第一篇：保證合同無效的情形

保證合同無效的情形

按照民事法律行為的一般原理，法律行為的無效可分為絕對無效和相對無效，所以，保證合同無效也分為：

1、絕對無效

即保證自始、絕對的不發生效力，主要包括以下九種情形：

（1）企業法人的分支機構未經法人書面授權或企業法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。（解釋17、18條）

（2）國家機關未經國務院批準而與債權人簽定保證合同的，保證無效。

（3）學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體與債權人訂立保證合同的，保證無效；但從事經營活動的事業單位、社會團體為保證人的除外。（解釋16條）

（4）董事、經理違反《中華人民共和國公司法》第六十條的規定，以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的，擔保合同無效。（解釋第4條）

（5）以法律、法規禁止流通的財產或者不可轉讓的財產設定擔保的，擔保合同無效。（解釋第5條）

（6）以下情形下對外擔保合同無效：

①未經國家有關主管部門批準或者登記對外擔保的；

②未經國家有關主管部門批準或者登記，為境外機構向境內債權人提供擔保的；③為外商投資企業注冊資本、外商投資企業中的外方投資部分的對外債務提供擔保的；④無權經營外匯擔保業務的金融機構、無外匯收入的非金融性質的企業法人提供外匯擔保的；

⑤主合同變更或者債權人將對外擔保合同項下的權利轉讓，未經擔保人同意和國家有關主管部門批準的，擔保人不再承擔擔保責任。但法律、法規另有規定的除外。（解釋第6條）

（7）主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的，保證合同無效（擔保法30條第一項）。

注意，這條規定與合同法關于合同無效的一般規則有所不同，按照合同法的規定，合同雙方當事人惡意串通損害他人利益的合同無效，但保證合同當事人為保證人和債權人，債務人只是主合同的當事人，因此對于保證人來說，債務人與債權人串通騙保僅僅構成了欺詐，按照合同法應該是可撤銷的合同，但擔保法顯然是考慮到保證合同單務性、無償性的特點，試圖矯正保證人與債權人之間的利益傾斜，但卻未考慮到保證合同基礎關系可能的有償性，以及沒有充分尊重當事人的意思自治，難謂完全合理。不過依據特別法優于一般法的原則，擔保法應當優先適用。

（8）主合同債權人一方采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提

供保證的，保證無效（擔保法30條第二項）。

（9）主合同債務人一方采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的，保證無效。（解釋第40條）注意，適用本條的前提是“債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的”，如果債權人并不知道該事實，債務人的欺詐只能作為保證人簽定合同的動機，不影響保證的效力。

2、相對無效

即承認保證的續存效力，但將撤銷權賦予一方當事人。

擔保法及其解釋對可撤銷的保證合同只規定了一種情形，即解釋41條規定的：債務人與保證人共同欺騙債權人，訂立主合同和保證合同的，債權人可以請求人民法院予以撤銷。這意味著債權人在這種情況下既可以撤銷主合同，也可以撤銷保證合同，這充分體現了解釋對于意思自治采取了的靈活處理方式。因合同撤銷給債權人造成損失的，由保證人與債務人承擔連帶賠償責任。

第二篇：合同無效的情形

合同無效的情形

合同法第52條規定：有下列情形之一的，合同無效

1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

3、以合法形式掩蓋非法目的；

4、損害社會公共利益；

5、違反法律、行政法規的強制性規定。

合同無效的法定情形

1、無效合同的違法性

違法性指違反了法律和行政法規的強制性規定以及社會公共利益。

因此不能使此種合同發生法律效力。

2、對無效合同的干預

這種干預主要體現在法院和仲裁機構不待當事人請求合同無效，便可以主動審查合同是否具有無效的因素，如有，便應依職權確認合同無效。

3、無效合同具有不可履行性

指合同當事人在訂立了無效合同以后，不得依據合同實際履行，也不承擔不履行合同的違約責任。

4、合同自始無效

合同一旦被確認為無效，就會產生溯及力，使合同自訂立時起就不具有法律效力，以后也不可能再轉化為有效合同。

無效合同雖然具備了合同成立的形式要件，但欠缺合同生效的實質要件，所以是沒有法律效力的合同。

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第三篇：工程施工合同無效的五種情形

工程施工合同無效的五種情形

工程施工合同無效的五種情形有哪些？工程施工合同無效的有：承包人未取得建筑施工單位資質或者超越資質等級的；掛靠的；違法分包的；必須招標的未進行招投標或中標無效的以及轉包的，法律快車小編在本文就工程施工合同無效的五種情形詳細介紹。

(一)承包人未取得建筑施工單位資質或者超越資質等級的

建筑施工領域實行嚴格的資質準入制度，《建筑法》規定了施工企業實行資質強制管理。建設工程質量就是生命，施工企業的施工能力是保證質量的前提，對施工企業的資質管理與審察，是施工建設的基礎，無資質和超越資質的企業簽訂的合同屬無效合同。但是，承包人在工程竣工前取得相應資質等級的，不能作為無效合同處理。

(二)掛靠

沒有資質或沒有相應資質的實際施工人借用有資質的建筑施工單位名義的，通常說的“掛靠”。

由于國家基礎建設的大規模上馬，城鎮化步伐的加快，投融資渠道不暢，建設工程高利潤回報加之管理存在很多不足，“掛靠”這一特殊形式就隨著建筑業空前繁榮的市場應時而生。

不具有法定資質的民營企業和實際投資人借用具有相應資質企業名義承攬工程的情況普遍存在，曾有意見認為將此種情況不應認定為無效，主要理由就是不利于民營企業的發展和不利于推動經濟建設的快速發展；司法解釋最終否定了這種意見。

將此情形作無效規定，維護了法律的價值，規范了建筑業市場，使建設工程質量有了保障基礎，也推動了建筑業健康有序的發展。當然，司法解釋沒有對哪種情形屬“借用資質”予以明確，將此認定交給了法官。

實務中一般有這么幾個標準：

1、轉讓、出借企業資質證書的；

2、以其他方式允許他人以本企業名義承攬工程的；

3、項目負責人、技術負責人、項目質量管理人員、安全管理人員等均非承包人本單位人員。工程承包中存在三種情況之一或同時存在的，可以認定為掛靠，簽訂的施工合同屬無效合同。

(三)必須招標的未進行招投標或中標無效的

《招標投標法》第三條對工程必須進行招標的范圍進行了規定，詳細的規定在《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》中。凡屬規定在招標范圍的工程未進行招投標的，簽訂的施工合同無效。

實踐中容易出現的問題：

1、必須招標的項目，總包土建與安裝工程以招標方式，而附屬工程如裝飾工程由建設單位直接發包，那么，該直接發包的合同也屬無效合同；

2、必須招標的項目，總包中標后，建設單位基于各種情況將總包工程中的部分工程直接指定給第三方施工，建設單位與第三方簽訂的施工合同也屬無效。

《招標投標法》第五十、五十二、五十三、五十四、五十五、五十七條規定了中標無效的六種情形。該法第四十五條第二款規定，中標通知對招標人和投標人具有法律約束力。中標是發包人與承包人簽訂施工合同的前提條件，中標無效必然導致施工合同無效。

(四)違法分包

施工總包單位進行項目分包很常見，但違反規定的分包也可導致分包合同無效。如何認定違法分包，其標準就是《建設工程質量管理條例》第七十八條規定的幾種情形：

1、總包單位將工程分包給不具備相應資質的單位或個人的屬違法分包；

2、總包合同中未約定，又未經建設單位認可，總包單位將部分工程交其它單位完成的；

3、總包單位將工程主體結構的施工分包的；

四、分包單位進行再分包的。這幾類均屬違法分包。

(五)轉包

《合同法》第二百七十二條、《建筑法》第二十八條都明確規定禁止轉包工程項目，《建設工程質量管理條例》第二十五條規定了不得轉包工程，該條例第七十八條規定了轉包是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人或將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。建設部124號令《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》第十三條有同樣的規定。

法律快車小編溫馨提醒：具有勞務作業法定資質的勞務承包人與總包方、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人不能以轉包違反法律規定為由請求合同無效。

第四篇：建設工程施工合同無效的情形

房產開發建設工程施工合同無效的情形

一、《民法通則》

第五十八條 下列民事行為無效：

（一）無民事行為能力人實施的；

（二）限制民事行為能力人依法不能獨立實施的；

（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的；

（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；

（五）違反法律或者社會公共利益的；

（六）經濟合同違反國家指令性計劃的；

（七）以合法形式掩蓋非法目的的。無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。

第五十九條 下列民事行為，一方有權請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤銷：

（一）行為人對行為內容有重大誤解的；

（二）顯失公平的。被撤銷的民事行為從行為開始起無效。

第六十條 民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。

二、《合同法》

第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規的強制性規定。

第五十三條合同中的下列免責條款無效：

（一）造成對方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

第五十四條下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變

更或者撤銷：

（一）因重大誤解訂立的；

（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。

三、最高院《解釋》對建設工程施工合同無效的規定：

（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的（四）承包人違法轉包、違法分包建設工程的（一）建筑工程施工合同主體不適格而導致無效

沒有資質、低于相應級別資質要求或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義訂立的建設工程施工合同，均為無效合同。

按照《建筑法》的規定，只有具備相應法律資質的法人單位才有資格與建設單位簽訂施工合同，個人或不具備相應資質的法人簽訂的建設工程施工合同因合同主體不合格而無效。

這一類型的建設工程施工合同的無效屬于違反法律、行政法規的強制性規定的合同無效。

（二）違法進行招標的建筑工程施工合同或者建筑工程必須進行招標而未招標或者中標無效的建筑工程施工合同

1、必須招標而未招標導致的建筑工程施工合同無效

依據《中華人民共和國招投標法》第三條規定，在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建

設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：

1、大型基礎設施建設、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目；

2、全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；

3、使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。以上三大類工程項目必須招投標，沒有招投標簽訂的建設工程合同就是無效合同。

2001年6月1日建設部令第89號《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法》第3條規定：房屋建筑和市政基礎設施工程的施工單項合同結算價200萬元人民幣以上，或者項目總投資3000萬元人民幣以上的，必須進行招標。如果建筑工程必須進行招標而未招標的，則會導致建筑工程施工合同無效。

2、中標無效導致的建筑工程施工合同無效

《招投標法》規定了六種中標無效情況：

1、第50條：招標代理機構泄密或者惡意串通；

2、第52條：招標人泄漏招標情況或標底；

3、第53條投標人串通或行賄；

4、第54條投標人弄虛作假騙取中標；

5、第55條：招標人在確定中標前與投標人進行實質性談判；

6、第57條：招標人違法確定中標人。以上六項是因為招投標無效，導致建設工程合同無效。

（三）因違法分包、非法轉包導致建設工程施工合同無效

1、違法分包的行為表現

a.總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的；b.建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；

c.施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；

d.分包單位將其承包的建設工程再分包的。

2、非法轉包的情況

《中華人民共和國建筑法》第二十八條規定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人”。

《合同法》第二百七十二條第二款進一步規定：“承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。

（四）違反法定建設程序

建筑工程的發包人在建筑工程施工合同的訂立和履行過程中，必須遵循相應的法定程序，依法辦理土地規劃使用、建設規劃許可等手續。否則，將導致合同無效

三、建設工程合同無效的處理辦法

從建設工程施工合同被確認無效的時間上，分為以下幾個階段

1、建設工程施工合同訂立以后，尚未履行之前被確認無效的處理辦法

建設工程施工合同在履行前被確認無效的，雙方均不能繼續履行合同。處理方法是按照締約過失原則，由有過錯一方賠償給無過錯方所造成的實際損失。雙方均有過錯的依照過錯的大小承擔相應的責任。已獲得的財產進行返還。此時請求賠償，應當具體三個條件：

（1）存在損害的事實，由提出損害賠償的一方承擔舉證責任。

（2）當事人有過錯。

（3）損害賠償與過錯有因果關系。

2、工程已經開工，但尚未完工時，合同被確認無效的處理辦法按下列原則處理：

（1）雙方都有權停止履行合同；

（2）對施工方已完工程量進行確認；

（3）對已完工程質量是否合格進行確認；

（4）發包人依據實際工程造價給付承包人工程價款；

（5）免去雙方違約責任，造成合同無效的過錯方賠償對方的經濟損失，雙方均有過錯的，依據過錯的大小承擔相應的責任。

3、工程已完工，合同被確認無效

按下列原則處理：

（1）對已完工程質量是否合格進行確認；

（2）如果建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，人民法院應予支持；如果建設工程在修復后經竣工驗收也不合格，承包人請求支付工程價款的，人民法院不予支持

（3）免去雙方違約責任，造成合同無效的過錯方賠償對方的經濟損失，雙方均有錯的，依據過錯的大小承擔相應的責任。

第五篇：建設合同無效的五種情形

建筑工程施工合同無效的種類及法律后果

[ 唐青林 ]——(2010-8-15)/ 已閱14265次

建筑工程施工合同無效的種類及法律后果

唐青林

建筑施工合同無效是指建筑施工合同違反法律、法規的強制性規定，不發生當事人期望的法律效力的建筑施工合同。依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2004]14號）的規定，一共有五種情況可能導致建筑工程施工合同無效。

一、合同無效的法定情形及法律后果

無效合同，是指已成立，因欠缺法定有效要件，在法律上確定地當然自始不發生法律效力的合同。

根據我國《合同法》第五十二條規定，有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規的強制性規定。

除了上述合同全部無效之外，有些合同還可能只是部分無效。根據我國《合同法》第五十三條規定，合同中的下列免責條款無效：

（一）造成對方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

無效合同不發生法律效力，是指不發生該合同當事人所追求的法律效果，而不是不發生任何其他意義上的效果。當事人對無效合同的無效存有過失的，須承擔締約過失上的責任，合同已履行的，當事人之間則發生返還財產的法律效果。我國合同法第58條、59條對無效合同的法律效果作了相應的規定。根據我國《合同法》第五十八條規定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。我國《合同法》第五十九條規定，當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。

二、建筑施工合同無效的五種法定情形

依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2004]14號）的規定，一共有五種情況可能導致建筑工程施工合同

無效。

（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的建設工程施工合同無效

為了加強對建筑活動的監督管理，維護公共利益和建筑市場秩序，保證建設工程質量安全，根據《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國行政許可法》、《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產管理條例》等法律、行政法規，建設部頒布了《建筑業企業資質管理規定》。根據該規定，建筑業企業資質分為施工總承包、專業承包和勞務分包三個序列。施工總承包資質、專業承包資質、勞務分包資質序列按照工程性質和技術特點分別劃分為若干資質類別。各資質類別按照規定的條件劃分為若干資質等級。

取得施工總承包資質的企業（以下簡稱施工總承包企業），可以承接施工總承包工程。施工總承包企業可以對所承接的施工總承包工程內各專業工程全部自行施工，也可以將專業工程或勞務作業依法分包給具有相應資質的專業承包企業或勞務分包企業。

取得專業承包資質的企業（以下簡稱專業承包企業），可以承接施工總承包企業分包的專業工程和建設單位依法發包的專業工程。專業承包企業可以對所承接的專業工程全部自行施工，也可以將勞務作業依法分包給具有相應資質的勞務分包企業。

取得勞務分包資質的企業（以下簡稱勞務分包企業），可以承接施工總承包企業或專業承包企業分包的勞務作業。

根據上述規定，承包人承包工程應當具備相應的資質。承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的建設工程施工合同無效。

（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的建設工程施工合同無效

鑒于沒有法定資質的單位或個人以掛靠、聯營、內部承包等形式使用有法定資質的建筑施工企業名義與發包單位簽訂的建設工程施工合同的情況時有發生，《中華人民共和國建筑法》對此做了禁止性的規定。

根據《中華人民共和國建筑法》第二十六條規定，承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》也明確規定，沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的，所簽署的建設工程施工合同無效。

（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的建設工程施工合同無效

根據《中華人民共和國招標投標法》規定，在中華人民共和國境內進行下列

工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：

（一）大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目；

（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；

（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

為了明確上述必須進行招標項目的范圍，國家發展計劃委員會發布了《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》，對必須進行招標的工程建設項目的具體范圍和規模標準做了非常具體的規定。根據該規定：

（一）所謂“關系社會公共利益、公眾安全的基礎設施項目”的范圍包括：

（1）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目；（2）鐵路、公路、管道、水運、航空以及其他交通運輸業等交通運輸項目；（3）郵政、電信樞紐、通信、信息網絡等郵電通訊項目；（4）防洪、灌溉、排澇、引（供）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項目；（5）道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市設施項目；（6）生態環境保護項目；

（七）其他基礎設施項目。

（二）所謂“關系社會公共利益、公眾安全的公用事業項目”的范圍包括：

（1）供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；（2）科技、教育、文化等項目；（3）體育、旅游等項目；（4）衛生、社會福利等項目；（5）商品住宅，包括經濟適用住房；（6）其他公用事業項目。

（三）所謂“使用國有資金投資項目”的范圍包括：（1）使用各級財政預算資金的項目；（2）使用納入財政管理的各種政府性專項建設基金的項目；（3）使用國有企業事業單位自有資金，并且國有資產投資者實際擁有控制權的項目。

（四）所謂“國家融資項目”的范圍包括：（1）使用國家發行債券所籌資金的項目；（2）使用國家對外借款或者擔保所籌資金的項目；（3）使用國家政策性貸款的項目；（4）國家授權投資主體融資的項目；（5）國家特許的融資項目。

（五）所謂“使用國際組織或者外國政府資金的項目”的范圍包括（1）使用世界銀行、亞洲開發銀行等國際組織貸款資金的項目；（2）使用外國政府及其機構貸款資金的項目；（3）使用國際組織或者外國政府援助資金的項目。并非凡是符合上述條件、不論項目大小一律進行招標。根據《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》的規定，上述規定范圍內的各類工程建設項目，包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標：（1）施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的；（2）重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的；（3）勘察、設計、監理等服務的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的；（4）單項合同估算價低于第（1）、（2）、（2）項規定的標準，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。

凡是根據上述規定，必須進行招標而未招標的建設工程施工合同無效。此外，《中華人民共和國招標投標法》還規定了數種中標無效的情況。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規定，建設工程如果必須進行招標而出現中標無效的情況的，所簽署的建設工程施工合同無效。可能出現中標無效的情況主要有以下情形：

（1）招標代理機構違反本法規定，泄露應當保密的與招標投標活動有關的情況和資料的，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益，影響中標結果的，中標無效。

（2）依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數量或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況的，或者泄露標底的，影響中標結果的，中標無效。

（3）投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的，中標無效。

（4）投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效。

（5）依法必須進行招標的項目，招標人違反本法規定，與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判，為影響中標結果的，中標無效。

（6）招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的，依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的，中標無效。

（四）承包人非法轉包、違法分包建設工程的建設工程施工合同無效

根據《建設工程質量管理條例》的規定，違法分包，是指下列行為：

（一）總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的；

（二）建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；

（三）施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；

（四）分包單位將其承包的建設工程再分包的。

根據《建設工程質量管理條例》的規定，轉包是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。

我國《建筑法》對于轉包、分包有非常明確和具體的規定。根據《建筑法》第二十八條規定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。

我國《建筑法》第二十九條規定了特定情況下的分包。建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責。總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。

我國合同法對于轉包和分包也做了明確的規定。我國合同法第二百七十二條規定，總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。為了貫徹實施上述法律，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規定，凡是承包人非法轉包、違法分包建設工程的建設工程施工合同，一律無效。而且還要追究法律責任，人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定，收繳當事人

已經取得的非法所得。

（五）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的建設工程施工合同無效

在建筑市場，一些沒有資質的企業為了在建筑市場“分一杯羹”，自身又沒有合法的資質，于是出現了“掛靠”、借用具有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的現象。對此，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規定，凡是沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的建設工程施工合同，一律無效。而且還要追究法律責任，人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定，收繳當事人已經取得的非法所得。

三、建設工程施工合同無效的法律后果

無效合同自始沒有法律約束力，不能產生當事人預期的法律后果。根據我國合同法的規定，無效合同的法律后果之一是返還財產，恢復原狀。但由于建筑工程施工合同履行結果的特殊性，往往是承包方已經通過施工建設使得建筑材料已經形成在建工程或者甚至是竣工的建筑工程了。因此建筑工程施工合同無效的情況下，返還財產不太可能性，因此司法解釋制定了相對靈活的解決方案：

（一）參照合同約定支付工程價款

根據最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規定，建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。

這里要充分注意，只是“參照合同約定支付工程價款”，而非“按照”合同約定支付工程價款。也就是說支付的工程款不一定是實現約定的那個金額，也沒有以工程定額為標準，通過鑒定確定建設工程價值的補償原則。在這里，司法解釋制定者是采用“折價補償”的方式處理無效合同的。

（二）承包人承擔修復費用

根據最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規定，如果建設工程施工的建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格，但是修復后的建設工程經竣工驗收合格的，發包人請求承包人承擔修復費用的，法院應予支持。

（三）不予支付工程款

根據最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規定，如果建設工程施工的建設工程施工合同無效，修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

（四）發包人按照過錯承擔相應的民事責任

根據最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規定，因建設工程不合格造成的損失，發包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。

（五）收繳當事人已經取得的非法所得

根據最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規定，在承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同，導致建設工程施工合同無效的，人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定，收繳當事人已經取得的非法所得。

（六）施工中取得資質的，按照有效合同處理

在超越資質等級的建設工程施工合同無效的場合下，如果承包人簽約之時超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同，但是在建設工程竣工前取得相應資質等級，當事人

請求按照無效合同處理的，法院不予支持。