第一篇：2009.8.20臨沂中院民事審判工作座談會紀要

山東省臨沂市中級人民法院民事審判工作座談會紀要

臨中法【2009】109號

為加強民事審判工作規范化，促進司法公正，樹立司法權威，確保司法統一，市中院于2009年8月20日在莒南縣召開全市民事審判工作座談會。全市兩級法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長及部分人民法庭庭長參加了會議。與會人員認真分析探討了當前民事案件的特點和發展態勢，研究探討了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了共識，現將有關內容紀要如下：

一、關于人身損害賠償案件的處理問題

會議認為，近年來，隨著經濟的發展，社會的進步以及民主法制制度的完備，我國經濟社會生活發生了巨大的變化，民主法制觀念深入人心，公民的權利意識日益增強，維護自身權利的覺悟日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件越來越多。當前，各種新類型侵權、特殊侵權大量涌現，交通事故賠償、醫療事故賠償、產品質量賠償、危險責任賠償等占了很大比例，從而使人身損害賠償案件呈現“多、奇、新、特”的現象；訴訟請求數額不斷增加，賠償額由低額化向高額化方向發展；訴訟主體由單一化向多極化方向發展，由個人責任向團體責任發展；侵權損害賠償案件所保護的權利范圍不斷擴展。我國《民法通則》對人身損害賠償案件的認定、賠償范圍和標準規定的比較原則。最高法院及省高院雖然出臺了一系列的司法解釋及指導性文件，但仍難以解決審判實務中存在的法律適用問題。為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進行了討論，形成了一致意見。

（一）關于傷殘鑒定問題

傷殘鑒定涉及專業技術，人民法院對鑒定中適用的標準集鑒定結論的準確性很難進行實質審查，實踐中應充分運用證據規則及權利處分的原則，靈活作出處理。首先，對于當事人不提異議的，原則上不主動進行實質審查，直接予以采用；對于當事人提出異議要求重新鑒定但在規定期限內不交納鑒定費的，視為放棄再次鑒定的權利；對于當事人提出異議，但無證據證實鑒定本身違反獨立、客觀、公正原則及鑒定單位、人員缺乏資質的，原則上不予支持重新鑒定。

1、關于傷殘鑒定適用的標準問題

因立法原因存在諸多理解上的分歧，會議經梳理后就此方面的問題達成如下一致意見：

1、關于普通人身損害傷殘鑒定標準問題

除工傷事故、道路交通事故、醫療事故有明確的鑒定標準以外，對于雇員受害賠償糾紛案件，經省高院批示，傷殘等級參照《職工工傷與職業病致殘程度鑒定》標準確定，其他一般人身損害賠償案件，傷殘等級參照《道路交通事故受傷人員傷殘評定標準》確定。未按上述鑒定標準進行鑒定，當事人對鑒定結論提出異議并在規定期限內交納鑒定費的，應準予重新鑒定。關于醫療事故的傷殘鑒定，因衛生部《醫療事故分級標準（試行）》《衛生部令第32號，2002年9月1日施行》已根據醫療事故等級對應的傷殘等級作出明確規定，該規章與相關法律法規并不沖突，故在醫學會已經作出醫療事故等級鑒定的情況下，不應再通過司法鑒定機構單獨作出傷殘等級鑒定，而應直接依據衛生部的上述規定確定患者的傷殘等級。

2、關于患者提出醫療事故或過錯鑒定而醫療機構不配合，其過錯程度如何確定的問題

對于該問題，除根據最高人民法院《關于民事訴訟證據規則的若干規定》確認其醫療行為有過錯且與損害后果有因果關系外，還應參照衛生部《關于醫療機構不配合醫療事故技術鑒定所應承擔責任的批復》（衛政法發【2005】28號，2005年1月21日）第一條：“醫療機構違反《醫療事故處理條例》的有關規定，不如實提供相關材料或不配合相關調查，導致醫療事故技術鑒定不能進行的，應當承擔醫療事故責任?；颊呦蛐l生行政部門提出判定醫療事故等級及責任程度請求的,衛生行政部門可以委托醫學會按照《醫療事故分級標準（試行）》，對患者人身損害的后果進行登記判定，若二級、三級醫療事故無法判定等級的，按同級甲等定。責任程度按照完全責任判定”的規定精神，責令醫療機構承擔全部過錯責任。

3、關于患者提出醫療過錯訴訟，醫方提出事故抗辯，患者拒絕配合事故鑒定如何解決的問題

根據山東省高級人民法院魯高法【2005】201號《關于印發全省民事審判工作座談會議紀要的通知》精神，醫療行為既構成過錯又構成醫療事故的，醫療方既可以以醫療過錯進行抗辯，亦可以以醫療事故進行抗辯，人民法院對該選擇權應予以充分尊重。如醫療方選擇醫療事故進行抗辯的，人民法院應按照國務院《醫療事故處理條例》進行審理。如患方拒絕配合事故鑒定，人民法院可依據最高法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第七十五條：“有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立”的規定行使釋明權，告知其拒不配合的不利后果，并可以醫方提供的病歷等資料提交醫學會進行鑒定，作為判決的依據。

（二）關于道路交通事故認定書的證據效力及異議審查問題

根據多年來的司法實踐及相關司法共識，道路交通事故認定書僅具有民事證據效力。但是，交警作為相關行政專業部門，其認定結論具有較強的技術優勢，人民法院原則上應予尊重，作為有效證據采納，但個別明顯不合理的事故認定除外。

根據公安部《道路交通事故處理程序規定》（2009年1月1日起施行）第五十二條的規定，對交通事故認定書不服的，可以申請上級公安機關復核，但人民法院已受理案件的除外，故在人民法院受理道路交通事故案件期間，當事人對道路交通事故認定書提出異議的，原則上不予支持。但如當事人向上級公安機關申請復核，為慎重起見，可以暫時停止但不要書面或口頭中止案件的審理，等待上級公安機關的處理結果。如該上級機關否認原事故認定書，可參照行政前置程序的原則，等待新的事故認定書確定后，再行認定處理。

（三）、關于農村居民與城鎮居民標準的確定問題

有的觀點認為，在確定賠償標準方面可不再分城鎮、農村居民標準，按照就高不就低的精神統一適用城鎮居民標準確定相關賠償數額。這種觀點突破了最高法院已有司法解釋的規定，亦與我市農業大市的市情不符，如完全采用，將導致由農村居民（被告）以城鎮居民標準賠償農村居民（原告）損失的不公正后果。在新的規定出臺以前，為最大限度地保護權利人的權利，又不過分突破現有規定，采取適當放寬，嚴格掌握的原則，“農村戶口的按照農村標準，城鎮戶口的按照城鎮標準，二者難以區分的按平均值計算”。下列情況下按城鎮標準計算：

一是在城鎮居住連續一年以上，有城鎮暫住證或城鎮有購買的房屋、公安機關備案的房屋租賃合同，或勞動局備案的勞動合同等證明的；

二是符合最高法院民一庭《關于經常居住地在城鎮的農村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復函》（【2005】民他字第25號）規定情形的。

三是居住地已劃入城市規劃區，雖屬農業戶口但無地耕種的；

農村居民雖然住在農村，但從事個體工商經營或其他按農村標準計算明顯偏低的情況，按二者的平均值計算，既按（城鎮標準數額+農村標準數額）/2的方式確定賠償數額。

（四）關于醫療事故損害賠償案件的賠償標準問題

醫療事業屬于公益非營利事業，其民事責任應適用限制賠償原則，否則既不利于醫療技術的發展，亦將最終加重全民的的醫療開支負擔。因此，在構成理療事故的情況下，應依據最高法院《關于參照<醫療事故處理條例>審理醫療糾紛民事案件的通知》（法【2003】20號），優先適用國務院制定的《醫療事故處理條例》。省高級人民法院《2008年民事審判工作會議紀要》（魯高法【2008】243號）第二條第二項雖然基于公平原則，主張可以有條件適當突破《醫療事故處理條例》的賠償數額，但在實踐中應從嚴掌握，如確需援引該會議紀要精神，應事先向中級法院匯報。

（五）關于享受誤工費即贍養費的年齡確定問題

根據《中華人民共和國老年人權益保障法》的規定，當事人年齡超過（包括）60歲的，即進入老年人行列，原則上不再參與營業性勞動。對于農村居民，其承包地等由子女耕種，收入無償歸老年人所有，故亦不存在誤工費的賠償問題，但卻存在贍養費的問題。因此，無論是城鎮居民還是農村居民，享受贍養費的年齡為60歲以上，60歲以上的當事人原則上不計算誤工費損失。

（六）關于農村居民誤工費、護理費的標準問題

農村居民年人均純收入加消費性支出大致相當于其年收入數額，可以該兩項統計數據之和作為計算農民誤工費、護理費賠償的依據。

（七）關于誤工時間的確定問題

最高法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條第一款明確規定，誤工時間根據受害人接受治療的醫療機構出具的證明去確定。受害人因傷致殘誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。實踐中，個別鑒定機構應受害人申請，在鑒定書中一并對傷后可能誤工時間作出說明，個別鑒定機構甚至一方面作出傷殘等級的鑒定結論，另一方面又出具傷后誤工時間的結論，致使有的案件將誤工費計算到評殘日后。會議認為，誤工時間原則上應以醫療機構出具的證明確定，對鑒定機構出具的證明應嚴格審查，原則上不予采納。

此外，個別受害人出院后遲遲不做傷殘鑒定，致使按照最高法院解釋計算的誤工時間期限過長，既侵害了被告的合法權益，又不利于維護誠信和諧的社會秩序。根據民間醫療常識，如確實存在過分遲延傷殘鑒定的問題，原則上支持住院時間加15天的誤工費用，必要時，可酌情加至出院后3個月的期間。

（八）關于殘疾器具的配備標準問題

司法實踐中，殘疾器具的配備一直存在合理費用難確定的問題，山東省勞動和社會保障廳于2008年3月4日制定下發了魯勞社【2008】13號《山東省工傷職工輔助器具配置管理暫行辦法》，該文件規定的費用標準符合最高法院的相關規定，不論何種原因致殘，需配置器具的，其費用標準可參照該規定執行。

（九）關于農村建筑施工中合伙、承攬、雇傭關系的確認及責任劃分問題

合伙、承攬、雇傭自法律概念上比較清晰，但由于社會生活尤其是農村社會生活的特別復雜性，很難將此類法律概念與農村的一些行為相對應，農村建筑施工問題尤其如此。經協商，會議就此類問題達成如下一致意見：

1、基于效益原則及當前慣例，農村房屋建筑方與施工方原則上構成加工承攬關系，建設方為定做人，承建方為承攬人，適用合同法的有關規定。由于農村住宅多為低層建筑，原則上承攬人不需要具備建筑企業的資質。原建設部曾有關于農村工匠資質的規定，現已作廢，故不能以施工人無資質為由責令建設方承擔選任責任。

2、施工方的負責人即俗稱的工頭與其他施工人員之間原則上構成雇傭關系。實踐中工頭往往并不比其他施工人員多拿報酬，多亦有限，但工頭往往以此為業，相當于經常臨時雇傭并隨時解聘雇工的雇主，故不能僅僅因其在一項具體工程中不多取報酬為由即否認其雇主身份。

3、實踐中確實存在多工頭聯合承攬工程的問題，亦存在多名不以此為業的農民臨時承攬建筑工程的問題。此時，施工群體與建設方構成加工承攬關系，多工頭或共同施工人因共同承攬構成合伙關系，適用合伙關系的相關法律規定?；谏鲜龅姆申P系，在施工中發生人身傷害，原則上由雇主即工頭承擔雇主責任，或由合伙人分擔損失。由于農村建筑技術要求低，建設方作為定做人在進行現場監督時，亦在較大程度上發揮了類似于雇主的指揮、控制作用，故可依照定做人指示有過錯等法律規定責令建設方適當分擔責任，以確保受害人能夠得到充足的賠償。

(十)關于校園人身損害賠償問題

校園人身損害賠償涉及復雜的人身監護及責任年齡問題，實踐中一直存在理解上的分歧，會議就相關問題達成如下一致意見：

1、根據民法通則的規定，10周歲以下的公民為無民事行為能力人，其行為本身不存在過錯問題，故應根據原因力理論合理確定侵權各方的責任。10周歲以上18周歲以下的公民為限制行為能力人，應根據其辨別控制能力合理確定其責任。在幼兒園及小學的初級階段，學校的管理責任較重，在發生校園人身損害時應適當加重其過錯責任，其校內規章制度本身原則上不能作為其盡職的依據。中學及高中階段，由于學生年齡增長，辨別及控制能力提高，學生之間發生的傷害事件，只要學生手冊有相關約束性規定，或發生事件前教師已予以必要的勸導、制止，學校即不應再承擔相應過錯責任。必須強調的一點是，學生家長始終是學生的監護人，學校僅以其管理是否存在過錯為由適當承擔責任，不承擔監護人責任。作為公益單位，人民法院在判決學校承擔責任方面不宜過于苛刻。

2、學校組織的勞動科目根據教育部的相關規定，屬于衛生教育的一部分，原則上不應理解為學校與學生之間構成雇傭關系，因此發生傷害事故，應從學生的辨別控制能力及學校相關管理是否存在過錯方面合理確定各方的責任。

3、體育競技活動本身即存在一定的風險，如因此造成損失責令學校承擔責任，不僅不利于體育課程的正常開展，損害學生的長遠利益，亦與冒風險即應承擔責任的原則不符。故體育活動只要在合理的危險、強度范圍內，不存在明顯不合理的危險因素，學校即不應對損害后果承擔責任。但在對抗性競技活動中，明顯違規的一方應承擔賠償責任。在各方均不負違規責任的情況下，涉事故的學生各方可平均分擔責任。如學校組織搶救措施不及時導致損失擴大，可適當承擔責任。

第二篇：臨沂中院2011民事座談會

臨中法〔2011〕55號

關于印發《臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）》的通知 各縣區法院、中院各部門：

《臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）》已經2011年2月22日第三次審判委員會討論通過，現予以印發執行。在執行中遇到的問題要隨時報告中院。

二0一一年三月二十九 日

臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）（2011年2月22日臨沂市中級人民法院審判委員會第三次會議討論通過）

為加強民事審判指導工作的規范化，對于法律法規沒有明確規定，審判實踐中易于出現分歧或爭議的問題，依據法律及相關規范性文件，結合上級法院指導精神及司法實踐，制定本意見。

一、一般性規定

1、人民法院審理普通民事案件，應當貫徹調解優先，調判結合的原則。

2、各縣區法院及中院相關審判庭在民事法律適用過程中，凡法律、法規、司法解釋有明確規定的，應優先使用法律、法規及司法解釋；國務院各部委、省人民政府的規章凡不與法律、法規相沖突的，可在裁判文書說理中參照適用；省政府所屬部門、市人民政府及所屬縣區政府制定的規范性文件，如不與現行法律、法規、司法解釋相違背，人民法院在自由裁量時應與上述規范性文件規定精神保持一致。窮盡上述辦法仍無相應法源且本意見亦無相關規定的，可參照最高人民法院公布的案例或者依據法律原則斟酌適用相應法律條款。

3、各縣區法院及中院審判庭在法律適用中均應執行本意見，但不得在裁判文書中直接援引。

二、人身損害賠償

1、城鎮居民、農村居民身份按照戶口登記薄確定。

2、下列居民戶口雖在農村，可視為城鎮居民：（1）戶籍所在地已劃入城市規劃區的；

（2）有房產證、暫住證、有權機關備案的房屋租賃協議（或其他足以證實租賃關系存在的證據）等證實在城鎮連續居住滿一年以上的；（3）、在城鎮有勞動合同關系且有充分證據證明保持該勞動關系已滿一年以上的；

（4）、在城鎮從事工商業經營并有工商部門頒發的營業執照等證明已連續經營滿一年以上的；

（5）、符合最高法院民一庭《關于經常居住地在城鎮的農村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復函》（〔2005〕民他字第25號）規定情形的。

3、農村居民雖然住在農村，但從事個體工商經營按農村標準計算收入及賠償標準明顯偏低的，可按城鎮及農村居民標準的平均值計算，即按（城鎮標準數額+農村標準數額）/2的方式確定其收入及賠償數額。

4、農村居民的誤工費，護理費按照其人均純收入及消費性支出之和確定，城鎮居民無固定收入的，其誤工費、護理費按照可支配收入確定。

5、誤工時間按照醫療機構出具的證明確定，無正當理由由鑒定機構出具的，按實際住院天數確定；因傷致殘的，誤工時間可計算至定殘日前一天。

6、出院后90日內未評殘的，視為過分遲延。評殘過分遲延的，誤工時間按照下列原則確定：

（1）、構成10-9級傷殘的，為住院時間加15天；（2）、構成8-7級傷殘的，為住院時間加30天；（3）、構成6-5級傷殘的，為住院時間加45天；（4）、構成4-3級傷殘的，為住院時間加60天；（5）、構成2-1級傷殘的，為住院時間加90天； 7、60周歲以上（含60周歲）的公民一般不計賠誤工費，但農村居民及無固定收入的城鎮居民，有證據證實以其勞動為家庭主要收入來源的，可以支持誤工費。

8、撫養費、贍養費按照最高法院的相關司法解釋單獨計算，計入殘疾賠償金，死亡賠償金中一并予以賠償。

9、一審中，對于一方當事人或法院依職權委托作出的傷殘鑒定結論，二審期間，有下列情形之一的利害關系人申請重新鑒定的，人民法院不予支持：（1）在一審期間，對鑒定結論表示無異議或明確放棄重新鑒定申請的；

（2）在一審期間雖提出異議，但經法院行使釋明權后不申請重新鑒定或在規定期限內不交納鑒定費用的；

（3）在一審期間雖申請重新鑒定，但其申請不符合最高人民法院《關于民事證據的若干規定》第二十七條規定的情形，原審法院未予支持的。

10、在一審期間曾申請重新鑒定且符合最高人民法院《關于民事證據的若干規定》第二十七條規定的情形，原審法院未予支持的，二審期間申請重新鑒定，人民法院可予支持。

11、道路交通事故、工傷事故分別按照《道路交通事故受傷人員傷殘評定標準》、《職工工傷與職業病致殘成都鑒定》標準確定受害人傷殘等級，雇員受害賠償糾紛案件中當事人傷殘等級按照《職工工傷與職業病致殘程度鑒定》標準確定，醫療事故受害人的傷殘等級按照衛生部令第32號《醫療事故分級標準（試行）》確定，其他一般人身損害賠償案件中受害人傷殘等級均按《道路交通事故受傷人員傷殘評定標準》確定。

12、因傷殘需配備殘疾器具的，其賠償標準參照山東省勞動和社會保障廳魯勞社〔2008〕13號《山東省工傷職工輔助器具配置管理暫行辦法》執行。

13、后續治療費原則上不予支持，可告知權利人待費用實際發生后另行主張。但有證據證實確需先行處理，如內部固定物的取出等，或雙方對醫療、鑒定機構出具的關于后續治療費用的證明均無異議且同意與已發生的費用一并支付的，人民法院應予支持。

14、在從村房屋建設施工中受傷的施工人員，三層樓以下的（不含三層），由施工方負責人作為雇主承擔賠償責任，作為建設方的房主，如其提供的設施，工具或其指示等無瑕疵，不承擔賠償責任。如房主有過錯，可在過錯范圍內分擔賠償責任。

15、施工房屋在三層以上或鋼結構建筑，應由有資質的建筑企業施工。施工人員在施工中受傷的，由建筑企業作為雇主承擔賠償責任；作為建設方的房主無過錯的，不承擔賠償責任。

16、房主將三層以上的房屋或鋼結構交付無施工資質的個人施工的，施工人員在工作中受傷，由施工方負責人作為雇主承擔賠償責任，房主作為建設方與施工負責人承擔連帶賠償責任。

17、共同承攬的，共同承攬人作為雇主，對施工人員受傷承擔共同的、連帶的賠償責任，共同承攬人之間按照合伙原則分擔賠償責任。

18、人身損害賠償糾紛發生后，當事人之間達成的賠償協議具有民事合同的性質，對雙方當事人有約束力。協議達成后，一方反悔的，如不存在顯失公平或重大誤解情形的，人民法院不予支持。

三、道路交通事故

1、醉酒駕駛或無證駕駛的，肇事車輛投保交強險的保險公司應在賠償限額內承擔賠償責任。

2、在道路交通事故人身損害賠償糾紛案件中，多車致人損害的，交強險的賠付按下列原則處理：(1)數量肇事車輛中有投保交強險也有不投保交強險的，如已投保的交強險足以賠付受害人損失，應由保險公司先行賠付；如不足以賠付的，不足部分由未投保的一方在其應投保的保險限額內先行負擔，仍不足賠償的，由各方按照責任比例分擔。

（2）多車致人損害的，其中部分車輛無責任的，如有責任的車輛所投保的交強險足以賠付受害人損失的，無責任車輛投保的保險公司不分擔責任；如不足賠付，可由無責任車輛投保的保險公司在法定限額內承擔責任。

（3）多車致人損害且均投保交強險的，相應的保險公司均應在數份保險總額內按責任比例分擔責任；數個保險總額不足以賠付的，各保險公司在各自保險限額內均應全額賠付，不足賠付部分由肇事 各方按責任比例分擔。

（4）因多人受傷且保險不足以全額賠付的，如系在同一法院同時或先后起訴，法院應按照損失比例確定交強險的賠償份額。

3、在道路交通事故人身損害賠償糾紛案件中，受害人就其損失向肇事車輛投保商業保險的保險公司以并主張賠償的，人民法院不予支持。

4、車輛所有人與實際使用人不一致的，如發生交通事故，受害人主張保全車輛的，人民法院應予支持。

四、婚姻家庭

1、在婚約財產糾紛中，婚約男女一方可以為被告，也可以將婚約對方的父母列為共同被告參加訴訟。

2、在離婚糾紛中，當事人主張返還彩禮的，結婚期限應不超過一年。超過一年的，人民法院不予支持。

3、因結婚不超過一年且確需返還彩禮的，人民法院判令返還的數額不宜過高，在彩禮已轉換為夫妻共同生活的財產時，可將彩禮的返還與分割共同財產一并考慮，在分割中體現彩禮的返還。

4、在民間借貸糾紛案件中，債權人主張夫妻一方放以個人名義所負的債務為夫妻共同債務的，應負相應舉證責任。如債權憑證由夫妻雙方共同簽署的，可認定為共同債務，如系單方簽署的，則應認定為舉債方的個人債務。

5、因擔保形成的債務，債權人不得以最高人民法院《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第二十四條的規定向夫妻另一方主張權益。

6、債權人明知債務處于分居或離婚訴訟中仍然提供債款的，不得向夫妻中未舉債的一方主張權益。

7、婚前一方按揭貸款并交首付的房屋，婚后雙方共同還貸的，如房產登記在一方名下，該房產應按個人財產處理，令一方分擔的貸款及其在房產中相應增值份額應予返還；如房產登記在雙方名下，該房產應認定為共同財產，首付款及其在房產中增值份額應認定為個人財產；房產雖登記在個人名下，但一方能證明在購房時共同出資支付首付款，雙方均認可該出資系以共同享有房屋產權為前提，該房產可認定為夫妻共同財產。

8、在離婚訴訟中，一方主張另一方單方處分不動產或重要的動產并要求確認無效的，因涉及第三人利益及其訴權保護問題，人民法院一般不予處理，可告知其另行主張。

9、一審離婚判決宣判后，人民法院根據最高人民法院的相關規定，想當事人行使釋明權，告知雙方當事人在上訴期間，任何一方不得結婚，并將上述告知事項由當事人簽字后記錄在卷。

10、一審離婚判決生效后，人民法院應當根據最高人民法院的相關規定，應當事人的申請，為其出具判決生效證明。

11、人民法院受理離婚案件時或首次開庭時應收取雙方的結婚證并入卷。如認為不應判決離婚，可復印后原件退回。

五、房地產

1、農村居民新取得的宅基地使用權，以宅基地選址意見書作為確權的依據。

2、農村居民主張其宅基地被侵占，侵權人以其擁有多處宅基地不符合土地法等為由進行抗辯的，人民法院不予支持，仍應判令侵權人承擔相應的民事責任。但對于確實多占的宅基，人民法院不宜逕行確認其為合法占有。

3、因各種原因多占的宅基地上的地上附屬物，屬合法財產，人民法院應予保護。

4、房屋產權糾紛，人民法院應以民事案件受理。當事人以產權登記書進行抗辯的，人民法院無需以啟動相關行政程序為由中止訴訟，仍可逕行判決。

5、對于在集體土地上建設的小產權房，人民法院不宜確認其權屬，但對于侵權人，仍可參照本指導意見中關于多占宅基地被侵占的處理原則責令其承擔侵權責任。

6、不屬同一集體組織的成員購買農村宅基地、房產或小產權房的，相應交易行為無效。如系出售方反悔，購買方的損失數額應參照評估價（或拆遷補償價）與原購買價之間的數額確定，并由出售方承擔主要過錯責任。

7、“一房數賣”的，數個合同如均有效，其履行有限次序按下列原則進行：

（1）先辦理登記手續的買受人取得商品房的所有權；

（2）均未辦理產權過戶登記手續的，先行占有的買賣人取得房產所有權；

（3）均為辦理登記也未占有的，簽訂在先的合同應優先得到履行。（4）合同未得到履行的，買房人可以通過違約賠償等方式主張權利。（5）在合作建房中，合作各方均就痛以房屋進行銷售的，應就合作各方是否有權銷售進行審查。

8、根據最高人民法院的相關規定精神，在建設工程施工合同糾紛案件中，除雙方合同特別條款中約定發包方收到竣工結算文件后規定期限內未答復，視為認可預算數額的以外，人民法院不得以元建設不格式合同通用條款第三十三條第三款及《建筑工程發包與承包計價管理辦法》第十六條的規定，確認雙方工程價款。

9、在建筑施工合同糾紛中，勞務分包人主張權利的，應以承包方、建設方為被告，由建設方在拖欠工程款范圍與承包方對勞務分包人承擔連帶責任。如勞務分包人堅持不列承包人為被告，可判決駁回其訴訟請求。

六、送達

1、在一審訴訟中，原告方應向法院提供被告方的準確送達地址，并確保送達；如通過正常途徑不能送達的，原告方應預付公告送達的費用，當事人不預付的，可按撤訴處理。

2、當事人不服一審裁判提出上訴的，應在上訴狀中注明訴訟文書的準確送達地址，并向一審法院做出書面確認，一審法院應將上述確認文書及一審卷宗一并上呈二審法院。

七、附則

1、本指導意見自公布之日起施行。

2、本指導意見如有與法律、法規、司法解釋及上級法院指示精神不一致的，按照法律、法規、司法解釋及上級法院指示精神執行。

3、本意見施行前已經裁判生效的案件，不得以本意見為依據申請再審。

4、臨沂市中級人民法院〔2009〕臨中法109號《民事審判座談會會議紀要》自本意見施行后不再適用。

第三篇：臨沂市中級人民法院民事審判工作座談會紀要

臨沂市中級人民法院 民事審判工作座談會紀要

為加強民事審判工作規范化，促進司法公正，樹立司法權威，確保司法統一，市中院于2009年8月20日在莒南縣召開全市民事審判工作座談會。全市兩級法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長及部分人民法庭庭長參加了會議。與會人員認真分析探討了當前民事案件的特點和發展態勢，研究探討了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了共識，現將有關內容紀要如下：

一、關于人身損害賠償案件的處理問題

會議認為，近年來，隨著經濟的發展，社會的進步以及民主法律制度的完備，我國經濟社會生活發生了巨大的變化，民主法治觀念逐步深入人心，公民的權利意識日益增強，維護自身權利的自覺性日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件越來越多。當前，各種新類型侵權、特殊侵權大量涌現，交通事故賠償、醫療事故賠償、產品質量賠償、危險責任賠償等占了很大比例，從而使人身損害賠償類案件呈現“多、奇、新、特”的現象；訴訟請求數額不斷增加，賠償由低額化向高額化方向發展；訴訟主體由單一化向多極化方向發展，由個人責任向團體責任發展；侵權損害賠償案件所保護的權利范圍不斷擴展。我國《民法通則》對人身損害賠償案件的認定、賠償范圍和標準規定的比較原則。最高法院及省高院雖然出臺了一系列的司法解釋及指導性文件，但仍難以解決審判實務中存在的法律適用問題。為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進行了討論，形成了一致意見。

（一）關于傷殘鑒定問題 傷殘鑒定涉及專業技術，人民法院對鑒定中適用的標準及鑒定結論的準確性很難進行實質審查，實踐中應充分運用證據規則及權利處分的原則，靈活作出處理。首先，對于當事人不提異議的，原則上不主動進行實質審查，直接予以采用；對于當事人提出異議要求重新鑒定但在規定期限內不交納鑒定費的，視為放棄再次鑒定的權利；對于當事人提出異議，但無證據證實鑒定本身違反獨立、客觀、公正原則及鑒定單位、人員缺乏資質的，原則上不支持重新鑒定。

1、關于傷殘鑒定適用的標準問題

除道路交通事故、醫療事故、工傷事故有明確的鑒定標準以外，對于雇員受害賠償糾紛案件，經省高院批示，傷殘等級參照《職工工傷與職業病致殘程度鑒定》標準確定，其他一般人身損害賠償案件，傷殘等級參照《道路交通事故受傷人員傷殘評定標準》確定。未按上述鑒定標準進行鑒定，當事人對鑒定結論提出異議并在規定期限內交納鑒定費的，應準予重新鑒定。關于醫療事故的傷殘鑒定，因衛生部《醫療事故分級標準（試行）》《衛生部令第32號，2002年9月1日施行》已根據醫療事故等級對應的傷殘等級作出明確規定，該規章與相關法律法規并不沖突，故在醫學會已經作出醫療事故等級鑒定的情況下，不應再通過司法鑒定機構單獨作出傷殘等級鑒定，而應直接依據衛生部的上述規定確定患者的傷殘等級。

2、關于患者提出醫療事故或過錯鑒定而醫療機構不配合，其過錯程度如何確定的問題

對于該問題，除根據最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》確認其醫療行為有過錯且與損害后果有因果關系外，還應參照衛生部《關于醫療機構不配合醫療事故技術鑒定所應承擔的責任的批復》（衛政法發?2005?28號，2005年1月21日）第一條：“醫療機構違反《醫療事故處理條例》的有關規定，不如實提供相關材料或不配合相關調查，導致醫療事故技術鑒定不能進行的，應當承擔醫療事故責任。患者向衛生行政部門提出判定醫療事故等級及責任程度請求的，衛生行政部門可以委托醫學會按照《醫療事故分級標準(試行)》，對患者人身損害的后果進行等級判定，若二級、三級醫療事故無法判定等級的，按同級甲等定。責任程度按照完全責任判定”的規定精神，判令醫療機構承擔全部過錯責任。

3、關于患者提出醫療過錯訴訟，醫方提出事故抗辯，患者拒絕配合事故鑒定如何解決的問題

根據山東省高級人民法院魯高法[2005]201號《關于印發全省民事審判工作座談會紀要的通知》精神，醫療行為既構成醫療過錯又構成醫療事故的，醫療方既可以以醫療過錯進行抗辯，亦可以醫療事故進行抗辯，人民法院對該選擇權應予充分尊重。如醫療方選擇醫療事故進行抗辯的，人民法院應按照國務院《醫療事故處理條例》進行審理。如患方拒絕配合事故鑒定，人民法院可依據最高法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第七十五條：“有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立”的規定行使釋明權，告知其拒不配合的不利后果，并可以醫方提供的病歷等資料提交醫學會進行鑒定，作為判決的依據。

（二）關于道路交通事故認定書的證據效力及異議審查問題

根據多年來的司法實踐及相關司法共識，道路交通事故認定書僅具有民事證據效力。但是，交警作為相關行政專業部門，其認定結論具有較強的技術優勢，人民法院原則上應予尊重，作為有效證據采納，但個別明顯不合理的事故認定除外。

根據公安部《道路交通事故處理程序規定》（2009年1月1日起施行）第五十二條的規定，對于道路交通事故認定書不服的，可以申請上級公安機關復核，但人民法院已經受理案件的除外，故在人民法院受理道路交通事故案件期間，當事人對道路交通事故認定書提出異議的，原則上不予支持。但如當事人向上級公安機關申請復核，為慎重起見，可以暫時停止但不要書面或口頭裁定中止案件審理，等待該上級公安機關的處理結果。如該上級機關否認原事故認定書，可參照行政前臵程序的原則，等待新的事故認定書確定后，再行認定處理。

（三）關于農村居民與城鎮居民標準的確定問題

有的觀點認為，在確定賠償標準方面可不再區分城鎮、農村居民標準，按照就高不就低的精神統一適用城鎮居民標準確定相關賠償數額。這種觀點突破了最高法院已有司法解釋的規定，亦與我市農業大市的市情不符，如完全采用，將導致由農村居民（被告）以城鎮居民標準賠償農村居民（原告）損失的不公正后果。在新的規定出臺以前，為最大限度地保護權利人的權利，又不過分突破現有規定，采取適當放寬，嚴格掌握的原則，“農村戶口的按照農村標準，城鎮戶口的按照城鎮標準，二者難以區別的按平均值計算”。下列情況可按城鎮標準計算：

一是在城鎮居住連續一年以上，有城鎮暫住證或在城鎮有購買的房屋、公安機關備案的房屋租賃合同，或有勞動局備案的勞動合同等證明的；

二是符合最高法院民一庭《關于經常居住地在城鎮的農村居民因交通事故傷亡如何計算賠償費用的復函》（[2005]民他字第25號）規定情形的。

三是居住地已劃入城市規劃區，雖屬農業戶口但無地耕種的；

農村居民雖然住在農村，但從事個體工商經營或者其他按農村標準計算明顯偏低的情況，按二者的平均值計算，即按（城鎮標準數額+農村標準數額）/2的方式確定賠償數額。

（四）關于醫療事故損害賠償案件的賠償標準問題 醫療事業屬于公益非營利事業，其民事責任應適用限制賠償原則，否則既不利于醫療技術的發展，亦將最終加重全民的醫療開支負擔。因此，在構成醫療事故的情況下，應依據最高法院《關于參照<醫療事故處理條例>審理醫療糾紛民事案件的通知》（法[2003]20號），優先適用國務院制定的《醫療事故處理條例》。省高院《2008年民事審判工作會議紀要》（魯高法[2008]243號）第二條第二項雖然基于公平原則，主張可以有條件適當突破《醫療事故處理條例》規定的賠償數額，但實踐中應從嚴掌握，如確需援引該會議紀要精神，應事先向市中級法院匯報。

（五）關于享受誤工費及贍養費的年齡確定問題

根據《中華人民共和國老年人權益保障法》的規定，當事人年齡超過（包括）60周歲的，即進入老年人行列，原則上不再參與營業性勞動。對于農村居民，其承包地等由子女耕種，收入無償歸老年人所有，故亦不存在誤工費的賠償問題，但卻存在贍養費的問題。因此，無論是城鎮還是農村居民，享受贍養費的年齡為60周歲以上，60周歲以上的當事人原則上不計算誤工費損失。

（六）關于農村居民誤工費、護理費的標準問題 農村居民年人均純收入加消費性支出大致相當于其年收入數額，可以該兩項統計數據之和作為計算農民誤工費、護理費賠償的依據。

（七）關于誤工時間的確定問題

最高法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條第一款明確規定，誤工時間根據受害人接受治療的醫療機構出具的證明確定。受害人因傷致殘持續誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。實踐中，個別鑒定機構應受害人申請，在鑒定書中一并對傷后可能誤工時間作出說明，個別鑒定機構甚至一方面作出傷殘等級的鑒定結論，另一方面又出具傷后誤工時間的結論，致使有的案件將誤工費計算到評殘日之后。會議認為，誤工時間原則上應以醫療機構出具的證明確定，對鑒定機構出具的證明應嚴格審查，原則上不予采納。

此外，個別受害人出院后遲遲不做傷殘鑒定，致使按照最高法院解釋計算的誤工期限過長，既侵害了被告的合法權益，又不利于維護誠信和諧的社會秩序。根據民間醫療常識，如確實存在過分遲延傷殘鑒定的問題，原則上支持住院時間加15天的誤工費用，必要時，可酌情增加至出院后3個月的期間。

（八）關于殘疾器具的配備標準問題 司法實踐中，殘疾器具的配備一直存在合理費用難確定的問題，山東省勞動和社會保障廳于2008年3月4日制定下發了魯勞社[2008]13號《山東省工傷職工輔助器具配臵管理暫行辦法》，該文件規定的費用標準符合最高法院的相關規定，不論何種原因致殘，需配制器具的，其費用標準可參照該規定執行。

（九）關于農村建筑施工中合伙、承攬、雇傭關系的確認及責任劃分問題

合伙、承攬、雇傭在法律概念上比較清晰，但由于社會生活尤其是農村社會生活的特別復雜性，很難將此類法律概念與農村的一些行為相對應，農村建筑施工問題尤其如此。經協商，會議就此類問題達成如下一致意見：

1、基于效益原則及當前慣例，農村房屋建設方與施工方原則上構成加工承攬關系，建設方為定作人，承建方為承攬人，適用合同法的有關規定。由于農村住宅多為低層建筑，原則上承攬人不需要具備建筑企業資質。原建設部曾有關于農村工匠資質的規定，現已作廢，故不能以施工人無資質為由責令建設方承擔選任責任。

2、施工方的負責人即俗稱的工頭與其他施工人員之間原則上構成雇傭關系。實踐中工頭往往并不比其他施工人員多拿報酬，多亦有限，但工頭往往以此為業，相當于經常臨時雇用并隨時解聘雇工的雇主，故不能僅僅因其在一項具體工程中不多取報酬為由即否認其雇主身份。

3、實踐中確實存在多工頭聯合承攬工程的問題，亦存在多名不以此為業的農民臨時承攬建筑工程的問題。此時，施工群體與建設方構成加工承攬關系，多工頭或共同施工人因共同承攬構成合伙關系，適用合伙關系的相關法律規定。

基于上述的法律關系，在施工中發生人身傷害，原則上由雇主即工頭承擔雇主責任，或由合伙人分擔損失。由于農村建筑技術要求低，有的建設方作為定作人在進行現場監督時，在較大程度上發揮類似于雇主的指揮、控制作用，或者提供的物料、器具存在瑕疵，故有些案件可依照定作人指示有過錯等法律規定責令建設方適當分擔責任，以確保受害人能夠得到充足的賠償。

（十）關于校園人身損害賠償問題

校園人身損害賠償涉及復雜的人身監護及責任年齡等問題，實踐中一直存在理解上的分歧，會議就相關問題達成如下一致意見：

1、根據民法通則的規定，10周歲以下的公民為無民事行為能力人，其行為本身不存在過錯問題，故應根據原因力理論合理確定侵權各方監護人承擔的過錯責任。10周歲以上18周歲以下的公民為限制行為能力人，應根據其辨別控制能力合理確定其責任。在幼兒園及小學的初級階段，學校的管理責任較重，在發生校園人身損害時應適當加重其過錯責任，其校內規章制度本身原則上不能作為其盡職的依據。中學及高中階段，由于學生年齡增長，辨別及控制能力提高，學生之間發生的傷害事件，只要學生手冊有相關約束性規定，或發生事件前教師已予以必要的勸導、制止，學校即不應再承擔相應過錯責任。必須強調，學生家長始終是學生的監護人，學校僅以其管理是否存在過錯為由適當承擔責任，不承擔監護人責任。作為公益單位，人民法院在判決學校承擔責任方面不宜過于苛刻。

2、學校組織的勞動科目根據教育部的相關規定，屬于衛生教育的一部分，原則上不應理解為學校與學生之間構成雇傭關系，因此發生傷害事故，應從學生的辨別控制能力及學校相關管理是否存在過錯方面合理確定各方的責任。

3、體育競技活動本身即存在一定的風險，如因此造成損失責令學校承擔責任，不僅不利于體育課程的正常開展，損害學生的長遠利益，亦與冒風險即應擔責任的原則不符。故體育活動只要在合理的危險、強度范圍內，不存在明顯不合理的危險因素，學校即不應對損害后果承擔責任。但在對抗性競技活動中，明顯違規的一方應承擔賠償責任。在各方均不負違規責任的情況下，涉事故的學生各方可平均分擔責任。如學校組織搶救措施不及時導致損失擴大，可適當承擔責任。

（十一）關于交通事故中強制責任險問題

國務院《機動車交通事故責任強制保險條例》出臺并實施后，司法實踐中出現了一些新的問題，在法律適用方面造成一定的分歧，會議就下述問題達成如下一致意見：

1、出借車輛的強制險適用問題。車輛出借后，即存在肇事人與強制險投保人不一致的問題，因此發生事故，強制險所在保險公司是否仍應承擔責任？會議認為，應該承擔。因為設立強制險的立法初衷在于以社會保障的方式分解個人風險，優先保護受害人的合法權益，減輕車主損失。出借車輛的肇事人對于車主及保險公司來說亦是第三者，由保險公司予以賠償既符合公平原則，亦與法律規定相符。

2、無證駕駛引發事故的強制險適用問題。強制責任險針對的是車輛而非具體駕駛人，如因無證駕駛導致該險種不適用，無疑與強制險的立法本意不符。會議認為，因無證駕駛引發事故，保險公司仍應在責任限額內承擔責任，并可在承擔責任后向肇事者追償。

3、應投保強制險而未投保，事故責任如何分擔的問題。根據道路交通安全法的規定，事故發生后，在交強險責任限額內，由保險公司全額賠償，超出部分，按責任比例賠償。如車主未投保強制險，全額按責任比例賠償，將使受害人因肇事者的這一違法行為進一步受到損失。為此，山東省《實施<中華人民共和國道路交通安全法>辦法》第六十五條第二款，第六十六條規定，未投保強制險的，先由肇事人按照交強險限額承擔全部賠償責任，超出部分再按責任比例賠償。該規定屬于地方法規，與相關上位法的立法精神相符，應當作為類似案件的判決依據。

4、發生事故車輛投多份強制險的法律適用問題。實踐中，一些大型貨車往往投多份強制險，如車頭在一公司投強制險，掛車在另一公司投強制險等。該類車輛如發生事故，可由所有參保公司均擔相關損失。

（十二）關于借用資質的實際施工人在施工中其雇員發生傷亡事故，出借資質人是否承擔責任的問題

對此，最高法院相關司法解釋已有明確規定，即使出借人與實際施工人有約定，亦屬于其內部約定，不能對抗受害的外部第三人。出借人在實際承擔責任后，可依據其約定對實際施工人進行一定限額的追償。

二、關于建筑施工糾紛案件中的法律適用問題

1、關于勞務分包人直接起訴建設方要求支付工程款能否支持的問題。勞務分包人與建設方不存在直接的合同關系，無權直接向建設方主張權利。實踐中，為減輕訴累，可告知其將承包人，建設方列為被告，由建設方在拖欠工程款范圍內對勞務分包人承擔連帶責任。如勞務分包人堅持不列承包人為被告，可判決駁回其訴訟請求。

2、關于家庭裝修是否適用《建筑法》調整的問題。根據建筑法第八十三條的規定，家庭裝修不適用建筑法調整，可依據合同法及相關法規、規章處理。

三、關于農村宅基地的問題 農村宅基地問題涉及復雜的國家政策和社情民意，如把握不好，極有可能導致辦案的法律效果與社會效果脫節。經會議磋商，就相關問題達成如下一致意見：

1、一戶村民占有多處宅基地的問題。根據土地法及相關法規、規章、規范性文件的規定，農村居民一戶原則上僅享有一處宅基地，超出部分，由相關部門依法收回，對地上附著物，由相關部門予以補償。對于因買賣繼承等原因取得農村宅基地的村民，如本人不符合申請宅基的條件，僅對地上附著物（包括房屋）取得所有權，由相關部門在收回宅基地的同時予以補償。由于收回宅基地屬于政府行政職權及村民自治的范圍，實踐中亦存在行政執法及村委行使職權不確定的問題，為搞好司法權與行政權的銜接，對于涉及一戶占有多處宅基地的糾紛案件，應盡量回避對土地權屬的確認，以“即使原告不享有使用權，在相關部門行使職權之前，被告侵占亦無依據”等模糊理由，判決被告承擔相應責任。對于地上附著物部分尤其是房屋、樹木等，因相關法律、法規承認其合法權益，不存在與行政職權、村民自治銜接的問題，可以作為普通民事權益予以充分的保護。

2、關于宅基地權使用權的認定問題。根據臨沂市人民政府臨政發[2005]43號《臨沂市農村宅基地管理暫行辦法》的規定，新取得宅基僅能取得選址意見書，只有在房屋建成并經復核其占地與放線一致后才能頒發集體土地使用權證，實踐中，各鄉鎮亦按此規定操作。應該說該規范性文件與相關法律、行政法規等精神是一致的，人民法院在審理相關案件時應給與充分尊重。對于當事人依據選址意見書在放線后實施的建設行為，被告阻攔的，應作為侵權案件受理，避免“無土地證即無法施工，無法施工即不能取得土地證，無土地證即不受理”類似電腦程序死循環現象的發生。

四、關于房屋產權問題

1、關于小產權房問題。小產權房產生的背景原因非常復雜，處理起來亦因以點帶面問題非常棘手。實踐中可根據有無相關職權部門頒發的權屬證書確認其法律效力，不予主動的實質審查。對于其買賣合同的效力，可根據其是否同一村集體組織成員的身份予以確認。

2、關于房屋所有權的確認問題。土地權屬爭議屬于政府職權范圍，不存在爭議，但在房屋產權確認問題上還存在不少模糊認識，給相關當事人造成不必要的程序糾葛及利益損失。根據《中華人民共和國城市房地產管理法》及建設部的《城市房屋權屬登記管理辦法》（已廢止）、建設部《房屋登記辦法》（取代前者）等的規定精神，房屋權屬爭議并非政府專屬的行政解決范圍。政府對房屋產權的登記僅根據申請人提供的資料進行形式審查，申請材料的真實、合法性由申請人自行負責。產權登記后，如政府發現申請資料不實，可主動糾正，注銷相關登記。由此可見，房產證僅具有形式上的真實性，即如無人提出異議，推定產權證書持有人即是相關房屋產權的享有人。但如發生爭議，由于房屋登記部門在確權時并不負責實質審查，相應糾紛理應通過包括法院審判在內的民事手段解決。事實上，1998年建設部的《城市房屋權屬登記管理辦法》第十七條亦規定，包括法院判決在內的裁決書亦是產權登記部門確權的依據。因此，民事審判在房屋產權確認方面較產權登記部門具有優先性，產權登記部門應以法院的判決確權，而非法院依據產權登記進行審判。在法院判決與產權登記不一致的情況下，產權登記部門應以法院的判決進行更正（在執行程序中以協助執行通知書、民事裁定書為依據），《中華人民共和國物權法》關于不動產產權異議登記的判決進一步確認了上述思路的正確性。人民法院在受理房屋產權確認方面的案件時，不應以是否存在房屋權屬證書為要件，更不應以產權證書存在為由責令當事人先行行政訴訟，而應直接作為普通民事案件予以受理，并對產權歸屬作出確認。但對于與涉爭房屋產權無直接利害關系的侵權案件，侵權人以原告產權有瑕疵等為由提出異議的，人民法院對持證人的產權問題不宜主動予以審查，而應以產權無論歸屬何人，被告均不得隨意侵犯的思路（內部掌握），對其異議不予支持，作出合理判決。

3、關于承租人房屋優先購買權問題。在房屋租賃關系中，尤其是商業用房的租賃關系中，常常發生出租人將一幢房屋出租給數人，每個承租人只承租其中部分樓層或者部分房屋的現象。這種情況下，如果出租人整體出售房屋時，部分房屋的承租人不享有優先購買權。理由是：承租人僅租賃部分房屋，其余部分不是租賃權的客體，出租人整體處分的房屋，在法律上為一物，承租人對其并不享有優先購買權。同理，出租人的房屋分別出租而整體出售的，各承租人也不能集體主張優先購買權。

4、關于商品房數次買賣的處理問題。關于“一房數賣”合同的履行問題，應區分以下三種情況：（1）先辦理商品房登記手續的買受人取得商品房的所有權。因房屋的過戶登記是物權變更范疇，既然已過戶，房屋的產權人就已發生變更，再要求原房主履行合同已不可能，應按物權公示及對抗性原理，確認已登記過戶的房屋實際履行的效力，而排除其它合同的履行。（2）出賣人先行交付的買受人取得商品房的所有權。如兩份合同均未辦理登記，其中一份合同已將標的物房屋交付，也就是其中一份合同已得到實際履行，這種履行體現了賣房人的意愿，也是合法履行，應當遵從合同的實際履行原則，維護已完成的交易。（3）兩份合同均未辦理登記且標的房屋尚未交付的情況，屬于兩份合同均處于未實際履行的狀態，簽訂在先的合同應優先得到履行，合同未得到履行的買房人可以通過違約賠償等方式主張權利。

五、關于婚姻家庭案件的若干問題

婚姻家庭案件屬于傳統的民事案件，法律及相關的司法解釋等都比較配套、成熟，司法慣例也較多，但近幾年來，由于經濟、社會生活日趨復雜，出現了一些新的問題，相關認識問題亦存在統一的必要。

1、關于婚約財產訴訟中的主體問題。由于婚約問題來源于歷史傳統，婚約彩禮的實際控制人既可能是婚約當事人，亦可能是婚約當事人的父母，司法實踐中很難查清。上海市高級人民法院在《關于適用最高人民法院婚姻法解釋

（二）若干問題的解答

（二）》中對“可訴請返還彩禮的當事人范圍如何把握”的問題曾作出如下解答：“由于實踐中，彩禮的給付人和接受人并非只限男女雙方，還可能包括男女雙方的父母或親屬，這些人均可成為返還彩禮訴訟的當事人。對于實踐中可能存在的以男女雙方為原、被告的彩禮返還訴訟，或在涉及彩禮返還的離婚訴訟中，被告提出原告不是實際給付人或自己不是實際接受人的抗辯，由于彩禮給付實際就是以男女雙方為利益對象或代表，因此人民法院對此抗辯可不予采信。”上述解答亦符合本地的實際情況，可在審理類似案件中參照適用，即：既可以婚約男女一方單獨列為被告參加訴訟，亦可將婚約男女一方與其父母或父、母列為共同被告參加訴訟，但不能將婚約當事人的父母單獨列為被告進行訴訟。

2、關于離婚糾紛中因彩禮導致生活困難的事實認定問題。山東省高級人民法院魯高法[2008]243號《2008年民事審判工作會議紀要》對此曾作出客觀標準性質的規定，但實踐中仍很難認定。個別當事人通過所在村委出具證明，由于當前的特殊社會背景及國情，對該類證明應從嚴審查，即使予以認定，返還的數額也不宜過高。具體返還比例要根據彩禮是否在男女雙方共同生活中發生了必要的消耗，婚姻關系存續期間的長短等具體事實，綜合把握。在處理方式上也應當靈活運用，特別是彩禮已轉換為夫妻共同生活的財產時，可將彩禮的返還與分割共同財產一并考慮，在分割中體現彩禮的返還。

3、關于夫妻一方以個人名義舉債，另一方承擔共同返還責任的問題。最高法院《婚姻法解釋

（二）》第二十四條對此有明確規定，該規定系以夫妻內部關系不能對抗善意第三人原理制定的，并不意味著判決夫妻共同賠償即認定相應債務為夫妻共同債務，夫妻中未以自己名義舉債的一方仍可根據共同債務、個人債務的法律規定，在實際承擔責任后向另一方追償。實踐中，個別法院未在說理時引用全文，直接認定相關債務為夫妻共同債務，導致相關當事人（尤其是已經離婚的）不理解上訴，增加不必要的訴累。為避免類似判例的發生，各縣區法院在判決此類案件時，應強調相關當事人不能舉證證明上述規定第二十四條的詳細事項，然后作出由夫妻雙方共同償還的判決，不要在此類案件中就債權人主張的債務作夫妻共同債務或個人債務性質的認定。

4、關于離婚生效證明及告知判決生效前不得結婚的問題。在近幾年的司法實踐中，個別離婚案件當事人在二審期間即出現了與他人結婚的問題，亦有個別當事人到中院申請出具離婚生效證明的問題，出現上述問題的原因可能在于新任法官對舊有的法律及司法解釋不了解，亦可能因管理不嚴、培訓不到位等造成。經協商，會議就此達成如下一致意見：

一是一審離婚判決宣判后，人民法院應根據最高人民法院《關于離婚案件當事人一方收到判決書，須待對方收到判決書，過了上訴期限，判決發生法律效力后，才可另行結婚問題的復函》（[1958]法研字第22號）的相關規定，告知雙方當事人，在上訴期間，任何一方不得結婚。如有一方在宣判時未到庭，或者距離人民法院較遠不能及時收到判決書，應當告知宣判時到庭或者收到判決書較早的一方，須待對方收到判決書，過了上訴期限，判決發生法律效力后（有法院出具的生效證明），才可另行結婚，上述告知事項應當記錄在卷。

二是生效證明的出具問題。一審離婚判決生效后，人民法院應當根據最高人民法院法（民）發?1991?33號《關于第一審離婚判決生效后應出具證明書的通知》的相關規定，應當事人的申請，為其出具判決生效證明。其格式與民事判決書的格式相同：標題為山東省××縣（區）人民法院（另起一行）證明書；再起一行靠右為文書編號：（）×民初字第×號（同案件立案編號）；正文內容為：本院關于×××訴×××離婚一案的（）×民初字第×號民事判決書，已于×年×月×日生效；再下靠右為年月日加蓋印章（不需要合議庭署名）。

三是為避免離婚判決生效后結婚證不收回可能產生的消極后果，原則上立案后或開庭時即應收取雙方的結婚證，并入卷。如認為不應判決離婚，可復印后原件退回。該做法已經形成有效的司法慣例，資深法官執行的很好。但近年來，隨著人員更新，業務傳承出現斷層，該慣例有逐漸淡化、消失的跡象。民間借貸案件亦存在類似問題，即亦存在判決后不收回借條原件入卷從而導致重復起訴的問題，在此有必要特別強調一下，希望在今后的審判工作中繼續遵照執行。

二ＯＯ九年十一月十

第四篇：2005 山東省高級人民法院民事審判工作座談會紀要

山東省高級人民法院民事審判工作座談會紀要(2005)山東省高級人民法院關于印發全省民事審判工作座談會紀要的通知

魯高法〔2005〕201號

全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院：

2005年8月21日—23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的法律問題進行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標準形成了基本共識?，F將《全省民事審判工作座談會紀要》印發給你們，請參照執行。執行中有什么問題，請及時報告省法院。

二○○五年十一月二十三日

全省民事審判工作座談會紀要

為在全省民事審判工作中深入開展“規范司法行為，促進司法公正”專項整改活動，加強民事審判的規范化建設，促進司法公正，樹立司法權威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業務對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認真分析探討了當前全省民事案件的特點和發展態勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，現就有關問題紀要如下：

一、關于勞動爭議案件的處理問題。

會議認為，近年來，隨著我省經濟社會的全面發展和現代企業制度的逐步建立，出現了多種經濟成分和多種經營方式并存的局面，勞動關系從單一化走向多元化，增大了勞資關系的比例。在市場經濟條件下，隨著農村剩余勞動力逐漸向非農產業和城鎮轉移、企業投資主體多元化和企業自主權擴大、國有和城鎮集體企業富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業的勞動關系由過去的政府行為轉變為企業行為，從而引發了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護，隨意損害勞動者的合法權益，以至引發惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當前勞動爭議案件已經成為影響社會穩定和引發當事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導方針，尊重勞動者的價值和勞動權利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協調發展的職能作用，積極促進勞動關系的和諧發展，促進勞動力市場的發育和完善。會議就當前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達成了傾向性意見。

（一）因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復雜，政策性比較強，而且多數案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經濟條件下建立現代企業制度與依法保護勞動者合法權益的關系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩定。根據2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數是在企業制度改革和勞動用工制度改革過程中出現的特殊現象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現的問題，由此引發的糾紛，應當由政府有關部門按照企業改制的政策規定統籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統一，有些法院對個別企業在改制中出現的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當地黨委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規定和精神，對此會議達成的傾向性意見是對國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發糾紛的處理問題。會議認為，根據《勞動法》和國務院《社會保險費征繳暫行條例》的規定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務，也是法律法規賦予勞動行政部門、稅務機構的法定職責，因此，已經參加社會保險統籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應由稅務機構或者勞動行政部門設立的社會保險經辦機構負責征收，這屬于行政管理行為，由此產生的爭議，應屬于行政復議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應當依法參加社會保險統籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經辦機構要求發放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當地勞動行政主管部門申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險統籌的，仍然屬于勞動關系雙方在履行勞動合同關系中發生的勞動爭議，法院可以受理，但根據目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統籌，社會保險機構不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關于《勞動法》規定的“60日”的理解和適用問題。關于《勞動法》規定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認識直接影響了審判執法的標準，導致在審判實務中對同一事實，適用法律產生很大差別，出現不同的審理結果。根據法律規定，結合當前審判實踐，會議認為，《勞動法》規定的申請勞動爭議仲裁期限的性質，應是一種除斥期間，是勞動關系雙方當事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據。人民法院在審理當事人的請求超過60日的案件時要準確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據不同性質的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經發生，勞動者應在勞動法規定的60天期限內申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關于用人單位支付經濟補償金糾紛的處理問題。當前，有的用人單位違反勞動法規定，隨意解除勞動合同而不支付經濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業權利。會議認為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應按照《勞動法》的規定支付經濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經濟補償金。關于終止勞動合同后是否支付經濟補償金的問題比較復雜。前幾年，由于我省地方性法規中明確規定終止勞動合同后，用人單位應支付給勞動者經濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經廢止。國家現行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經濟補償金的規定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經濟補償金已經缺乏法律依據。鑒于當前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發，省院于今年的6月份下發了《關于勞動合同終止后用人單位是否應當支付經濟補償金的答復》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應支付經濟補償金，但考慮到我省關于勞動合同制度的地方性法規實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應當酌情支付經濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經濟補償金。

（五）關于違反勞動合同違約責任的處理問題。會議認為，勞動法、國務院的行政法規以及勞動部和地方性人民政府的規章和地方性法規均未作出明確規定，導致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規范。因此，對當事人一方或者雙方違反勞動合同產生的違約責任的處理，要尊重勞動合同雙方當事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標準；勞動合同中約定了違約金但違約金標準明顯過高的，法院可以根據造成損失的情況給予適當調整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應當承擔賠償責任。對用人單位違反勞動合同義務的，可以參照勞動部的有關規定處理。

（六）關于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認為，根據1996年勞動部《企業職工工傷保險試行辦法》以及國務院《工傷保險條例》的規定，工傷的確認是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認定的工傷結論不服的，應通過行政復議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認工傷的，應駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應以勞動行政主管部門作出的工傷認定結論為前提，依據《工傷保險條例》的規定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認定結論或者勞動者以一般民事侵權賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔相應的舉證責任。如果勞動部門沒有認定工傷或者用人單位也不能證明構成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結論不服的，可以申請復議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權所致，按照我國現行法律和最高人民法院司法解釋的規定，用人單位仍應承擔勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權賠償責任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產生的直接費用，原則上不予重復計算。

（七）關于拖欠農民工工資案件的處理問題。當前，拖欠農民工工資的問題已經引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農民工工資的案件，依法保護進城務工人員的合法權益。根據中共中央“一號文件”的精神，進城務工的農民工已經成為產業工人的重要組成部分，要把農民工的社會保障問題納入財政預算。會議認為，對于拖欠農民工工資形成的糾紛要區別對待：農民工已經與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關系比較明確的，應適用《勞動法》的規定予以調整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關系的，可以認定為農民工與用人單位之間存在雇傭關系。農民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務工農民工合法權益的保護。

（八）關于國家機關、事業單位和社會團體中發生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規定，該條第1款規定，用人單位與之形成勞動關系的勞動者受勞動法調整，該條款實質包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關系。第2款規定國家機關、事業單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關系的受勞動法調整。對該款規定應當理解為，國家機關、事業單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關、事業單位和社會團體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關系，勞動法沒有明確規定。會議認為，由于國家機關、事業單位和社會團體在用工問題上受到有關政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規定，國家機關、事業單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關系處理。

（九）關于勞動爭議案件的法律適用問題。當前，勞動法律法規和政策及地方性法規比較多，內容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度?，F行的勞動法規、規章和政策都是在勞動法的框架內制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據，同時還要依據《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關規定。勞動部和山東省發布的一些行政規章和地方性法規雖然不能直接作為法院適法的依據，但從司法實踐中來看，這些規章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規章處理相關的勞動爭議案件，但如果行政規章之間以及與地方性法規之間存在沖突的，則應選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規定進行處理。

二、關于建設工程施工合同糾紛案件的處理問題。（略）

三、關于人身損害賠償案件的處理問題。（略）

四、關于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。（略）

五、關于房地產糾紛案件的處理問題。（略）

第五篇：山東省高級人民法院全省民事審判工作座談會紀要

山東省高級人民法院全省民事審判工作座談會紀要

全省民事審判工作座談會紀要 二○○五年十一月二十三日

為在全省民事審判工作中深入開展“規范司法行為，促進司法公正”專項整改活動，加強民事審判的規范化建設，促進司法公正，樹立司法權威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業務對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認真分析探討了當前全省民事案件的特點和發展態勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標準達成了基本共識，現就有關問題紀要如下：

一、關于勞動爭議案件的處理問題。會議認為，近年來，隨著我省經濟社會的全面發展和現代企業制度的逐步建立，出現了多種經濟成分和多種經營方式并存的局面，勞動關系從單一化走向多元化，增大了勞資關系的比例。在市場經濟條件下，隨著農村剩余勞動力逐漸向非農產業和城鎮轉移、企業投資主體多元化和企業自主權擴大、國有和城鎮集體企業富余勞動力的下崗安置以及勞動用工、工資、保險制度的重大改革，企業的勞動關系由過去的政府行為轉變為企業行為，從而引發了大量的勞動爭議糾紛，而且與過去相比勞動爭議案件出現了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點。特別當前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金，忽視職工的勞動條件和勞動安全保護，隨意損害勞動者的合法權益，以至引發惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當前勞動爭議案件已經成為影響社會穩定和引發當事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點和難點問題。會議要求在勞動爭議案件的審判中，要切實落實好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導方針，尊重勞動者的價值和勞動權利，突出把維護勞動者的利益放在首位。特別要充分發揮民事審判保護人民利益，促進我國社會文明、進步、協調發展的職能作用，積極促進勞動關系的和諧發展，促進勞動力市場的發育和完善。會議就當前勞動爭議案件審理中存在的一些問題進行了研究，達成了傾向性意見。

（一）因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛的處理問題。因國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，形成原因比較復雜，政策性比較強，而且多數案件具有群體性的特點，并涉及到在社會主義市場經濟條件下建立現代企業制度與依法保護勞動者合法權益的關系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩定。根據2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件多數是在企業制度改革和勞動用工制度改革過程中出現的特殊現象，不是勞動者與用人單位在履行勞動合同中出現的問題，由此引發的糾紛，應當由政府有關部門按照企業改制的政策規定統籌解決，人民法院不宜以勞動爭議案件立案受理。根據上述兩個會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統一，有些法院對個別企業在改制中出現的個案勞動爭議則予以受理，還有的法院在當地黨委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險金、經濟補償金的勞動爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規定和精神，對此會議達成的傾向性意見是對國有企業改制引發的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險費等勞動爭議糾紛，仍堅持原來的規定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險費用引發糾紛的處理問題。會議認為，根據《勞動法》和國務院《社會保險費征繳暫行條例》的規定，按時足額繳納各種社會保險費用既是用人單位的法定義務，也是法律法規賦予勞動行政部門、稅務機構的法定職責，因此，已經參加社會保險統籌的用人單位如果不能按時足額給勞動者繳納社會保險費用，應由稅務機構或者勞動行政部門設立的社會保險經辦機構負責征收，這屬于行政管理行為，由此產生的爭議，應屬于行政復議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應當依法參加社會保險統籌的，無論勞動者起訴用人單位要求繳納社會保險費用，還是起訴社會保險經辦機構要求發放社會保險金，均不屬于勞動爭議案件，勞動者可以向當地勞動行政主管部門申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險統籌的，仍然屬于勞動關系雙方在履行勞動合同關系中發生的勞動爭議，法院可以受理，但根據目前我國社會保險的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險統籌，社會保險機構不允許勞動者個人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險費的繳納數額，這就造成法院對社會保險費的案件難以執行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關于《勞動法》規定的“60日”的理解和適用問題。關于《勞動法》規定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實踐中存在很大爭論。這種不同的認識直接影響了審判執法的標準，導致在審判實務中對同一事實，適用法律產生很大差別，出現不同的審理結果。根據法律規定，結合當前審判實踐，會議認為，《勞動法》規定的申請勞動爭議仲裁期限的性質，應是一種除斥期間，是勞動關系雙方當事人申請仲裁的期限。將《勞動法》規定的“60日”理解為訴訟時效缺乏法律依據。人民法院在審理當事人的請求超過60日的案件時要準確理解《勞動法》的立法精神，不能簡單地認為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據不同性質的勞動爭議糾紛確定不同的“勞動爭議發生之日”。特別對勞動者追索工資等勞動報酬引發的一些糾紛，在追索時限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動報酬，或承諾另行支付勞動報酬的期限已經屆滿，或勞動者追索勞動報酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經發生，勞動者應在勞動法規定的60天期限內申請勞動仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動報酬，或者承認拖欠勞動報酬，但未明確償付時間的，爭議發生時間可以從勞動者追索之日起算。

（四）關于用人單位支付經濟補償金糾紛的處理問題。當前，有的用人單位違反勞動法規定，隨意解除勞動合同而不支付經濟補償金或者在勞動合同中約定高額違約金，限制勞動者的自由就業權利。會議認為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護合法的勞動合同關系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動合同的，除因勞動者過失性解除的外，用人單位均應按照《勞動法》的規定支付經濟補償金，拒不支付的還要支持勞動者請求的額外經濟補償金。關于終止勞動合同后是否支付經濟補償金的問題比較復雜。前幾年，由于我省地方性法規中明確規定終止勞動合同后，用人單位應支付給勞動者經濟補償金，所以，對勞動者的請求一般予以支持，但該文件已經廢止。國家現行法律也沒有終止勞動合同后可以支付經濟補償金的規定。因此，終止勞動合同后，用人單位支付經濟補償金已經缺乏法律依據。鑒于當前勞動法實施的實際情況，從保護勞動者的利益出發，省院于今年的6月份下發了《關于勞動合同終止后用人單位是否應當支付經濟補償金的答復》，明確了勞動合同終止后，用人單位不應支付經濟補償金，但考慮到我省關于勞動合同制度的地方性法規實施比較晚，因此以《山東省勞動合同條例》為界限，在該條例實施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動者，不論何時終止合同，用人單位均應當酌情支付經濟補償金；在條例實施之后用人單位招用的勞動者，終止勞動合同后，用人單位不再支付經濟補償金。

（五）關于違反勞動合同違約責任的處理問題。會議認為，勞動法、國務院的行政法規以及勞動部和地方性人民政府的規章和地方性法規均未作出明確規定，導致審判實踐中處理這一問題欠缺實體法規范。因此，對當事人一方或者雙方違反勞動合同產生的違約責任的處理，要尊重勞動合同雙方當事人的意思表示，即涉及到勞動者違約，計算違約金原則上按照勞動合同中約定的標準；勞動合同中約定了違約金但違約金標準明顯過高的，法院可以根據造成損失的情況給予適當調整；勞動合同中沒有約定違約金，但勞動者違約給用人單位造成損失的，勞動者應當承擔賠償責任。對用人單位違反勞動合同義務的，可以參照勞動部的有關規定處理。

（六）關于工傷保險待遇糾紛案件的處理問題。會議認為，根據1996年勞動部《企業職工工傷保險試行辦法》以及國務院《工傷保險條例》的規定，工傷的確認是一種具體行政行為，屬于勞動行政部門的職權范圍。用人單位或者勞動者對勞動行政部門認定的工傷結論不服的，應通過行政復議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動者直接起訴要求人民法院確認工傷的，應駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險待遇的，人民法院應以勞動行政主管部門作出的工傷認定結論為前提，依據《工傷保險條例》的規定作出處理；對勞動部門沒有作出工傷認定結論或者勞動者以一般民事侵權賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構成工傷事故為理由進行抗辯，并由其承擔相應的舉證責任。如果勞動部門沒有認定工傷或者用人單位也不能證明構成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權賠償予以處理；勞動者或者用人單位對勞動能力鑒定結論不服的，可以申請復議，人民法院也可以委托省級勞動能力鑒定機構進行鑒定；如果勞動者的工傷系第三人侵權所致，按照我國現行法律和最高人民法院司法解釋的規定，用人單位仍應承擔勞動者的工傷保險待遇，但勞動者也可追究第三人的侵權賠償責任，即勞動者可以在工傷事故中獲得雙重賠償，但因工傷事故產生的直接費用，原則上不予重復計算。

（七）關于拖欠農民工工資案件的處理問題。當前，拖欠農民工工資的問題已經引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發出通知，要求各級人民法院及時、審理好拖欠農民工工資的案件，依法保護進城務工人員的合法權益。根據中共中央“一號文件” 的精神，進城務工的農民工已經成為產業工人的重要組成部分，要把農民工的社會保障問題納入財政預算。會議認為，對于拖欠農民工工資形成的糾紛要區別對待：農民工已經與用人單位簽訂書面勞動合同或者事實勞動關系比較明確的，應適用《勞動法》的規定予以調整，納入勞動爭議案件的處理范圍；農民工沒有與用人單位簽訂書面勞動合同，也沒有形成事實勞動關系的，可以認定為農民工與用人單位之間存在雇傭關系。農民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動報酬為案由直接受理，這樣更利于加強對進城務工農民工合法權益的保護。

（八）關于國家機關、事業單位和社會團體中發生的勞動爭議糾紛的處理問題。對這個問題的處理必須正確理解《勞動法》第二條的規定，該條第1款規定，用人單位與之形成勞動關系的勞動者受勞動法調整，該條款實質包含了用人單位與勞動者之間簽訂書面勞動合同而形成的勞動關系，也包括了用人單位與勞動者之間沒有簽訂書面勞動合同而形成的事實勞動關系。第2款規定國家機關、事業單位和社會團體與勞動者形成勞動合同關系的受勞動法調整。對該款規定應當理解為，國家機關、事業單位和社會團體與勞動者必須簽訂書面勞動合同，才能形成勞動關系，才能按照勞動爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機關、事業單位和社會團體等用人單位簽訂書面勞動合同的勞動者，是否與用人單位形成勞動關系，勞動法沒有明確規定。會議認為，由于國家機關、事業單位和社會團體在用工問題上受到有關政策的限制，按照《勞動法》第二條第2款的規定，國家機關、事業單位和社會團體招用的勞動者必須簽訂書面勞動合同才能形成勞動關系，沒有簽訂書面勞動合同的臨時用工按照雇傭關系處理。

（九）關于勞動爭議案件的法律適用問題。當前，勞動法律法規和政策及地方性法規比較多，內容上存在較多沖突，特別是勞動制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動政策對審判的影響進一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度?，F行的勞動法規、規章和政策都是在勞動法的框架內制定的，因此，1995年實施的《勞動法》是我們審理勞動爭議案件的基本法律依據，同時還要依據《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關規定。勞動部和山東省發布的一些行政規章和地方性法規雖然不能直接作為法院適法的依據，但從司法實踐中來看，這些規章對我們處理好勞動爭議案件的確具有很重要的參考價值，因此，可以參照這些規章處理相關的勞動爭議案件，但如果行政規章之間以及與地方性法規之間存在沖突的，則應選擇參照適用對保護勞動者的利益有利的規定進行處理。

二、關于建設工程施工合同糾紛案件的處理問題。近年來，隨著我省經濟的快速發展，建筑業已經成為我省國民經濟的新的增長點。在建筑業快速發展的同時，也暴露出諸多問題，糾紛案件越來越多，處理難度越來越大。為依法及時公正地審理好建設工程施工合同糾紛案件，維護建筑市場的正常秩序，結合我省民事審判工作實際，會議認為，全省各級人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件時要堅持以下原則：第一、要堅持引導建筑市場的健康發展的原則。要按照法律、法規和最高人民法院司法解釋的規定，認真行使審判職權，合理干預當事人之間的合同關系。要通過確認合同是否有效，認定雙方當事人是否存在違約行為以及承擔違約責任的方式，引導建筑市場的健康發展。承包人將其承包的全部工程轉包給第三人，或者以內部聯營、掛靠等方式承包給第三人，或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人，或者將工程分包給不具備相應資質條件的單位，以及分包單位將承包的工程再分包的，應依法認定為無效。要注重運用裁判手段，促進建筑市場誠信體系的建立。只要雙方在合同中對違約責任作出明確約定的，不論任何一方違反合同約定，都應當按照合同的約定和法律的規定承擔違約責任；要注意通過違約金的適用，制裁違約行為，提高失信成本，以促進社會誠信體系和建筑市場正常秩序的建立；要注意維護當事人利益關系的平衡，合同中約定的違約金標準過高的，甚至超過工程價款的，可以根據當事人的申請，依據合同法的規定，結合違約造成損失的情況適當調整。如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設工程的成本價格，則違反了有關規章的強制性規定，可以根據當事人的請求變更或者撤銷。第二、要堅持依法保護雙方當事人合法權益的原則。人民法院在審理建設工程施工合同糾紛案件時，要依法平等保護雙方當事人的合法權益。對建設單位無正當理由拖欠工程款的，在確定支付工程款或者利息時，都要充分注意保護承包人的合法權益。對因承包人的原因，造成建設工程施工合同無效的，如果工程已經經過竣工驗收且質量合格的，應參照合同約定支付工程價款；對承包人將建設工程轉包或者非法分包給實際施工人的，實際施工人可以直接起訴發包人，請求發包人在拖欠工程款的范圍內承擔清償工程款的責任，并追加承包人、轉包人或者非法分包人為共同被告或者第三人。第三、要堅持確保建設工程質量的原則。要樹立“質量優先”的觀念，通過司法手段確保建筑工程質量和建設工程符合國家安全標準，維護建筑市場秩序。對于超資質承包工程的，要在認定合同無效的基礎上判令過錯方承擔相應的民事責任；建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，承包人只在合理期限內對工程結構、基礎工程的質量承擔責任，其他質量問題由發包人承擔；對承包人建設的工程質量不合格且經過修復也達不到國家規定的強制性質量標準的，承包人請求發包人支付工程款的，不予支持。第四、要堅持合同原則。對于不違反法律、行政法規的禁止性規定，符合強制性規范的有效合同，應嚴格按照合同確定當事人雙方的權利、義務和責任。目前國家調整建設工程的法律規范有60余個，這些法律規范可以區分為效力性規范和管理性規范，在司法實踐中要正確區分不同規范的性質，以便對建設工程施工合同的效力作出準確判斷。國家頒布的工程定額取費標準屬于任意性規范，建設工程合同約定的工程價款結算標準與合同履行期間實施的工程定額取費標準不一致的，應以合同為準；對合同中約定的工程價款一次包定的，即所謂“大包干”合同，如果沒有出現合同約定以外的情況，如設計變更、施工變動等,一方當事人反悔申請通過鑒定確定工程款的，一般不予支持；對于工程價款合同約定不明確或者合同被確認為無效，可以通過評估或者鑒定的方法確定工程價款；對合同中明確約定了工程款的計價標準和辦法的，發包人提出工程需要有關部門審計評估或者要求按國家核定的資質取費標準支付建設工程價款的，或者一方無正當理由申請人民法院委托鑒定的，一般不予準許。

（一）關于施工許可證對合同效力的影響問題。會議認為，在建設工程正式施工前發放施工許可證應是建設行政主管部門對建設工程項目加強監管的一種行政手段，主要目的是審查建設單位或者承包單位是否具備法律規定的建設或者施工條件，具有行政管理的性質，如果建設單位或者施工單位違反該管理規定，應當受到相應的行政處理。因此施工許可證應屬于管理性規范，非影響合同效力性的規范，而且領取施工許可證時，施工合同已經簽訂，因此，施工許可證不是建設工程施工合同的有效要件，是否取得施工許可證不影響合同的效力

（二）關于建設工程造價的鑒定問題。合同對工程價款沒有約定或者約定不明，工程竣工后，當事人雙方又不能達成結算協議的，也無法采取其他結算方式結算工程款的情形下，可以委托工程造價審計部門對工程款的數額予以審定，但要防止鑒定出現過多過濫的現象。為此會議確定了以下原則：建設工程的造價或者工程款的數額不通過鑒定可以確定，則不作鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款的，要盡可能減少鑒定次數，能不重新鑒定的，則不重新鑒定；必須通過鑒定才能確定工程價款數額的，要盡可能地減少鑒定范圍，能不全部鑒定的，則不進行全部鑒定。在一審訴訟中已經委托鑒定的，如果鑒定機構或者鑒定人具有相應的資格，鑒定程序合法，且經過一審庭審質證，鑒定人也出庭答復的，當事人就鑒定的事項上訴請求二審重新鑒定的，原則上不予支持。

（三）關于“黑白合同”情形下工程款結算的處理問題。長期以來，在我國建筑市場中，按照法律規定實行強制招標投標的項目領域，經常會發生發包人與承包人之間存在簽訂兩份合同的情形。其中一份是招標人與中標人根據中標文件簽訂的合同，即中標合同，另一份則是內容與中標合同不一致的建設工程施工合同，社會上將這種現象稱為“黑白合同”或者“陰陽合同”。從實踐中的情況看，有些黑白合同之間內容相差不大，“黑合同”只是與中標合同之間存在細小差別，內容上沒有實質性變化；而有些黑白合同之間則存在著重大實質性的修改，如“黑合同”在工程價款、工程質量以及工期等方面均與中標合同存在較大差異。如果雙方在履行建設工程施工合同中發生糾紛，往往會對依據那一份合同作為處理糾紛的依據產生分歧，雙方當事人也可能持有對自己有利的合同主張權利，這就給人民法院如何正確認定合同的真實性和合法性帶來一定的困難。正確理解司法解釋規定的“黑白合同”，是準確處理好此類糾紛的基礎?！昂诎缀贤敝g必須存在實質性違背，即中標合同之外的合同必須在工程價款、工程質量和工程期限等方面與中標合同具有實質性背離，而不是一般的合同內容變更。在具體量化“黑白合同”與依法變更合同的界限上，在一定程度上存在著法官的自由裁量權，需要法官正確把握裁量的標準。根據我國《招標投標法》的規定，招標的建設項目經過招標投標程序確定中標人后，需要向相關行政監督部門備案，這種備案制度并不意味著中標合同必須經過備案后才生效，而只是從證據法意義上確定以備案的合同作為結算工程款的依據。審判實踐中曾經出現了當事人雙方請求按照“黑合同”作為工程款結算依據的情形，對此，會議認為，“白合同”是依據招標投標這一法定形式確認的，雖然“黑合同”可能是當事人的真實意思表示，但由于合同內容規避法律規定、合同形式不合法，不能代替“白合同”即中標備案的效力，即不能依據“黑合同”作為結算工程款的依據。

（四）關于發包人以承包人主張權利超過訴訟時效作為拒付工程款抗辯的問題。建設工程合同由于工期較長，履行過程中經常發生設計變更、施工變動、延長工期以及雙方對工程價款決算協商不一致等情況，導致工程竣工后工程款長期不能得到清償，承包人一旦起訴，發包人往往以承包人主張權利已超過訴訟時效作為抗辯事由，拒付拖欠的工程款。處理這類問題時，要注意保護承包人的合法權益。對于雙方未就工程款決算達成一致，或者工程款數額未確定的，或者承包人提出結算書后發包人不及時審核和簽字的，發包人以此超過訴訟時效為由拒付工程款的，不予支持。

三、關于人身損害賠償案件的處理問題。會議認為，近年來，隨著經濟的發展，社會的進步以及民主法律制度的完備，我國的社會經濟生活發生了巨大的變化，民主法制觀念逐步深入人心，公民的權利意識日益增強，維護自身權利的自覺性日益提高，特別是“以人為本”、“尊重生命”等社會文化價值觀念逐步形成，人身損害賠償案件會越來越多。當前，各種新類型侵權、特殊侵權大量涌現，交通事故賠償、醫療事故賠償、產品質量賠償、危險責任賠償等占了很大一部分比例，從而使人身損害賠償案件的類型呈現出“多、新、奇、特”的現象；訴訟請求的數額不斷增加，賠償由低額化向高額化發展；人身損害賠償案件的訴訟主體由單一化向多極化發展，由個人責任向團體責任發展；侵權損害賠償案件所保護的權利范圍不斷擴展。我國《民法通則》對人身損害賠償案件的認定、賠償范圍和標準規定的比較原則，盡管近幾年，最高人民法院陸續出臺了一些有關侵權賠償案件的司法解釋，但仍然難以解決審判實務中存在的法律適用問題，為此，會議對人身損害賠償案件審理中存在的一些問題進行了討論，形成了較為一致的意見。

（一）關于共同侵權中侵害行為直接結合的認定問題。無意思聯絡的數人侵權中，侵害行為直接結合構成共同侵權是指數個行為結合程度非常緊密，對加害后果而言，各自的原因力和加害部分無法區分。其構成要件包括：

1、各行為人都有積極的加害行為，而且加害行為具有時空上的一致性；

2、損害結果是一個整體，各行為后果在受害人的損害后果中是無法區分的；

3、各行為人的加害行為和損害結果之間具有直接因果關系，就是原因行為直接引起損害結果，不存在中間媒介的傳遞。對于無意思聯絡數人侵權中加害行為間接結合導致同一損害結果的，不構成共同侵權，應當按照過失程度及原因力的大小來綜合確定責任份額。

（二）關于殘疾賠償金及殘疾輔助器具費用認定的有關問題。殘疾賠償金的確定要綜合考慮受害人是否因傷殘而導致實際收入減少等情況，參照傷殘等級來綜合確定受害人喪失勞動能力的程度和賠償基數。對于殘疾器具費用的賠償一般采取一次性賠償的方式，也可以根據賠償義務人的請求、結合賠償能力和提供擔保情況，確定以定期金方式賠償。

（三）關于死亡賠償金的分配問題。死亡賠償金的賠償權利人為死者的近親屬，其內容是對死者家庭整體預期收入損失的賠償，其性質是財產損害賠償，而不是精神損害賠償。死亡賠償金是基于死者死亡對死者近親屬所支付的賠償，不屬于死者的遺產，不能依據《繼承法》第十三條確定的遺產分配原則進行分割，應根據與死者關系的遠近和共同生活的緊密程度合理分配。

（四）關于精神損害撫慰金的賠償數額問題。精神損害賠償主要是限于受害人因傷致殘或死亡等情形，損害結果不是很嚴重的情形下，受害人請求精神損害賠償原則上不予支持。精神損害賠償費的具體數額可參照省法院制定的《關于審理人身損害賠償案件若干問題的意見》中規定的標準，結合案件的具體情況加以確定；精神損害撫慰金請求權的主體為殘疾受害人本人或死者近親屬，其他人不能行使或繼承。

（五）關于城鎮、農村人口不同賠償標準的適用問題。最高人民法院法釋[2003]20號司法解釋針對城鎮居民和農村居民分別確定了不同的賠償標準，這是考慮到當前我國城鄉差別的實際情況而制定的。但隨著我省農村城鎮化水平的提高，城鄉差別逐步縮小，從保護受害者利益出發，在兩種標準存在交叉的情形下，可以按照“就高不就低”的原則確定具體的賠償標準。對于農村人口在城鎮住所地至起訴時已連續居住一年以上的，可以按照城鎮人口標準計算損害賠償數額；對于實行城鄉戶口統一登記管理的地方，計算標準也可以統一適用城鎮人口統計標準。

（六）關于醫療損害賠償案件的法律適用問題。根據最高人民法院《關于參照〈醫療事故處理條例〉審理醫療糾紛民事案件的通知》[法（2003）20號]精神，人民法院在處理因醫療事故引起的醫療賠償糾紛時應當以《醫療事故處理條例》為依據；對于不構成醫療事故的其他醫療侵權糾紛應當按照《民法通則》第106條及119條規定處理，賠償標準應適用最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中所規定的賠償標準。對于醫療侵權糾紛，當事人無論是選擇一般人身損害賠償還是選擇醫療事故損害賠償向人民法院起訴，訴訟性質并未改變，只是因我國醫療事故處理及損害賠償特殊的立法政策而可能導致賠償數額不同。因此，對于當事人按一般人身損害賠償起訴醫療機構的，醫療機構可以提出構成醫療事故抗辯，出具醫療事故鑒定書或申請醫療事故鑒定，經鑒定能夠證明受害人的損害確實是醫療事故造成的，人民法院應當按照《醫療事故處理條例》的規定確定賠償數額，否則應當按照《民法通則》及有關人身損害賠償的司法解釋處理。對于有關當事人拒不配合進行醫療事故鑒定而使醫療事故鑒定無法進行的，在經法官釋明后仍拒絕配合的，由其承擔相應的后果。

（七）關于交通事故損害賠償責任主體的確定問題。道路交通損害賠償案件是一類特殊的侵權案件，根據最高人民法院有關司法解釋的精神，其責任主體一般應根據對機動車運行支配權與運行利益的歸屬來確定。對于機動車掛靠經營情形下發生道路交通事故的，原則上應由掛靠人或者實際車主承擔損害賠償責任，但被掛靠人從掛靠車輛的經營中取得利益的，應承擔適當的賠償責任；對于機動車出借情形下發生道路交通事故的，原則上應由借用人承擔賠償責任，但出借人在出借行為中存在過失的，應根據其過錯程度承擔適當的賠償責任；對于機動車實行租賃、承包情形下發生道路交通事故的，原則上應由承租人、承包人與出租人、發包人承擔連帶損害賠償責任；對于機動車未過戶情形下發生交通事故的，原機動車所有人不承擔損害賠償承擔責任，由買受人承擔損害賠償責任；對于經機動車駕駛人同意，無償搭乘他人機動車且在交通事故中遭受損害的，由駕駛人依其過錯承擔相應的賠償責任。

（八）關于機動車與非機動車駕駛人、行人之間發生交通事故的責任承擔問題。在機動車駕駛人有證據證明非機動車駕駛人、行人違反道路交通安全法律、法規，且機動車駕駛人已經采取必要處置措施的情形下，應減輕機動車一方的責任。非機動車一方、行人對交通事故承擔全部責任的，減輕機動車一方70%—80%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故承擔主要責任的，減輕機動車一方50%—60%的賠償責任；非機動車一方、行人與機動車一方對交通事故負有同等責任的，減輕機動車一方30%—40%的賠償責任；非機動車一方、行人對交通事故負有次要責任的，減輕機動車一方10%—20%的賠償責任。

（九）關于第三者強制責任保險問題。《道路交通安全法》第十七條、第七十五條及第七十六條規定的第三者強制責任保險是法定險，與目前商業性的第三者責任險性質不相同，在國家還沒有出臺第三者強制責任險的具體規范之前，訴訟上不宜將商業性的第三者責任險等同于道交法上的第三者強制責任險。在道路交通事故損害賠償案件中，即使肇事機動車參加第三者責任保險的，也不宜依據《道路交通安全法》直接追加所參保的保險公司為被告或第三人參加訴訟，不能直接判決由保險公司在第三者責任險范圍內承擔賠償責任。對于保險公司的賠償責任，應依據保險合同關系另行解決。

（十）關于道路交通事故認定書的性質問題。交通事故認定書是公安交通管理機關依據法定程序做出的，是證明道路交通事故發生的基本證據，具有較強的證明力，在沒有充分反駁證據的情況下，應當根據認定書確定案件事實及因果關系。交通事故認定書對于事故原因、責任等無法做出認定的，人民法院應當根據雙方的舉證情況確定具體的賠償責任。

四、關于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。會議認為，婚姻家庭問題關系到社會的穩定，各級法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的公正裁判，依法保護婚姻當事人的合法權益，維護家庭關系的和睦與穩定?！痘橐龇ā沸薷暮?，最高人民法院陸續出臺了《婚姻法》司法解釋

（一）、（二），對離婚的標準、無效婚姻的處理、同居關系的認定以及財產分割等問題作出了具體規定。依據《婚姻法》和最高人民法院司法解釋的規定，結合我省民事審判工作實際，會議就審理婚姻家庭糾紛案件中的一些問題達成傾向性意見：

（一）關于認定夫妻共同財產的原則問題。會議認為，隨著我國經濟的發展，社會的進步，人民生活水平的提高，家庭所擁有的各類財產越來越豐富，夫妻之間共同財產的分割變得日益重要。在適用法律上，處理夫妻財產的分割問題不僅需要適用《婚姻法》的規定，同時還要依據《公司法》、《教育法》以及投資方面的法律法規。認定夫妻共同財產要把握以下原則：

1、要準確理解夫妻財產制的法律規定和立法精神。新婚姻法豐富了夫妻財產制的具體內容，在規定婚后所得共同制的同時，規定了夫妻約定財產制和特定財產的夫妻個人所有制，取消了夫妻個人財產經過一定期限就轉化為夫妻共同財產的做法，對于一方在婚姻關系存續期間通過繼承、受贈的財產能否視為夫妻共同財產，規定了條件限制。依據上述規定，在認定財產是否屬于夫妻共同財產時，首先看雙方有無約定，有約定且約定不侵犯第三人利益的，以約定為準。其次看財產的來源，主要是看婚前所得，還是婚后所得；是婚前的勞動經營、投資收益所得還是繼承受贈所得，是繼承受贈所得的，看遺囑或者贈與合同中是否確定了財產的歸屬。三是財產的獲得是否與特定人的人格和身份利益相聯系。四是看財產是否為一方生活所專用。以此來確定是夫妻個人財產還是夫妻共同財產。

2、要分清財產制之間的邏輯聯系。修改后的婚姻法規定的夫妻財產制分為法定財產制和約定財產制。法定財產制包括婚后所得共同制和特定財產的個人所有制。在法定財產制和約定財產制的邏輯關系上，前者是基礎，后者是補充。只有在夫妻之間存在明確約定且約定有效的情況下，才適用約定財產制認定財產的歸屬。在婚后所得共同制和個人所有制的邏輯關系上，前者是基礎，后者是補充。凡是夫妻財產沒有明確約定的，都適用法定財產制；在婚姻關系存續期間獲得的任何財產，只要不能證明是夫妻個人所有的，都是夫妻共同財產。

3、要嚴格按照證據規則的要求認定夫妻共同財產。當前，夫妻共同財產的分割存在著舉證難、認證難的問題。主要有兩個方面：夫妻雙方或者一方與親屬之間的債權債務難以取證；夫妻雙方或者一方隱瞞實際收入或隱匿財產難以舉證。這些情況下，只能通過強化當事人的舉證責任加以解決，符合證據規則的，法院也可以依職權調取證據，必要時可以通過法律推定的辦法確定夫妻財產的性質。在沒有證據或者證據不具有優勢性的情況下，按照法律真實的原則妥善解決。但是對于通過離婚逃避債務的，一旦查清，應當責令離婚的雙方對婚姻關系存續期間所欠債務承擔連帶清償責任。

（二）關于一方婚后所得的下崗補助金和買斷工齡款是否屬于夫妻共同財產的問題。下崗補助金是人民政府支付給下崗職工的生活費用，具有未來生活保障金的性質，這部分費用是專門用來安排下崗職工生活的，具有較強的人身依附性質，如果將下崗補助金或者失業救濟金作為夫妻共同財產分割，將會影響下崗職工一方的生活，因此，無論從下崗補助金的性質，還是從財產效能上看，都不宜將下崗補助金作為夫妻共同財產予以分割。所謂買斷工齡款，即用人單位一次性對職工進行經濟補償，職工獲得補償離開工作單位，從此單位不再對職工負擔經濟責任所支付的款項。買斷工齡款的結構構成比較復雜，主要是對職工放棄工作崗位后對職工今后生活所提供的一種基本保障，性質上類似養老保險金，這種款項是與特定人身密不可分的，應當視為一種個人財產，一般不宜作為共同財產分割。

（三）關于家庭土地承包經營權的認定與分割問題。土地承包經營權是農村居民的一項重要的民事權利，夫妻雙方所享有的土地承包經營權及其相應的收益屬于夫妻共同財產制的范疇。處理農村土地承包經營權的原則是：夫妻一方在婚前已經取得的土地經營權或一方與其家庭成員共同承包而享有的經營權，應確認為夫妻一方婚前個人財產，因為土地承包經營合同的承包方是以家庭為單位，按家庭成員人數確定土地面積，沒有成為家庭成員的夫或妻一方，對另一方在婚前取得的土地承包經營權不享有財產權，不能確定為夫妻共同財產；對夫妻關系存續期間取得的土地承包經營權，應視為夫妻共同財產，分割時應當根據土地承包的情況，可以分開由雙方分別承包，也可以將土地由一方承包，另一方給予適當補償。

（四）關于房改房屋的分割問題。在婚姻關系存續期間，用夫妻共同財產出資購買了以一方父母名義參加房改的房屋。這類房屋在離婚分割時往往產生爭議，一方主張是夫妻共同財產，另一方主張屬于父母的財產。處理這個問題需要考慮房改政策，因為房改房屋屬于國家相關法規規定的政策性房屋交易，應依據國家有關政策精神來進行界定。由于房屋原來屬于父母一方承租的公房，房改時也是以父母的名義進行的，購買房屋的價格實行了優惠。按照房改政策，這類房屋仍屬于父母的財產，對于購買房屋出資的夫妻共同財產視為一種債權，在離婚時可作為債權妥善處理。

對于以夫妻雙方或一方承租的公房參加房改后，沒有取得房產證明的，不影響認定為夫妻共同財產。

（五）關于“夫妻公司”財產的分割問題。在離婚案件中對“夫妻公司”的財產如何分割，在司法實踐中并沒有統一做法。會議認為，在離婚案件中處理有關“夫妻公司”財產分割問題時，既要以《婚姻法》為依據，又要兼顧《公司法》的規定。在婚姻關系存續期間，無論是用一方婚前的個人財產還是用夫妻共同財產投資設立“夫妻公司”，公司經營所產生的收益均應當屬于夫妻共同財產。具體處理“夫妻公司”的財產分割時，可以考慮以下方案：第一，夫妻雙方都有經營能力，并且也愿意繼續共同經營的，可以根據《婚姻法》的有關處理夫妻財產的規定，直接分割雙方的股權比例；第二，夫妻雙方都要求解散公司進行清算，則可在清算后對公司剩余財產根據《婚姻法》的規定進行分割；第三，夫妻一方要求保留公司，另一方要求退出公司并請求獲得相應補償的，可以考慮通過將股權部分轉讓給第三人的方法來解決，既能使退出的一方的補償獲得實現，又能使公司繼續存續下去。但如果沒有第三人愿意受讓部分股權的，則不能支持另一方退出公司并獲得補償的請求，這是因為，另一方當事人的退出將直接影響公司存續的合法性，還涉及在法律上具有人格的公司的利益，而且根據《公司法》的規定，在公司存續期間，股東只能轉讓出資，而不得抽回出資。另一方要求退出公司無異于抽回投資。對此人民法院只能確認夫妻雙方在公司中的股權比例，至于股權的實現或者轉讓，應另行處理。

（六）關于審理無效婚姻案件的程序問題。我國婚姻法沒有規定無效婚姻的處理程序，最高人民法院關于婚姻法的司法解釋

（一）明確了婚姻當事人及其利害關系人可以向人民法院申請宣告婚姻無效，這是人民法院受理此類案件的直接依據。申請宣告婚姻無效的案件不同于一般的民事權益爭議案件，不能適用普通審判程序進行審理，應將其作為非訟案件來處理，比照適用《民事訴訟法》關于特別程序的規定進行審理。適用特別程序審理的確認無效婚姻案件，不得調解，實行一審終審，當事人不得上訴，但因無效婚姻引起的子女扶養和財產分割問題應適用普通程序審理。

（七）關于無行為能力人和限制行為能力人的離婚問題。限制民事行為能力人并未完全喪失辨認能力和控制能力，無論結婚還是離婚應由其自行決定。而無民事行為能力人成為離婚案件的被告時，一般允許其近親屬作為代理人，或者由人民法院在其近親屬中指定代理人參加訴訟。在無民事行為能力人起訴離婚的情況下，如果無民事行為能力人結婚之初，就存在無民事行為能力的原因，應當提起婚姻無效之訴，提起人為無民事行為能力人結婚前的監護人；在婚姻關系存續期間喪失民事行為能力的，則需要根據特別程序變更無民事行為能力人的監護人，由變更后的監護人代理無民事行為能力人提起離婚訴訟。

（八）關于親子關系案件的認定與處理問題。近幾年，隨著我國市場經濟的發展和人民生活水平的提高，婚姻家庭中父母子女之間的關系發生了一系列動態變化，造成確認子女與父母之間血緣關系的案件有所上升。由于父母與子女之間的血親關系僅靠法官的知識和經驗是很難判斷的，因此，涉及親子關系的案件多數需要通過鑒定加以解決，但親子鑒定因涉及到身份關系，必須穩妥慎重，原則上應以雙方自愿為原則。但是如果非婚生子女以及與其共同生活的父母一方有相當充分的證據證明未與非婚生子女共同生活的父或母為非婚生子女的生父或者生母，且非婚生子女尚未成年，需要撫養和教育的，如果未與非婚生子女共同生活的父或母不能提供足以推翻親子關系的證據，又拒絕做親子鑒定的，應當推定其親子關系成立。

五、關于房地產糾紛案件的處理問題。正確、及時地審理好房地產案件，不僅關系到維護房地產市場秩序的問題，同時也關系到社會關系的穩定問題。會議根據法律法規和司法解釋的規定，就當前我省審判房地產案件中存在的問題，進行了分析研究，提出了具體處理意見：

（一）關于合同效力的認定問題。合同效力的認定不僅關系著土地交易關系的穩定和當事人合法權益的保護，而且關系到房地產市場的有序發展。因此，在對合同效力的認定上，會議認為，要與最高人民法院有關房地產司法解釋的指導思想保持一致，即不輕易確認合同無效。

1、關于商品房預售合同登記備案的效力問題。根據最高人民法院法釋[2003]7號司法解釋的規定，人民法院認定商品房買賣合同的效力應審查出賣人是否取得商品房預售許可證明，這是考慮到我國房地產市場目前的實際情況而制定的，當事人在向人民法院起訴前取得商品房預售許可證明的，可視為其具備預售資格。對于商品房預售合同登記備案的問題，從我國現行的有關不動產登記的立法規定看，商品房預售合同的登記備案，屬于房產管理部門和土地管理部門對合同的一種行政管理措施，不是確認合同效力的必要條件，當事人以商品房預售合同未辦理登記備案手續為由，請求確認合同無效的，不予支持。

2、關于土地使用權轉讓合同效力的認定。根據《合同法》及最高人民法院法釋[2005]5號司法解釋的規定，轉讓方轉讓土地使用權應當取得土地使用權證書，所簽訂的土地使用權轉讓合同是有效的。在當事人向人民法院起訴前，仍未取得土地使用權，或仍未獲得有批準權的人民政府批準的，其所訂立的轉讓合同應認定為無效。對此，我們應當嚴格掌握。

3、關于房地產開發企業的經營資格對合同效力的影響問題。房地產經營資格是用來證明房地產開發企業開發經營能力和資信度的證明，審核和發放房地產企業的營業執照，是國家用來管理、控制和監督房地產業發展的重要手段。是否具備房地產開發經營的資格，是開發房地產的必要條件，也是房地產開發企業對外承擔責任的基本條件。在審判實踐中，不能因為過分強調投資者的利益而取消國家的監督管理，對于當事人無房地產經營資格的，應確認合同無效。

（二）關于商品房數次買賣的處理問題。當前我國民事立法采用的是債權形式主義的物權變動模式，即當事人之間存在著有效的債權合同并辦理了交付或者登記手續，才能產生物權變動的法律效果。出賣人將商品房數次出賣所簽訂的合同，不違反法律的禁止性規定，均應當是有效的合同。在此情形下，先辦理商品房登記手續的買受人取得商品房的所有權；其次是出賣人先行交付，買受人已經合法取得商品房的買受人取得商品房的所有權，但出賣人和買受人之間惡意串通的除外；如果數買受人均未占有房屋，依法成立在先的買賣合同的買受人請求履行合同的請求應予以支持。

（三）關于農村私有房屋買賣合同的效力問題?！锻恋毓芾矸ā返诹l規定，農村村民一戶只能擁有一處宅基地，宅基地是農民的重要財產權利，嚴禁宅基地進入市場進行交易。由于宅基地關系到農民的基本居住條件，所以獲得農村宅基地要受農業人口身份上的限制，只有具有農村戶口的人才能在本集體所有土地范圍內申請宅基地。由于農村房屋的轉讓必然導致宅基地使用權的轉移，依據當前我國的土地法律和政策，結合審判實踐經驗，會議認為，農村私有房屋買賣合同的效力應以認定無效為原則，以認定有效為例外。只有房屋買賣的雙方均是同一集體經濟組織的成員的，可以認定合同有效。

（四）關于房屋租賃合同糾紛中的有關問題。

1、關于房屋租賃許可證對租賃合同的影響問題。依據《合同法》以及最高人民法院關于適用合同法有關司法解釋的規定，合同只要不違反法律的規定，是雙方真實意思表示，就應當認定其效力。《城市房地產管理法》第五十三條的規定向有關部門登記備案，屬于政府對房屋的一種管理行為。出租人沒有辦理房屋出租批準登記手續，不影響租賃合同效力。

2、關于承租人優先購買權的處理問題。根據承租人優先購買權的性質，結合司法實踐經驗。會議認為，出租人出賣租賃房屋，侵犯承租人優先購買權的，法院應判決其與第三人之間的買賣合同無效，以恢復出租人與承租人合法的房屋租賃關系，但不能判令出賣人直接按照與第三人約定的同等條件與承租人簽訂買賣合同。通過無效之訴，按照“買賣不破租賃”的原則，承租人的利益同樣可以得到應有的保護。

3、關于優先購買權“同等條件”的理解問題。對法律規定的“同等條件”應當作寬泛理解，不僅包括價格條件，而且也包括付款條件以及出賣人提出的其他條件等。

（五）關于房屋拆遷糾紛的處理問題。審理房屋拆遷糾紛案件，對拆遷人與被拆遷人達成的房屋拆遷協議，屬于平等主體之間的民事糾紛，應依據國務院《房屋拆遷管理條例》為依據確認其效力。對于拆遷人與被拆遷人沒有達成拆遷協議的房屋拆遷糾紛，一方當事人以另一方當事人為被告提起民事訴訟，要求對方當事人按照當地政府頒布的拆遷政策規定的標準履行拆遷安置義務的，不屬于民事案件的受理范圍。人民法院應當依據民事訴訟法的規定，告知當事人向當地人民政府申請裁決，當事人堅持起訴的，應當駁回其起訴。因歷史遺留的落實政策房屋拆遷糾紛、因行政指令而調整劃撥、機構撤并分合引起的房屋拆遷糾紛、因單位內部建房拆遷引起的糾紛等，均不屬于人民法院民事案件的受理范圍，應由政府有關部門解決。

（六）關于房改房屋糾紛的處理問題。從國家關于住房制度改革的政策規定來看，房改房在法律屬性上實質就是將原來出租給職工的住房改為出賣給職工個人，即由原來的租賃法律關系轉為買賣法律關系，是一種特殊的房屋買賣合同。其與一般房屋買賣合同有所不同的是，房改房的合同除當事人自行約定的內容外，還要受到房改政策的制約，不完全等同于以市場價格支付對價。由于房改的買賣合同涉及到我國現行的房改政策，所以因房改引發的糾紛，法院是否應當作為民事案件受理，一直是審判實踐中有爭論的問題。會議認為，涉及房改政策的房屋買賣合同糾紛的，人民法院是否應當受理，應當結合當事人提出的訴訟請求作出判斷。如果當事人爭議的事項是房屋買賣，屬于平等民事主體之間的權益糾紛（如追索購房定金、購房款、辦理過戶手續及產權證書等），人民法院應當受理；如果當事人爭議的事項為是否適用房改政策以及如何適用房改政策的（如職工是否應當參加房改、如何計算優惠條件等），不屬于民事權益糾紛，人民法院不宜作為民事案件受理。