第一篇：2011年關(guān)于、保證期間的法律意義——確定保證責(zé)任范圍的標(biāo)準(zhǔn)之

、保證期間的法律意義——確定保證責(zé)任范圍的標(biāo)準(zhǔn)之一

自擔(dān)保法頒布以來，關(guān)于保證期間的性質(zhì)一直眾說紛紜。而在最高人民法院發(fā)布的“關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋”(以下簡稱《解釋》)中，關(guān)于保證期間的規(guī)定與擔(dān)保法的某些規(guī)定相矛盾，這更使有關(guān)的爭論加劇。筆者認(rèn)為，對保證期間的性質(zhì)的不同理解導(dǎo)致了爭論的產(chǎn)生，要明晰這一法律問題，必須從法理上澄清保證期間這一專門法律概念。

一、保證期間的法律意義——確定保證責(zé)任范圍的標(biāo)準(zhǔn)之一

保證人所承擔(dān)的保證責(zé)任，即保證人的義務(wù)在范圍上可以由保證合同來設(shè)定。如果保證義務(wù)未作限制，由于保證的附屬性，保證義務(wù)的范圍將取決于主債務(wù)的范圍。在保證合同中，保證人既可以對債務(wù)人的已成立的(現(xiàn)有債務(wù))或未來的債務(wù)(將來債務(wù))承擔(dān)保證責(zé)任，也可以對一定金額或一定期間內(nèi)的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。這實(shí)際上是指保證范圍可以用空間范圍和時間范圍兩個標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量和確定，也有著作稱之為保證義務(wù)的廣度。可見，保證期間只是確定保證責(zé)任范圍的一個維度。是否設(shè)定保證期間和設(shè)定多長的保證期間是保證人限制自己保證責(zé)任的一個法律手段，這是屬于當(dāng)事人訂約自由的內(nèi)容。保證人可以既設(shè)定保證限額也設(shè)定保證期間，當(dāng)然也可以只設(shè)定保證的限額或保證期間之一。實(shí)際上，如果保證合同是對金額確定的現(xiàn)有債務(wù)的擔(dān)保，一般就不需要設(shè)定保證期間。如果保證人并未對自己的保證責(zé)任設(shè)定保證期間，這個保證就是不定期的保證。對于將來債務(wù)而言，這種期限不確定的保證對于保證人來說承擔(dān)的風(fēng)險很大，但這與保證的效力無關(guān)，也不影響保證責(zé)任的確定，因而原則上法律不需要對保證期間做出強(qiáng)制性的規(guī)定。

如果當(dāng)事人設(shè)定了保證期間，則保證期間經(jīng)過(期限屆滿)會導(dǎo)致保證人的保證責(zé)任向?qū)硐麥纾幢ＷC人不再對此后產(chǎn)生的任何債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，但保證人仍然應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人清償他在保證期間內(nèi)所擔(dān)保的債務(wù)。也就是說，保證期間經(jīng)過解除了保證人的將來義務(wù)，保證人只需對已經(jīng)確定發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。這在法律上的效

果其實(shí)就如同一個附終期的法律行為，當(dāng)期限屆滿，保證行為消滅，剩下的只是保證人清償既有擔(dān)保債務(wù)的義務(wù)。保證期間的這一作用和保證人死亡所產(chǎn)生的法律后果相同，保證人不再對其死后的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，但他仍需對其生前所擔(dān)保的債務(wù)向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任。

正是因?yàn)橛械谋ＷC并不設(shè)定保證期間，所以會發(fā)生解除保證的情形。對于期限不確定的保證，保證人可以以通知的方式解除自己的保證責(zé)任。解除保證后，保證人不再對將來的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，只對解除保證前的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。

二、保證期間不同于訴訟時效

訴訟時效的實(shí)質(zhì)是請求權(quán)的行使期間。按我國的民法理論，如果在法定的期間內(nèi)怠于行使請求權(quán)，則發(fā)生勝訴權(quán)消滅的法律效果。很顯然，保證期間不具有訴訟時效的性質(zhì)，因?yàn)楸ＷC期間經(jīng)過，只是保證責(zé)任向?qū)硐麥纾⒉挥绊懘饲耙呀?jīng)發(fā)生的保證責(zé)任，不會影響到債權(quán)人請求權(quán)的行使。至于債權(quán)人在保證期間內(nèi)還是在保證期間外向保證人要求承擔(dān)保證責(zé)任，只要在訴訟時效期間內(nèi)，均不影響保證人對債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任，只是保證責(zé)任的大小有可能不同。另外，訴訟時效期間可因法定事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果，而保證期間是一個相對確定的期間。

訴訟時效期間一般是以依法可以行使請求權(quán)的時間作為起算點(diǎn)。在依法可以對保證人要求承擔(dān)保證責(zé)任時，訴訟時效開始起算。對主債務(wù)人和保證人所適用的訴訟時效是兩個獨(dú)立的訴訟時效，應(yīng)分別計算。保證期間的起算可以由當(dāng)事人自行約定。如果沒有約定，保證人將擔(dān)保終期屆滿前的所有債務(wù)。可見，保證期間與訴訟時效沒有直接的聯(lián)系。保證期限屆滿并不當(dāng)然開始計算訴訟時效，債權(quán)人也不必一定要在保證期間內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

三、保證期間不同于除斥期間

除斥期間實(shí)際上是形成權(quán)的存續(xù)期間，除斥期間經(jīng)過則發(fā)生權(quán)利消滅的法律效果。很顯然，保證期間并不是任何形成權(quán)的存續(xù)期間，保證期間的經(jīng)過只是使保證責(zé)任向?qū)硐麥纾⒉幌麥缛魏螌?shí)體權(quán)利。另外，除斥期間是一個絕對不變的法定期間，這是為了盡快消除權(quán)利的不穩(wěn)定狀態(tài)。而保證期間并不是一個法定期間或絕對期間，當(dāng)事人不但可以對保證期間進(jìn)行約定，而且還可以約定為一個相對確定期間，如保證人以自己以擔(dān)任董事長的期間作為保證期間。

如果認(rèn)為保證期間的性質(zhì)是除斥期間，那么其實(shí)質(zhì)是為債權(quán)人對保證人的債權(quán)(請求權(quán))設(shè)定一個特別失權(quán)(請求權(quán))期間，這是與除斥期間的法律功能不相符的。

四、對現(xiàn)行立法和司法解釋的評析

擔(dān)保法將保證期間放在第三節(jié)保證責(zé)任一節(jié)加以規(guī)定，可謂定位準(zhǔn)確，第22條——24條及第27條的規(guī)定均值得肯定，但第25、26條對保證期間的理解卻有失偏頗。如擔(dān)保法26條規(guī)定，“連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。”這里，保證期間似乎和訴訟時效混為一談：保證期間此時不但被補(bǔ)充了一個法定期間，而且該期間經(jīng)過將造成債權(quán)人失權(quán)(對保證人的請求權(quán))的結(jié)果。另外，本條的規(guī)定和第27條的規(guī)定也是矛盾的：第27條規(guī)定：“??未約定保證期間的，保證人可以隨時書面通知債權(quán)人終止保證合同，??”這里并沒有提到6個月的法定期間，可見為保證期間設(shè)定法定期間在與其他制度的銜接上會遇到困難。當(dāng)然，從促進(jìn)交易等法律價值的角度考慮，立法上設(shè)定一個補(bǔ)充性的法定保證期間也未嘗不可，但不能將保證期間的功能混同于訴訟時效，特別是不能因保證期間經(jīng)過而設(shè)定失權(quán)的法律效果。

《解釋》第31條規(guī)定：“保證期間不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果”。這一條似乎是針對擔(dān)保法25條第2款的規(guī)定而設(shè)。擔(dān)保法第25條第2款規(guī)定：“??債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定”。《解釋》似乎要表明其并不同意將保證期間等同于訴訟時效的立場，有的學(xué)者就

依此規(guī)定而認(rèn)為保證期間的性質(zhì)為除斥期間。但如前所述，保證期間不是除斥期間，因此也不是絕對期間和法定期間，而是可以由當(dāng)事人自由約定的期間，當(dāng)事人理應(yīng)有權(quán)約定譬如延長保證期間等事項，因此，本條禁止以任何事由來改變保證期間似乎于理不合。

《解釋》第32條第2款規(guī)定，“保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年”。這條規(guī)定實(shí)際上將沒有約定保證期間和約定不明分開處理，分別設(shè)定法定保證期間。但從法理上講，這條規(guī)定仍值得商榷。首先，即使保證期間的約定不明，法律也并不需要為保證設(shè)定法定保證期間，因?yàn)榉梢呀?jīng)有了解除保證的機(jī)制。其次，“本息還清時為止”等類似表述盡管表明上看是關(guān)于保證期間的約定，但實(shí)際上是對保證擔(dān)保范圍的約定。“本息還清”是對將來的一種假定，并不一定會實(shí)現(xiàn)，因而在法律上并不構(gòu)成對期限的約定，其實(shí)質(zhì)是約定保證人對將來的本息均承擔(dān)保證責(zé)任。因此，《解釋》對“沒有約定”及“約定不明”的區(qū)別處理實(shí)際上是立法者自己的一種假想。對“約定不明”另行設(shè)定兩年的保證期間全無必要(因?yàn)橛斜ＷC解除機(jī)制可供使用。另外，設(shè)兩年的保證期間而不是“沒有約定”的六個月更有利于債權(quán)人而不是保證人，這與保護(hù)保證人的立法價值取向背道而馳)。退一步講，如果出于某些法律價值觀的考慮需要設(shè)定法定保證期間，也應(yīng)該是前后統(tǒng)一并建立在科學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)之上。

《解釋》第34條規(guī)定，“一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效;連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。”這一條是關(guān)于保證責(zé)任訴訟時效的規(guī)定。對一般保證而言，因?yàn)楸ＷC人有先訴抗辯權(quán)，所以從判決或者仲裁裁決生效之日起計算保證責(zé)任訴訟時效較為簡便，值得肯定。但第1款的前半部分的規(guī)定“??債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的??”有些多余，這里并無必要加上“保證期間屆滿”的條件限制(本身表達(dá)也有誤，應(yīng)為保證期限屆滿)。如按上述關(guān)于訴訟時效起算點(diǎn)規(guī)定，在一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，對保證債務(wù)訴訟時效應(yīng)該沒有任何影響，而讓人難以理解的是，《解釋》第36條的規(guī)定——“一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷”，這與34條第1款的規(guī)定實(shí)際上是不協(xié)調(diào)的。

《解釋》第34條第2款的規(guī)定也不盡合理：以債權(quán)人在保證期間要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的時間作為訴訟時效的起算點(diǎn)，這并不符合訴訟時效起算的一般規(guī)則(如前所述，訴訟時效一般以可以依法行使請求權(quán)的時間作為起算時間)。對連帶保證人而言，訴訟時效一般應(yīng)以所擔(dān)保的債務(wù)到期未獲清償時開始計算。因此，如果發(fā)生保證期間經(jīng)過而債務(wù)仍未到履行期的情況，如只保證一年期租賃合同的前六個月的租金，如果一年的租金在一年后方發(fā)生給付義務(wù)，在六個月的保證期間經(jīng)過時，訴訟時效并不起算。只有在一年后租金未獲清償時，債權(quán)人對保證人的訴訟時效才開始起算。可見，《解釋》的規(guī)定是脫離實(shí)際的。

五、結(jié)語

在豐富的法律實(shí)踐中，圍繞保證期間還將產(chǎn)生許多值得探討的擔(dān)保法上的問題，但本文并非對此作全面深入的研究。本文的主旨在于從法理上澄清這一專門的法律概念，特別是針對將保證期間混同于訴訟時效或除斥期間的觀點(diǎn)，提出不同意見，從法律功能上闡釋保證期間的意義，并對相關(guān)立法進(jìn)行評論。鑒于這一問題的基礎(chǔ)性及立法上存在重大疑義，筆者希望能通過本文引起對這一問題的重視并盡快修訂相關(guān)立法。

出處:無

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第二篇：保證方式、責(zé)任

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保證方式、責(zé)任

一、保證方式

保證方式是保證人承擔(dān)保證責(zé)任的方式。根據(jù)《擔(dān)保法》第16條規(guī)定，保證方式有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。

(一)一般保證

一般保證，是指保證人僅對債務(wù)人的不履行債務(wù)負(fù)補(bǔ)充責(zé)任的保證。《擔(dān)保法》第17條規(guī)定當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就主債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。”因此，在一般保證中保證人享有先訴抗辯權(quán)，僅在主債務(wù)人的財產(chǎn)不足以完全清償債權(quán)即不能履行債務(wù)的情況下，才負(fù)擔(dān)保證責(zé)任。也就是說，一般保證的保證人一般情況下僅在債務(wù)人的財產(chǎn)不能完全清償債權(quán)時，才對不能清償?shù)牟糠重?fù)擔(dān)保責(zé)任。一般保證的債權(quán)人只有在主債權(quán)糾

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紛經(jīng)過審判或者仲裁，并就主債務(wù)人的財產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行而仍不足以受償時，才可以請求保證人履行保證債務(wù)。否則，保證人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。所以，在一般情況下，一般保證的債權(quán)人請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，不僅須證明債務(wù)人不履行債務(wù)的事實(shí)，而且還應(yīng)當(dāng)證明已就主債務(wù)人的財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能完全受償。

(二)連帶責(zé)任保證

連帶保證，是指保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)時與債務(wù)人負(fù)連帶責(zé)任的保證。《擔(dān)保法》第18條規(guī)定當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。”因此，連帶責(zé)任保證的保證人并不享有先訴抗辯權(quán)，只要有債務(wù)人履行期屆滿不履行債務(wù)的事實(shí)，保證人的保證責(zé)任即發(fā)生效力。連帶責(zé)任保證的債權(quán)人請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，只需證明有債務(wù)人屆期不履行債務(wù)的事實(shí)即可，而不論債權(quán)人是否就債務(wù)人的財產(chǎn)已強(qiáng)制執(zhí)行，保證人均應(yīng)依照保證合同的約定承擔(dān)保證責(zé)任。

從一般保證與連帶責(zé)任保證的含義可見，一般保證方式的保證人享有先訴抗辯權(quán)，承擔(dān)的保證責(zé)任較輕，而連帶責(zé)任保證的保證人不享有先訴抗辯權(quán)，在保證責(zé)任的負(fù)擔(dān)上與主債務(wù)人之間是連帶債務(wù)人

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 的關(guān)系，承擔(dān)的保證責(zé)任較重。保證人承擔(dān)何種方式的保證，由當(dāng)事人在保證合同中約定。依《擔(dān)保法》第19條規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。”因?yàn)檫B帶責(zé)任保證較一般保證來說，保證人的保證責(zé)任要重，所以保證人為避免承擔(dān)過重的保證責(zé)任，一定要在保證合同中明確保證方式為一般保證。

二、保證責(zé)任

(一)保證責(zé)任的內(nèi)容

保證責(zé)任的內(nèi)容，是指保證人承擔(dān)的保證債務(wù)的內(nèi)容，也有的稱之為保證債務(wù)的標(biāo)的。它決定保證人承擔(dān)的保證責(zé)任的性質(zhì)。

根據(jù)《擔(dān)保法》第6條規(guī)定，保證人保證責(zé)任的內(nèi)容，依當(dāng)事人的約定分為兩種。其一是代為履行，當(dāng)事人約定保證人承擔(dān)代為履行責(zé)任的，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人負(fù)有實(shí)際履行主債務(wù)的責(zé)任，只有在保證人也不能實(shí)際履行主債務(wù)時，保證人才可負(fù)債務(wù)不履行的賠償責(zé)任，以使債權(quán)人利益不受損失。對此《擔(dān)保法解釋》第13條規(guī)定，保證合同約定保證人代為履行非金錢債務(wù)的，如果保證人不能實(shí)際代為履行，對債權(quán)人因此造成的損失，保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”其二是負(fù)擔(dān)債務(wù)人不履行債務(wù)應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。當(dāng)事人約定

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保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)時承擔(dān)責(zé)任的，在債務(wù)人不履行時，保證人不負(fù)代債務(wù)人實(shí)際履行的責(zé)任，而僅負(fù)擔(dān)債務(wù)人因履行主債務(wù)應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

保證人承擔(dān)何種內(nèi)容的保證責(zé)任，由當(dāng)事人在合同中約定。但是，因?yàn)橹挥蟹菍傩缘膫鶆?wù)，才可由他人代為履行。所以，當(dāng)事人僅能對非專屬性的主債務(wù)，約定保證人負(fù)履行責(zé)任。對于具有專屬性的主債務(wù)，即使當(dāng)事人在保證合同中有保證人負(fù)代為履行責(zé)任的約定，該約定也應(yīng)為無效。當(dāng)然該約定無效并非保證合同無效，只是關(guān)于保證責(zé)任內(nèi)容的約定無效，保證人于債務(wù)人不履行債務(wù)時不能承擔(dān)實(shí)際履行的責(zé)任，卻要承擔(dān)主債務(wù)不履行的賠償責(zé)任。如《擔(dān)保法解釋》第26條規(guī)定，第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督專款專用的，在履行了監(jiān)督支付專款專用的義務(wù)后，不再承擔(dān)責(zé)任。未盡監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的，應(yīng)當(dāng)對流失的資金承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。”因?yàn)閷？顚Ｓ玫牧x務(wù)為專屬性的，因此，保證人承擔(dān)的保證責(zé)任只能是監(jiān)督專款專用和由此義務(wù)不履行所造成損失的賠償責(zé)任。

(二)保證責(zé)任的范圍

保證責(zé)任的范圍，即保證擔(dān)保的范圍，也就是保證人承擔(dān)的保證債務(wù)的范圍。根據(jù)保證人承擔(dān)保證責(zé)任的范圍不同，保證可分為以下兩種：

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1、有限保證

有限保證，是指保證人僅在約定的限度內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任，即當(dāng)事人在保證合同中，明確約定了保證債務(wù)范圍的保證。因保證債務(wù)獨(dú)立于主債務(wù)，因而當(dāng)事人可以約定保證債務(wù)的范圍。但當(dāng)事人約定的保證債務(wù)不得大于或強(qiáng)于主債務(wù)。當(dāng)事人對保證責(zé)任的范圍有明確約定的，保證人僅在約定的限度內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任，對超出約定范圍的債務(wù)，保證人不負(fù)保證責(zé)任。例如，當(dāng)事人約定保證人僅擔(dān)保主債務(wù)的本金清償?shù)模ＷC人于債務(wù)人不履行債務(wù)時，僅就主債務(wù)人對主債務(wù)本金的清償承擔(dān)保證責(zé)任，而對于主債務(wù)的利息清償?shù)龋瑒t不負(fù)保證責(zé)任。

2、無限保證

無限保證，是指保證人對主債務(wù)人的全部債務(wù)清償而非部分債務(wù)的清償承擔(dān)保證責(zé)任的保證。《擔(dān)保法》第21條規(guī)定，保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的，按照約定。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”依此規(guī)定，保證合同中約定了擔(dān)保范圍的，為有限保證;保證合同中對擔(dān)保范圍沒有約定或者約定不明確的，為無限保證。無限保證的保證擔(dān)保范圍包括以下內(nèi)容：

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(1)主債權(quán)。主債權(quán)是于保證合同成立時債權(quán)人對主債務(wù)人享有的債權(quán)。保證人僅對保證合同成立時主債務(wù)人的全部債務(wù)負(fù)保證責(zé)任。保證合同成立后，主債權(quán)數(shù)額減少的，保證擔(dān)保范圍也相應(yīng)減少;主債權(quán)數(shù)額增加的，保證擔(dān)保的范圍不能隨之?dāng)U大。

一般來說，被保證的主債權(quán)應(yīng)是債權(quán)人有權(quán)請求債務(wù)人清償?shù)膫鶆?wù)。但依《擔(dān)保法解釋》第35條規(guī)定，保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任或者提供保證的，又以超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。”依此規(guī)定，對已超過訴訟時效的主債權(quán)擔(dān)保的，保證人仍應(yīng)就約定的擔(dān)保數(shù)額承擔(dān)保證責(zé)任。

(2)利息。利息既包括法定利息，也包括約定利息。但是，約定利息是由當(dāng)事人另外約定的，而非主債務(wù)當(dāng)然發(fā)生的從債務(wù)，因此，對于保證成立后債務(wù)人與債權(quán)人約定增加的利息不在擔(dān)保范圍之內(nèi)，只有于保證成立時約定的利息才能列入保證債務(wù)范圍。但債權(quán)人與主債務(wù)人間約定的利息高于法律最高限度的，超過的高息不受法律保護(hù)，當(dāng)然不在擔(dān)保范圍內(nèi)。

(3)違約金。違約金是債權(quán)人與債務(wù)人約定的或者法律規(guī)定的于債務(wù)人違約時應(yīng)給付債權(quán)人的款項。違約金債務(wù)是主債務(wù)的從債務(wù)，違約金債權(quán)是主債權(quán)的從債權(quán)，當(dāng)然也在擔(dān)保責(zé)任的范圍之內(nèi)。但是，法律咨詢s.yingle.com

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只有于保證合同成立時約定為主債務(wù)人應(yīng)付的違約金才在保證責(zé)任范圍內(nèi)，債務(wù)人與債權(quán)人于保證合同成立后新約定的違約金不應(yīng)在保證責(zé)任范圍內(nèi)。

(4)損害賠償金。損害賠償金是指主債務(wù)人不履行債務(wù)時給債權(quán)人造成損害應(yīng)向債權(quán)人償付的款項。由于損害賠償債權(quán)是因主債權(quán)未受償而發(fā)生的債權(quán)，本是保障債權(quán)人利益不受損害的，因此也在擔(dān)保范圍之內(nèi)。只要是因可歸責(zé)于債務(wù)人的原因造成的，不論因遲延履行還是不履行或者不完全履行而發(fā)生的損害賠償債務(wù)，均在保證債務(wù)范圍內(nèi)。當(dāng)然，非因可歸責(zé)于債務(wù)人的原因而發(fā)生主債務(wù)不履行的，因主債務(wù)人不負(fù)損害賠償責(zé)任，保證人也不負(fù)保證責(zé)任。

(5)實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用是債權(quán)人為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而支付的費(fèi)用，是從屬于主債務(wù)的必要負(fù)擔(dān)。實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用由于是債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其利益所必需的，也是保證人設(shè)定保證債務(wù)時應(yīng)當(dāng)預(yù)見的，因此也在保證責(zé)任范圍內(nèi)。債權(quán)人為請求債務(wù)人履行而支付的有關(guān)費(fèi)用包括訴訟費(fèi)用等，都應(yīng)在保證債務(wù)范圍內(nèi)。

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第三篇：安全標(biāo)準(zhǔn)及保證措施

安全標(biāo)準(zhǔn)及保證措施

安全標(biāo)準(zhǔn):

強(qiáng)化安全文明標(biāo)準(zhǔn)化工地建設(shè)，嚴(yán)格操作規(guī)程，防止一般事故的發(fā)生，杜絕傷亡、設(shè)備、火災(zāi)、管線等重大事故，實(shí)現(xiàn)零事故。

保證措施:

1、建立以崗位責(zé)任制為中心的安全生產(chǎn)逐級責(zé)任制，制度明確、責(zé)任到人，強(qiáng)化洞內(nèi)安全值班制度，獎罰分明；

2、編制詳細(xì)的安全操作規(guī)程、細(xì)則、制度并逐條落實(shí)。搞好“五同時”（即在計劃、布置、檢查、總結(jié)、評比生產(chǎn)的同時，計、劃、布置、檢查、總結(jié)、評比安全工作）和“三級安全教育”；

3、每道工序開始前，及時做好安全技術(shù)交底，并在實(shí)施過程中督促檢查，嚴(yán)格堅持特殊工種持證上崗；

4、進(jìn)行定期和不定期的安全檢查，及時整治安全隱患，杜絕違章作業(yè)和違章指揮現(xiàn)象，同時加大安全教育及宣傳力度；

5、堅持每周一安全活動日的安全學(xué)習(xí)制度。嚴(yán)格執(zhí)行交接班制度，堅持工前講安全、工中檢查安全、工后評比安全的“三工制”活動；

6、施工現(xiàn)場的布置符合防火、防爆、防洪、防雷電等安全規(guī)定及文明施工的要求；

7、現(xiàn)場道路平整、堅實(shí)、保證暢通，危險地點(diǎn)懸掛安全標(biāo)志，符合安全規(guī)定的標(biāo)牌，施工現(xiàn)場設(shè)置大幅安全宣傳標(biāo)語；

8、現(xiàn)場的生產(chǎn)、生活區(qū)設(shè)足夠的消防水源和消防設(shè)施網(wǎng)點(diǎn)，消防器材有專人管理；

9、施工現(xiàn)場的臨時用電嚴(yán)格按照《施工現(xiàn)場臨時用電安全技術(shù)規(guī)范》JGJ6-88的規(guī)定執(zhí)行；

10、施工現(xiàn)場設(shè)立安全標(biāo)志。危險地區(qū)懸掛“危險”或“禁止通行”、“嚴(yán)禁煙火”等標(biāo)志，夜間設(shè)紅燈警示；

11、各種機(jī)械操作人員和車輛駕駛員必須取得操作合格證，不準(zhǔn)將機(jī)械設(shè)備交給無本機(jī)操作證的人員操作；

12、定期組織機(jī)電設(shè)備、車輛安全大檢查。對檢查中突出的安全問題及時進(jìn)行整治，制定防范措施，防止機(jī)械事故的發(fā)生；

13、成立應(yīng)急事件領(lǐng)導(dǎo)小組、項目經(jīng)理部、施工隊配備必要的醫(yī)療用品和藥品。并在隧道進(jìn)出口配備急救箱、氧氣瓶等急救設(shè)備，同時設(shè)置一部電話，以便突發(fā)事件時與外界聯(lián)系。

安全用電管理制度

1、按照“規(guī)范”的規(guī)定，開工前必須認(rèn)真編制臨時用電施工組織設(shè)計。

其評分內(nèi)容有：

（1）現(xiàn)場勘察地理情況；

（2）確定電源進(jìn)出線和變電所、配電室、總配電箱、分配電箱、末級電箱等裝設(shè)位置及線路走向；

（3）負(fù)荷計算及線徑的選擇；

（4）繪制電器平面、立面圖和接線系統(tǒng)圖；

（5）制定安全用電技術(shù)措施及電器防火措施。

2、加強(qiáng)臨時用電的技術(shù)管理工作，按照“規(guī)范”的規(guī)定，臨時用電工程施工組織設(shè)計必須由電氣技術(shù)人員編制，主管技術(shù)部門批準(zhǔn)后實(shí)施，同時施工現(xiàn)場要建立臨時用電安全技術(shù)檔

案。

其主要有：

（1）臨時用電施工組織設(shè)計資料；

（2）技術(shù)交底資料；

（3）安全檢測記錄；

（4）電工維修記錄資料。

3、加強(qiáng)施工現(xiàn)場臨時用電的指導(dǎo)、監(jiān)督工作，是保證臨時用電生產(chǎn)安全運(yùn)行，尤其是保障人身安全、防止觸電傷害事故的重要環(huán)節(jié)。各級管理人員必須認(rèn)真學(xué)習(xí)，貫徹執(zhí)行“規(guī)范”、“標(biāo)準(zhǔn)”，各級機(jī)電管理人員應(yīng)加強(qiáng)業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)，定期學(xué)習(xí)“規(guī)范”；電氣作業(yè)人員要不斷提高自身業(yè)務(wù)水平，認(rèn)真按部頒“規(guī)范”搞好現(xiàn)場臨時用電搭設(shè)，公司有關(guān)職能部門要各負(fù)其責(zé)，加強(qiáng)監(jiān)督檢查。

4、施工現(xiàn)場用電必須實(shí)行三相五線制（使用合格的五芯電纜），三級供電、二級保護(hù)（總配電箱、分配電箱，末級開關(guān)箱）全部要實(shí)行鐵制配電箱，嚴(yán)禁使用木制配電箱，配電箱內(nèi)必須設(shè)置在任何情況下能夠分?jǐn)喔綦x電源的開關(guān)電器，配電箱內(nèi)所有開關(guān)電器應(yīng)與配電線路一一對應(yīng)，作分路設(shè)置，以確保專控。用電設(shè)備必須實(shí)行“一機(jī)一閘一漏一箱：。防止“一閘多機(jī)”帶來的意外傷害事故。

5、加強(qiáng)電器材料管理，對于減少或杜絕電器傷害事故具有十分重要意義。要嚴(yán)禁使用無產(chǎn)品許可證、無產(chǎn)品質(zhì)量合格證、無廠址、無地名的偽劣產(chǎn)品，購買電器材料必須要到有生產(chǎn)許可證、有產(chǎn)品質(zhì)量合格證的廠家或直銷部購買，嚴(yán)禁在市場采購。

環(huán)境保護(hù)措施

1、建立環(huán)境保護(hù)與水土保持領(lǐng)導(dǎo)小組。

2、加強(qiáng)全體施工人員對《環(huán)境保護(hù)法》的學(xué)習(xí)和教育，增強(qiáng)全員環(huán)境保護(hù)與水土保持意識，使環(huán)境保護(hù)和水土保持措施貫穿于施工中的各個環(huán)節(jié)。

3、施工中采取噴灑水降塵措施，使工程施工揚(yáng)塵得到有效控制。對便道兩側(cè)進(jìn)行整治綠化，加強(qiáng)養(yǎng)護(hù)管理。

4、加強(qiáng)施工期間廢水排放的管理工作，利用臨時排水系統(tǒng)及永久性排水設(shè)施排入指定的區(qū)域，嚴(yán)禁隨意亂排，避免對周圍水資源產(chǎn)生影響。

5、每道工序施工時做到工完料盡，并對場地進(jìn)行及時處理，保證施工場地整潔。

6、生活區(qū)、取棄土場做到布局整齊、美觀，場院進(jìn)行綠化，并在竣工后及時拆除或處理。

7、在施工過程中，盡可能保護(hù)既有植被，不破壞周圍景觀。

8、嚴(yán)禁獵殺各種野生動物。

洞安全須知

1、作業(yè)人員進(jìn)入隧道必須佩戴上安全作業(yè)卡，戴好安全帽、防護(hù)口罩、防水鞋等等防護(hù)用品；高處作業(yè)還要戴好安全帶。

2、上級領(lǐng)導(dǎo)、檢查人員、作業(yè)人員進(jìn)入隧道必須戴好安全帽，禁止帶入火種，如火機(jī)、易燃易爆品。隧道內(nèi)嚴(yán)禁任何人吸煙。

3、作業(yè)人員崗前必須接受安全教育和安全交底，作業(yè)中嚴(yán)守安全技術(shù)操作規(guī)程。

4、施工現(xiàn)場禁止穿拖鞋、高跟鞋、赤腳及其它易滑帶釘?shù)男统嗖膊僮鳌?/p>

5、嚴(yán)禁不懂電氣的人（無證電工）擅自操作，嚴(yán)禁非設(shè)備司機(jī)擅自操作設(shè)備。

6、施工現(xiàn)場防護(hù)設(shè)施、安全標(biāo)志、警告牌不得擅自拆除，需要拆除必須經(jīng)施工負(fù)責(zé)人同意。

7、嚴(yán)禁帶小孩及其它閑雜人員進(jìn)入現(xiàn)場。

8、嚴(yán)禁酒后操作，操作中應(yīng)堅守工作崗位。

9、萬一出現(xiàn)緊急情況，作業(yè)人員應(yīng)認(rèn)真配合執(zhí)行應(yīng)急預(yù)案。

10、對違章指揮，強(qiáng)令冒險作業(yè)，作業(yè)人員有權(quán)拒絕執(zhí)行。

施工安全保證措施

1、進(jìn)入隧道的施工人員和管理人員必須配戴安全帽、穿防滑鞋。

2、施工中，隨時注意圍巖的變化情況，噴射混凝土是否產(chǎn)生裂隙，鋼架是否下沉，混凝土是否有開裂現(xiàn)象等，根據(jù)監(jiān)測資料，判斷圍巖的穩(wěn)定性，指導(dǎo)施工，保證施工安全。

3、隧道施工中如發(fā)生險情，立即將施工人員全部撤離危險地段，并立即在危險地段設(shè)警示標(biāo)志或派人看守。同時將情況上報有關(guān)部門和單位。

4、加強(qiáng)與建設(shè)單位、設(shè)計部門聯(lián)系，緊密配合，及時處理施工中的不安全因素。

5、洞內(nèi)爆破必須統(tǒng)一指揮，爆破時所有人員應(yīng)撤至不受有害氣體、震動及飛石傷害的地方，安全距離為獨(dú)頭坑道200米。

6、隧道爆破后必須經(jīng)過通風(fēng)排煙，至少相距15分鐘以上，才允許安全檢查人員進(jìn)入工作面，經(jīng)過檢查處理確認(rèn)安全后其他作業(yè)人員方可進(jìn)入工作面。隧道通風(fēng)設(shè)備要經(jīng)常維護(hù)，確保工作面空氣新鮮。

7、搞好洞內(nèi)管線布置，排水良好，道路平順，燈光明亮，應(yīng)配置應(yīng)急照明燈具，做好運(yùn)輸線路安全信號標(biāo)志，確保洞內(nèi)運(yùn)輸安全。

文明施工措施

1、所有施工和管理人員必須身著統(tǒng)一的工作服，佩戴上崗證，戴安全帽進(jìn)入工地現(xiàn)場作業(yè)。

2、工地現(xiàn)場必須整潔有序。材料分類堆放整齊，標(biāo)識清晰。機(jī)械、設(shè)備的停放須規(guī)則；施工便道保持暢通整潔、排水暢通；施工場地平整，無積水、泥潭。

3、生活區(qū)域干凈整齊，保持宿舍內(nèi)衛(wèi)生，生活垃圾不得隨意亂置，集中堆放。

4、所有施工和管理人員必須服從業(yè)主、設(shè)計、監(jiān)理、項目部人員的指揮，禁止頂撞、辱罵甚至毆打上述人員事件的發(fā)生，如果發(fā)生類似事件，除將直接當(dāng)事人清除現(xiàn)場外，責(zé)任單位將受到經(jīng)濟(jì)懲處。

5、所有施工和管理人員要熱情、禮貌對待到工地檢查指導(dǎo)工作的各級領(lǐng)導(dǎo)及其隨從人員，必須堅決執(zhí)行這些人員發(fā)出的工作指令，不能消極，拖延或者無動于衷。

6、各工序的施工必須按技術(shù)交底書、作業(yè)指導(dǎo)書規(guī)定的程序作業(yè)，嚴(yán)禁違規(guī)、違章、野蠻操作。堅決杜絕砼砂漿人工拌和，無計量拌和，在地面上直接拌合等落后的、不符合規(guī)范的拌合方法，在施工中使用。

7、施工現(xiàn)場的示識牌、施工銘牌、宣傳標(biāo)語等，除項目部統(tǒng)一配制外，其余部分由各隊自行制作。

8、對項目部已經(jīng)制作的宣傳用品，其管理由所在位置隸屬的隊負(fù)責(zé)，發(fā)生損壞、丟失或安放不整齊事件時，除賠償制作費(fèi)用外，將受到經(jīng)濟(jì)懲處。

9、嚴(yán)禁打架、斗毆、酗酒滋事及嫖娼等違法亂紀(jì)行為在施工區(qū)域內(nèi)發(fā)生，若在此類事件，按有關(guān)條例處罰。

10、施工中發(fā)現(xiàn)文物或者有考古、地質(zhì)研究價值的物品時，應(yīng)采取有效保護(hù)措施，并及時通知文物保護(hù)部門。

質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及保證措施

質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：

按公路工程質(zhì)量驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的要求進(jìn)行檢測，工程一次驗(yàn)收合格率達(dá)到100%，綜合工程達(dá)到部級優(yōu)質(zhì)工程，爭創(chuàng)國優(yōu)。

保證措施：

1、強(qiáng)化質(zhì)量創(chuàng)優(yōu)意識，堅持“百年大計，質(zhì)量第一”的方針，開工前制定創(chuàng)優(yōu)計劃和工程質(zhì)量的包保措施，統(tǒng)一施工工藝標(biāo)準(zhǔn)，教育全體職工樹立主人翁責(zé)任感，增強(qiáng)職業(yè)道德，嚴(yán)格執(zhí)行崗位責(zé)任制和施工技術(shù)管理規(guī)程，努力提高一次成優(yōu)率，多創(chuàng)優(yōu)質(zhì)工程。

2、認(rèn)真貫徹執(zhí)行ISO9000質(zhì)量管理標(biāo)準(zhǔn)，加強(qiáng)對工程質(zhì)量全方位的檢查監(jiān)督和跟蹤控制，嚴(yán)格工序管理，以良好的工作質(zhì)量促進(jìn)工程質(zhì)量的提高，創(chuàng)一流的質(zhì)量水平。

3、認(rèn)真熟悉審查圖紙，領(lǐng)會設(shè)計意圖。堅持按圖施工并做好技術(shù)交底工作。

4、嚴(yán)格按國家現(xiàn)行的有關(guān)規(guī)定、標(biāo)準(zhǔn)和廣甘高速公路技術(shù)規(guī)范及施工圖紙要求，進(jìn)行工程質(zhì)量監(jiān)督、檢驗(yàn)和評定。監(jiān)督檢查施工人員按設(shè)計圖紙、操作規(guī)程和施工技術(shù)組織措施及其它施工技術(shù)文件進(jìn)行正確施工。

5、嚴(yán)格檢查控制材料、成品、半成品的質(zhì)量，杜絕不合格品進(jìn)入現(xiàn)場。

6、成立測量小組，負(fù)責(zé)測量放線工作，堅持換手復(fù)測制度。

7、加強(qiáng)施工過程中的質(zhì)量管理，實(shí)行掛牌施工，切實(shí)搞好“三檢一評”活動。推行工序逐級簽證制，上道工序未經(jīng)簽認(rèn)，不準(zhǔn)進(jìn)行下道工序施工。對未經(jīng)質(zhì)檢工程師檢查、簽認(rèn)的工程不予計價。

8、嚴(yán)格工藝流程，實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)化作業(yè)。依靠科技進(jìn)步搞好工程質(zhì)量，積極推廣新技術(shù)、新設(shè)備、新材料、新工藝和先進(jìn)施工方法，提倡技術(shù)革新。

9、發(fā)揮經(jīng)濟(jì)杠桿對工程質(zhì)量的促進(jìn)作用 嚴(yán)格執(zhí)行質(zhì)量否決權(quán)；嚴(yán)格計量支付，簽定責(zé)任目標(biāo)，實(shí)行優(yōu)質(zhì)優(yōu)酬，獎優(yōu)罰劣。

10、嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)計量和工地試驗(yàn)流程，按規(guī)定對各工序及原材料、成品、半成品進(jìn)行檢查評定及試驗(yàn)鑒定。嚴(yán)格控制填土厚度、壓實(shí)度，加強(qiáng)試驗(yàn)檢測。

11、施工中，嚴(yán)格按照質(zhì)量保證體系控制流程進(jìn)行操作，主動接受監(jiān)理工程師的檢查和技術(shù)指導(dǎo)，內(nèi)外密切協(xié)作，共同搞好工程質(zhì)量。

12、及時審核、收集、整理、填報各種資料，并由專人負(fù)責(zé)整理，按規(guī)定整理竣工資料。

13、成立QC小組對重點(diǎn)、難點(diǎn)工程進(jìn)行攻關(guān)，確保施工質(zhì)量和進(jìn)度。

第四篇：安全標(biāo)準(zhǔn)及保證措施

京滬高速鐵路四標(biāo)段十項目部一工區(qū)

安全標(biāo)準(zhǔn)及保證措施

一、安全目標(biāo)：杜絕較大及以上施工安全事故；杜絕較大及以上道路責(zé)任安全事故；杜絕較大及以上火災(zāi)安全事故；控制和減少一般責(zé)任安全事故。

二、建立安全生產(chǎn)責(zé)任制，成立安全生產(chǎn)領(lǐng)導(dǎo)小組：組長申作峰，副組長孟祥鵬，組員劉順波、李尚峰。

三、安全工作的重點(diǎn)為：既有公路、鐵路的安全防護(hù)；防高空墜落和落物傷人；水上作業(yè)及防洪防汛；機(jī)械設(shè)備的安全使用；臨時用電的安全管理。

四、開展安全生產(chǎn)教育，使廣大員工真正認(rèn)識到安全生產(chǎn)的重要性、必要性，牢固樹立“安全第一、預(yù)防為主”的思想，自覺遵守各項安全生產(chǎn)法令和規(guī)章制度。

五、開工前，由安全環(huán)保部對所有參建員工進(jìn)行上崗前的安全教育，并做好記錄，對特殊工種作業(yè)人員，經(jīng)過專業(yè)培訓(xùn)，獲得《安全操作合格證》后，方準(zhǔn)持證上崗。

六、制定安全生產(chǎn)保證計劃，編制安全技術(shù)措施，制定各項安全管理規(guī)章制度、各種應(yīng)急救援預(yù)案及各種安全作業(yè)指導(dǎo)書，并對作業(yè)人員進(jìn)行安全交底。

七、現(xiàn)場各種安全標(biāo)識、標(biāo)牌、持證上崗要滿足強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)要求，各種安全防護(hù)措施要落實(shí)到位。

八、成立定期安全檢查制，每月組織一次由工區(qū)安全環(huán)保部門負(fù)責(zé)人和工區(qū)專職安全員參加的安全生產(chǎn)大檢查，并積極配合上一級進(jìn)行專項和重點(diǎn)檢查，施工隊每周檢查一次，班組每日進(jìn)行自檢、互檢、交接班檢查。

九、工區(qū)專職安全員負(fù)責(zé)對施工現(xiàn)場的特種作業(yè)安全、現(xiàn)場的施工技術(shù)安全進(jìn)行檢查；工區(qū)設(shè)備管理人員負(fù)責(zé)對現(xiàn)場大中型設(shè)備的使用、運(yùn)轉(zhuǎn)、維修進(jìn)行檢查；針對施工現(xiàn)場的重大危險源，應(yīng)發(fā)《隱患整改通知書》，并進(jìn)行整改、復(fù)查，對重大安全隱患可停工整頓，直到隱患消除。

十、按《鐵路建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理辦法》的規(guī)定單獨(dú)編制安全事故措施費(fèi)用，用于安全生產(chǎn)，并建立臺帳。

十一、建立安全獎罰制度，按京滬高速鐵路總公司安全生產(chǎn)管理辦法中的獎罰規(guī)定執(zhí)行。

第五篇：保證方式與保證責(zé)任

保證方式與保證責(zé)任

【案例介紹】

1997年8月12日發(fā)達(dá)公司擬從農(nóng)業(yè)銀行（原告）借款100萬元，借款期限一年，月利率9.7%。請農(nóng)機(jī)公司（被告）、利大商行二家企業(yè)共同作為擔(dān)保人。在合同書中農(nóng)機(jī)公司、利大商行負(fù)責(zé)人均聲稱“若發(fā)達(dá)公司不能還款，愿代為履行”，并簽字蓋章。后發(fā)達(dá)公司到期無力還債，農(nóng)業(yè)銀行鑒于發(fā)達(dá)公司和利大商行一直經(jīng)營不善、資產(chǎn)不多，遂直接起訴農(nóng)機(jī)公司，要求其代債務(wù)人還本付息，并承擔(dān)違約責(zé)任。被告農(nóng)機(jī)公司辯稱，原告應(yīng)先找發(fā)達(dá)公司要求其還債，即使發(fā)達(dá)公司不能還款，也應(yīng)將利大商行列為被告，因?yàn)楸桓嬖c利大商行達(dá)成協(xié)議，若發(fā)達(dá)公司不能還款，雙方各分擔(dān)50%。而且保證合同書寫明“代為履行”，因此即使承擔(dān)保證責(zé)任，也僅限于還100萬元本金，不能承擔(dān)支付利息的責(zé)任和違約責(zé)任。

【幾種觀點(diǎn)】

1、原告應(yīng)首先告借款人發(fā)達(dá)公司，在發(fā)達(dá)公司不能償債時，才能起訴農(nóng)機(jī)公司。

2、原告可將發(fā)達(dá)公司、農(nóng)機(jī)公司、利大公司共同列為被告，要求三者負(fù)連帶責(zé)任。

3、原告可以選擇發(fā)達(dá)公司、農(nóng)機(jī)公司、利大公司的任何一人作為被告，請求其承擔(dān)代為履行責(zé)任。

【評析意見】

本案首先需要明確，原告與共同保證人之間約定的保證方式是一般保證還是連帶責(zé)任保證，并據(jù)此確定作為共同保證人之一的被告農(nóng)機(jī)公司是否享有先訴抗辯權(quán)。我國《擔(dān)保法》規(guī)定的保證方式有一般保證和連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證；當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任。一般保證與連帶責(zé)任保證的區(qū)別在于：一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，即一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕傳達(dá)保證責(zé)任。我國《擔(dān)保法》第19條規(guī)定：“當(dāng)事對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。”據(jù)此可見，如果在保證合同中沒有明確規(guī)定保證方式為一般保證，或者保證人沒有明確保留先訴抗辯權(quán)的，則保證人將按連帶責(zé)任承擔(dān)保證責(zé)任。從本案來看，共同保證人農(nóng)機(jī)公司和利大公司的負(fù)責(zé)人均在合同中寫道：“若發(fā)達(dá)公司不能還款，愿代為履行。”“不能還款”并不是指到期以后不還款、不履行，而是指“不能”，即沒有財產(chǎn)還款，也即在債權(quán)人向債務(wù)人請求履行債務(wù)并就債務(wù)人的財產(chǎn)訴請強(qiáng)制執(zhí)行之后，債務(wù)人的財產(chǎn)仍不能清償債務(wù)。倘若債務(wù)人具有一定的財產(chǎn)可以用來清償其全部或部分債務(wù)，則不能稱其為“不能履行”。所以，保證人聲稱“若發(fā)達(dá)公司不能還款，愿代為履行”，其中明確包含了保留先訴抗辯權(quán)的含義，由此可以認(rèn)定該保證為一般保證。既然保證人在保證合同中明確保留了先訴抗辯權(quán)，那么原告請求共同保證人之一的農(nóng)機(jī)公司代為履行時，農(nóng)機(jī)公司當(dāng)然可以拒絕債權(quán)人的請求，而要求債權(quán)人先就債務(wù)人的財產(chǎn)實(shí)行強(qiáng)制執(zhí)行。

其次值得探討的是，如果債權(quán)人在就債務(wù)人的財產(chǎn)實(shí)行強(qiáng)制執(zhí)行以后，仍不能實(shí)現(xiàn)債權(quán)，債權(quán)人應(yīng)如何向共同保證人提出請求？共同保證人應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任？也就是說要明確共同保證人之間約定的責(zé)任分擔(dān)協(xié)議的性質(zhì)和效力。所謂共同保證，是指數(shù)人共同作為債務(wù)人的保證人。由數(shù)個保證人的共同保證涉及的主要問題是保證人內(nèi)部的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。一般分為兩種情況：其一是共同保證人在保證合同中約定各自的保證份額，則各保證人按約定的份額承擔(dān)保證責(zé)任；其二是共同保證人在保證合同中沒有約定各自的保證份額，則共同保證人一道承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求任何一個保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，共同保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)。我國擔(dān)保法第13條規(guī)定，保證合同是保證人與債權(quán)人之間訂立的合同。這就是說，保證合同的當(dāng)事人是主債權(quán)人和保證人。本案中共同保證人農(nóng)機(jī)公司與利大公司之間曾達(dá)成協(xié)議，若發(fā)達(dá)公司不能還款，則雙方各分擔(dān)50%。因該分擔(dān)協(xié)議屬保證人之間的約定，并無債權(quán)人參加，不是保證合同的組成部分，當(dāng)然不能拘束債權(quán)人，故該協(xié)議不能免除共同保證人彼此之間的連帶責(zé)任。也就是說，一旦發(fā)達(dá)公司的財產(chǎn)被執(zhí)行以后仍不能清償債務(wù)的，原告可以請求兩個共同保證人之中的任何一個保證人負(fù)連帶責(zé)任。當(dāng)然，該協(xié)議并非無法律效力，其效力在于僅僅只能約束保證人。也即，在兩個共同保證人之間，當(dāng)一個共同保證人承擔(dān)了全部責(zé)任以后，有權(quán)基于其內(nèi)部協(xié)議，要求另一個共同保證人分擔(dān)一半的損失。

最后需要探討的是，保證合同所要擔(dān)保的范圍問題，在保證合同中當(dāng)事人可以隨意約定保證范圍，一旦約定了特定的保證范圍，則保證人應(yīng)按照保證的范圍承擔(dān)責(zé)任。如果保證人沒有約定保證范圍或約定不明確的，則根據(jù)《擔(dān)保法》第21條的規(guī)定，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。法定保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另由約定的，按照約定。從本案來看，當(dāng)事人在保證合同中約定：“若發(fā)達(dá)公司不能還款，愿代為履行。”“代為履行”顯然就是保證擔(dān)保的范圍，可見當(dāng)事人對擔(dān)保的范圍已經(jīng)有約定，但對“代為履行”的理解意見不一。債權(quán)人認(rèn)為“代為履行”包括債務(wù)人所應(yīng)承擔(dān)的全部責(zé)任。保證人認(rèn)為“代為履行”僅指本金，而不包括付息、支付遲延利息等責(zé)任。根據(jù)《民法通則》第89條規(guī)定，“保證人向債權(quán)人保證債務(wù)人履行債務(wù)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，按照約定由保證人履行或承擔(dān)連帶責(zé)任。”由此可見“代為履行”和“承擔(dān)責(zé)任”是兩個不同的概念。“代為履行”是指代主債務(wù)人履行債務(wù)，而“承擔(dān)責(zé)任”則是指在不履行主債務(wù)的情況下所應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。在本案中“代為履行”就是指代發(fā)達(dá)公司償還主債務(wù)以及利息，因?yàn)榫徒杩詈贤裕€本付息是借款人所應(yīng)承擔(dān)的基本義務(wù)，只要是借款而不是無償借用，就存在著付息的義務(wù)，付息并不是承擔(dān)違約責(zé)任，而是借款人因借款所應(yīng)履行的義務(wù)。因此“代為履行”應(yīng)理解為既包括還本金也包括支付利息。

綜上分析可知，本案原告應(yīng)首先通過仲裁或訴訟,強(qiáng)制執(zhí)行債務(wù)人發(fā)達(dá)公司的財產(chǎn)，執(zhí)行之后仍不夠或不能清償?shù)模梢砸髢晒餐ＷC人代為還本付息。