第一篇：江蘇省高級人民法院2001年全省民事審判工作座談會紀要

江蘇省高級人民法院2001年全省民事審判工作座談會紀要

（蘇高法[2001]319號 2001年10月18日江蘇省高級人民法院審判委員會第65次會議討論

通過）

2001年9月21日至22日，江蘇省高級人民法院在南京市召開了全省民事審判工作座談會，各中級人民法院主管民事審判工作的院長、副院長、民庭庭長以及部分基層人民法院的副院長參加了會議。省法院李佩佑院長、蔡則民副院長在會議上作了重要講話。會議分析了當前民事審判工作面臨的形勢和任務，明確了執法指導思想和審判重點，討論了如何進一步加強民事審判工作，并對全省在審判實踐中存在的部分共性疑難問題進行了研究，現紀要如下：

一、民事審判工作的指導思想

民事審判作為人民法院審判工作的重要組成部分，必須緊密圍繞黨和國家的工作大局，以公正和效率為主題，以權利保護為主線，充分發揮基礎性審判職能作用，通過公正及時裁判案件，努力實踐“三個代表”的重要思想。

1、把維護社會穩定作為首要任務。深刻認識穩定的極端重要性，牢固樹立維護穩定的執法指導思想，充分發揮民事審判職能，立足審判、圍繞審判，積極參與社會治安綜合治理，通過司法手段，清除不利于社會穩定的消極因素。注意發現、防范案件中有激化傾向的矛盾，判決和調解并重，加強教育疏導，避免在審理環節因為工作不細、不力造成被動。

2、把參與整頓、規范市場經濟秩序作為重點工作。圍繞國家的政策，以是否有利于市場經濟的規范作為審理案件的原則。依法打擊制售假冒偽劣產品的行為和其他欺詐經營行為，維護交易安全；依法嚴格認定建設工程合同的效力，嚴格審查工程質量，促進建筑市場健康發展；著重審查用地規劃和變更土地用途的審批手續，保障土地資源的有效利用。及時移送在民事訴訟過程中發現的犯罪嫌疑線索、材料，對審理中發現的普遍性問題，積極提出司法建議。

3、把法律效果與社會效果的有機統一作為辦案的重要標準。處理好執行法律與執行政策的關系，既要嚴格執法，又要注意掌握運用政策；既要在正確適用法律的基礎上貫徹政策，又要防止突破法律界限。以不脫離國情為前提，加強對當事人合法民事權益的保護，堅持做到審判公開、程序合法、審限嚴格、裁判公正，注重裁判結果對社會價值取向的正確引導。樹立法治與德治并用的觀念，重視道德調整的作用，強化審判功效，提高當事人和其他群眾的思想道德水平，擴大辦案的社會效果。

二、民事審判職能范圍的界定

訴訟是解決糾紛和社會矛盾的最終手段，但不是唯一手段。要完成解決爭議、平息糾紛、維護社會穩定的任務，離不開必要的行政手段和其他手段。必須準確界定民事審判的職能范圍，與其他有關部門協調、配合，共同維護社會穩定。訴至法院的糾紛，只要符合民事案件受理條件的，就應當依法及時受理；不屬于民事審判職能范圍的，應向當事人做好勸說、解釋工作。

1、企業職工下崗、整體拖欠職工工資是在企業制度改革和用工制度改革中出現的特殊現象，不是履行勞動合同中的問題，由此引發的糾紛不屬于勞動爭議，即使經過勞動爭議仲裁委員會仲裁、已經立案，仍應裁定駁回起訴。

2、涉及城鎮企業繳納基本養老保險費、基本醫療保險費、失業保險費、工傷保險費、生育保險費的案件，如企業已經參加社會保險統籌的，不屬于勞動爭議案件。有關鄉鎮企業職工追索退休金、退養金的案件，如勞動合同對社會保險問題有約定的，可按合同約定處理；沒有約定的，不能判決鄉鎮企業支付相關保險費用。

3、涉及到大面積土地的重新調整或者群體性利益的重新分配的農業承包合同糾紛、追索土地征用補償費等案件，不屬于民事訴訟的受案范圍，如已立案，應裁定駁回起訴，告知原告通過其他程序申請解決。

4、對于未經批準、向社會不特定對象進行的亂集資活動而引發的糾紛，特別是對其中因非法集資活動而引發的糾紛，一般應由有關部門處理。

5、供銷員以及其他職工因執行職務與單位發生的債權債務關系，不是平等主體之間的法律關系，因此引發的糾紛不屬于民事案件，如已立案，應裁定駁回起訴。

三、民事審判方式改革的深化

以公正和效率為目標，進一步深化民事審判方式改革，尊重審判規律，發揮審判人員的能動性和積極性，實事求是，勇于創新，不斷提高民事審判的社會公信度。

1、關于重視調解制度。以調解方式結案，不僅化解糾紛，消除當事人思想上的矛盾，而且減少申訴、上訪問題，有利于維護社會穩定，增強群眾團結。提倡調解、強調調解，同時規范調解。能夠調解的案件，應當盡量調解，對于矛盾容易激化的案件，更要加強調解。既要防止把調解作為偏袒一方當事人利益、損害另一方當事人利益的手段，也要防止片面、機械地理解和執行自愿、合法原則，把調解簡單化。調解意味著互諒互讓。當事人始終堅持不愿調解的，不能強迫調解。確實調解不成的案件，應當及時下判。

2、關于依法適用簡易程序。依法擴大基層人民法院、人民法庭適用簡易程序審理一審案件的范圍。適用簡易程序審理案件，征得雙方當事人同意，可以逕行調解。依法在原告起訴、被告應訴以及審理等各個環節簡化程序和手續，但以口頭、電話等簡便方式傳喚被告，被告未到庭的，不能缺席判決。適用簡易程序，除具有法律文書中沒有表達、且需要在審理報告中加以說明的問題外，可以不制作審理報告。

3、關于民事裁判文書樣式。按照繁簡分開的原則，統一全省法院民事裁判文書的改革。對疑難復雜案件，加強論證說理；對大量發生的一般小額債務、婚姻家庭案件，盡量簡化。對雙方無爭議的債務案件和解除身份關系的案件，倡導利用電腦儲存固定信息，審判人員輸入案件內容形成的格式化裁判文書，禁止使用填充式文書。

4、關于改判和發回重審。按照“兩個辦法”，正確界定違法審判和案件差錯的關系，防止不加分析地把二審改判的案件都認定為錯案。二審法院沒有充分改判依據，對于一審法院不違反法律規定的自由裁量結果，不要隨意改判。對于原判決認定事實錯誤或者認定事實不清、證據不足，既可以查清事實后改判，也可以發回重審的，一般不宜發回重審。原審法院用以定案的主要證據未經質證的，二審法院可以組織雙方當事人質證并依法作出裁判，案件疑難復雜的也可以發回重審。

四、民事審判權與有關具體行政行為的關系

民事訴訟中，涉及有關行政機關對是否構成工傷作出認定，對違章建筑或者其他違法行為作出認定，或者頒發建設用地審批手續、規劃許可證、施工許可證的，對這些具體行政行為的判斷和運用，按照以下步驟處理。

1、當事人在民事訴訟中對具體行政行為提出異議，民事審判不能否定該具體行政行為的合法性，應告知當事人提起行政訴訟。

2、當事人提起行政訴訟后，如民事案件的處理必須以行政訴訟的審理結果為依據，而行政訴訟尚未審結的，應中止民事訴訟。

3、行政訴訟經過審理、作出生效裁判后，民事訴訟恢復審理，并以生效裁判文書為依據作出裁判。

4、民事案件的原告堅持不提起行政訴訟的，如其訴訟請求直接針對具體行政行為的，應裁定駁回起訴；如還有其他訴訟請求，并且對其他訴訟請求的審理必須以該具體行政行為為證據的，應采納該行為作出裁判。

5、民事案件的被告堅持不提起行政訴訟的，采納具體行政行為作為定案的證據。

6、相鄰關系糾紛中，因違章建筑給相鄰方的通風、采光等造成損害的，建設單位或者房主應當拆除或者賠償。

經過行政訴訟，認定建造審批手續合法，但在審批范圍內施工的建筑物造成相鄰方通風、采光等損害的，建設單位或者房主應當給予補償；如行政訴訟生效裁判認定建筑物不構成對相鄰方通風、采光等損害的，民事審判不能作出與此相反的判決，應當依法通過行政審判監督程序處理。

五、正確適用訴訟時效制度

1、民事審判不主動審查原告的訴訟請求是否超過訴訟時效期間，僅對被告就此提出的抗辯予以審理。

2、原告提起訴訟的，訴訟時效中斷。原告起訴后又撤訴，起訴狀已向被告送達的，訴訟時效期間應從撤訴之日起重新計算。

3、對于原告的起訴，人民法院在審查訴訟時效時，應從保護債權人的合法權益出發，堅持適當從寬原則，對債權人所提交的、證明其在訴訟時效期間曾向債務人主張權利的證據材料，債務人提出異議的，對該異議從嚴審查。

4、超過訴訟時效期間，當事人雙方就原債務達成繼續履行協議的，依法予以保護。

5、行政規章違反法律對訴訟時效作出規定的，民事審判不予適用。

六、建設工程合同糾紛中的若干問題

1、關于反訴和抗辯的區分

承包人起訴要求發包人支付工程款，發包人以工程質量不符合約定或者不合格為由提出反訴的，應當一并解決，不得要求其另案起訴。

承包人起訴要求發包人支付工程款，發包人就工程質量問題提出異議但未提起反訴的，該異議屬于抗辯，在承包人訴訟請求的范圍內，不需發包人提出反訴或另案起訴。如果發包人提出其因工程質量問題所受到的損失超過承包人要求支付的工程款的，超出部分須由發包人提出反訴，才能予以支持。

2、關于未經竣工驗收使用工程的后果

未經竣工驗收，發包人提前使用建筑物，使用后發現因地基基礎工程和主體結構的質量存在缺陷影響建筑物安全使用的問題，施工人應當承擔民事責任。發包人能夠證明工程質量不符合規定的質量標準，是由于施工人偷工減料，使用不合格材料，或者不按設計圖紙、技術標準施工造成的，施工人應當承擔民事責任。

對于其他可整改或者外露的質量問題，施工人不承擔民事責任，返工和修理費用由發包人自行承擔。

3、關于工程質量的鑒定

建設工程質量監督站是依法由建設行政主管部門委托，具體實施建設工程質量監督管理的機構。工程質量鑒定機構，原則上委托縣級以上建設工程質量監督站；也可以委托依法設立的工程檢測機構，但該工程檢測機構必須具有相應的資質證書，從事檢測的專業技術人員，必須具有與所承擔的業務相適應的執業資格。

4、關于合同效力的認定

(1)承包人未依法領取資質證書，超越資質等級承攬工程或者承擔業務的，訂立的合同無效。

(2)根據《建設工程質量管理條例》第七十八條規定認定屬于肢解發包、違法分包、轉包的情形，因肢解發包、違法分包或者轉包訂立的合同無效。

(3)使用他人的資質證書、營業執照，以他人的名義承攬工程或者承擔業務的，訂立的合同無效。

(4)發包人未取得建筑工程用地批準手續或者規劃許可證，在一審法庭辯論終結前仍未補辦的，訂立的合同不生效。發包人未領取國有土地使用權證書，不影響合同的效力。

(5)發包人未領取施工許可證，不影響施工合同的效力。

(6)合法有效的建設工程合同對工程造價的確定、結算有明確約定的，依法應予保護，一方當事人主張依審計行政機關作出的審計結論來否定合同約定的，不能支持。但其主張并且能夠證明原約定具有顯失公平情形的除外。

七、損害賠償案件中的若干問題

1、關于精神損害賠償

自然人因侵權行為致死，或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害，作為原告向法院起訴要求賠償精神損害的當事人，應當根據最高法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第七條確定。精神損害撫慰金是對符合原告主體資格的死者近親屬的共同撫慰和補償，但在分割時，不應作為死者的遺產對待。

1995年省法院《關于審理人身損害賠償案件若干具體問題的意見》第九十三條確定的死亡賠償金是精神損害賠償的表現形式。現將原標準修改為：

死亡賠償金，按照當地居民平均生活費計算，賠償二十年。對七十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低不少于十年。

2、關于“當地居民平均生活費”的明確

省法院《關于審理人身損害賠償案件若干具體問題的意見》第一百零二條規定：“本意見中的?當地居民平均生活費?，是指各省轄市人民政府統計部門公布的，上一年度城鎮居民家庭人均生活費支出額或者農民家庭人均生活消費支出額”。現將有關用語的含義明確為：“當地”一般是指侵權行為發生地；“公布的”是指省轄市的標準而非縣級城市的標準；“上一年度”是指作出一審判決的上一年度而非侵權行為發生的上一年度。

3、關于因犯罪行為引起的損害賠償

因犯罪行為致被害人遭受損害，刑事被告與民事被告是同一人、且被依法追究刑事責任的，不論被害人提起刑事附帶民事訴訟，還是單獨提起民事訴訟，賠償范圍和標準均參照省法院《關于審理附帶民事訴訟案件的若干規定》確定。

因犯罪行為致被害人遭受損害，刑事被告與民事被告是同一人、依法不予追究其刑事責任的，或者刑事被告與民事被告不是同一人，被害人單獨提起民事訴訟的，均按照民事賠償的有關規定處理。

4、關于消費領域發生的人身損害賠償

經營者提供商品或者服務，造成消費者或者其他受害人人身傷害、殘疾、死亡的，應當根據《江蘇省實施＜消費者權益保護法＞辦法》第二十五條規定的標準判決應賠償的費用。

5、關于道路和非道路交通事故的賠償標準

對道路交通事故或者非道路交通事故的賠償，首先應當適用或參照《道路交通事故處理辦法》，對該行政法規中明確規定的賠償標準、范圍，不得變動；對該辦法中沒有規定的殘疾賠償金，交通事故的殘疾者要求賠償的，應當予以考慮。

死者在因交通事故死亡前，其配偶已經受孕但尚未生產，如胎兒出生后系活體的，應當賠償其必要的生活費。

6、關于掛靠經營的機動車致人損害的責任承擔

掛靠經營的機動車發生交通事故造成他人損害的，應由掛靠人和被掛靠人連帶承擔賠償責任。

掛靠人與被掛靠人之間約定被掛靠人對交通事故的后果免責的，僅在雙方之間具有約束力，不能對抗第三人。

7、關于雇主責任制度的適用

雇工在受雇期間從事雇傭活動造成他人人身損害的，應當由雇主承擔民事責任，如果他人所受的損害是由于雇工的過錯造成的，雇主承擔民事責任后有權向雇工追償。但雇主未實際履行賠償責任之前，不能行使追償權。

雇工在從事雇傭活動過程中自身受到損害的，雇主應當承擔民事責任。雇工對于損害的發生有重大過錯的，可以減輕雇主的責任。如果能夠證明損害是由雇工故意造成的，雇主不承擔民事責任。雇主對雇工自身所受損害承擔賠償責任的標準，參照省法院《關于審理人身損害賠償案件若干具體問題的意見》及其他有關文件確定。

從事家庭裝潢的人員與業主之間，一般應認定為承攬合同關系，不適用雇主責任。如業主的定作要求或指示并無過失的，對于承攬人在工作過程中受到的損害，不負賠償責任。

從事家政服務的人員與接受服務者之間，一般應認定為服務合同關系，不適用雇主責任。如接受服務者提供的工作環境、條件并無不當的，對于服務人員在工作過程中受到的損害，不負賠償責任。

8、關于村鎮建房中發生損害的賠償

在村鎮進行各類施工活動的個體工匠，應當依法辦理資質審批手續，按照規定的范圍進行施工。村鎮村(居)民個人建造住宅等，依法由符合法定條件的個體工匠施工的，對在施工過程中發生的傷亡，不承擔賠償責任。

村鎮村(居)民個人建造住宅等，由不具備法定條件的個體工匠施工，在建房過程中發生傷亡事故的，按照以下情形處理：

(1)建造活動由他人承包并由其尋找人員、安排施工，施工人員發生傷亡的，承包人作為雇主承擔賠償責任。

(2)建造活動由他人召集或介紹施工人員，報酬由建房人直接支付，召集人或者介紹人與其他施工人員同工同酬，發生傷亡的，建房人應當承擔賠償責任。召集人對建造活動進行指揮、管理，由于指揮、管理不當造成傷亡的，建房人在承擔賠償責任后可向召集人追償。

(3)受害人自身對損害的發生有過錯的，應當承擔相應的民事責任。

9、關于在訴訟外就損害賠償達成的協議的效力

就道路交通事故損害賠償或者一般人身損害賠償，當事人自行達成和解協議，或者在公安機關主持下達成調解協議后，一方反悔向人民法院起訴的，應保護其訴權。但其不能證明在訂立協議時具有無效或者可撤銷情形的，應認定協議有效。

10、關于在服務場所受到違法犯罪行為損害的法律適用

在商場、賓館、飯店等服務性行業購買商品或者接受服務的過程中，因第三人的違法或者犯罪行為受到損害起訴到法院的，不宜適用《消費者權益保護法》的規定，應當根據有關侵權責任和違約責任競合、合同履行的原則和附隨義務、共同侵權等法律規定或者合同約定處理。

11、關于醫療損害賠償案件中的鑒定

提請醫療事故技術鑒定委員會進行鑒定，不是人民法院受理醫療單位造成人身損害賠償案件的必經程序。在審理過程中，可以依法委托醫療事故技術鑒定委員會做出是否屬于醫療事故的鑒定。對是否存在醫療過錯的鑒定，可以委托醫療事故技術鑒定委員會進行鑒定，也可以委托法院的司法鑒定部門進行審查、鑒定。如法醫學鑒定對醫療單位是否有過錯未作出結論性意見，僅鑒定診療護理行為與損害后果之間具有一定因果關系的，可以按公平原則判決當事人分擔損失。

12、關于輸血感染丙肝案件的處理

1999年《全省民事審判工作座談會紀要》針對輸血感染案件中出現的疑難問題，提出了處理意見。根據審判實踐和醫學實踐，現對此問題修改為：

患者就醫期間因輸血感染丙肝要求醫療機構、血站賠償的，實行舉證責任倒置。患者能夠證明其曾經接受輸血、輸血后六個月內感染丙肝或者雖在六個月后確診、但能夠明確判斷出丙肝系輸血感染的，可推定其感染丙肝與輸血行為之間存在因果關系。醫療機構、血站應就其履行了法定義務，以及醫療行為或血液質量與損害后果之間無因果關系負舉證責任。

輸血感染丙肝案件實行過錯責任歸責原則。血站或醫療機構未盡法定義務，對患者的健康造成損害的，應由過錯方承擔賠償責任；均有過錯的，明確各自過錯的程度及應賠償的份額，并判決雙方連帶承擔賠償責任。

血站和醫療機構均履行了法定義務，對患者的健康受到損害沒有過錯的，血站、醫療機構應當給予患者一定的經濟補償。實施了輸血丙肝質量保險、患者可領取保險金的，血站和醫療機構不承擔民事責任。

對醫療機構在急救中為保證應急用血而臨時采集血液、進行輸血而感染丙肝的，免除醫療機構的責任。

第二篇：江蘇省高級人民法院全省民事審判工作座談會紀要(征求意見稿)2007

江蘇省高級人民法院電傳

蘇高法電［2007］594號簽發人：馬榮

關于對《全省民事審判工作座談會紀要（征求意見稿）》征求意見和建議的通知 各市中級人民法院民一庭、南京市中級人民法院民四庭、揚州市中級人民法院民三庭、淮安市中級人民法院民三庭：

為了認真貫徹黨的十七大精神和省委十一屆三次全會精神，努力推動民事審判工作又好又快地發展，省法院擬在2008年上半年召開全省民事審判工作座談會。根據全省民事審判工作的實際，省法院民一庭起草了《全省民事審判工作座談會紀要（征求意見稿）》,現予印發，請全省法院民一庭系統及時組織討論，并以中院為單位于2008年1月31日之前報送書面修改的意見和建議。二○○七年十二月二十一日

全省民事審判工作座談會紀要（征

求意見稿）

一、以黨的十七大精神為指引，促進民事審判工作又好又快

地發展

今后幾年，是我省率先全面建成小康社會的關鍵時期。全省法院民一庭系統要在黨的十七大精神指引下，圍繞建立公正高效權威的社會主義民事審判制度，牢固樹立社會主義法治理念，充分發揮民事審判職能作用，不斷加強和諧司法建設，進一步提高民事法官隊伍素質，努力推動民事審判工作又好又快地發展，為率先全面建成更高水平的小康社會提供更加堅強有力的司法保障。

一是切實增強大局意識。當前和今后一個時期，全省法院民一庭系統要緊密結合工作實際，學習好、貫徹好、落實好黨的十七大精神和省委十一屆三次全會精神，自覺以科學發展觀統領民事審判工作，進一步增強大局意識、政治意識和責任意識，始終保持忠于黨、忠于國家、忠于人民、忠于法律的政治本色，堅持把鞏固黨的執政地位、維護人民利益與堅持社會主義法治統一起來，把維護穩定與促進和諧統一起來，把嚴格依法辦案與落實司法為民統一起來，保證民事審判工作的正確發展方向，提高民事審判工作依法服務科學發展的水平。

二是努力提高化解人民內部矛盾的能力。著力提升民事法官有效化解矛盾糾紛的能力、做好當事人思想工作和理順群眾情緒的能力、對突發性糾紛的應急處置能力、對輿情研判預測分析的能力。要依法妥善處理各類事關民生問題的民事案件，在嚴格依法司法、強化司法法律效果的同時，高度關注司法的社會需求和社會評價，堅持法理與情理的統一、理性與經驗的統一，真切地感知人民群眾的生活經驗、法律意識和道德觀念，善于運用人民群眾“聽得懂、信得過”的方式處理問題，努力追求司法最佳的社會效果，切實做到“案結事了、定紛止爭、息事寧人”，最大限度激發社會活力，最大限度減少不和諧因素，最大限度增加和諧因素，不斷促進社會和諧。

三是深入開展民事司法規范化建設。加強司法管理，強化司法監督，規范司法行為，嚴格執行《法官行為規范（試行）》，進一步健全和完善庭審、訴訟調解、文書制作、業外活動等方面的制度規范體系，防范出現故意曲解法律規定或故意違背業界公認準則而濫用自由裁量權的行為。要狠抓各項司法管理制度的落實，消除司法不公正、不規范、不文明、不作為現象，特別要防止因審判工作中方法不當和作風問題激化原有矛盾和沖突，釀成新的矛盾和沖突。要加強法官職業道德教育和廉政建設，規范法官與律師之間的關系，依法懲處民事審判活動中的違法違紀行為。

四是進一步強化調查研究和業務指導。堅持審判與調研并重的原則，提高調研工作的針對性和實效性，擴大調研成果的影響力，推動調研成果的轉化。加強對《物權法》、《勞動合同法》等法律適用過程中相關問題的調研。上級法院要強化服務基層的意識，增強服務基層的能力，提升服務基層的質量，充分發揮業務指導的重要作用，通過召開民事審判工作例會，出臺業務指導文件，發布審判運行態勢分析報告、二審改發案件分析報告，加強審判業務培訓等，解決審判實踐中迫切需要解決的問題，統一執法尺度，維護司法公正，促進全省民事審判工作水平的共同提高。

五是高度重視司法宣傳工作。按照“唱響主旋律、打好主動仗、增強影響力”的要求，加大正面宣傳的力度，展示人民法院和民事法官的良好形象，積極引導社會熱點，努力疏導公眾情緒。要嚴格司法宣傳歸口管理制度，遵守宣傳紀律，加強對重點案件和群體性事件新聞報道的把關，防止因報道不當產生負面影響。要深刻認識輿論傳播規律，尤其注重把握網絡傳播規律，加強輿情分析，提高網上引導水平，以正確的信息引導公眾，以真實的信息抵制虛假信息，努力營造有利于民事審判工作開展的良好輿論氛圍。六是大力加強對民事審判工作的領導。當前，民事審判的司法能力不能完全適應人民群眾日益增長的司法需求，民事審判隊伍的現狀不能完全適應日益繁重的審判任務，民事審判的司法環境不能完全適應維護司法權威的要求，必須大力加強對民事審判工作的領導。要不斷充實民事審判力量，切實解決案多人少這一嚴重制約民事審判工作發展的問題；要注意保持民事審判隊伍的相對穩定，重視對民事審判人才的培養，優化民事審判隊伍的結構和素質。要關心愛護一線民事法官，在加強管理和監督的同時，盡可能地幫助他們解決工作、生活和學習方面的困難，盡可能地為他們解除后顧之憂。

二、以改革創新的精神和求真務實的作風，努力建設公正高

效權威的民事審判制度 圍繞“建設公正高效權威的社會主義司法制度”這一基本要求，全省法院民一庭系統必須正確理解公正、高效、權威的辯證關系，以公正贏得權威，以高效體現公正，以權威保障公正，不斷完善社會主義民事審判制度。

一是處理好公正司法與解決糾紛的關系。民事案件面廣量大，民事審判與人民群眾的聯系最密切，民事審判工作必須樹立正確的糾紛解決觀。在處理公正與效率的關系上，既要堅持司法公正優先，又要兼顧司法效率。必須把司法公正擺在第一位，司法效率必須以司法公正為前提。同時，要盡可能加快辦案節奏，縮短辦案周期，盡可能快地解決當事人之間的糾紛。在處理實體公正與程序公正的關系上，既要堅持以實體公正為核心，又要強化程序公正的保障作用，在程序公正的基礎上追求最大限度的實體公正。在處理法律真實與客觀真實的關系上，既要堅持法律真實，又要盡可能使法律真實最大限度地接近客觀真實。在處理個案公正與社會公正的關系上，既要堅持以社會公正為導向，又要堅持以個案的公正處理為基石。判斷個案是否符合社會公平正義，要把個案放到社會整體利益中來衡量。在個案裁判中，要進行充分的價值判斷和利益衡量，通過個案公正的積累，達到實現社會公正的目的。在處理判決與調解的關系上，要進一步加強和規范訴訟調解，同時，對于那些新類型、具有普遍指導意義、需要向社會彰顯法院維護社會公平正義的民事案件，應當以清晰明確的裁判表達司法的立場。

二是處理好民事訴訟與非訴訟糾紛解決機制的關系。法治社會必須建立司法的權威，但并不是必須由司法解決所有的糾紛。要按照全國和全省人民調解工作會議的部署，切實加強對人民調解工作的支持和指導，大力推行訴前調解和委托調解、協助調解工作，建立健全調解指導網絡和人民法院與司法行政機關的聯系機制，促進人民調解組織提高工作水平；積極推行人民法院附設人民調解窗口制度，擴大“訴調對接”的新領域，探索“訴調對接”的新模式，拓展“訴調對接”的新途徑，推動大調解機制的全面構建，不斷健全和完善社會矛盾糾紛多元化解決機制。在注重維護當事人的訴權，切實保障當事人依法行使訴權的前提下，對那些不屬于法院主管的矛盾糾紛、更適合由相關部門處理的矛盾糾紛、有可能保護了當事人的訴訟權利但不能實現當事人的實體權利反而造成司法被動的矛盾糾紛，應當或盡可能引導當事人通過其他途徑和方式得到解決。三是處理好訴訟參與人與法官的關系。我國民事訴訟模式的發展方向是建立和諧主義訴訟模式。在這種訴訟模式下，既要尊重并切實保障各個訴訟主體行使訴訟權利，又要明確并依法要求各個訴訟主體履行訴訟義務，倡導誠信訴訟，文明訴訟，理性訴訟，推動形成當事人及其代理人與法院之間和諧的訴訟氛圍。要進一步便利群眾訴訟，在以開庭審理為主的基礎上，與時俱進地豐富和發展“馬錫五審判方式”，不斷健全巡回審判制度，擴大簡易程序的適用范圍，深入工廠農村、田間地頭，就地審理、即時調解、當庭結案。要全面理解和準確適用民事訴訟證據規則，在強調當事人舉證責任和尊重當事人對權利的處分的同時，履行好依職權取證等法定職責，控制證據失權等制度的適用，并加強訴訟指導，平衡當事人的訴訟能力，使程序公正和實體公正得到兼顧和協調，努力把案件審理的過程變成教育疏導、理順情緒的過程。要改進裁判文書制作，提高裁判文書質量，強化裁判理由的公開，真正保障當事人對裁判理由的知情權。

四是處理好能動司法與被動司法的關系。能動司法作為一種司法衡平藝術，是和諧司法不可或缺的重要方式。從民事案件的特點出發，要注重增強司法協調能力，對事關穩定大局和改革政策以及涉及行政行為或行政行為介入因素的重大疑難復雜案件，不能孤立的就案辦案，要通過主動匯報、通報、溝通，依靠各級黨政機關、社會組織和廣大人民群眾，充分發揮政治優勢，綜合運用多種手段，協調解決好矛盾糾紛。要注重正確行使自由裁量權，堅持司法公正，秉承司法良知，遵循自由裁量權的行使規則，擺脫權力、利益、人情、偏見等因素干擾，把握好創新尺度，切實防止形式合法、實體不公的裁判。要注重司法建議工作，針對審判工作中涉及的社會管理等問題及時提出司法建議，把司法建議有效轉化為完善社會管理的具體措施，延伸民事審判職能作用，擴大民事審判社會效益。

五是處理好一審與二審的關系。面對繁重的審判任務，全省法院民一庭系統要加強銜接與協調，既各司其職、各負其責，又依法進行監督指導，切實保障司法公正。要堅持“強化調解、依法維持、慎重改判、嚴格發回”的辦案規則，依法維持合法有據的裁判，及時改正缺乏公正性的裁判，讓盡可能多的判決以其公正取信于民，贏得權威。對那些認定事實或者適用法律錯誤甚至顛倒黑白、枉法裁判及人情案、關系案等明顯不公的案件，要堅決改判。對那些可改可不改，改判依據不是十分充分、把握不大的案件，比如新類型案件、法律沒有明確規定或者涉及自由裁量權的案件，二審法院應當慎重，以不改為宜；即使改判，能夠采用修補性改判的，就不要采用顛覆性改判。對可以在二審程序中查明事實徑行作出裁判或者促成調解的案件，不要輕易發回重審；對原判程序雖有不當，但并未影響案件正確處理的案件，不宜發回重審。

六是處理好司法的自我評價與社會認同的關系。公正高效的審判只有得到社會公眾的廣泛認同，才能有效體現出司法的權威。民事審判工作要充分運用情理法相結合的和諧司法方式，最大限度實現化解糾紛、解決矛盾的司法目的，最大程度地取得法律效果與社會效果的統一。要重視并善于運用民俗習慣，民俗習慣是情理法的載體，凝結著社會大眾普遍性的價值準則，將民俗習慣運用于司法裁判有助于提高司法的社會認同度和公信力。要不斷完善司法救助制度，使受到不法侵害的人能夠通過訴訟表達訴求，平等地享受法律的公正。要繼續加強司法民主建設，擴大人民陪審員陪審案件的范圍，充分發揮人民陪審員在民事審判中的積極作用，提高司法判決的民主性，自覺接受人民群眾與社會的監督。要積極做好法制宣傳教育工作，通過以案說法、送法下鄉、審務進社區等形式，提高社會公眾的法治意識和法律水平。

三、審判實踐中的具體問題

（一）關于《物權法》的適用

物權法是民法的重要組成部分，是維護國家基本經濟制度，維護社會主義市場經濟秩序，關系人民群眾切身利益的重要法律，是人民法院審理民事案件的基本法律依據之一。物權法的頒布施行，為人民法院審理各種物權糾紛案件提供了更加明確統一的法律根據。貫徹和執行好物權法，是民事審判工作當前和今后一個時期的重要任務，全省法院民一庭系統要認真掌握、全面正確地貫徹執行物權法。要牢固樹立平等保護的觀念，全面堅持國家基本經濟制度，切實維護廣大人民群眾的權益。在個人或者民營企業與代表國家的政府、有國家投資的公司或者集體發生民事糾紛時，要切實貫徹平等保護原則。只要人民法院的裁判是依法進行的，那么使國有企業或者國家參股的企業資產流失的責任就不在人民法法院，而在于這些企業的具體經營人員，不能把具體經營人員經營不善的責任強加給人民法院，損害司法權威；同時，也要防止違反法律規定保護個人或者民營企業一方的財產。要正確理解和運用合同效力與物權效力相區分的原則。不動產物權變動的原因與不動產物權變動的結果是兩個相互獨立的法律事實，設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同自合同成立時生效，除了法律另有規定或者合同另有約定。至于所簽合同最后能否履行，標的物能否辦理物權登記，并不是合同生效的必要條件。而不動產物權發生變動必須經登記才生效。要妥善處理涉及物業權益的各類案件，對業主委員會是否具有訴訟主體資格、車位、車庫的歸屬在沒有約定時如何處理等敏感問題，要加強研究，慎重下判，相關司法解釋出臺后，要認真及時地學習貫徹。

（二）關于貫徹誠實信用原則問題

誠實信用原則要求民事主體從事民事活動時，應誠實守信，以善意的方式履行義務，不得濫用權利及規避法律規定或者合同約定的義務。民法通則從基本法的角度，確認了誠實信用原則為民法的一項基本原則，對于規范民事活動、弘揚道德觀念、維護交易秩序，具有極其重要的作用。當前，一些民事主體違反誠實信用原則，不重信用、不守合同、見利忘義的情況還比較多。人民法院在民事審判中要充分運用誠實信用原則，保護誠實守信一方的合法權益，促進社會誠信體系的建立和完善。對于以自己不履行合同約定的義務，違背誠實信用原則，反而主張合同無效的，要認真分析其是否屬于惡意抗辯，不能草率予以支持。人民法院裁判的結果要注意不能讓失信者、見利忘義者、毀約者在經濟上占任何便宜。在具體案件中，如果適用某一條法律的結果反而會使不守信用、見利忘義、毀約方獲取不正當的利益，就應該注意考慮該條法律規定的價值，是否存在兩種以上的解釋，或者考慮體系解釋的方法、利益衡量的方法，向有利于誠實信用的一方解釋，保護誠實信用一方的合法權益。

（三）婚姻家庭糾紛案件中的若干問題

1、關于彩禮問題

（1）彩禮的認定。

對金錢、實物的給付是否構成彩禮，人民法院應當根據案件的具體情況，結合當地的經濟社會文化狀況進行認定。如果當地有彩禮給付的習俗，且給付的金錢數額較大，或者給付的實物價值較高，均可以認定為彩禮。（2）返還彩禮訴訟當事人的確定。

男女雙方辦理結婚登記手續后，一方當事人提起離婚訴訟，并在離婚訴訟中要求返還彩禮的，應當以婚姻雙方當事人為彩禮的返還義務人，不列彩禮的實際收受人為第三人。一方當事人以對方不是彩禮的實際給付人或者自己不是彩禮的實際收受人、使用人為抗辯，拒不返還彩禮的，不予支持。男女雙方未辦理結婚登記手續，一方當事人起訴要求對方返還彩禮的，該訴訟非離婚訴訟，而系普通的返還財產之訴。人民法院應當列返還義務人的實際收受方為當事人；女方使用了相關財產的，視為共同返還義務人。（3）返還尺度的掌握。

人民法院應當結合當事人同居時間長短或者結婚時間長短、雙方的家庭狀況、財產用途去向、有無子女、當地經濟條件等具體情況，酌情全部或者部分返還。（4）“生活困難”的認定。

對《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第十條規定的“生活困難”的認定，應采用“絕對困難”標準，即根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（一）》第二十七條規定，以“依靠個人財產和離婚時分得的財產無法維持當地基本生活水平”為認定標準。（5）一方起訴離婚與另一方提出返還彩禮的關系

離婚案件訴訟屬于復合之訴，當事人提出的返還彩禮的請求不應作為反訴處理；但返還彩禮部分的訴訟費用應由提出返還請求的當事人預繳。

2、關于夫妻忠誠協議的認定

忠誠協議指男女雙方約定夫妻在感情上必須互相忠實，如一方有不忠行為，應當向對方支付一定數量的違約金而訂立的協議。一方當事人依據忠誠協議起訴或者在離婚訴訟中要求對方按“忠誠協議”的約定支付違約金的，不予支持。但一方當事人違反忠誠協議且構成“有配偶者與他人同居”情形的，另一方當事人可以根據婚姻法的規定請求離婚損害賠償。

（另一種意見認為，夫妻相互忠誠為道德上的義務，一方當事人根據婚姻法第四條的規定起訴另一方當事人違反忠誠義務的，不予受理。但雙方對違反忠誠義務的后果作出約定，一方當事人違反忠誠協議，另一方當事人要求其承擔違約責任的，應予支持。）

3、為解除不當同居關系承諾給付補償款的處理

當事人為解除“有配偶者與他人同居”關系，以借款形式確定補償金后，一方當事人不履行借款協議，另一方當事人以借款協議為依據起訴要求履行的，不予保護。

4、關于禁止結婚疾病的認定

判斷哪些疾病屬于影響婚姻效力的疾病時，人民法院應當征詢醫學專家的意見，并結合該意見對婚姻效力作出認定。

5、關于事實婚姻的處理 雙方當事人之間的關系符合事實婚姻構成條件的，與合法登記的婚姻同等對待。人民法院可以調解或判決準予離婚，也可以判決不準離婚。

6、關于騙取結婚證案件的處理

在離婚案件訴訟中，一方當事人提出，因有領取結婚證時非雙方親自到場等程序上的瑕疵，要求宣布登記無效的，人民法院應當告知當事人按行政程序處理，離婚案件中對此不予理涉。

7、關于訴訟外離婚協議的效力

男女雙方就子女撫養、財產分割等訂立離婚協議，但未在婚姻登記機關辦理協議離婚手續的，該協議未生效，對雙方當事人均不產生法律約束力，也不能作為人民法院處理離婚案件的直接依據。但人民法院可以參考該協議處理離婚案件中的子女撫養、財產分割等問題。

8、關于離婚損害賠償

因重婚導致離婚，重婚一方已經受到刑事處罰，另一方依照《婚姻法》第四十六條的規定要求重婚方承擔損害賠償責任的，應予支持。

9、關于探望權

對探望權的判決不應超出當事人訴訟請求的范圍，在雙方當事人均未主張探望權的情況下，人民法院應當就探望權問題向當事人進行釋明。如果當事人經釋明后仍不主張探望權的，人民法院不應就探望權作出判決。

10、關于買斷工齡款性質的認定

對一方當事人所得的買斷工齡的款項中，屬于夫妻關系存續期內的相應部分，應當認定為夫妻共同財產。

11、關于房屋權屬性質的認定

婚姻關系存續期間取得所有權的房屋，無論是登記于夫妻一方名下還是雙方名下，推定為夫妻共同財產。但一方當事人能夠舉證證明房屋系其以婚前個人財產購買且所有權登記于個人名下，只是婚后方領取房屋權屬證書的，應當將該房屋認定為登記一方的個人財產。

12、關于按揭房屋權屬的認定

夫妻一方婚前以個人名義辦理房貸，且用個人財產支付首期房款，在婚姻關系存續期間用夫妻共同財產還貸，如果婚后取得房屋所有權的，無論登記于一方還是雙方名下，均應當認定為夫妻共同財產，離婚時作為夫妻共同財產進行分割。對于一方婚前支付的首期付款，由另一方返還一半；尚欠的貸款，作為夫妻共同債務，由雙方返還。夫妻一方婚前以個人名義辦理房貸，且用個人財產支付首期房款，如果所有權系婚前取得且登記在一方名下，但在夫妻關系存續期間又用共同財產還貸的，該房屋應認定為登記一方的個人財產。對于婚后以夫妻共同財產償還的貸款部分，由享有所有權的一方予以返還。如夫妻另一方要求分割房屋增值部分收益的，人民法院應予支持。（另一種意見認為，個人出資部分不應返還，而應拆成份額分配）

13、關于房改房權屬的認定

一方婚前承租、婚后以夫妻共同財產購買并登記于一方名下的房改房為夫妻共同財產。一方婚前承租、婚后以個人財產購買并登記于一方名下的房改房，應當認定為夫妻共同財產；在分割時，對出資方可以適當多分。但一方當事人舉出充分證據，證明該房改房是其婚前利用個人的福利因素取得，只是婚后方領取權屬證書的，可以認定為該方當事人的個人財產。

14、夫妻共有的房屋登記在子女名下的房產認定

夫妻雙方將共有的房屋登記在子女名下，視為雙方將該房產贈與給子女。離婚時，一方以該房產為夫妻共有財產為由要求分割的，不予支持。

15、關于夫妻共同債務外部關系的處理

夫妻關系存續期間以一方名義所負債務，債權人要求夫妻雙方共同償還債務的，應舉證證明該債務為夫妻關系存續期間產生。如夫妻中非借債一方舉證證明該債務確為借債一方個人債務的，不應承擔共同償還的責任。

16、關于夫妻共同債務內部關系的處理

夫妻一方對外承擔償還債務的責任后，在離婚案件中以該債務系夫妻共同債務為由要求對方承擔的，應當證明借債經雙方同意或者借債用于共同生活；對此舉證不能的，另一方當事人不應承擔還款義務。

夫妻共同對外償還債務后，一方當事人主張追償權的，應當由借債一方當事人對債務的性質承擔舉證責任。

17、關于親子鑒定

親子鑒定應當以雙方自愿為原則。如果一方當事人拒絕進行親子鑒定，導致親子關系無法確認的，在同時具備以下條件時，可以推定對其不利的事實成立：

（1）提出申請的一方是亟待撫養和教育的非婚生子女或與非婚生子女共同生活的父母一方；（2）提出申請的一方已經完成了與其請求相當的證明責任；（3）被申請人提不出足以推翻親子關系存在的證據；（4）被申請人拒絕做親子鑒定。

（四）建設工程施工合同糾紛案件中的若干問題

1、項目經理以施工企業名義訂立的合同的責任

項目經理系施工企業在特定施工項目上的委托代理人和所屬企業法定代表人的代表。項目經理以施工企業名義訂立合同的，一般應當認定該代理行為有效，但施工企業能夠證明相對人知道或者應當知道項目經理沒有代理權的除外。

2、掛靠糾紛的處理

掛靠人以被掛靠人名義訂立建設工程施工合同或者其他合同的，因履行該合同產生的風險，由被掛靠人承擔；因工程質量問題產生的責任，由掛靠人和被掛靠人共同承擔。

3、竣工結算依據的認定

當事人在建設工程施工合同中未明確約定“發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的”，承包人提交的竣工結算文件不能作為工程款結算的依據。

4、無效合同的價款結算

建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，或者能夠舉證證明合同約定的價款低于施工成本并請求按實結算的，應予支持。

5、對實際施工人的保護

實際施工人以轉包人、違法分包人和發包人為被告主張權利的，發包人在欠付工程價款范圍內與轉包人、違法分包人承擔連帶責任。

實際施工人要求按承包人的資質等級向發包人主張權利的，不予支持。對工程價款是否欠付的舉證責任，由發包人承擔。

6、約定管理費的收取

因轉包、違法分包建設工程或者基于掛靠關系形成的合同約定了管理費，如果按照約定收取管理費的當事人在合同履行過程中實施了管理行為并在招投標過程中繳納了相關費用，且建設工程經竣工驗收合格的，可以參照合同約定收取管理費。

7、未經驗收擅自使用工程的后果

建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用后，又以地基基礎工程和主體結構之外的使用部分質量不符合約定為由主張減少工程價款或要求承包人承擔違約責任的，不予支持；但發包人根據有關法律、法規和規章的規定要求承包人承擔保修責任的，應予支持。

8、裝飾裝修合同糾紛的法律適用

家庭住宅裝飾裝修合同以外的裝飾裝修合同糾紛適用《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》；家庭住宅裝飾裝修合同糾紛適用法律關于承攬合同的規定，對合同效力以外的問題可以參照司法解釋處理。

（五）房地產案件中的若干問題

1、沒有達到開發投資法定比例轉讓土地使用權的合同效力問題

城市房地產管理法第三十八條關于土地轉讓時投資應達到開發投資總額25％的規定，是對土地使用權轉讓合同標的物設定的于物權變動時的限制性條件，轉讓的土地未達到25%以上的投資，屬合同標的物的瑕疵，并不直接影響土地使用權轉讓合同的效力，城市房地產管理法第三十八條中的該項規定，不是認定土地使用權轉讓合同效力的法律強制性規定。當事人以此主張合同無效的，不予支持。

2、房地產開發項目的受讓人不具備開發經營資質的合同效力問題

作為房地產開發項目受讓人的企業，如無房地產開發經營資質的，房地產開發項目轉讓合同一般應當認定為無效；但雙方當事人在合同中約定該受讓人以有房地產開發經營資質的轉讓人的名義進行開發、銷售，轉讓人配合、協助受讓人進行開發、銷售，轉讓人以受讓人不具備房地產開發經營資質為由主張合同無效的，不予支持。

3、未依法登記領取權屬證書轉讓房地產的合同效力問題

未依法登記領取權屬證書轉讓房地產的，分以下情形處理：轉讓的標的物屬于違法建筑的，應當依照房地產管理法第三十七條規定認定合同無效；轉讓的標的物屬于因生效法律文書、繼承或者受遺贈、合法建造取得物權而未辦理登記領取權屬證書的，應當依照物權法第三十一條規定認定合同有效；轉讓的標的物屬于連環買賣中登記在他人名下但出賣人有權處分的，應當認定合同有效，并判決補辦相關權屬變更登記手續。

4、農村房屋買賣合同糾紛的處理

既要嚴格依照法律和行政法規的規定，并參照國務院的決定和通知精神以及地方性法規的規定，認定合同效力，也要從實際出發確定合理的解決方案，維護交易安全和社會誠信。對同一村集體經濟組織內部的農村房屋流轉，應當盡量維護買賣合同的效力。對城鎮居民和其他不符合買受人條件的農戶購買農村房屋的，認定買賣合同無效后，應當依照合同法第五十八條的規定，結合個案的具體情況，綜合考慮交易時間長短、是否發生連環買賣，以及翻建、改建、裝潢、添附等因素，作出合法、合理的裁判。

5、商品房交付使用的條件問題

房地產開發項目經竣工驗收合格后，房地產開發企業應當及時向建設行政主管部門備案并取得工程竣工驗收備案證明，將符合合同約定的商品房交付買受人使用。房地產開發企業不出示證明文件或出示證明文件不齊全的，買受人有權拒絕交接，由此產生的延期交房責任由出賣人承擔。

出賣人交付使用的商品房不符合合同約定的交付條件，買受人接受房屋后要求出賣人承擔遲延交付的違約責任的，不予支持。

6、遲延或不能辦理商品房的房屋權屬證書問題

取得房屋權屬證書既是買受人依法享有的權利，也是買受人依法負有的義務。房地產開發企業應當協助買受人辦理土地使用權變更和房屋所有權登記手續，并提供必要的證明文件。買受人能夠證明“由于出賣人的原因”導致買受人遲延或不能取得房屋權屬證書的，出賣人應當承擔違約責任。

雙方未約定由出賣人代為辦理房屋權屬證書的，出賣人完成協助辦證義務的時間，應確定為其采用了合理的通知方式，將辦證所需的相關資料如購房發票等交付給買受人之時；雙方約定由出賣人代為辦理房屋權屬證書的，買受人如主張出賣人未盡辦證義務，應先證明其已向出賣人提供了身份證復印件等辦證所需的材料。

房屋權屬證書包括房屋所有權證和土地使用權證。由于出賣人的原因導致買受人只能辦理部分房屋權屬證書，買受人要求出賣人承擔違約責任的，應予支持，但可酌情降低違約金的計算標準。

7、商品房買賣合同糾紛案件中的訴訟時效問題

商品房買賣合同約定的出賣人交付房屋的期限屆滿，買受人根據合同約定請求出賣人交付房屋的，應當適用民法通則有關訴訟時效的規定。在訴訟時效期間的起算上，應當區分具體情況：房屋具備法定交付條件，訴訟時效期間自合同約定的交付期限屆滿之日起計算；如果房屋尚不具備法定的交付條件，訴訟時效期間從房屋具備法定的交付條件之日起計算。

出賣人已經將房屋交付于買受人，買受人實現對房屋的占有后，請求出賣人移轉房屋所有權、辦理房屋所有權登記的，不適用民法通則有關訴訟時效的規定；但買受人要求出賣人承擔逾期辦證違約金的，受訴訟時效期間的限制，訴訟時效期間從約定辦證期滿時起計算。

8、沒有取得房屋所有權證訂立房屋租賃合同的效力問題 根據合同法和司法解釋的規定，認定房屋租賃合同因出租房屋未辦理產權證書而無效，缺少法律依據。當事人以出租人未取得房屋所有權證為由主張租賃合同無效的，不予支持。

9、未經出租人同意訂立轉租合同的效力及賠償問題

依照合同法第二百二十四條的規定，承租人未經出租人同意轉租的，出租人可以解除合同。故出租人是否同意不是認定轉租合同效力的標準。當事人以未經出租人同意為由主張轉租合同無效的，不予支持。

出租人解除租賃合同要求收回房屋的，轉租合同終止履行，次承租人要求承租人賠償損失的，應予支持；次承租人要求出租人賠償損失的，不予支持。

10、對承租人優先購買權保護的范圍

出租人違反合同法和相關司法解釋的規定出賣租賃房屋的，承租人行使優先購買權請求人民法院宣告該買賣合同無效的，應予支持；但承租人主張依據第三人購買房屋的條件取得房屋的，不予支持。

11、承租部分房屋的承租人在出租人整體出賣房屋時是否享有優先購買權的問題

結合以下因素妥善處理：第一，從房屋的使用功能上看，如果承租人承租的部分房屋與房屋的其他部分是可分的、使用功能可相對獨立的，則承租人的優先購買權應僅及于其承租的部分房屋；如果承租人承租的部分房屋與房屋的其他部分是不可分的、使用功能整體性較明顯的，則其對出租人所賣全部房屋享有優先購買權。第二，從承租人承租的部分房屋占全部房屋的比例看，承租人承租的部分房屋占出租人出賣的全部房屋一半以上的，則其對出租人出賣的全部房屋享有優先購買權；反之則不宜認定其對全部房屋享有優先購買權。

（六）人身損害賠償案件中的共性問題

1、“侵害行為直接結合”的判斷標準

《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三條中的“侵害行為直接結合”須具備以下條件：一是加害行為相互結合而為損害結果的唯一原因，缺少其中任何一個加害行為都必然不會導致只有加害行為相互結合才會出現的特定的損害后果；二是加害行為具有時空同一性。當上述兩個條件同時具備時，可認定為侵害行為直接結合。

2、城鎮居民與農村居民的界定

人身損害賠償案件中，殘疾賠償金、死亡賠償金和被扶養人生活費的計算，應當根據案件的實際情況，結合受害人住所地、經常居住地等因素，確定適用城鎮居民人均可支配收入(人均消費性支出)或者農村居民人均純收入(人均年生活消費支出)的標準。一般以戶籍登記作為標準，將登記為非農業戶口的人確定為城市居民，將登記為農業戶口的人確定為農村居民。但是登記為農業戶口的人有下列情形的，可認定為城鎮居民：（1）因實行戶籍制度改革而無法確定是否為農業戶口且無其它證據證明其是農村居民的；

（2）雖是農業戶口，但其承包地被國家征用的；

（3）雖是農業戶口，但在城鎮工作、學習、生活、經商居住的。

3、醫療費的確定

醫療費根據醫療機構出具的醫藥費、住院費等收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據確定。病情與醫藥費數額懸殊過大足以引起合理懷疑的，以及非因該損害引起的醫藥費用，可通過司法鑒定或要求受害人提供用藥清單，以證明其合理性。

4、誤工費的確定

誤工費根據受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間應當根據受害人接受治療的醫療機構出具的醫學診斷休息證明書等證明確定。如果證明開具的誤工期限與公安部發布的《人身損害受傷人員誤工損失日評定準則》中的期限過于懸殊時，可以根據當事人的申請，通過對誤工期限進行鑒定的方式予以確認。收入狀況應當根據受害人單位的誤工證明、工資單和收入實際減少的證明等予以確定。

5、傷殘等級的確定

受害人身體多處遭受損害、鑒定機構認定其構成兩處以上傷殘等級的，人民法院應要求鑒定機構對其傷殘等級進行綜合評定作出總的傷殘等級。鑒定機構如無法作出總的傷殘等級，人民法院可分別情況確定傷殘等級：如傷殘等級不一致，可確定傷殘等級中最高的；如傷殘等級相同，可在該等級的基礎上增加半級；如傷殘等級中包含一級的，則應確定為一級。

（七）醫療賠償糾紛案件中的若干問題

1、醫療賠償糾紛案件的分類

醫療賠償糾紛案件包括醫療事故損害賠償案件和因醫療事故以外的原因引起的其他醫療賠償糾紛案件。

其他醫療賠償糾紛案件包括：

（1）故意違反醫療衛生管理法律法規、規章和診療護理規范、常規造成患者人身損害后果的

（2）診療護理行為存在過失造成患者人身損害的后果，但不構成醫療事故的；（3）美容醫療機構在醫療美容服務過程中造成就醫者人身損害后果，但不構成醫療事故的；

（4）因醫療機構使用的藥品、醫用設備、醫療器械存在質量缺陷造成患者人身損害后果的；

（5）因輸血感染病毒造成患者人身損害后果的；（6）其他醫療活動造成他人人身損害后果的。

2、鑒定

在訴訟過程中，當事人申請醫療事故技術鑒定或對醫療事故技術鑒定結論有異議要求再次進行醫療事故技術鑒定，人民法院認為有必要的，應當委托醫學會組織鑒定。當事人申請對醫療行為有無過錯、醫療過錯行為與人身損害后果之間是否存在因果關系、醫療過錯行為在醫療損害后果中的責任程度及傷殘等級、治療患者原有疾病的費用、營養和護理費用等事項進行鑒定，人民法院認為有必要的，可以委托司法鑒定機構進行司法鑒定。

人民法院在委托鑒定前，應當組織雙方當事人對提交的病歷資料的真實性進行確認。對病歷資料的真實性難以判斷的，人民法院應當告知當事人申請文證檢驗。文證檢驗應當在醫療事故技術鑒定或醫療過錯鑒定前完成。

人民法院委托醫學會組織鑒定的，首次醫療事故技術鑒定的鑒定費用由醫療機構預先繳納。重新鑒定的鑒定費用由申請人預先繳納。經鑒定，屬于醫療事故的，鑒定費用由醫療機構支付；不屬于醫療事故的，鑒定費用由賠償權利人支付。

司法鑒定的鑒定費用由提出申請的一方當事人預先繳納，并由人民法院根據鑒定結論確定鑒定費用的承擔。

3、過錯的認定

人民法院在判斷醫療機構是否具有過錯及過錯大小時，應當結合醫療行為發生時的醫療規范、醫療機構所在地的現行醫療水平、醫療機構的等級以及醫療行為是否存在時間和事項上的緊急情況等因素綜合認定。

醫療機構是否就患者的病情、醫療措施、醫療風險等履行告知義務以及履行告知義務是否妥當，人民法院應當根據患者的病情、精神狀態、心理承受能力等因素綜合認定。醫療機構為安慰或者鼓勵患者所作出的不符合實際病情的陳述，一般不應視為侵害患者的知情權。

對省級以上衛生行政部門制定或委托學術團體編寫的診療護理規范；

對一方當事人提交的醫學教材中記載的醫療規范、方法、觀點，對方當事人不能提供足以反駁的證據的，人民法院在判斷醫療機構是否存在過錯時應當采納。

4、賠償責任的確定

人民法院審理因醫療事故引起的醫療賠償糾紛案件，在確定醫療事故賠償責任時，應當參照《醫療事故處理條例》第四十九條第一款、第五十條、第五十一條和第五十二條的規定辦理。

對診療護理行為存在過失造成患者人身損害后果，但不構成醫療事故的醫療賠償糾紛案件，在確定醫療機構的賠償責任時，應當參照《醫療事故處理條例》的上述規定辦理。對其他因醫療事故以外的原因引起的醫療賠償糾紛案件，在確定醫療機構的賠償責任時，應當根據《民法通則》及《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規定的賠償項目和標準計算出賠償總額，結合醫療機構應承擔的責任比例，確定具體的賠償數額。

（八）交通事故損害賠償案件中的若干問題

1、交通事故中的受害乘客依據客運合同向承運人主張違約責任的，可以適用《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》的相關規定。承運人在賠償了乘客的損失之后，可以向人民法院提起民事訴訟，向交通事故責任人主張侵權損害賠償責任。承運人因自身過錯造成乘客（消費者）人身傷害、殘疾或死亡，受害人或死者的繼承人主張根據《中華人民共和國消費者權益保護法》進行賠償的，可以適用《中華人民共和國消費者權益保護法》和《江蘇省實施〈消費者權益保護法〉辦法》的相關規定。

2、《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條規定的機動車第三者責任強制保險中的“第三者”，不包括被保險機動車本車人員、被保險人。本車人員、被保險人要求本車保險公司根據該法第七十六條的規定承擔賠償責任的，人民法院不予支持。

3、機動車第三者責任強制保險中的“死亡傷殘賠償限額”應當包括死亡、構成殘疾的人身損害和不夠成殘疾的人身損害的情形。

4、機動車本車人員向本車所有人或實際控制人主張侵權損害賠償的，本車所有人或實際控制人應對承保對方機動車第三者責任強制保險的保險公司在保險限額內承擔了賠償責任之后存在的超出保險限額的部分，和對方機動車的所有人或實際控制人承擔連帶賠償責任。

5、超過機動車第三者責任強制保險限額的賠償責任主體，應當根據當事人與車輛之間是否存在運行支配或運行利益的歸屬關系予以確定。

6、使用以盜竊、搶劫、搶奪等手段非法占有的車輛發生交通事故的，由肇事人承擔賠償責任。

7、盜用他人身份證、營業執照等證件辦理入戶登記的車輛發生交通事故的，由盜用人或車輛實際控制人承擔賠償責任。

8、挪用他人車牌的車輛發生交通事故的，應由挪用人或車輛控制人承擔賠償責任。如果被挪用人有過錯的，應承擔連帶賠償責任。

9、未經車輛所有人或控制人的同意，擅自駕駛他人車輛發生交通事故的，應由擅自駕駛人承擔賠償責任。如果該車輛的所有人有過錯的，應當對損害承擔相應的賠償責任。

10、法人或者其他組織的法定代表人、負責人以及工作人員，在駕駛車輛執行職務中發生交通事故的，由該法人或者其他組織承擔民事責任。

11、雇員在駕駛車輛在從事雇傭活動中發生交通事故的，應由雇主承擔賠償責任。如雇員因故意或者重大過失的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主在承擔賠償責任后，可向雇員追償。

受雇人非因實施雇傭行為駕駛車輛發生交通事故造成受害人損害的，雇主與雇員對損害承擔連帶責任。受雇人自帶車輛的，受雇人非因實施雇傭行為駕駛車輛發生交通事故造成受害人損害的，雇傭人不承擔賠償責任。

12、車輛所有人將車輛出租給他人使用期間，承租人使用該車輛發生交通事故的，應由出租人與承租人承擔連帶賠償責任。（另一種意見：應由承租人承擔賠償責任。）

13、車輛所有人將車輛出借給他人使用期間，借用人使用該車輛發生交通事故的，應由借用人承擔賠償責任。如果出借人明知借用人不具備駕駛車輛的資格或者出借車輛本身存在安全隱患的，應承擔連帶賠償責任。

（另一種意見：應由出借人與借用人承擔連帶賠償責任。）

14、車輛所有人將車輛發包給他人承包期間，承包人使用該車輛發生交通事故的，應由發包人與承包人承擔連帶賠償責任。即使發包人與承包人之間約定發包人對交通事故的損害賠償免責，該約定也不能對抗第三人。

15、車輛所有人將車輛掛靠在他人名下，掛靠車輛發生交通事故的，應由被掛靠人與掛靠人承擔連帶賠償責任。即使掛靠人與被掛靠人之間約定被掛靠人對交通事故的損害賠償免責，該約定也不能對抗第三人。

16、采取分期付款方式購車，出賣人在保留車輛所有權期間，購買人使用該車輛發生交通事故的，應由購買人承擔賠償責任。

17、車輛買賣未辦理過戶手續，但車輛已實際交付的，車輛發生交通事故后，應由車輛買受人或控制人承擔賠償責任。如果車輛買受人或控制人下落不明或無力賠償時，可判令車輛原登記所有人分擔部分賠償責任。

（另一種意見：車輛所有人與購買人對損害承擔連帶責任。）

18、在車輛送交修理或交付保管期間，修理人或保管人因使用車輛發生交通事故的，應由修理人或保管人承擔賠償責任。但車輛所有人有過錯的，應當對損害承擔相應的賠償責任。

19、車輛被質押期間發生交通事故的，應由車輛控制人承擔賠償責任。但出質人有過錯的，應當承擔相應的賠償責任。

20、報廢車輛發生交通事故造成受害人損害的，報廢車輛的出賣人與買受人對損害承擔連帶責任。

21、車輛所有人或控制人無償邀請或允許搭乘的人因交通事故導致人身損害的，車輛所有人或控制人應承擔賠償責任。如果乘車人有過錯的，可減輕車輛所有人或控制人的責任。

22、兩個以上機動車共同侵權致他人人身、財產遭受損害的，如受害人的損失超出機動車第三者責任強制保險限額總和的，各保險公司以其保險責任險限額對受害人承擔賠償責任（另一種意見：保險公司之間對受害人應承擔連帶責任）；超過機動車第三者責任強制保險限額的部分，由交通事故當事人根據《道路交通安全法》第七十六條第一款、《省道路交通安全條例》第五十二條的規定承擔連帶賠償責任。

23、兩個以上機動車共同侵權致他人人身、財產損害，如受害人的損失在機動車第三者責任強制保險限額總和之內的，保險公司之間對受害人平均承擔賠償責任；如果一方保險公司在限額內不足以賠償的，其他保險公司應在限額內承擔賠償責任。

24、機動車一方與非機動車駕駛人、行人對交通事故的發生均有責任的，互相抵銷賠償數額后，機動車一方要求非機動車駕駛人、行人賠償其損失的，不予支持。

全省民事審判工作座談會紀要(2009征求意見稿)？

http://www.tmdps.cn/onews.asp?Id=2630 審判實踐中的具體問題

（一）關于《物權法》的適用

物權法是民法的重要組成部分，是維護國家基本經濟制度，維護社會主義市場經濟秩序，關系人民群眾切身利益的重要法律，是人民法院審理民事案件的基本法律依據之一。物權法的頒布施行，為人民法院審理各種物權糾紛案件提供了更加明確統一的法律根據。貫徹和執行好物權法，是民事審判工作當前和今后一個時期的重要任務，全省法院民一庭系統要認真掌握、全面正確地貫徹執行物權法。要牢固樹立平等保護的觀念，全面堅持國家基本經濟制度，切實維護廣大人民群眾的權益。在個人或者民營企業與代表國家的政府、有國家投資的公司或者集體發生民事糾紛時，要切實貫徹平等保護原則。只要人民法院的裁判是依法進行的，那么使國有企業或者國家參股的企業資產流失的責任就不在人民法院，而在于這些企業的具體經營人員，不能把具體經營人員經營不善的責任強加給人民法院，損害司法權威；同時，也要防止違反法律規定保護個人或者民營企業一方的財產。要正確理解和運用合同效力與物權效力相區分的原則。不動產物權變動的原因與不動產物權變動的結果是兩個相互獨立的法律事實，設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同自合同成立時生效，除了法律另有規定或者合同另有約定。至于所簽合同最后能否履行，標的物能否辦理物權登記，并不是合同生效的必要條件。而不動產物權發生變動必須經登記才生效。要妥善處理涉及物業權益的各類案件，對業主委員會是否具有訴訟主體資格、車位、車庫的歸屬在沒有約定時如何處理等敏感問題，要加強研究，慎重下判，相關司法解釋出臺后，要認真及時地學習貫徹。

（二）關于貫徹誠實信用原則問題

誠實信用原則要求民事主體從事民事活動時，應誠實守信，以善意的方式履行義務，不得濫用權利及規避法律規定或者合同約定的義務。民法通則從基本法的角度，確認了誠實信用原則為民法的一項基本原則，對于規范民事活動、弘揚道德觀念、維護交易秩序，具有極其重要的作用。當前，一些民事主體違反誠實信用原則，不重信用、不守合同、見利忘義的情況還比較多。人民法院在民事審判中要充分運用誠實信用原則，保護誠實守信一方的合法權益，促進社會誠信體系的建立和完善。對于以自己不履行合同約定的義務，違背誠實信用原則，反而主張合同無效的，要認真分析其是否屬于惡意抗辯，不能草率予以支持。人民法院裁判的結果要注意不能讓失信者、見利忘義者、毀約者在經濟上占任何便宜。在具體案件中，如果適用某一條法律的結果反而會使不守信用、見利忘義、毀約方獲取不正當的利益，就應該注意考慮該條法律規定的價值，是否存在兩種以上的解釋，或者考慮體系解釋的方法、利益衡量的方法，向有利于誠實信用的一方解釋，保護誠實信用一方的合法權益。

（三）婚姻家庭糾紛案件中的若干問題

1、關于彩禮問題

（1）彩禮的認定。

對金錢、實物的給付是否構成彩禮，人民法院應當根據案件的具體情況，結合當地的經濟社會文化狀況進行認定。如果當地有彩禮給付的習俗，且給付的金錢數額較大，或者給付的實物價值較高，均可以認定為彩禮。

（2）返還彩禮訴訟當事人的確定。

男女雙方辦理結婚登記手續后，一方當事人提起離婚訴訟，并在離婚訴訟中要求返還彩禮的，應當以婚姻雙方當事人為彩禮的返還義務人，不列彩禮的實際收受人為第三人。一方當事人以對方不是彩禮的實際給付人或者自己不是彩禮的實際收受人、使用人為抗辯，拒不返還彩禮的，不予支持。

男女雙方未辦理結婚登記手續，一方當事人起訴要求對方返還彩禮的，該訴訟非離婚訴訟，而系普通的返還財產之訴。人民法院應當列返還義務人的實際收受方為當事人；女方使用了相關財產的，視為共同返還義務人。

（3）返還尺度的掌握。人民法院應當結合當事人同居時間長短或者結婚時間長短、雙方的家庭狀況、財產用途去向、有無子女、當地經濟條件等具體情況，酌情全部或者部分返還。

（4）“生活困難”的認定。

對《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第十條規定的“生活困難”的認定，應采用“絕對困難”標準，即根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（一）》第二十七條規定，以“依靠個人財產和離婚時分得的財產無法維持當地基本生活水平”為認定標準。

（5）一方起訴離婚與另一方提出返還彩禮的關系

離婚案件訴訟屬于復合之訴，當事人提出的返還彩禮的請求不應作為反訴處理；但返還彩禮部分的訴訟費用應由提出返還請求的當事人預繳。

2、關于夫妻忠誠協議的認定

忠誠協議指男女雙方約定夫妻在感情上必須互相忠實，如一方有不忠行為，應當向對方支付一定數量的違約金而訂立的協議。一方當事人依據忠誠協議起訴或者在離婚訴訟中要求對方按“忠誠協議”的約定支付違約金的，不予支持。但一方當事人違反忠誠協議且構成“有配偶者與他人同居”情形的，另一方當事人可以根據婚姻法的規定請求離婚損害賠償。

（另一種意見認為，夫妻相互忠誠為道德上的義務，一方當事人根據婚姻法第四條的規定起訴另一方當事人違反忠誠義務的，不予受理。但雙方對違反忠誠義務的后果作出約定，一方當事人違反忠誠協議，另一方當事人要求其承擔違約責任的，應予支持。）

3、為解除不當同居關系承諾給付補償款的處理

當事人為解除“有配偶者與他人同居”關系，以借款形式確定補償金后，一方當事人不履行借款協議，另一方當事人以借款協議為依據起訴要求履行的，不予保護。

4、關于禁止結婚疾病的認定

判斷哪些疾病屬于影響婚姻效力的疾病時，人民法院應當征詢醫學專家的意見，并結合該意見對婚姻效力作出認定。

5、關于事實婚姻的處理

雙方當事人之間的關系符合事實婚姻構成條件的，與合法登記的婚姻同等對待。人民法院可以調解或判決準予離婚，也可以判決不準離婚。

6、關于騙取結婚證案件的處理

在離婚案件訴訟中，一方當事人提出，因有領取結婚證時非雙方親自到場等程序上的瑕疵，要求宣布登記無效的，人民法院應當告知當事人按行政程序處理，離婚案件中對此不予理涉。

7、關于訴訟外離婚協議的效力

男女雙方就子女撫養、財產分割等訂立離婚協議，但未在婚姻登記機關辦理協議離婚手續的，該協議未生效，對雙方當事人均不產生法律約束力，也不能作為人民法院處理離婚案件的直接依據。但人民法院可以參考該協議處理離婚案件中的子女撫養、財產分割等問題。

8、關于離婚損害賠償

因重婚導致離婚，重婚一方已經受到刑事處罰，另一方依照《婚姻法》第四十六條的規定要求重婚方承擔損害賠償責任的，應予支持。

9、關于探望權

對探望權的判決不應超出當事人訴訟請求的范圍，在雙方當事人均未主張探望權的情況下，人民法院應當就探望權問題向當事人進行釋明。如果當事人經釋明后仍不主張探望權的，人民法院不應就探望權作出判決。

10、關于買斷工齡款性質的認定

對一方當事人所得的買斷工齡的款項中，屬于夫妻關系存續期內的相應部分，應當認定為夫妻共同財產。

11、關于房屋權屬性質的認定

婚姻關系存續期間取得所有權的房屋，無論是登記于夫妻一方名下還是雙方名下，推定為夫妻共同財產。但一方當事人能夠舉證證明房屋系其以婚前個人財產購買且所有權登記于個人名下，只是婚后方領取房屋權屬證書的，應當將該房屋認定為登記一方的個人財產。

12、關于按揭房屋權屬的認定

夫妻一方婚前以個人名義辦理房貸，且用個人財產支付首期房款，在婚姻關系存續期間用夫妻共同財產還貸，如果婚后取得房屋所有權的，無論登記于一方還是雙方名下，均應當認定為夫妻共同財產，離婚時作為夫妻共同財產進行分割。對于一方婚前支付的首期付款，由另一方返還一半；尚欠的貸款，作為夫妻共同債務，由雙方返還。

夫妻一方婚前以個人名義辦理房貸，且用個人財產支付首期房款，如果所有權系婚前取得且登記在一方名下，但在夫妻關系存續期間又用共同財產還貸的，該房屋應認定為登記一方的個人財產。對于婚后以夫妻共同財產償還的貸款部分，由享有所有權的一方予以返還。如夫妻另一方要求分割房屋增值部分收益的，人民法院應予支持。（另一種意見認為，個人出資部分不應返還，而應拆成份額分配）

13、關于房改房權屬的認定

一方婚前承租、婚后以夫妻共同財產購買并登記于一方名下的房改房為夫妻共同財產。

一方婚前承租、婚后以個人財產購買并登記于一方名下的房改房，應當認定為夫妻共同財產；在分割時，對出資方可以適當多分。但一方當事人舉出充分證據，證明該房改房是其婚前利用個人的福利因素取得，只是婚后方領取權屬證書的，可以認定為該方當事人的個人財產。

14、夫妻共有的房屋登記在子女名下的房產認定

夫妻雙方將共有的房屋登記在子女名下，視為雙方將該房產贈與給子女。離婚時，一方以該房產為夫妻共有財產為由要求分割的，不予支持。

15、關于夫妻共同債務外部關系的處理

夫妻關系存續期間以一方名義所負債務，債權人要求夫妻雙方共同償還債務的，應舉證證明該債務為夫妻關系存續期間產生。如夫妻中非借債一方舉證證明該債務確為借債一方個人債務的，不應承擔共同償還的責任。

16、關于夫妻共同債務內部關系的處理

夫妻一方對外承擔償還債務的責任后，在離婚案件中以該債務系夫妻共同債務為由要求對方承擔的，應當證明借債經雙方同意或者借債用于共同生活；對此舉證不能的，另一方當事人不應承擔還款義務。

夫妻共同對外償還債務后，一方當事人主張追償權的，應當由借債一方當事人對債務的性質承擔舉證責任。

17、關于親子鑒定

親子鑒定應當以雙方自愿為原則。如果一方當事人拒絕進行親子鑒定，導致親子關系無法確認的，在同時具備以下條件時，可以推定對其不利的事實成立：

（1）提出申請的一方是亟待撫養和教育的非婚生子女或與非婚生子女共同生活的父母一方；

（2）提出申請的一方已經完成了與其請求相當的證明責任；

（3）被申請人提不出足以推翻親子關系存在的證據；

（4）被申請人拒絕做親子鑒定。

（四）建設工程施工合同糾紛案件中的若干問題

1、項目經理以施工企業名義訂立的合同的責任

項目經理系施工企業在特定施工項目上的委托代理人和所屬企業法定代表人的代表。項目經理以施工企業名義訂立合同的，一般應當認定該代理行為有效，但施工企業能夠證明相對人知道或者應當知道項目經理沒有代理權的除外。

2、掛靠糾紛的處理

掛靠人以被掛靠人名義訂立建設工程施工合同或者其他合同的，因履行該合同產生的風險，由被掛靠人承擔；因工程質量問題產生的責任，由掛靠人和被掛靠人共同承擔。

3、竣工結算依據的認定

當事人在建設工程施工合同中未明確約定“發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的”，承包人提交的竣工結算文件不能作為工程款結算的依據。

4、無效合同的價款結算

建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，或者能夠舉證證明合同約定的價款低于施工成本并請求按實結算的，應予支持。

5、對實際施工人的保護

實際施工人以轉包人、違法分包人和發包人為被告主張權利的，發包人在欠付工程價款范圍內與轉包人、違法分包人承擔連帶責任。

實際施工人要求按承包人的資質等級向發包人主張權利的，不予支持。

對工程價款是否欠付的舉證責任，由發包人承擔。

6、約定管理費的收取

因轉包、違法分包建設工程或者基于掛靠關系形成的合同約定了管理費，如果按照約定收取管理費的當事人在合同履行過程中實施了管理行為并在招投標過程中繳納了相關費用，且建設工程經竣工驗收合格的，可以參照合同約定收取管理費。

7、未經驗收擅自使用工程的后果

建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用后，又以地基基礎工程和主體結構之外的使用部分質量不符合約定為由主張減少工程價款或要求承包人承擔違約責任的，不予支持；但發包人根據有關法律、法規和規章的規定要求承包人承擔保修責任的，應予支持。

8、裝飾裝修合同糾紛的法律適用 家庭住宅裝飾裝修合同以外的裝飾裝修合同糾紛適用《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》；家庭住宅裝飾裝修合同糾紛適用法律關于承攬合同的規定，對合同效力以外的問題可以參照司法解釋處理。

（五）房地產案件中的若干問題

1、沒有達到開發投資法定比例轉讓土地使用權的合同效力問題

城市房地產管理法第三十八條關于土地轉讓時投資應達到開發投資總額25％的規定，是對土地使用權轉讓合同標的物設定的于物權變動時的限制性條件，轉讓的土地未達到25%以上的投資，屬合同標的物的瑕疵，并不直接影響土地使用權轉讓合同的效力，城市房地產管理法第三十八條中的該項規定，不是認定土地使用權轉讓合同效力的法律強制性規定。當事人以此主張合同無效的，不予支持。

2、房地產開發項目的受讓人不具備開發經營資質的合同效力問題

作為房地產開發項目受讓人的企業，如無房地產開發經營資質的，房地產開發項目轉讓合同一般應當認定為無效；但雙方當事人在合同中約定該受讓人以有房地產開發經營資質的轉讓人的名義進行開發、銷售，轉讓人配合、協助受讓人進行開發、銷售，轉讓人以受讓人不具備房地產開發經營資質為由主張合同無效的，不予支持。

3、未依法登記領取權屬證書轉讓房地產的合同效力問題

未依法登記領取權屬證書轉讓房地產的，分以下情形處理：轉讓的標的物屬于違法建筑的，應當依照房地產管理法第三十七條規定認定合同無效；轉讓的標的物屬于因生效法律文書、繼承或者受遺贈、合法建造取得物權而未辦理登記領取權屬證書的，應當依照物權法第三十一條規定認定合同有效；轉讓的標的物屬于連環買賣中登記在他人名下但出賣人有權處分的，應當認定合同有效，并判決補辦相關權屬變更登記手續。

4、農村房屋買賣合同糾紛的處理

既要嚴格依照法律和行政法規的規定，并參照國務院的決定和通知精神以及地方性法規的規定，認定合同效力，也要從實際出發確定合理的解決方案，維護交易安全和社會誠信。對同一村集體經濟組織內部的農村房屋流轉，應當盡量維護買賣合同的效力。對城鎮居民和其他不符合買受人條件的農戶購買農村房屋的，認定買賣合同無效后，應當依照合同法第五十八條的規定，結合個案的具體情況，綜合考慮交易時間長短、是否發生連環買賣，以及翻建、改建、裝潢、添附等因素，作出合法、合理的裁判。

5、商品房交付使用的條件問題

房地產開發項目經竣工驗收合格后，房地產開發企業應當及時向建設行政主管部門備案并取得工程竣工驗收備案證明，將符合合同約定的商品房交付買受人使用。房地產開發企業不出示證明文件或出示證明文件不齊全的，買受人有權拒絕交接，由此產生的延期交房責任由出賣人承擔。

出賣人交付使用的商品房不符合合同約定的交付條件，買受人接受房屋后要求出賣人承擔遲延交付的違約責任的，不予支持。

6、遲延或不能辦理商品房的房屋權屬證書問題

取得房屋權屬證書既是買受人依法享有的權利，也是買受人依法負有的義務。房地產開發企業應當協助買受人辦理土地使用權變更和房屋所有權登記手續，并提供必要的證明文件。買受人能夠證明“由于出賣人的原因”導致買受人遲延或不能取得房屋權屬證書的，出賣人應當承擔違約責任。

雙方未約定由出賣人代為辦理房屋權屬證書的，出賣人完成協助辦證義務的時間，應確定為其采用了合理的通知方式，將辦證所需的相關資料如購房發票等交付給買受人之時；雙方約定由出賣人代為辦理房屋權屬證書的，買受人如主張出賣人未盡辦證義務，應先證明其已向出賣人提供了身份證復印件等辦證所需的材料。

房屋權屬證書包括房屋所有權證和土地使用權證。由于出賣人的原因導致買受人只能辦理部分房屋權屬證書，買受人要求出賣人承擔違約責任的，應予支持，但可酌情降低違約金的計算標準。

7、商品房買賣合同糾紛案件中的訴訟時效問題

商品房買賣合同約定的出賣人交付房屋的期限屆滿，買受人根據合同約定請求出賣人交付房屋的，應當適用民法通則有關訴訟時效的規定。在訴訟時效期間的起算上，應當區分具體情況：房屋具備法定交付條件，訴訟時效期間自合同約定的交付期限屆滿之日起計算；如果房屋尚不具備法定的交付條件，訴訟時效期間從房屋具備法定的交付條件之日起計算。

出賣人已經將房屋交付于買受人，買受人實現對房屋的占有后，請求出賣人移轉房屋所有權、辦理房屋所有權登記的，不適用民法通則有關訴訟時效的規定；但買受人要求出賣人承擔逾期辦證違約金的，受訴訟時效期間的限制，訴訟時效期間從約定辦證期滿時起計算。

8、沒有取得房屋所有權證訂立房屋租賃合同的效力問題

根據合同法和司法解釋的規定，認定房屋租賃合同因出租房屋未辦理產權證書而無效，缺少法律依據。當事人以出租人未取得房屋所有權證為由主張租賃合同無效的，不予支持。

9、未經出租人同意訂立轉租合同的效力及賠償問題

依照合同法第二百二十四條的規定，承租人未經出租人同意轉租的，出租人可以解除合同。故出租人是否同意不是認定轉租合同效力的標準。當事人以未經出租人同意為由主張轉租合同無效的，不予支持。

出租人解除租賃合同要求收回房屋的，轉租合同終止履行，次承租人要求承租人賠償損失的，應予支持；次承租人要求出租人賠償損失的，不予支持。

10、對承租人優先購買權保護的范圍

出租人違反合同法和相關司法解釋的規定出賣租賃房屋的，承租人行使優先購買權請求人民法院宣告該買賣合同無效的，應予支持；但出租人主張依據第三人購買房屋的條件取得房屋的，不予支持。

11、承租部分房屋的承租人在出租人整體出賣房屋時是否享有優先購買權的問題

結合以下因素妥善處理：第一，從房屋的使用功能上看，如果承租人承租的部分房屋與房屋的其他部分是可分的、使用功能可相對獨立的，則承租人的優先購買權應僅及于其承租的部分房屋；如果承租人承租的部分房屋與房屋的其他部分是不可分的、使用功能整體性較明顯的，則其對出租人所賣全部房屋享有優先購買權。第二，從承租人承租的部分房屋占全部房屋的比例看，承租人承租的部分房屋占出租人出賣的全部房屋一半以上的，則其對出租人出賣的全部房屋享有優先購買權；反之則不宜認定其對全部房屋享有優先購買權。

（六）人身損害賠償案件中的共性問題

1、“侵害行為直接結合”的判斷標準

《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三條中的“侵害行為直接結合”須具備以下條件：一是加害行為相互結合而為損害結果的唯一原因，缺少其中任何一個加害行為都必然不會導致只有加害行為相互結合才會出現的特定的損害后果；二是加害行為具有時空同一性。當上述兩個條件同時具備時，可認定為侵害行為直接結合。

2、城鎮居民與農村居民的界定

人身損害賠償案件中，殘疾賠償金、死亡賠償金和被扶養人生活費的計算，應當根據案件的實際情況，結合受害人住所地、經常居住地等因素，確定適用城鎮居民人均可支配收入(人均消費性支出)或者農村居民人均純收入(人均年生活消費支出)的標準。一般以戶籍登記作為標準，將登記為非農業戶口的人確定為城市居民，將登記為農業戶口的人確定為農村居民。但是登記為農業戶口的人有下列情形的，可認定為城鎮居民：

（1）因實行戶籍制度改革而無法確定是否為農業戶口且無其它證據證明其是農村居民的；

（2）雖是農業戶口，但其承包地被國家征用的；

（3）雖是農業戶口，但在城鎮工作、學習、生活、經商居住的。

3、醫療費的確定

醫療費根據醫療機構出具的醫藥費、住院費等收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據確定。病情與醫藥費數額懸殊過大足以引起合理懷疑的，以及非因該損害引起的醫藥費用，可通過司法鑒定或要求受害人提供用藥清單，以證明其合理性。

4、誤工費的確定

誤工費根據受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間應當根據受害人接受治療的醫療機構出具的醫學診斷休息證明書等證明確定。如果證明開具的誤工期限與公安部發布的《人身損害受傷人員誤工損失日評定準則》中的期限過于懸殊時，可以根據當事人的申請，通過對誤工期限進行鑒定的方式予以確認。收入狀況應當根據受害人單位的誤工證明、工資單和收入實際減少的證明等予以確定。

5、傷殘等級的確定

受害人身體多處遭受損害、鑒定機構認定其構成兩處以上傷殘等級的，人民法院應要求鑒定機構對其傷殘等級進行綜合評定作出總的傷殘等級。鑒定機構如無法作出總的傷殘等級，人民法院可分別情況確定傷殘等級：如傷殘等級不一致，可確定傷殘等級中最高的；如傷殘等級相同，可在該等級的基礎上增加半級；如傷殘等級中包含一級的，則應確定為一級。

（七）醫療賠償糾紛案件中的若干問題

1、醫療賠償糾紛案件的分類

醫療賠償糾紛案件包括醫療事故損害賠償案件和因醫療事故以外的原因引起的其他醫療賠償糾紛案件。

其他醫療賠償糾紛案件包括：

（1）故意違反醫療衛生管理法律法規、規章和診療護理規范、常規造成患者人身損害后果的

（2）診療護理行為存在過失造成患者人身損害的后果，但不構成醫療事故的；

（3）美容醫療機構在醫療美容服務過程中造成就醫者人身損害后果，但不構成醫療事故的；

（4）因醫療機構使用的藥品、醫用設備、醫療器械存在質量

缺陷造成患者人身損害后果的；

（5）因輸血感染病毒造成患者人身損害后果的；

（6）其他醫療活動造成他人人身損害后果的。

2、鑒定

在訴訟過程中，當事人申請醫療事故技術鑒定或對醫療事故技術鑒定結論有異議要求再次進行醫療事故技術鑒定，人民法院認為有必要的，應當委托醫學會組織鑒定。

當事人申請對醫療行為有無過錯、醫療過錯行為與人身損害后果之間是否存在因果關系、醫療過錯行為在醫療損害后果中的責任程度及傷殘等級、治療患者原有疾病的費用、營養和護理費用等事項進行鑒定，人民法院認為有必要的，可以委托司法鑒定機構進行司法鑒定。

人民法院在委托鑒定前，應當組織雙方當事人對提交的病歷資料的真實性進行確認。對病歷資料的真實性難以判斷的，人民法院應當告知當事人申請文證檢驗。文證檢驗應當在醫療事故技術鑒定或醫療過錯鑒定前完成。

人民法院委托醫學會組織鑒定的，首次醫療事故技術鑒定的鑒定費用由醫療機構預先繳納。重新鑒定的鑒定費用由申請人預先繳納。經鑒定，屬于醫療事故的，鑒定費用由醫療機構支付；不屬于醫療事故的，鑒定費用由賠償權利人支付。

司法鑒定的鑒定費用由提出申請的一方當事人預先繳納，并由人民法院根據鑒定結論確定鑒定費用的承擔。

3、過錯的認定

人民法院在判斷醫療機構是否具有過錯及過錯大小時，應當結合醫療行為發生時的醫療規范、醫療機構所在地的現行醫療水平、醫療機構的等級以及醫療行為是否存在時間和事項上的緊急情況等因素綜合認定。

醫療機構是否就患者的病情、醫療措施、醫療風險等履行告知義務以及履行告知義務是否妥當，人民法院應當根據患者的病情、精神狀態、心理承受能力等因素綜合認定。醫療機構為安慰或者鼓勵患者所作出的不符合實際病情的陳述，一般不應視為侵害患者的知情權。

對省級以上衛生行政部門制定或委托學術團體編寫的診療護理規范；

對一方當事人提交的醫學教材中記載的醫療規范、方法、觀點，對方當事人不能提供足以反駁的證據的，人民法院在判斷醫療機構是否存在過錯時應當采納。

4、賠償責任的確定

人民法院審理因醫療事故引起的醫療賠償糾紛案件，在確定醫療事故賠償責任時，應當參照《醫療事故處理條例》第四十九條第一款、第五十條、第五十一條和第五十二條的規定辦理。

對診療護理行為存在過失造成患者人身損害后果，但不構成醫療事故的醫療賠償糾紛案件，在確定醫療機構的賠償責任時，應當參照《醫療事故處理條例》的上述規定辦理。

對其他因醫療事故以外的原因引起的醫療賠償糾紛案件，在確定醫療機構的賠償責任時，應當根據《民法通則》及《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規定的賠償項目和標準計算出賠償總額，結合醫療機構應承擔的責任比例，確定具體的賠償數額。

（八）交通事故損害賠償案件中的若干問題

1、交通事故中的受害乘客依據客運合同向承運人主張違約責任的，可以適用《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》的相關規定。承運人在賠償了乘客的損失之后，可以向人民法院提起民事訴訟，向交通事故責任人主張侵權損害賠償責任。

承運人因自身過錯造成乘客（消費者）人身傷害、殘疾或死亡，受害人或死者的繼承人主張根據《中華人民共和國消費者權益保護法》進行賠償的，可以適用《中華人民共和國消費者權益保護法》和《江蘇省實施〈消費者權益保護法〉辦法》的相關規定。

2、《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條規定的機動車第三者責任強制保險中的“第三者”，不包括被保險機動車本車人員、被保險人。本車人員、被保險人要求本車保險公司根據該法第七十六條的規定承擔賠償責任的，人民法院不予支持。

3、機動車第三者責任強制保險中的“死亡傷殘賠償限額”應當包括死亡、構成殘疾的人身損害和不夠成殘疾的人身損害的情形。

4、機動車本車人員向本車所有人或實際控制人主張侵權損害賠償的，本車所有人或實際控制人應對承保對方機動車第三者責任強制保險的保險公司在保險限額內承擔了賠償責任之后存在的超出保險限額的部分，和對方機動車的所有人或實際控制人承擔連帶賠償責任。

5、超過機動車第三者責任強制保險限額的賠償責任主體，應當根據當事人與車輛之間是否存在運行支配或運行利益的歸屬關系予以確定。

6、使用以盜竊、搶劫、搶奪等手段非法占有的車輛發生交通事故的，由肇事人承擔賠償責任。

7、盜用他人身份證、營業執照等證件辦理入戶登記的車輛發生交通事故的，由盜用人或車輛實際控制人承擔賠償責任。

8、挪用他人車牌的車輛發生交通事故的，應由挪用人或車輛控制人承擔賠償責任。如果被挪用人有過錯的，應承擔連帶賠償責任。

9、未經車輛所有人或控制人的同意，擅自駕駛他人車輛發生交通事故的，應由擅自駕駛人承擔賠償責任。如果該車輛的所有人有過錯的，應當對損害承擔相應的賠償責任。

10、法人或者其他組織的法定代表人、負責人以及工作人員，在駕駛車輛執行職務中發生交通事故的，由該法人或者其他組織承擔民事責任。

11、雇員在駕駛車輛在從事雇傭活動中發生交通事故的，應由雇主承擔賠償責任。如雇員因故意或者重大過失的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主在承擔賠償責任后，可向雇員追償。

受雇人非因實施雇傭行為駕駛車輛發生交通事故造成受害人損害的，雇主與雇員對損害承擔連帶責任。受雇人自帶車輛的，受雇人非因實施雇傭行為駕駛車輛發生交通事故造成受害人損害的，雇傭人不承擔賠償責任。

12、車輛所有人將車輛出租給他人使用期間，承租人使用該車輛發生交通事故的，應由出租人與承租人承擔連帶賠償責任。

（另一種意見：應由承租人承擔賠償責任。）

13、車輛所有人將車輛出借給他人使用期間，借用人使用該車輛發生交通事故的，應由借用人承擔賠償責任。如果出借人明知借用人不具備駕駛車輛的資格或者出借車輛本身存在安全隱患的，應承擔連帶賠償責任。

（另一種意見：應由出借人與借用人承擔連帶賠償責任。）

14、車輛所有人將車輛發包給他人承包期間，承包人使用該車輛發生交通事故的，應由發包人與承包人承擔連帶賠償責任。即使發包人與承包人之間約定發包人對交通事故的損害賠償免責，該約定也不能對抗第三人。

15、車輛所有人將車輛掛靠在他人名下，掛靠車輛發生交通事故的，應由被掛靠人與掛靠人承擔連帶賠償責任。即使掛靠人與被掛靠人之間約定被掛靠人對交通事故的損害賠償免責，該約定也不能對抗第三人。

16、采取分期付款方式購車，出賣人在保留車輛所有權期間，購買人使用該車輛發生交通事故的，應由購買人承擔賠償責任。

17、車輛買賣未辦理過戶手續，但車輛已實際交付的，車輛發生交通事故后，應由車輛買受人或控制人承擔賠償責任。如果車輛買受人或控制人下落不明或無力賠償時，可判令車輛原登記所有人分擔部分賠償責任。

（另一種意見：車輛所有人與購買人對損害承擔連帶責任。）

18、在車輛送交修理或交付保管期間，修理人或保管人因使用車輛發生交通事故的，應由修理人或保管人承擔賠償責任。但車輛所有人有過錯的，應當對損害承擔相應的賠償責任。

19、車輛被質押期間發生交通事故的，應由車輛控制人承擔賠償責任。但出質人有過錯的，應當承擔相應的賠償責任。

20、報廢車輛發生交通事故造成受害人損害的，報廢車輛的出賣人與買受人對損害承擔連帶責任。

21、車輛所有人或控制人無償邀請或允許搭乘的人因交通事故導致人身損害的，車輛所有人或控制人應承擔賠償責任。如果乘車人有過錯的，可減輕車輛所有人或控制人的責任。

22、兩個以上機動車共同侵權致他人人身、財產遭受損害的，如受害人的損失超出機動車第三者責任強制保險限額總和的，各保險公司以其保險責任險限額對受害人承擔賠償責任（另一種意見：保險公司之間對受害人應承擔連帶責任）；超過機動車第三者責任強制保險限額的部分，由交通事故當事人根據《道路交通安全法》第七十六條第一款、《省道路交通安全條例》第五十二條的規定承擔連帶賠償責任。

23、兩個以上機動車共同侵權致他人人身、財產損害，如受害人的損失在機動車第三者責任強制保險限額總和之內的，保險公司之間對受害人平均承擔賠償責任；如果一方保險公司在限額內不足以賠償的，其他保險公司應在限額內承擔賠償責任。

24、機動車一方與非機動車駕駛人、行人對交通事故的發生均有責任的，互相抵銷賠償數額后，機動車一方要求非機動車駕駛人、行人賠償其損失的，不予支持。

第三篇：江蘇省高級人民法院2001年全省民事審判工作座談會紀要

江蘇省高級人民法院2001年全省民事審判工作座談會紀要

（蘇高法[2001]319號 2001年10月18日江蘇省高級人民

法院審判委員會第65次會議討論通過）

2001年9月21日至22日，江蘇省高級人民法院在南京市召開了全省民事審判工作座談會，各中級人民法院主管民事審判工作的院長、副院長、民庭庭長以及部分基層人民法院的副院長參加了會議。省法院李佩佑院長、蔡則民副院長在會議上作了重要講話。會議分析了當前民事審判工作面臨的形勢和任務，明確了執法指導思想和審判重點，討論了如何進一步加強民事審判工作，并對全省在審判實踐中存在的部分共性疑難問題進行了研究，現紀要如下：

一、民事審判工作的指導思想

民事審判作為人民法院審判工作的重要組成部分，必須緊密圍繞黨和國家的工作大局，以公正和效率為主題，以權利保護為主線，充分發揮基礎性審判職能作用，通過公正及時裁判案件，努力實踐“三個代表”的重要思想。

1、把維護社會穩定作為首要任務。深刻認識穩定的極端重要性，牢固樹立維護穩定的執法指導思想，充分發揮民事審判職能，立足審判、圍繞審判，積極參與社會治安綜合治理，通過司法手段，清除不利于社會穩定的消極因素。注意發現、防范案件中有激化傾向的矛盾，判決和調解并重，加強教育疏導，避免在審理環節因為工作不細、不力造成被動。

2、把參與整頓、規范市場經濟秩序作為重點工作。圍繞國家的政策，以是否有利于市場經濟的規范作為審理案件的原則。依法打擊制售假冒偽劣產品的行為和其他欺詐經營行為，維護交易安全；依法嚴格認定建設工程合同的效力，嚴格審查工程質量，促進建筑市場健康發展；著重審查用地規劃和變更土地用途的審批手續，保障土地資源的有效利用。及時移送在民事訴訟過程中發現的犯罪嫌疑線索、材料，對審理中發現的普遍性問題，積極提出司法建議。

3、把法律效果與社會效果的有機統一作為辦案的重要標準。處理好執行法律與執行政策的關系，既要嚴格執法，又要注意掌握運用政策；既要在正確適用法律的基礎上貫徹政策，又要防止突破法律界限。以不脫離國情為前提，加強對當事人合法民事權益的保護，堅持做到審判公開、程序合法、審限嚴格、裁判公正，注重裁判結果對社會價值取向的正確引導。樹立法治與德治并用的觀念，重視道德調整的作用，強化審判功效，提高當事人和其他群眾的思想道德水平，擴大辦案的社會效果。

二、民事審判職能范圍的界定

訴訟是解決糾紛和社會矛盾的最終手段，但不是唯一手段。要完成解決爭議、平息糾紛、維護社會穩定的任務，離不開必要的行政手段和其他手段。必須準確界定民事審判的職能范圍，與其他有關部門協調、配合，共同維護社會穩定。訴至法院的糾紛，只要符合民事案件受理條件的，就應當依法及時受理；不屬于民事審判職能范圍的，應向當事人做好勸說、解釋工作。

1、企業職工下崗、整體拖欠職工工資是在企業制度改革和用工制度改革中出現的特殊現象，不是履行勞動合同中的問題，由此引發的糾紛不屬于勞動爭議，即使經過勞動爭議仲裁委員會仲裁、已經立案，仍應裁定駁回起訴。

2、涉及城鎮企業繳納基本養老保險費、基本醫療保險費、失業保險費、工傷保險費、生育保險費的案件，如企業已經參加社會保險統籌的，不屬于勞動爭議案件。有關鄉鎮企業職工追索退休金、退養金的案件，如勞動合同對社會保險問題有約定的，可按合同約定處理； 1

沒有約定的，不能判決鄉鎮企業支付相關保險費用。

3、涉及到大面積土地的重新調整或者群體性利益的重新分配的農業承包合同糾紛、追索土地征用補償費等案件，不屬于民事訴訟的受案范圍，如已立案，應裁定駁回起訴，告知原告通過其他程序申請解決。

4、對于未經批準、向社會不特定對象進行的亂集資活動而引發的糾紛，特別是對其中因非法集資活動而引發的糾紛，一般應由有關部門處理。

5、供銷員以及其他職工因執行職務與單位發生的債權債務關系，不是平等主體之間的法律關系，因此引發的糾紛不屬于民事案件，如已立案，應裁定駁回起訴。

三、民事審判方式改革的深化

以公正和效率為目標，進一步深化民事審判方式改革，尊重審判規律，發揮審判人員的能動性和積極性，實事求是，勇于創新，不斷提高民事審判的社會公信度。

1、關于重視調解制度。以調解方式結案，不僅化解糾紛，消除當事人思想上的矛盾，而且減少申訴、上訪問題，有利于維護社會穩定，增強群眾團結。提倡調解、強調調解，同時規范調解。能夠調解的案件，應當盡量調解，對于矛盾容易激化的案件，更要加強調解。既要防止把調解作為偏袒一方當事人利益、損害另一方當事人利益的手段，也要防止片面、機械地理解和執行自愿、合法原則，把調解簡單化。調解意味著互諒互讓。當事人始終堅持不愿調解的，不能強迫調解。確實調解不成的案件，應當及時下判。

2、關于依法適用簡易程序。依法擴大基層人民法院、人民法庭適用簡易程序審理一審案件的范圍。適用簡易程序審理案件，征得雙方當事人同意，可以逕行調解。依法在原告起訴、被告應訴以及審理等各個環節簡化程序和手續，但以口頭、電話等簡便方式傳喚被告，被告未到庭的，不能缺席判決。適用簡易程序，除具有法律文書中沒有表達、且需要在審理報告中加以說明的問題外，可以不制作審理報告。

3、關于民事裁判文書樣式。按照繁簡分開的原則，統一全省法院民事裁判文書的改革。對疑難復雜案件，加強論證說理；對大量發生的一般小額債務、婚姻家庭案件，盡量簡化。對雙方無爭議的債務案件和解除身份關系的案件，倡導利用電腦儲存固定信息，審判人員輸入案件內容形成的格式化裁判文書，禁止使用填充式文書。

4、關于改判和發回重審。按照“兩個辦法”，正確界定違法審判和案件差錯的關系，防止不加分析地把二審改判的案件都認定為錯案。二審法院沒有充分改判依據，對于一審法院不違反法律規定的自由裁量結果，不要隨意改判。對于原判決認定事實錯誤或者認定事實不清、證據不足，既可以查清事實后改判，也可以發回重審的，一般不宜發回重審。原審法院用以定案的主要證據未經質證的，二審法院可以組織雙方當事人質證并依法作出裁判，案件疑難復雜的也可以發回重審。

四、民事審判權與有關具體行政行為的關系

民事訴訟中，涉及有關行政機關對是否構成工傷作出認定，對違章建筑或者其他違法行為作出認定，或者頒發建設用地審批手續、規劃許可證、施工許可證的，對這些具體行政行為的判斷和運用，按照以下步驟處理。

1、當事人在民事訴訟中對具體行政行為提出異議，民事審判不能否定該具體行政行為的合法性，應告知當事人提起行政訴訟。

2、當事人提起行政訴訟后，如民事案件的處理必須以行政訴訟的審理結果為依據，而行政訴訟尚未審結的，應中止民事訴訟。

3、行政訴訟經過審理、作出生效裁判后，民事訴訟恢復審理，并以生效裁判文書為依據作出裁判。

4、民事案件的原告堅持不提起行政訴訟的，如其訴訟請求直接針對具體行政行為的，應裁定駁回起訴；如還有其他訴訟請求，并且對其他訴訟請求的審理必須以該具體行政行為為證據的，應采納該行為作出裁判。

5、民事案件的被告堅持不提起行政訴訟的，采納具體行政行為作為定案的證據。

6、相鄰關系糾紛中，因違章建筑給相鄰方的通風、采光等造成損害的，建設單位或者房主應當拆除或者賠償。

經過行政訴訟，認定建造審批手續合法，但在審批范圍內施工的建筑物造成相鄰方通風、采光等損害的，建設單位或者房主應當給予補償；如行政訴訟生效裁判認定建筑物不構成對相鄰方通風、采光等損害的，民事審判不能作出與此相反的判決，應當依法通過行政審判監督程序處理。

五、正確適用訴訟時效制度

1、民事審判不主動審查原告的訴訟請求是否超過訴訟時效期間，僅對被告就此提出的抗辯予以審理。

2、原告提起訴訟的，訴訟時效中斷。原告起訴后又撤訴，起訴狀已向被告送達的，訴訟時效期間應從撤訴之日起重新計算。

3、對于原告的起訴，人民法院在審查訴訟時效時，應從保護債權人的合法權益出發，堅持適當從寬原則，對債權人所提交的、證明其在訴訟時效期間曾向債務人主張權利的證據材料，債務人提出異議的，對該異議從嚴審查。

4、超過訴訟時效期間，當事人雙方就原債務達成繼續履行協議的，依法予以保護。

5、行政規章違反法律對訴訟時效作出規定的，民事審判不予適用。

六、建設工程合同糾紛中的若干問題

1、關于反訴和抗辯的區分

承包人起訴要求發包人支付工程款，發包人以工程質量不符合約定或者不合格為由提出反訴的，應當一并解決，不得要求其另案起訴。

承包人起訴要求發包人支付工程款，發包人就工程質量問題提出異議但未提起反訴的，該異議屬于抗辯，在承包人訴訟請求的范圍內，不需發包人提出反訴或另案起訴。如果發包人提出其因工程質量問題所受到的損失超過承包人要求支付的工程款的，超出部分須由發包人提出反訴，才能予以支持。

2、關于未經竣工驗收使用工程的后果

未經竣工驗收，發包人提前使用建筑物，使用后發現因地基基礎工程和主體結構的質量存在缺陷影響建筑物安全使用的問題，施工人應當承擔民事責任。發包人能夠證明工程質量不符合規定的質量標準，是由于施工人偷工減料，使用不合格材料，或者不按設計圖紙、技術標準施工造成的，施工人應當承擔民事責任。

對于其他可整改或者外露的質量問題，施工人不承擔民事責任，返工和修理費用由發包人自行承擔。

3、關于工程質量的鑒定

建設工程質量監督站是依法由建設行政主管部門委托，具體實施建設工程質量監督管理的機構。工程質量鑒定機構，原則上委托縣級以上建設工程質量監督站；也可以委托依法設立的工程檢測機構，但該工程檢測機構必須具有相應的資質證書，從事檢測的專業技術人員，必須具有與所承擔的業務相適應的執業資格。

4、關于合同效力的認定

(1)承包人未依法領取資質證書，超越資質等級承攬工程或者承擔業務的，訂立的合同

無效。

(2)根據《建設工程質量管理條例》第七十八條規定認定屬于肢解發包、違法分包、轉包的情形，因肢解發包、違法分包或者轉包訂立的合同無效。

(3)使用他人的資質證書、營業執照，以他人的名義承攬工程或者承擔業務的，訂立的合同無效。

(4)發包人未取得建筑工程用地批準手續或者規劃許可證，在一審法庭辯論終結前仍未補辦的，訂立的合同不生效。發包人未領取國有土地使用權證書，不影響合同的效力。

(5)發包人未領取施工許可證，不影響施工合同的效力。

(6)合法有效的建設工程合同對工程造價的確定、結算有明確約定的，依法應予保護，一方當事人主張依審計行政機關作出的審計結論來否定合同約定的，不能支持。但其主張并且能夠證明原約定具有顯失公平情形的除外。

七、損害賠償案件中的若干問題

1、關于精神損害賠償

自然人因侵權行為致死，或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害，作為原告向法院起訴要求賠償精神損害的當事人，應當根據最高法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第七條確定。精神損害撫慰金是對符合原告主體資格的死者近親屬的共同撫慰和補償，但在分割時，不應作為死者的遺產對待。

1995年省法院《關于審理人身損害賠償案件若干具體問題的意見》第九十三條確定的死亡賠償金是精神損害賠償的表現形式。現將原標準修改為：

死亡賠償金，按照當地居民平均生活費計算，賠償二十年。對七十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低不少于十年。

2、關于“當地居民平均生活費”的明確

省法院《關于審理人身損害賠償案件若干具體問題的意見》第一百零二條規定：“本意見中的‘當地居民平均生活費’，是指各省轄市人民政府統計部門公布的，上一城鎮居民家庭人均生活費支出額或者農民家庭人均生活消費支出額”。現將有關用語的含義明確為：“當地”一般是指侵權行為發生地；“公布的”是指省轄市的標準而非縣級城市的標準；“上一”是指作出一審判決的上一而非侵權行為發生的上一。

3、關于因犯罪行為引起的損害賠償

因犯罪行為致被害人遭受損害，刑事被告與民事被告是同一人、且被依法追究刑事責任的，不論被害人提起刑事附帶民事訴訟，還是單獨提起民事訴訟，賠償范圍和標準均參照省法院《關于審理附帶民事訴訟案件的若干規定》確定。

因犯罪行為致被害人遭受損害，刑事被告與民事被告是同一人、依法不予追究其刑事責任的，或者刑事被告與民事被告不是同一人，被害人單獨提起民事訴訟的，均按照民事賠償的有關規定處理。

4、關于消費領域發生的人身損害賠償

經營者提供商品或者服務，造成消費者或者其他受害人人身傷害、殘疾、死亡的，應當根據《江蘇省實施＜消費者權益保護法＞辦法》第二十五條規定的標準判決應賠償的費用。

5、關于道路和非道路交通事故的賠償標準

對道路交通事故或者非道路交通事故的賠償，首先應當適用或參照《道路交通事故處理辦法》，對該行政法規中明確規定的賠償標準、范圍，不得變動；對該辦法中沒有規定的殘疾賠償金，交通事故的殘疾者要求賠償的，應當予以考慮。

死者在因交通事故死亡前，其配偶已經受孕但尚未生產，如胎兒出生后系活體的，應當賠償其必要的生活費。

6、關于掛靠經營的機動車致人損害的責任承擔

掛靠經營的機動車發生交通事故造成他人損害的，應由掛靠人和被掛靠人連帶承擔賠償責任。

掛靠人與被掛靠人之間約定被掛靠人對交通事故的后果免責的，僅在雙方之間具有約束力，不能對抗第三人。

7、關于雇主責任制度的適用

雇工在受雇期間從事雇傭活動造成他人人身損害的，應當由雇主承擔民事責任，如果他人所受的損害是由于雇工的過錯造成的，雇主承擔民事責任后有權向雇工追償。但雇主未實際履行賠償責任之前，不能行使追償權。

雇工在從事雇傭活動過程中自身受到損害的，雇主應當承擔民事責任。雇工對于損害的發生有重大過錯的，可以減輕雇主的責任。如果能夠證明損害是由雇工故意造成的，雇主不承擔民事責任。雇主對雇工自身所受損害承擔賠償責任的標準，參照省法院《關于審理人身損害賠償案件若干具體問題的意見》及其他有關文件確定。

從事家庭裝潢的人員與業主之間，一般應認定為承攬合同關系，不適用雇主責任。如業主的定作要求或指示并無過失的，對于承攬人在工作過程中受到的損害，不負賠償責任。從事家政服務的人員與接受服務者之間，一般應認定為服務合同關系，不適用雇主責任。如接受服務者提供的工作環境、條件并無不當的，對于服務人員在工作過程中受到的損害，不負賠償責任。

8、關于村鎮建房中發生損害的賠償

在村鎮進行各類施工活動的個體工匠，應當依法辦理資質審批手續，按照規定的范圍進行施工。村鎮村(居)民個人建造住宅等，依法由符合法定條件的個體工匠施工的，對在施工過程中發生的傷亡，不承擔賠償責任。

村鎮村(居)民個人建造住宅等，由不具備法定條件的個體工匠施工，在建房過程中發生傷亡事故的，按照以下情形處理：

(1)建造活動由他人承包并由其尋找人員、安排施工，施工人員發生傷亡的，承包人作為雇主承擔賠償責任。

(2)建造活動由他人召集或介紹施工人員，報酬由建房人直接支付，召集人或者介紹人與其他施工人員同工同酬，發生傷亡的，建房人應當承擔賠償責任。召集人對建造活動進行指揮、管理，由于指揮、管理不當造成傷亡的，建房人在承擔賠償責任后可向召集人追償。

(3)受害人自身對損害的發生有過錯的，應當承擔相應的民事責任。

9、關于在訴訟外就損害賠償達成的協議的效力

就道路交通事故損害賠償或者一般人身損害賠償，當事人自行達成和解協議，或者在公安機關主持下達成調解協議后，一方反悔向人民法院起訴的，應保護其訴權。但其不能證明在訂立協議時具有無效或者可撤銷情形的，應認定協議有效。

10、關于在服務場所受到違法犯罪行為損害的法律適用

在商場、賓館、飯店等服務性行業購買商品或者接受服務的過程中，因第三人的違法或者犯罪行為受到損害起訴到法院的，不宜適用《消費者權益保護法》的規定，應當根據有關侵權責任和違約責任競合、合同履行的原則和附隨義務、共同侵權等法律規定或者合同約定處理。

11、關于醫療損害賠償案件中的鑒定

提請醫療事故技術鑒定委員會進行鑒定，不是人民法院受理醫療單位造成人身損害賠償案件的必經程序。在審理過程中，可以依法委托醫療事故技術鑒定委員會做出是否屬于醫療事故的鑒定。對是否存在醫療過錯的鑒定，可以委托醫療事故技術鑒定委員會進行鑒定，也

可以委托法院的司法鑒定部門進行審查、鑒定。如法醫學鑒定對醫療單位是否有過錯未作出結論性意見，僅鑒定診療護理行為與損害后果之間具有一定因果關系的，可以按公平原則判決當事人分擔損失。

12、關于輸血感染丙肝案件的處理

1999年《全省民事審判工作座談會紀要》針對輸血感染案件中出現的疑難問題，提出了處理意見。根據審判實踐和醫學實踐，現對此問題修改為：

患者就醫期間因輸血感染丙肝要求醫療機構、血站賠償的，實行舉證責任倒置。患者能夠證明其曾經接受輸血、輸血后六個月內感染丙肝或者雖在六個月后確診、但能夠明確判斷出丙肝系輸血感染的，可推定其感染丙肝與輸血行為之間存在因果關系。醫療機構、血站應就其履行了法定義務，以及醫療行為或血液質量與損害后果之間無因果關系負舉證責任。輸血感染丙肝案件實行過錯責任歸責原則。血站或醫療機構未盡法定義務，對患者的健康造成損害的，應由過錯方承擔賠償責任；均有過錯的，明確各自過錯的程度及應賠償的份額，并判決雙方連帶承擔賠償責任。

血站和醫療機構均履行了法定義務，對患者的健康受到損害沒有過錯的，血站、醫療機構應當給予患者一定的經濟補償。實施了輸血丙肝質量保險、患者可領取保險金的，血站和醫療機構不承擔民事責任。

對醫療機構在急救中為保證應急用血而臨時采集血液、進行輸血而感染丙肝的，免除醫療機構的責任。

第四篇：2005 山東省高級人民法院民事審判工作座談會紀要

山東省高級人民法院民事審判工作座談會紀要(2005)山東省高級人民法院關于印發全省民事審判工作座談會紀要的通知

魯高法〔2005〕201號

全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院：

2005年8月21日—23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的法律問題進行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標準形成了基本共識。現將《全省民事審判工作座談會紀要》印發給你們，請參照執行。執行中有什么問題，請及時報告省法院。

二○○五年十一月二十三日

全省民事審判工作座談會紀要

為在全省民事審判工作中深入開展“規范司法行為，促進司法公正”專項整改活動，加強民事審判的規范化建設，促進司法公正，樹立司法權威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業務對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認真分析探討了當前全省民事案件的特點和發展態勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，現就有關問題紀要如下：

一、關于勞動爭議案件的處理問題。

會議認為，近年來，隨著我省經濟社會的全面發展和現代企業制度的逐步建立，出現了多種經濟成分和多種經營方式并存的局面，勞動關系從單一化走向多元化，增大了勞資關系的比例。在市場經濟條件下，隨著農村剩余勞動力逐漸向非農產業和城鎮轉移、企業投資主體多元化和企業自主權擴大、國有和城鎮集體企業富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業的勞動關系由過去的政府行為轉變為企業行為，從而引發了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護，隨意損害勞動者的合法權益，以至引發惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當前勞動爭議案件已經成為影響社會穩定和引發當事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導方針，尊重勞動者的價值和勞動權利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協調發展的職能作用，積極促進勞動關系的和諧發展，促進勞動力市場的發育和完善。會議就當前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達成了傾向性意見。

（一）因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復雜，政策性比較強，而且多數案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經濟條件下建立現代企業制度與依法保護勞動者合法權益的關系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩定。根據2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數是在企業制度改革和勞動用工制度改革過程中出現的特殊現象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現的問題，由此引發的糾紛，應當由政府有關部門按照企業改制的政策規定統籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統一，有些法院對個別企業在改制中出現的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當地黨委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規定和精神，對此會議達成的傾向性意見是對國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發糾紛的處理問題。會議認為，根據《勞動法》和國務院《社會保險費征繳暫行條例》的規定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務，也是法律法規賦予勞動行政部門、稅務機構的法定職責，因此，已經參加社會保險統籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應由稅務機構或者勞動行政部門設立的社會保險經辦機構負責征收，這屬于行政管理行為，由此產生的爭議，應屬于行政復議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應當依法參加社會保險統籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經辦機構要求發放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當地勞動行政主管部門申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險統籌的，仍然屬于勞動關系雙方在履行勞動合同關系中發生的勞動爭議，法院可以受理，但根據目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統籌，社會保險機構不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關于《勞動法》規定的“60日”的理解和適用問題。關于《勞動法》規定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認識直接影響了審判執法的標準，導致在審判實務中對同一事實，適用法律產生很大差別，出現不同的審理結果。根據法律規定，結合當前審判實踐，會議認為，《勞動法》規定的申請勞動爭議仲裁期限的性質，應是一種除斥期間，是勞動關系雙方當事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據。人民法院在審理當事人的請求超過60日的案件時要準確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據不同性質的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經發生，勞動者應在勞動法規定的60天期限內申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關于用人單位支付經濟補償金糾紛的處理問題。當前，有的用人單位違反勞動法規定，隨意解除勞動合同而不支付經濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業權利。會議認為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應按照《勞動法》的規定支付經濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經濟補償金。關于終止勞動合同后是否支付經濟補償金的問題比較復雜。前幾年，由于我省地方性法規中明確規定終止勞動合同后，用人單位應支付給勞動者經濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經廢止。國家現行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經濟補償金的規定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經濟補償金已經缺乏法律依據。鑒于當前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發，省院于今年的6月份下發了《關于勞動合同終止后用人單位是否應當支付經濟補償金的答復》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應支付經濟補償金，但考慮到我省關于勞動合同制度的地方性法規實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應當酌情支付經濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經濟補償金。

（五）關于違反勞動合同違約責任的處理問題。會議認為，勞動法、國務院的行政法規以及勞動部和地方性人民政府的規章和地方性法規均未作出明確規定，導致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規范。因此，對當事人一方或者雙方違反勞動合同產生的違約責任的處理，要尊重勞動合同雙方當事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標準；勞動合同中約定了違約金但違約金標準明顯過高的，法院可以根據造成損失的情況給予適當調整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應當承擔賠償責任。對用人單位違反勞動合同義務的，可以參照勞動部的有關規定處理。

（六）關于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認為，根據1996年勞動部《企業職工工傷保險試行辦法》以及國務院《工傷保險條例》的規定，工傷的確認是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認定的工傷結論不服的，應通過行政復議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認工傷的，應駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應以勞動行政主管部門作出的工傷認定結論為前提，依據《工傷保險條例》的規定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認定結論或者勞動者以一般民事侵權賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔相應的舉證責任。如果勞動部門沒有認定工傷或者用人單位也不能證明構成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結論不服的，可以申請復議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權所致，按照我國現行法律和最高人民法院司法解釋的規定，用人單位仍應承擔勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權賠償責任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產生的直接費用，原則上不予重復計算。

（七）關于拖欠農民工工資案件的處理問題。當前，拖欠農民工工資的問題已經引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農民工工資的案件，依法保護進城務工人員的合法權益。根據中共中央“一號文件”的精神，進城務工的農民工已經成為產業工人的重要組成部分，要把農民工的社會保障問題納入財政預算。會議認為，對于拖欠農民工工資形成的糾紛要區別對待：農民工已經與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關系比較明確的，應適用《勞動法》的規定予以調整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關系的，可以認定為農民工與用人單位之間存在雇傭關系。農民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務工農民工合法權益的保護。

（八）關于國家機關、事業單位和社會團體中發生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規定，該條第1款規定，用人單位與之形成勞動關系的勞動者受勞動法調整，該條款實質包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關系。第2款規定國家機關、事業單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關系的受勞動法調整。對該款規定應當理解為，國家機關、事業單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關、事業單位和社會團體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關系，勞動法沒有明確規定。會議認為，由于國家機關、事業單位和社會團體在用工問題上受到有關政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規定，國家機關、事業單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關系處理。

（九）關于勞動爭議案件的法律適用問題。當前，勞動法律法規和政策及地方性法規比較多，內容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度。現行的勞動法規、規章和政策都是在勞動法的框架內制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據，同時還要依據《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關規定。勞動部和山東省發布的一些行政規章和地方性法規雖然不能直接作為法院適法的依據，但從司法實踐中來看，這些規章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規章處理相關的勞動爭議案件，但如果行政規章之間以及與地方性法規之間存在沖突的，則應選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規定進行處理。

二、關于建設工程施工合同糾紛案件的處理問題。（略）

三、關于人身損害賠償案件的處理問題。（略）

四、關于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。（略）

五、關于房地產糾紛案件的處理問題。（略）

第五篇：山東省高級人民法院全省民事審判工作座談會紀要

山東省高級人民法院全省民事審判工作座談會紀要

全省民事審判工作座談會紀要 二○○五年十一月二十三日

為在全省民事審判工作中深入開展“規范司法行為，促進司法公正”專項整改活動，加強民事審判的規范化建設，促進司法公正，樹立司法權威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業務對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認真分析探討了當前全省民事案件的特點和發展態勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，現就有關問題紀要如下：

一、關于勞動爭議案件的處理問題。會議認為，近年來，隨著我省經濟社會的全面發展和現代企業制度的逐步建立，出現了多種經濟成分和多種經營方式并存的局面，勞動關系從單一化走向多元化，增大了勞資關系的比例。在市場經濟條件下，隨著農村剩余勞動力逐漸向非農產業和城鎮轉移、企業投資主體多元化和企業自主權擴大、國有和城鎮集體企業富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業的勞動關系由過去的政府行為轉變為企業行為，從而引發了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護，隨意損害勞動者的合法權益，以至引發惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當前勞動爭議案件已經成為影響社會穩定和引發當事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導方針，尊重勞動者的價值和勞動權利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協調發展的職能作用，積極促進勞動關系的和諧發展，促進勞動力市場的發育和完善。會議就當前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達成了傾向性意見。

（一）因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復雜，政策性比較強，而且多數案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經濟條件下建立現代企業制度與依法保護勞動者合法權益的關系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩定。根據2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數是在企業制度改革和勞動用工制度改革過程中出現的特殊現象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現的問題，由此引發的糾紛，應當由政府有關部門按照企業改制的政策規定統籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統一，有些法院對個別企業在改制中出現的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當地黨委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規定和精神，對此會議達成的傾向性意見是對國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發糾紛的處理問題。會議認為，根據《勞動法》和國務院《社會保險費征繳暫行條例》的規定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務，也是法律法規賦予勞動行政部門、稅務機構的法定職責，因此，已經參加社會保險統籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應由稅務機構或者勞動行政部門設立的社會保險經辦機構負責征收，這屬于行政管理行為，由此產生的爭議，應屬于行政復議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應當依法參加社會保險統籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經辦機構要求發放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當地勞動行政主管部門申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險統籌的，仍然屬于勞動關系雙方在履行勞動合同關系中發生的勞動爭議，法院可以受理，但根據目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統籌，社會保險機構不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關于《勞動法》規定的“60日”的理解和適用問題。關于《勞動法》規定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認識直接影響了審判執法的標準，導致在審判實務中對同一事實，適用法律產生很大差別，出現不同的審理結果。根據法律規定，結合當前審判實踐，會議認為，《勞動法》規定的申請勞動爭議仲裁期限的性質，應是一種除斥期間，是勞動關系雙方當事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據。人民法院在審理當事人的請求超過60日的案件時要準確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據不同性質的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經發生，勞動者應在勞動法規定的60天期限內申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關于用人單位支付經濟補償金糾紛的處理問題。當前，有的用人單位違反勞動法規定，隨意解除勞動合同而不支付經濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業權利。會議認為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應按照《勞動法》的規定支付經濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經濟補償金。關于終止勞動合同后是否支付經濟補償金的問題比較復雜。前幾年，由于我省地方性法規中明確規定終止勞動合同后，用人單位應支付給勞動者經濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經廢止。國家現行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經濟補償金的規定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經濟補償金已經缺乏法律依據。鑒于當前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發，省院于今年的6月份下發了《關于勞動合同終止后用人單位是否應當支付經濟補償金的答復》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應支付經濟補償金，但考慮到我省關于勞動合同制度的地方性法規實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應當酌情支付經濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經濟補償金。

（五）關于違反勞動合同違約責任的處理問題。會議認為，勞動法、國務院的行政法規以及勞動部和地方性人民政府的規章和地方性法規均未作出明確規定，導致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規范。因此，對當事人一方或者雙方違反勞動合同產生的違約責任的處理，要尊重勞動合同雙方當事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標準；勞動合同中約定了違約金但違約金標準明顯過高的，法院可以根據造成損失的情況給予適當調整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應當承擔賠償責任。對用人單位違反勞動合同義務的，可以參照勞動部的有關規定處理。

（六）關于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認為，根據1996年勞動部《企業職工工傷保險試行辦法》以及國務院《工傷保險條例》的規定，工傷的確認是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認定的工傷結論不服的，應通過行政復議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認工傷的，應駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應以勞動行政主管部門作出的工傷認定結論為前提，依據《工傷保險條例》的規定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認定結論或者勞動者以一般民事侵權賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔相應的舉證責任。如果勞動部門沒有認定工傷或者用人單位也不能證明構成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結論不服的，可以申請復議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權所致，按照我國現行法律和最高人民法院司法解釋的規定，用人單位仍應承擔勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權賠償責任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產生的直接費用，原則上不予重復計算。

（七）關于拖欠農民工工資案件的處理問題。當前，拖欠農民工工資的問題已經引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農民工工資的案件，依法保護進城務工人員的合法權益。根據中共中央“一號文件” 的精神，進城務工的農民工已經成為產業工人的重要組成部分，要把農民工的社會保障問題納入財政預算。會議認為，對于拖欠農民工工資形成的糾紛要區別對待：農民工已經與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關系比較明確的，應適用《勞動法》的規定予以調整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關系的，可以認定為農民工與用人單位之間存在雇傭關系。農民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務工農民工合法權益的保護。

（八）關于國家機關、事業單位和社會團體中發生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規定，該條第1款規定，用人單位與之形成勞動關系的勞動者受勞動法調整，該條款實質包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關系。第2款規定國家機關、事業單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關系的受勞動法調整。對該款規定應當理解為，國家機關、事業單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關、事業單位和社會團體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關系，勞動法沒有明確規定。會議認為，由于國家機關、事業單位和社會團體在用工問題上受到有關政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規定，國家機關、事業單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關系處理。

（九）關于勞動爭議案件的法律適用問題。當前，勞動法律法規和政策及地方性法規比較多，內容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度。現行的勞動法規、規章和政策都是在勞動法的框架內制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據，同時還要依據《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關規定。勞動部和山東省發布的一些行政規章和地方性法規雖然不能直接作為法院適法的依據，但從司法實踐中來看，這些規章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規章處理相關的勞動爭議案件，但如果行政規章之間以及與地方性法規之間存在沖突的，則應選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規定進行處理。

二、關于建設工程施工合同糾紛案件的處理問題。近年來，隨著我省經濟的快速發展，建筑業已經成為我省國民經濟的新的增長點。在建筑業快速發展的同時，也暴露出諸多問題，糾紛案件越來越多，處理難度越來越大。為依法及時公正地審理好建設工程施工合同糾紛案件，維護建筑市場的正常秩序，結合我省民事審判工作實際，會議認為，全省各級人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件時要堅持以下原則：第一、要堅持引導建筑市場的健康發展的原則。要按照法律、法規和最高人民法院司法解釋的規定，認真行使審判職權，合理干預當事人之間的合同關系。要通過確認合同是否有效，認定雙方當事人是否存在違約行為以及承擔違約責任的方式，引導建筑市場的健康發展。承包人將其承包的全部工程轉包給第三人，或者以內部聯營、掛靠等方式承包給第三人，或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人，或者將工程分包給不具備相應資質條件的單位，以及分包單位將承包的工程再分包的，應依法認定為無效。要注重運用裁判手段，促進建筑市場誠信體系的建立。只要雙方在合同中對違約責任作出明確約定的，不論任何一方違反合同約定，都應當按照合同的約定和法律的規定承擔違約責任；要注意通過違約金的適用，制裁違約行為，提高失信成本，以促進社會誠信體系和建筑市場正常秩序的建立；要注意維護當事人利益關系的平衡，合同中約定的違約金標準過高的，甚至超過工程價款的，可以根據當事人的申請，依據合同法的規定，結合違約造成損失的情況適當調整。如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設工程的成本價格，則違反了有關規章的強制性規定，可以根據當事人的請求變更或者撤銷。第二、要堅持依法保護雙方當事人合法權益的原則。人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件時，要依法平等保護雙方當事人的合法權益。對建設單位無正當理由拖欠工程款的，在確定支付工程款或者利息時，都要充分注意保護承包人的合法權益。對因承包人的原因，造成建設工程施工合同無效的，如果工程已經經過竣工驗收且質量合格的，應參照合同約定支付工程價款；對承包人將建設工程轉包或者非法分包給實際施工人的，實際施工人可以直接起訴發包人，請求發包人在拖欠工程款的范圍內承擔清償工程款的責任，并追加承包人、轉包人或者非法分包人為共同被告或者第三人。第三、要堅持確保建設工程質量的原則。要樹立“質量優先”的觀念，通過司法手段確保建筑工程質量和建設工程符合國家安全標準，維護建筑市場秩序。對于超資質承包工程的，要在認定合同無效的基礎上判令過錯方承擔相應的民事責任；建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，承包人只在合理期限內對工程結構、基礎工程的質量承擔責任，其他質量問題由發包人承擔；對承包人建設的工程質量不合格且經過修復也達不到國家規定的強制性質量標準的，承包人請求發包人支付工程款的，不予支持。第四、要堅持合同原則。對于不違反法律、行政法規的禁止性規定，符合強制性規范的有效合同，應嚴格按照合同確定當事人雙方的權利、義務和責任。目前國家調整建設工程的法律規范有60余個，這些法律規范可以區分為效力性規范和管理性規范，在司法實踐中要正確區分不同規范的性質，以便對建設工程施工合同的效力作出準確判斷。國家頒布的工程定額取費標準屬于任意性規范，建設工程合同約定的工程價款結算標準與合同履行期間實施的工程定額取費標準不一致的，應以合同為準；對合同中約定的工程價款一次包定的，即所謂“大包干”合同，如果沒有出現合同約定以外的情況，如設計變更、施工變動等,一方當事人反悔申請通過鑒定確定工程款的，一般不予支持；對于工程價款合同約定不明確或者合同被確認為無效，可以通過評估或者鑒定的方法確定工程價款；對合同中明確約定了工程款的計價標準和辦法的，發包人提出工程需要有關部門審計評估或者要求按國家核定的資質取費標準支付建設工程價款的，或者一方無正當理由申請人民法院委托鑒定的，一般不予準許。

（一）關于施工許可證對合同效力的影響問題。會議認為，在建設工程正式施工前發放施工許可證應是建設行政主管部門對建設工程項目加強監管的一種行政手段，主要目的是審查建設單位或者承包單位是否具備法律規定的建設或者施工條件，具有行政管理的性質，如果建設單位或者施工單位違反該管理規定，應當受到相應的行政處理。因此施工許可證應屬于管理性規范，非影響合同效力性的規范，而且領取施工許可證時，施工合同已經簽訂，因此，施工許可證不是建設工程施工合同的有效要件，是否取得施工許可證不影響合同的效力

（二）關于建設工程造價的鑒定問題。合同對工程價款沒有約定或者約定不明，工程竣工后，當事人雙方又不能達成結算協議的，也無法采取其他結算方式結算工程款的情形下，可以委托工程造價審計部門對工程款的數額予以審定，但要防止鑒定出現過多過濫的現象。為此會議確定了以下原則：建設工程的造價或者工程款的數額不通過鑒定可以確定，則不作鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款的，要盡可能減少鑒定次數，能不重新鑒定的，則不重新鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款數額的，要盡可能地減少鑒定范圍，能不全部鑒定的，則不進行全部鑒定。在一審訴訟中已經委托鑒定的，如果鑒定機構或者鑒定人具有相應的資格，鑒定程序合法，且經過一審庭審質證，鑒定人也出庭答復的，當事人就鑒定的事項上訴請求二審重新鑒定的，原則上不予支持。

（三）關于“黑白合同”情形下工程款結算的處理問題。長期以來，在我國建筑市場中，按照法律規定實行強制招標投標的項目領域，經常會發生發包人與承包人之間存在簽訂兩份合同的情形。其中一份是招標人與中標人根據中標文件簽訂的合同，即中標合同，另一份則是內容與中標合同不一致的建設工程施工合同，社會上將這種現象稱為“黑白合同”或者“陰陽合同”。從實踐中的情況看，有些黑白合同之間內容相差不大，“黑合同”只是與中標合同之間存在細小差別，內容上沒有實質性變化；而有些黑白合同之間則存在著重大實質性的修改，如“黑合同”在工程價款、工程質量以及工期等方面均與中標合同存在較大差異。如果雙方在履行建設工程施工合同中發生糾紛，往往會對依據那一份合同作為處理糾紛的依據產生分歧，雙方當事人也可能持有對自己有利的合同主張權利，這就給人民法院如何正確認定合同的真實性和合法性帶來一定的困難。正確理解司法解釋規定的“黑白合同”，是準確處理好此類糾紛的基礎。“黑白合同”之間必須存在實質性違背，即中標合同之外的合同必須在工程價款、工程質量和工程期限等方面與中標合同具有實質性背離，而不是一般的合同內容變更。在具體量化“黑白合同”與依法變更合同的界限上，在一定程度上存在著法官的自由裁量權，需要法官正確把握裁量的標準。根據我國《招標投標法》的規定，招標的建設項目經過招標投標程序確定中標人后，需要向相關行政監督部門備案，這種備案制度并不意味著中標合同必須經過備案后才生效，而只是從證據法意義上確定以備案的合同作為結算工程款的依據。審判實踐中曾經出現了當事人雙方請求按照“黑合同”作為工程款結算依據的情形，對此，會議認為，“白合同”是依據招標投標這一法定形式確認的，雖然“黑合同”可能是當事人的真實意思表示，但由于合同內容規避法律規定、合同形式不合法，不能代替“白合同”即中標備案的效力，即不能依據“黑合同”作為結算工程款的依據。

（四）關于發包人以承包人主張權利超過訴訟時效作為拒付工程款抗辯的問題。建設工程合同由于工期較長，履行過程中經常發生設計變更、施工變動、延長工期以及雙方對工程價款決算協商不一致等情況，導致工程竣工后工程款長期不能得到清償，承包人一旦起訴，發包人往往以承包人主張權利已超過訴訟時效作為抗辯事由，拒付拖欠的工程款。處理這類問題時，要注意保護承包人的合法權益。對于雙方未就工程款決算達成一致，或者工程款數額未確定的，或者承包人提出結算書后發包人不及時審核和簽字的，發包人以此超過訴訟時效為由拒付工程款的，不予支持。

三、關于人身損害賠償案件的處理問題。會議認為，近年來，隨著經濟的發展，社會的進步以及民主法律制度的完備，我國的社會經濟生活發生了巨大的變化，民主法制觀念逐步深入人心，公民的權利意識日益增強，維護自身權利的自覺性日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件會越來越多。當前，各種新類型侵權、特殊侵權大量涌現，交通事故賠償、醫療事故賠償、產品質量賠償、危險責任賠償等占了很大一部分比例，從而使人身損害賠償案件的類型呈現出“多、新、奇、特”的現象；訴訟請求的數額不斷增加，賠償由低額化向高額化發展；人身損害賠償案件的訴訟主體由單一化向多極化發展，由個人責任向團體責任發展；侵權損害賠償案件所保護的權利范圍不斷擴展。我國《民法通則》對人身損害賠償案件的認定、賠償范圍和標準規定的比較原則，盡管近幾年，最高人民法院陸續出臺了一些有關侵權賠償案件的司法解釋，但仍然難以解決審判實務中存在的法律適用問題，為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進行了討論，形成了較為一致的意見。

（一）關于共同侵權中侵害行為直接結合的認定問題。無意思聯絡的數人侵權中，侵害行為直接結合構成共同侵權是指數個行為結合程度非常緊密，對加害后果而言，各自的原因力和加害部分無法區分。其構成要件包括：

1、各行為人都有積極的加害行為，而且加害行為具有時空上的一致性；

2、損害結果是一個整體，各行為后果在受害人的損害后果中是無法區分的；

3、各行為人的加害行為和損害結果之間具有直接因果關系，就是原因行為直接引起損害結果，不存在中間媒介的傳遞。對于無意思聯絡數人侵權中加害行為間接結合導致同一損害結果的，不構成共同侵權，應當按照過失程度及原因力的大小來綜合確定責任份額。

（二）關于殘疾賠償金及殘疾輔助器具費用認定的有關問題。殘疾賠償金的確定要綜合考慮受害人是否因傷殘而導致實際收入減少等情況，參照傷殘等級來綜合確定受害人喪失勞動能力的程度和賠償基數。對于殘疾器具費用的賠償一般采取一次性賠償的方式，也可以根據賠償義務人的請求、結合賠償能力和提供擔保情況，確定以定期金方式賠償。

（三）關于死亡賠償金的分配問題。死亡賠償金的賠償權利人為死者的近親屬，其內容是對死者家庭整體預期收入損失的賠償，其性質是財產損害賠償，而不是精神損害賠償。死亡賠償金是基于死者死亡對死者近親屬所支付的賠償，不屬于死者的遺產，不能依據《繼承法》第十三條確定的遺產分配原則進行分割，應根據與死者關系的遠近和共同生活的緊密程度合理分配。

（四）關于精神損害撫慰金的賠償數額問題。精神損害賠償主要是限于受害人因傷致殘或死亡等情形，損害結果不是很嚴重的情形下，受害人請求精神損害賠償原則上不予支持。精神損害賠償費的具體數額可參照省法院制定的《關于審理人身損害賠償案件若干問題的意見》中規定的標準，結合案件的具體情況加以確定；精神損害撫慰金請求權的主體為殘疾受害人本人或死者近親屬，其他人不能行使或繼承。

（五）關于城鎮、農村人口不同賠償標準的適用問題。最高人民法院法釋[2003]20號司法解釋針對城鎮居民和農村居民分別確定了不同的賠償標準，這是考慮到當前我國城鄉差別的實際情況而制定的。但隨著我省農村城鎮化水平的提高，城鄉差別逐步縮小，從保護受害者利益出發，在兩種標準存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原則確定具體的賠償標準。對于農村人口在城鎮住所地至起訴時已連續居住一年以上的，可以按照城鎮人口標準計算損害賠償數額；對于實行城鄉戶口統一登記管理的地方，計算標準也可以統一適用城鎮人口統計標準。

（六）關于醫療損害賠償案件的法律適用問題。根據最高人民法院《關于參照〈醫療事故處理條例〉審理醫療糾紛民事案件的通知》[法（2003）20號]精神，人民法院在處理因醫療事故引起的醫療賠償糾紛時應當以《醫療事故處理條例》為依據；對于不構成醫療事故的其他醫療侵權糾紛應當按照《民法通則》第106條及119條規定處理，賠償標準應適用最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中所規定的賠償標準。對于醫療侵權糾紛，當事人無論是選擇一般人身損害賠償還是選擇醫療事故損害賠償向人民法院起訴，訴訟性質并未改變，只是因我國醫療事故處理及損害賠償特殊的立法政策而可能導致賠償數額不同。因此，對于當事人按一般人身損害賠償起訴醫療機構的，醫療機構可以提出構成醫療事故抗辯，出具醫療事故鑒定書或申請醫療事故鑒定，經鑒定能夠證明受害人的損害確實是醫療事故造成的，人民法院應當按照《醫療事故處理條例》的規定確定賠償數額，否則應當按照《民法通則》及有關人身損害賠償的司法解釋處理。對于有關當事人拒不配合進行醫療事故鑒定而使醫療事故鑒定無法進行的，在經法官釋明后仍拒絕配合的，由其承擔相應的后果。

（七）關于交通事故損害賠償責任主體的確定問題。道路交通損害賠償案件是一類特殊的侵權案件，根據最高人民法院有關司法解釋的精神，其責任主體一般應根據對機動車運行支配權與運行利益的歸屬來確定。對于機動車掛靠經營情形下發生道路交通事故的，原則上應由掛靠人或者實際車主承擔損害賠償責任，但被掛靠人從掛靠車輛的經營中取得利益的，應承擔適當的賠償責任；對于機動車出借情形下發生道路交通事故的，原則上應由借用人承擔賠償責任，但出借人在出借行為中存在過失的，應根據其過錯程度承擔適當的賠償責任；對于機動車實行租賃、承包情形下發生道路交通事故的，原則上應由承租人、承包人與出租人、發包人承擔連帶損害賠償責任；對于機動車未過戶情形下發生交通事故的，原機動車所有人不承擔損害賠償承擔責任，由買受人承擔損害賠償責任；對于經機動車駕駛人同意，無償搭乘他人機動車且在交通事故中遭受損害的，由駕駛人依其過錯承擔相應的賠償責任。

（八）關于機動車與非機動車駕駛人、行人之間發生交通事故的責任承擔問題。在機動車駕駛人有證據證明非機動車駕駛人、行人違反道路交通安全法律、法規，且機動車駕駛人已經采取必要處置措施的情形下，應減輕機動車一方的責任。非機動車一方、行人對交通事故承擔全部責任的，減輕機動車一方70%—80%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故承擔主要責任的，減輕機動車一方50%—60%的賠償責任；非機動車一方、行人與機動車一方對交通事故負有同等責任的，減輕機動車一方30%—40%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故負有次要責任的，減輕機動車一方10%—20%的賠償責任。

（九）關于第三者強制責任保險問題。《道路交通安全法》第十七條、第七十五條及第七十六條規定的第三者強制責任保險是法定險，與目前商業性的第三者責任險性質不相同，在國家還沒有出臺第三者強制責任險的具體規范之前，訴訟上不宜將商業性的第三者責任險等同于道交法上的第三者強制責任險。在道路交通事故損害賠償案件中，即使肇事機動車參加第三者責任保險的，也不宜依據《道路交通安全法》直接追加所參保的保險公司為被告或第三人參加訴訟，不能直接判決由保險公司在第三者責任險范圍內承擔賠償責任。對于保險公司的賠償責任，應依據保險合同關系另行解決。

（十）關于道路交通事故認定書的性質問題。交通事故認定書是公安交通管理機關依據法定程序做出的，是證明道路交通事故發生的基本證據，具有較強的證明力，在沒有充分反駁證據的情況下，應當根據認定書確定案件事實及因果關系。交通事故認定書對于事故原因、責任等無法做出認定的，人民法院應當根據雙方的舉證情況確定具體的賠償責任。

四、關于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。會議認為，婚姻家庭問題關系到社會的穩定，各級法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的公正裁判，依法保護婚姻當事人的合法權益，維護家庭關系的和睦與穩定。《婚姻法》修改后，最高人民法院陸續出臺了《婚姻法》司法解釋

（一）、（二），對離婚的標準、無效婚姻的處理、同居關系的認定以及財產分割等問題作出了具體規定。依據《婚姻法》和最高人民法院司法解釋的規定，結合我省民事審判工作實際，會議就審理婚姻家庭糾紛案件中的一些問題達成傾向性意見：

（一）關于認定夫妻共同財產的原則問題。會議認為，隨著我國經濟的發展，社會的進步，人民生活水平的提高，家庭所擁有的各類財產越來越豐富，夫妻之間共同財產的分割變得日益重要。在適用法律上，處理夫妻財產的分割問題不僅需要適用《婚姻法》的規定，同時還要依據《公司法》、《教育法》以及投資方面的法律法規。認定夫妻共同財產要把握以下原則：

1、要準確理解夫妻財產制的法律規定和立法精神。新婚姻法豐富了夫妻財產制的具體內容，在規定婚后所得共同制的同時，規定了夫妻約定財產制和特定財產的夫妻個人所有制，取消了夫妻個人財產經過一定期限就轉化為夫妻共同財產的做法，對于一方在婚姻關系存續期間通過繼承、受贈的財產能否視為夫妻共同財產，規定了條件限制。依據上述規定，在認定財產是否屬于夫妻共同財產時，首先看雙方有無約定，有約定且約定不侵犯第三人利益的，以約定為準。其次看財產的來源，主要是看婚前所得，還是婚后所得；是婚前的勞動經營、投資收益所得還是繼承受贈所得，是繼承受贈所得的，看遺囑或者贈與合同中是否確定了財產的歸屬。三是財產的獲得是否與特定人的人格和身份利益相聯系。四是看財產是否為一方生活所專用。以此來確定是夫妻個人財產還是夫妻共同財產。

2、要分清財產制之間的邏輯聯系。修改后的婚姻法規定的夫妻財產制分為法定財產制和約定財產制。法定財產制包括婚后所得共同制和特定財產的個人所有制。在法定財產制和約定財產制的邏輯關系上，前者是基礎，后者是補充。只有在夫妻之間存在明確約定且約定有效的情況下，才適用約定財產制認定財產的歸屬。在婚后所得共同制和個人所有制的邏輯關系上，前者是基礎，后者是補充。凡是夫妻財產沒有明確約定的，都適用法定財產制；在婚姻關系存續期間獲得的任何財產，只要不能證明是夫妻個人所有的，都是夫妻共同財產。

3、要嚴格按照證據規則的要求認定夫妻共同財產。當前，夫妻共同財產的分割存在著舉證難、認證難的問題。主要有兩個方面：夫妻雙方或者一方與親屬之間的債權債務難以取證；夫妻雙方或者一方隱瞞實際收入或隱匿財產難以舉證。這些情況下，只能通過強化當事人的舉證責任加以解決，符合證據規則的，法院也可以依職權調取證據，必要時可以通過法律推定的辦法確定夫妻財產的性質。在沒有證據或者證據不具有優勢性的情況下，按照法律真實的原則妥善解決。但是對于通過離婚逃避債務的，一旦查清，應當責令離婚的雙方對婚姻關系存續期間所欠債務承擔連帶清償責任。

（二）關于一方婚后所得的下崗補助金和買斷工齡款是否屬于夫妻共同財產的問題。下崗補助金是人民政府支付給下崗職工的生活費用，具有未來生活保障金的性質，這部分費用是專門用來安排下崗職工生活的，具有較強的人身依附性質，如果將下崗補助金或者失業救濟金作為夫妻共同財產分割，將會影響下崗職工一方的生活，因此，無論從下崗補助金的性質，還是從財產效能上看，都不宜將下崗補助金作為夫妻共同財產予以分割。所謂買斷工齡款，即用人單位一次性對職工進行經濟補償，職工獲得補償離開工作單位，從此單位不再對職工負擔經濟責任所支付的款項。買斷工齡款的結構構成比較復雜，主要是對職工放棄工作崗位后對職工今后生活所提供的一種基本保障，性質上類似養老保險金，這種款項是與特定人身密不可分的，應當視為一種個人財產，一般不宜作為共同財產分割。

（三）關于家庭土地承包經營權的認定與分割問題。土地承包經營權是農村居民的一項重要的民事權利，夫妻雙方所享有的土地承包經營權及其相應的收益屬于夫妻共同財產制的范疇。處理農村土地承包經營權的原則是：夫妻一方在婚前已經取得的土地經營權或一方與其家庭成員共同承包而享有的經營權，應確認為夫妻一方婚前個人財產，因為土地承包經營合同的承包方是以家庭為單位，按家庭成員人數確定土地面積，沒有成為家庭成員的夫或妻一方，對另一方在婚前取得的土地承包經營權不享有財產權，不能確定為夫妻共同財產；對夫妻關系存續期間取得的土地承包經營權，應視為夫妻共同財產，分割時應當根據土地承包的情況，可以分開由雙方分別承包，也可以將土地由一方承包，另一方給予適當補償。

（四）關于房改房屋的分割問題。在婚姻關系存續期間，用夫妻共同財產出資購買了以一方父母名義參加房改的房屋。這類房屋在離婚分割時往往產生爭議，一方主張是夫妻共同財產，另一方主張屬于父母的財產。處理這個問題需要考慮房改政策，因為房改房屋屬于國家相關法規規定的政策性房屋交易，應依據國家有關政策精神來進行界定。由于房屋原來屬于父母一方承租的公房，房改時也是以父母的名義進行的，購買房屋的價格實行了優惠。按照房改政策，這類房屋仍屬于父母的財產，對于購買房屋出資的夫妻共同財產視為一種債權，在離婚時可作為債權妥善處理。

對于以夫妻雙方或一方承租的公房參加房改后，沒有取得房產證明的，不影響認定為夫妻共同財產。

（五）關于“夫妻公司”財產的分割問題。在離婚案件中對“夫妻公司”的財產如何分割，在司法實踐中并沒有統一做法。會議認為，在離婚案件中處理有關“夫妻公司”財產分割問題時，既要以《婚姻法》為依據，又要兼顧《公司法》的規定。在婚姻關系存續期間，無論是用一方婚前的個人財產還是用夫妻共同財產投資設立“夫妻公司”，公司經營所產生的收益均應當屬于夫妻共同財產。具體處理“夫妻公司”的財產分割時，可以考慮以下方案：第一，夫妻雙方都有經營能力，并且也愿意繼續共同經營的，可以根據《婚姻法》的有關處理夫妻財產的規定，直接分割雙方的股權比例；第二，夫妻雙方都要求解散公司進行清算，則可在清算后對公司剩余財產根據《婚姻法》的規定進行分割；第三，夫妻一方要求保留公司，另一方要求退出公司并請求獲得相應補償的，可以考慮通過將股權部分轉讓給第三人的方法來解決，既能使退出的一方的補償獲得實現，又能使公司繼續存續下去。但如果沒有第三人愿意受讓部分股權的，則不能支持另一方退出公司并獲得補償的請求，這是因為，另一方當事人的退出將直接影響公司存續的合法性，還涉及在法律上具有人格的公司的利益，而且根據《公司法》的規定，在公司存續期間，股東只能轉讓出資，而不得抽回出資。另一方要求退出公司無異于抽回投資。對此人民法院只能確認夫妻雙方在公司中的股權比例，至于股權的實現或者轉讓，應另行處理。

（六）關于審理無效婚姻案件的程序問題。我國婚姻法沒有規定無效婚姻的處理程序，最高人民法院關于婚姻法的司法解釋

（一）明確了婚姻當事人及其利害關系人可以向人民法院申請宣告婚姻無效，這是人民法院受理此類案件的直接依據。申請宣告婚姻無效的案件不同于一般的民事權益爭議案件，不能適用普通審判程序進行審理，應將其作為非訟案件來處理，比照適用《民事訴訟法》關于特別程序的規定進行審理。適用特別程序審理的確認無效婚姻案件，不得調解，實行一審終審，當事人不得上訴，但因無效婚姻引起的子女扶養和財產分割問題應適用普通程序審理。

（七）關于無行為能力人和限制行為能力人的離婚問題。限制民事行為能力人并未完全喪失辨認能力和控制能力，無論結婚還是離婚應由其自行決定。而無民事行為能力人成為離婚案件的被告時，一般允許其近親屬作為代理人，或者由人民法院在其近親屬中指定代理人參加訴訟。在無民事行為能力人起訴離婚的情況下，如果無民事行為能力人結婚之初，就存在無民事行為能力的原因，應當提起婚姻無效之訴，提起人為無民事行為能力人結婚前的監護人；在婚姻關系存續期間喪失民事行為能力的，則需要根據特別程序變更無民事行為能力人的監護人，由變更后的監護人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。

（八）關于親子關系案件的認定與處理問題。近幾年，隨著我國市場經濟的發展和人民生活水平的提高，婚姻家庭中父母子女之間的關系發生了一系列動態變化，造成確認子女與父母之間血緣關系的案件有所上升。由于父母與子女之間的血親關系僅靠法官的知識和經驗是很難判斷的，因此，涉及親子關系的案件多數需要通過鑒定加以解決，但親子鑒定因涉及到身份關系，必須穩妥慎重，原則上應以雙方自愿為原則。但是如果非婚生子女以及與其共同生活的父母一方有相當充分的證據證明未與非婚生子女共同生活的父或母為非婚生子女的生父或者生母，且非婚生子女尚未成年，需要撫養和教育的，如果未與非婚生子女共同生活的父或母不能提供足以推翻親子關系的證據，又拒絕做親子鑒定的，應當推定其親子關系成立。

五、關于房地產糾紛案件的處理問題。正確、及時地審理好房地產案件，不僅關系到維護房地產市場秩序的問題，同時也關系到社會關系的穩定問題。會議根據法律法規和司法解釋的規定，就當前我省審判房地產案件中存在的問題，進行了分析研究，提出了具體處理意見：

（一）關于合同效力的認定問題。合同效力的認定不僅關系著土地交易關系的穩定和當事人合法權益的保護，而且關系到房地產市場的有序發展。因此，在對合同效力的認定上，會議認為，要與最高人民法院有關房地產司法解釋的指導思想保持一致，即不輕易確認合同無效。

1、關于商品房預售合同登記備案的效力問題。根據最高人民法院法釋[2003]7號司法解釋的規定，人民法院認定商品房買賣合同的效力應審查出賣人是否取得商品房預售許可證明，這是考慮到我國房地產市場目前的實際情況而制定的，當事人在向人民法院起訴前取得商品房預售許可證明的，可視為其具備預售資格。對于商品房預售合同登記備案的問題，從我國現行的有關不動產登記的立法規定看，商品房預售合同的登記備案，屬于房產管理部門和土地管理部門對合同的一種行政管理措施，不是確認合同效力的必要條件，當事人以商品房預售合同未辦理登記備案手續為由，請求確認合同無效的，不予支持。

2、關于土地使用權轉讓合同效力的認定。根據《合同法》及最高人民法院法釋[2005]5號司法解釋的規定，轉讓方轉讓土地使用權應當取得土地使用權證書，所簽訂的土地使用權轉讓合同是有效的。在當事人向人民法院起訴前，仍未取得土地使用權，或仍未獲得有批準權的人民政府批準的，其所訂立的轉讓合同應認定為無效。對此，我們應當嚴格掌握。

3、關于房地產開發企業的經營資格對合同效力的影響問題。房地產經營資格是用來證明房地產開發企業開發經營能力和資信度的證明，審核和發放房地產企業的營業執照，是國家用來管理、控制和監督房地產業發展的重要手段。是否具備房地產開發經營的資格，是開發房地產的必要條件，也是房地產開發企業對外承擔責任的基本條件。在審判實踐中，不能因為過分強調投資者的利益而取消國家的監督管理，對于當事人無房地產經營資格的，應確認合同無效。

（二）關于商品房數次買賣的處理問題。當前我國民事立法采用的是債權形式主義的物權變動模式，即當事人之間存在著有效的債權合同并辦理了交付或者登記手續，才能產生物權變動的法律效果。出賣人將商品房數次出賣所簽訂的合同，不違反法律的禁止性規定，均應當是有效的合同。在此情形下，先辦理商品房登記手續的買受人取得商品房的所有權；其次是出賣人先行交付，買受人已經合法取得商品房的買受人取得商品房的所有權，但出賣人和買受人之間惡意串通的除外；如果數買受人均未占有房屋，依法成立在先的買賣合同的買受人請求履行合同的請求應予以支持。

（三）關于農村私有房屋買賣合同的效力問題。《土地管理法》第六十二條規定，農村村民一戶只能擁有一處宅基地，宅基地是農民的重要財產權利，嚴禁宅基地進入市場進行交易。由于宅基地關系到農民的基本居住條件，所以獲得農村宅基地要受農業人口身份上的限制，只有具有農村戶口的人才能在本集體所有土地范圍內申請宅基地。由于農村房屋的轉讓必然導致宅基地使用權的轉移，依據當前我國的土地法律和政策，結合審判實踐經驗，會議認為，農村私有房屋買賣合同的效力應以認定無效為原則，以認定有效為例外。只有房屋買賣的雙方均是同一集體經濟組織的成員的，可以認定合同有效。

（四）關于房屋租賃合同糾紛中的有關問題。

1、關于房屋租賃許可證對租賃合同的影響問題。依據《合同法》以及最高人民法院關于適用合同法有關司法解釋的規定，合同只要不違反法律的規定，是雙方真實意思表示，就應當認定其效力。《城市房地產管理法》第五十三條的規定向有關部門登記備案，屬于政府對房屋的一種管理行為。出租人沒有辦理房屋出租批準登記手續，不影響租賃合同效力。

2、關于承租人優先購買權的處理問題。根據承租人優先購買權的性質，結合司法實踐經驗。會議認為，出租人出賣租賃房屋，侵犯承租人優先購買權的，法院應判決其與第三人之間的買賣合同無效，以恢復出租人與承租人合法的房屋租賃關系，但不能判令出賣人直接按照與第三人約定的同等條件與承租人簽訂買賣合同。通過無效之訴，按照“買賣不破租賃”的原則，承租人的利益同樣可以得到應有的保護。

3、關于優先購買權“同等條件”的理解問題。對法律規定的“同等條件”應當作寬泛理解，不僅包括價格條件，而且也包括付款條件以及出賣人提出的其他條件等。

（五）關于房屋拆遷糾紛的處理問題。審理房屋拆遷糾紛案件，對拆遷人與被拆遷人達成的房屋拆遷協議，屬于平等主體之間的民事糾紛，應依據國務院《房屋拆遷管理條例》為依據確認其效力。對于拆遷人與被拆遷人沒有達成拆遷協議的房屋拆遷糾紛，一方當事人以另一方當事人為被告提起民事訴訟，要求對方當事人按照當地政府頒布的拆遷政策規定的標準履行拆遷安置義務的，不屬于民事案件的受理范圍。人民法院應當依據民事訴訟法的規定，告知當事人向當地人民政府申請裁決，當事人堅持起訴的，應當駁回其起訴。因歷史遺留的落實政策房屋拆遷糾紛、因行政指令而調整劃撥、機構撤并分合引起的房屋拆遷糾紛、因單位內部建房拆遷引起的糾紛等，均不屬于人民法院民事案件的受理范圍，應由政府有關部門解決。

（六）關于房改房屋糾紛的處理問題。從國家關于住房制度改革的政策規定來看，房改房在法律屬性上實質就是將原來出租給職工的住房改為出賣給職工個人，即由原來的租賃法律關系轉為買賣法律關系，是一種特殊的房屋買賣合同。其與一般房屋買賣合同有所不同的是，房改房的合同除當事人自行約定的內容外，還要受到房改政策的制約，不完全等同于以市場價格支付對價。由于房改的買賣合同涉及到我國現行的房改政策，所以因房改引發的糾紛，法院是否應當作為民事案件受理，一直是審判實踐中有爭論的問題。會議認為，涉及房改政策的房屋買賣合同糾紛的，人民法院是否應當受理，應當結合當事人提出的訴訟請求作出判斷。如果當事人爭議的事項是房屋買賣，屬于平等民事主體之間的權益糾紛（如追索購房定金、購房款、辦理過戶手續及產權證書等），人民法院應當受理；如果當事人爭議的事項為是否適用房改政策以及如何適用房改政策的（如職工是否應當參加房改、如何計算優惠條件等），不屬于民事權益糾紛，人民法院不宜作為民事案件受理。