國家利益、集體利益和社會公共利益，不能把某些國有企業的利益、銀行的利益、某些國家機關的利益簡單地等同于國家利益，也不能把集體經濟組織的利益片面理解為集體利益、而違反社會公共利益的本意主要是指違反社會公共秩序和善良風俗。

（四）關于最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》適用中的有關問題。一是關于當事人舉證責任與人民法院調查收集證據的關系問題。在以當事人主義為基本機理的現代民事訴訟制度中，奉行“誰主張，誰舉證”，強化當事人的舉證責任，這是證據提出的基本前提和規則，但這并不意味著人民法院要弱化依職權調查收集證據的職責，特別在目前當事人舉證能力仍比較薄弱的現實情況下，人民法院更要正確、全面理解民事訴訟法和最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》（以下簡稱“《證據規定》”）的有關規定，深刻理解和把握法律真實和客觀真實的關系，依法根據當事人的申請或者依職權行使調查取證收集證據的職權，盡可能使裁判結果實現公平、公正的法律目的和社會效果。二是關于證據失權的問題。證據失權事關當事人根本訴訟利益。最高人們法院《關于民事訴訟證據的若干規定》就證據失權問題作出規定的本意就是約束那些有條件、有能力但卻不誠信舉證的當事人，而決不能把這一規定變成損害當事人合法權益，尤其是坑害弱勢群體的工具。針對目前人民群眾證據意識還不高，舉證能力還不強的客觀現實，我們要從《證據規定》的相關條文中整體把握證據失權問題。考慮到當事人在舉證期限內提交證據確有困難的情形，《證據規定》第三十六條對延期舉證問題進行了規定，同時對經人民法院準許延期舉證但因客觀原因未能在準許期限內提交證據材料，而不審理該證據有可能導致明顯不公的，證據規定第十三條第二款又規定當事人在舉證期限屆滿后提交的證據，可以視為新證據。對這一類證據，應排除《證據規定》第三十四條第二款的適用，人民法院應根據《證據規定》第四十五條規定，通知對方當事人在合理期限內提出意見或舉證。此外，《證據規定》第四十一條和四十四條對民訴法第一百二十五條第一款、第一百七十九條第一款第（一）項規定的“新的證據”進行了解釋，《證據規定》第三條、第七條等還對人民法院的舉證指導以及特殊情形下的舉證責任分配問題作了規定。因此，我們要對證據失權問題結合證據規定的有關條文進行全面理解和把握，提高整體適用、正確適用《證據規定》的意識和水平，切不可絕對理解和機械適用。

（五）關于民間借貸的利息處理問題。最高人民法院《關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第124條規定：“借款雙方因利率發生爭議，如果約定不明，又不能證明的，可以比照銀行同類貸款利率計息。”而《合同法》二百一十一條規定：“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。”司法解釋與合同法對民間借貸利息不同的規定，反映了我國在民間借貸立法政策上的變化。按照高位階法優于低位階法、新法優于舊法的法律適用規則，處理民間借貸糾紛涉及利息支付問題的，應當依據《合同法》的規定，即自然人之間在借款合同中明確約定利息支付標準的，從其約定，但不得高于銀行同期貸款利率的四倍；自然人之間在借款合同中沒有明確約定利息支付標準的，不支持出借人要求借款人支付利息的訴訟請求；出借人預先在借款本金中扣除利息的，應當按照實際借款金額計付利息；借款人提前償還出借人借款的，應當允許，借款利息應當按照實際借款期限計算。

山東省高級人民法院關于印發全省民事審判工作座談會紀要的通知

魯高法〔2005〕201號

全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院：

2005年8月21日—23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的法律問題進行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標準形成了基本共識。現將《全省民事審判工作座談會紀要》印發給你們，請參照執行。執行中有什么問題，請及時報告省法院。

二○○五年十一月二十三日

全省民事審判工作座談會紀要

為在全省民事審判工作中深入開展“規范司法行為，促進司法公正”專項整改活動，加強民事審判的規范化建設，促進司法公正，樹立司法權威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業務對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認真分析探討了當前全省民事案件的特點和發展態勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，現就有關問題紀要如下：

一、關于勞動爭議案件的處理問題。

會議認為，近年來，隨著我省經濟社會的全面發展和現代企業制度的逐步建立，出現了多種經濟成分和多種經營方式并存的局面，勞動關系從單一化走向多元化，增大了勞資關系的比例。在市場經濟條件下，隨著農村剩余勞動力逐漸向非農產業和城鎮轉移、企業投資主體多元化和企業自主權擴大、國有和城鎮集體企業富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業的勞動關系由過去的政府行為轉變為企業行為，從而引發了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護，隨意損害勞動者的合法權益，以至引發惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當前勞動爭議案件已經成為影響社會穩定和引發當事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導方針，尊重勞動者的價值和勞動權利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協調發展的職能作用，積極促進勞動關系的和諧發展，促進勞動力市場的發育和完善。會議就當前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達成了傾向性意見。

（一）因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復雜，政策性比較強，而且多數案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經濟條件下建立現代企業制度與依法保護勞動者合法權益的關系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩定。根據2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數是在企業制度改革和勞動用工制度改革過程中出現的特殊現象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現的問題，由此引發的糾紛，應當由政府有關部門按照企業改制的政策規定統籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統一，有些法院對個別企業在改制中出現的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當地黨委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規定和精神，對此會議達成的傾向性意見是對國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發糾紛的處理問題。會議認為，根據《勞動法》和國務院《社會保險費征繳暫行條例》的規定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務，也是法律法規賦予勞動行政部門、稅務機構的法定職責，因此，已經參加社會保險統籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應由稅務機構或者勞動行政部門設立的社會保險經辦機構負責征收，這屬于行政管理行為，由此產生的爭議，應屬于行政復議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應當依法參加社會保險統籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經辦機構要求發放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當地勞動行政主管部門申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險統籌的，仍然屬于勞動關系雙方在履行勞動合同關系中發生的勞動爭議，法院可以受理，但根據目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統籌，社會保險機構不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關于《勞動法》規定的“60日”的理解和適用問題。關于《勞動法》規定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認識直接影響了審判執法的標準，導致在審判實務中對同一事實，適用法律產生很大差別，出現不同的審理結果。根據法律規定，結合當前審判實踐，會議認為，《勞動法》規定的申請勞動爭議仲裁期限的性質，應是一種除斥期間，是勞動關系雙方當事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據。人民法院在審理當事人的請求超過60日的案件時要準確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據不同性質的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經發生，勞動者應在勞動法規定的60天期限內申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關于用人單位支付經濟補償金糾紛的處理問題。當前，有的用人單位違反勞動法規定，隨意解除勞動合同而不支付經濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業權利。會議認為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應按照《勞動法》的規定支付經濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經濟補償金。關于終止勞動合同后是否支付經濟補償金的問題比較復雜。前幾年，由于我省地方性法規中明確規定終止勞動合同后，用人單位應支付給勞動者經濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經廢止。國家現行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經濟補償金的規定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經濟補償金已經缺乏法律依據。鑒于當前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發，省院于今年的6月份下發了《關于勞動合同終止后用人單位是否應當支付經濟補償金的答復》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應支付經濟補償金，但考慮到我省關于勞動合同制度的地方性法規實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應當酌情支付經濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經濟補償金。

（五）關于違反勞動合同違約責任的處理問題。會議認為，勞動法、國務院的行政法規以及勞動部和地方性人民政府的規章和地方性法規均未作出明確規定，導致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規范。因此，對當事人一方或者雙方違反勞動合同產生的違約責任的處理，要尊重勞動合同雙方當事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標準；勞動合同中約定了違約金但違約金標準明顯過高的，法院可以根據造成損失的情況給予適當調整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應當承擔賠償責任。對用人單位違反勞動合同義務的，可以參照勞動部的有關規定處理。

（六）關于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認為，根據1996年勞動部《企業職工工傷保險試行辦法》以及國務院《工傷保險條例》的規定，工傷的確認是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認定的工傷結論不服的，應通過行政復議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認工傷的，應駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應以勞動行政主管部門作出的工傷認定結論為前提，依據《工傷保險條例》的規定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認定結論或者勞動者以一般民事侵權賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔相應的舉證責任。如果勞動部門沒有認定工傷或者用人單位也不能證明構成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結論不服的，可以申請復議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權所致，按照我國現行法律和最高人民法院司法解釋的規定，用人單位仍應承擔勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權賠償責任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產生的直接費用，原則上不予重復計算。

（七）關于拖欠農民工工資案件的處理問題。當前，拖欠農民工工資的問題已經引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農民工工資的案件，依法保護進城務工人員的合法權益。根據中共中央“一號文件”的精神，進城務工的農民工已經成為產業工人的重要組成部分，要把農民工的社會保障問題納入財政預算。會議認為，對于拖欠農民工工資形成的糾紛要區別對待：農民工已經與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關系比較明確的，應適用《勞動法》的規定予以調整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關系的，可以認定為農民工與用人單位之間存在雇傭關系。農民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務工農民工合法權益的保護。

（八）關于國家機關、事業單位和社會團體中發生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規定，該條第1款規定，用人單位與之形成勞動關系的勞動者受勞動法調整，該條款實質包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關系。第2款規定國家機關、事業單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關系的受勞動法調整。對該款規定應當理解為，國家機關、事業單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關、事業單位和社會團體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關系，勞動法沒有明確規定。會議認為，由于國家機關、事業單位和社會團體在用工問題上受到有關政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規定，國家機關、事業單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關系處理。

（九）關于勞動爭議案件的法律適用問題。當前，勞動法律法規和政策及地方性法規比較多，內容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度。現行的勞動法規、規章和政策都是在勞動法的框架內制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據，同時還要依據《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關規定。勞動部和山東省發布的一些行政規章和地方性法規雖然不能直接作為法院適法的依據，但從司法實踐中來看，這些規章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規章處理相關的勞動爭議案件，但如果行政規章之間以及與地方性法規之間存在沖突的，則應選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規定進行處理。

二、關于建設工程施工合同糾紛案件的處理問題。（略）

三、關于人身損害賠償案件的處理問題。（略）

四、關于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。（略）

五、關于房地產糾紛案件的處理問題。（略）

山東省高級人民法院死亡賠償金的分配問題的意見

作者：Admin 時間：2008-08-29 點擊數：602 根據山東省高級人民法院《關于印發全省民事審判工作座談會紀要的通知》魯高法〔2005〕201號文件的規定：

三、關于人身損害賠償案件的處理問題。會議認為，近年來，隨著經濟的發展，社會的進步以及民主法律制度的完備，我國的社會經濟生活發生了巨大的變化，民主法制觀念逐步深入人心，公民的權利意識日益增強，維護自身權利的自覺性日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件會越來越多。當前，各種新類型侵權、特殊侵權大量涌現，交通事故賠償、醫療事故賠償、產品質量賠償、危險責任賠償等占了很大一部分比例，從而使人身損害賠償案件的類型呈現出“多、新、奇、特”的現象；訴訟請求的數額不斷增加，賠償由低額化向高額化發展；人身損害賠償案件的訴訟主體由單一化向多極化發展，由個人責任向團體責任發展；侵權損害賠償案件所保護的權利范圍不斷擴展。我國《民法通則》對人身損害賠償案件的認定、賠償范圍和標準規定的比較原則，盡管近幾年，最高人民法院陸續出臺了一些有關侵權賠償案件的司法解釋，但仍然難以解決審判實務中存在的法律適用問題，為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進行了討論，形成了較為一致的意見。

（一）關于共同侵權中侵害行為直接結合的認定問題。無意思聯絡的數人侵權中，侵害行為直接結合構成共同侵權是指數個行為結合程度非常緊密，對加害后果而言，各自的原因力和加害部分無法區分。其構成要件包括：

1、各行為人都有積極的加害行為，而且加害行為具有時空上的一致性；

2、損害結果是一個整體，各行為后果在受害人的損害后果中是無法區分的；

3、各行為人的加害行為和損害結果之間具有直接因果關系，就是原因行為直接引起損害結果，不存在中間媒介的傳遞。對于無意思聯絡數人侵權中加害行為間接結合導致同一損害結果的，不構成共同侵權，應當按照過失程度及原因力的大小來綜合確定責任份額。

（二）關于殘疾賠償金及殘疾輔助器具費用認定的有關問題。殘疾賠償金的確定要綜合考慮受害人是否因傷殘而導致實際收入減少等情況，參照傷殘等級來綜合確定受害人喪失勞動能力的程度和賠償基數。對于殘疾器具費用的賠償一般采取一次性賠償的方式，也可以根據賠償義務人的請求、結合賠償能力和提供擔保情況，確定以定期金方式賠償。

（三）關于死亡賠償金的分配問題。死亡賠償金的賠償權利人為死者的近親屬，其內容是對死者家庭整體預期收入損失的賠償，其性質是財產損害賠償，而不是精神損害賠償。死亡賠償金是基于死者死亡對死者近親屬所支付的賠償，不屬于死者的遺產，不能依據《繼承法》第十三條確定的遺產分配原則進行分割，應根據與死者關系的遠近和共同生活的緊密程度合理分配。

（四）關于精神損害撫慰金的賠償數額問題。精神損害賠償主要是限于受害人因傷致殘或死亡等情形，損害結果不是很嚴重的情形下，受害人請求精神損害賠償原則上不予支持。精神損害賠償費的具體數額可參照省法院制定的《關于審理人身損害賠償案件若干問題的意見》中規定的標準，結合案件的具體情況加以確定；精神損害撫慰金請求權的主體為殘疾受害人本人或死者近親屬，其他人不能行使或繼承。

（五）關于城鎮、農村人口不同賠償標準的適用問題。最高人民法院法釋[2003]20號司法解釋針對城鎮居民和農村居民分別確定了不同的賠償標準，這是考慮到當前我國城鄉差別的實際情況而制定的。但隨著我省農村城鎮化水平的提高，城鄉差別逐步縮小，從保護受害者利益出發，在兩種標準存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原則確定具體的賠償標準。對于農村人口在城鎮住所地至起訴時已連續居住一年以上的，可以按照城鎮人口標準計算損害賠償數額；對于實行城鄉戶口統一登記管理的地方，計算標準也可以統一適用城鎮人口統計標準。

（六）關于醫療損害賠償案件的法律適用問題。根據最高人民法院《關于參照〈醫療事故處理條例〉審理醫療糾紛民事案件的通知》[法（2003）20號]精神，人民法院在處理因醫療事故引起的醫療賠償糾紛時應當以《醫療事故處理條例》為依據；對于不構成醫療事故的其他醫療侵權糾紛應當按照《民法通則》第106條及119條規定處理，賠償標準應適用最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中所規定的賠償標準。對于醫療侵權糾紛，當事人無論是選擇一般人身損害賠償還是選擇醫療事故損害賠償向人民法院起訴，訴訟性質并未改變，只是因我國醫療事故處理及損害賠償特殊的立法政策而可能導致賠償數額不同。因此，對于當事人按一般人身損害賠償起訴醫療機構的，醫療機構可以提出構成醫療事故抗辯，出具醫療事故鑒定書或申請醫療事故鑒定，經鑒定能夠證明受害人的損害確實是醫療事故造成的，人民法院應當按照《醫療事故處理條例》的規定確定賠償數額，否則應當按照《民法通則》及有關人身損害賠償的司法解釋處理。對于有關當事人拒不配合進行醫療事故鑒定而使醫療事故鑒定無法進行的，在經法官釋明后仍拒絕配合的，由其承擔相應的后果。

（七）關于交通事故損害賠償責任主體的確定問題。道路交通損害賠償案件是一類特殊的侵權案件，根據最高人民法院有關司法解釋的精神，其責任主體一般應根據對機動車運行支配權與運行利益的歸屬來確定。對于機動車掛靠經營情形下發生道路交通事故的，原則上應由掛靠人或者實際車主承擔損害賠償責任，但被掛靠人從掛靠車輛的經營中取得利益的，應承擔適當的賠償責任；對于機動車出借情形下發生道路交通事故的，原則上應由借用人承擔賠償責任，但出借人在出借行為中存在過失的，應根據其過錯程度承擔適當的賠償責任；對于機動車實行租賃、承包情形下發生道路交通事故的，原則上應由承租人、承包人與出租人、發包人承擔連帶損害賠償責任；對于機動車未過戶情形下發生交通事故的，原機動車所有人不承擔損害賠償承擔責任，由買受人承擔損害賠償責任；對于經機動車駕駛人同意，無償搭乘他人機動車且在交通事故中遭受損害的，由駕駛人依其過錯承擔相應的賠償責任。

（八）關于機動車與非機動車駕駛人、行人之間發生交通事故的責任承擔問題。在機動車駕駛人有證據證明非機動車駕駛人、行人違反道路交通安全法律、法規，且機動車駕駛人已經采取必要處置措施的情形下，應減輕機動車一方的責任。非機動車一方、行人對交通事故承擔全部責任的，減輕機動車一方70%—80%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故承擔主要責任的，減輕機動車一方50%—60%的賠償責任；非機動車一方、行人與機動車一方對交通事故負有同等責任的，減輕機動車一方30%—40%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故負有次要責任的，減輕機動車一方10%—20%的賠償責任。

（九）關于第三者強制責任保險問題。《道路交通安全法》第十七條、第七十五條及第七十六條規定的第三者強制責任保險是法定險，與目前商業性的第三者責任險性質不相同，在國家還沒有出臺第三者強制責任險的具體規范之前，訴訟上不宜將商業性的第三者責任險等同于道交法上的第三者強制責任險。在道路交通事故損害賠償案件中，即使肇事機動車參加第三者責任保險的，也不宜依據《道路交通安全法》直接追加所參保的保險公司為被告或第三人參加訴訟，不能直接判決由保險公司在第三者責任險范圍內承擔賠償責任。對于保險公司的賠償責任，應依據保險合同關系另行解決。

（十）關于道路交通事故認定書的性質問題。交通事故認定書是公安交通管理機關依據法定程序做出的，是證明道路交通事故發生的基本證據，具有較強的證明力，在沒有充分反駁證據的情況下，應當根據認定書確定案件事實及因果關系。交通事故認定書對于事故原因、責任等無法做出認定的，人民法院應當根據雙方的舉證情況確定具體的賠償責任。