第一篇：工程合同法律制度與工程合同管理8

2.法定代表人

法定代表人是指依照法律或法人的組織章程的規定，代表法人行使民事權利、承擔民事義務的責任人。法人作為一個組織是不能直接實施行為的，為必須通過法定代表人的行為，或依照其職權和法律要求而授權他人（即法人代表）的行為才能完成。所以，法定代表人是法人實施行為的第一載體。

法定代表人一般為法人內部的正職行政負責人，如廠長、經理等，或在沒有正職行政負責人的情況下的主持法人工作的副職人員，如副廠長、副經理等，或法人內部沒有明確正副職務時，主持法人工作的行政負責人等。法定代表人有權代表法人對外行使職權，法定代表人的行為就是法人的行為，其執行職務時的行為所產生的一起法律后果，均由法人承擔。法人更換法定代表人不影響法人所實施行為的法律效力，但應及時辦理變更登記手續。

二、代理制度

民事法律行為通常是行為人親自進行，但在現代社會中，民事活動越來越復雜，各種民事活動都是由公民、法人親自完成是不可能的，這就需要有他人代為完成一些行為。因此，法律規定公民、法人可以通過代理人實行民事法律行為。

1.代理的概念和特征

代理是代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施的、其民事責任由被代理人承擔的法律行為。

代理具有以下特征：

(1)代理人以被代理人的名義實施代理行為。代理人只有以被代理人的名義實施代理行為，才能為代理人取得權利和設定義務。如果代理人是以自己的名義為法律行為，這種行為不是代理行為，而是行紀行為。行紀行為是行紀人以自己的名義為委托人進行民事活動，行紀辦理購銷、寄售等事務并收取手續費，如委托商行、信托公司、貿易貨棧等。

(2)代理人行為必須是具有法律意義的行為，必須是能夠發生法律上的權利和義務的行為。即代理人的行為能夠產生某種法律后果，使得被代理人與第三人之間設立、變更、終止民事權利和民事義務。代理的這一特征，使它與委托代辦事物相區別。

(3)代理人在被代理人的授權范圍內獨立地表現自己的意志。代理權是代理人進行代理活動的依據。無論代理權的產生是基于何種法律事實，代理人都不得擅自變更或擴大代理權限，代理人超越代理權限的行為不屬于代理行為，被代理人對此不承擔責任。在被代理人的授權范圍內，代理人以自己的意志去積極地為實現被代理人的利益和意愿進行具有法律意義的活動。它具體表現為代理人有權自行解決他如何向第三人做出意思表示，或者是否接受第三人的意思表示。這就與居間人、傳達人、中介人相區別。

(4)被代理人對代理人的行為承擔民事責任。代理是代理人以被代理人的名義實施法律行為，所以在代理中設定的權利義務，當然應當直接歸屬被代理人享有和承擔。被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任，既包括對代理人在執行代理任務的合法行為承擔民事責任，也包括對代理人的不當代理行為承擔民事責任。

2.代理的種類

以代理權產生的依據不同，可將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。委托代理是基于被代理人對代理人的委托授權行為而產生的代理。委托代理關系的產生，需要代理人于被代理人之間存在基礎法律關系，如委托合同關系、

第二篇：工程合同法律制度與工程合同管理5

害人時，應從其知道或者應當知道損害和致害人時計算。

3.訴訟時效的中止和中斷

訴訟時效的中止是指在訴訟時效期間的最后6個月內，由于不可抗力或其他障礙，權利人不能行使請求權，訴訟時效暫停計算，從障礙消除之日起，訴訟時效繼續計算。

訴訟時效中斷是指因一定事由的發生阻礙時效的進行，致使以前經過的時效期間統歸無效，從中斷時起，其訴訟時效期間重新計算。訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出權利主張或者另一方同意履行義務而中斷。

第三節工程合同的法律適用

工程合同為民事合同，屬于《合同法》的調整對象。但是，并不意味著《合同法》是工程合同適用的唯一法律依據。事實上，除了需要以憲法和其他相關的民事法律法規為依據之外，工程合同還涉及大量的行政法規范的適用問題。

一、建筑法

（一）建筑法的概念和調整對象

建筑法是指調整在從事建筑活動和實施對建筑活動監督管理過程中所形成的社會關系的法律規范總稱。建筑活動是建筑法所要規范的核心內容。建筑法所稱的建筑活動是指各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動。但建筑法中關于施工許可、建筑施工企業資質審查和建筑工程發包、承包、禁止轉包，以及建筑工程監理、建筑工程安全和質量管理的規定，使用于其他專業的建筑工程的建筑活動。

建筑法的調整對象主要有兩種社會關系：一是從事建筑活動過程中所形成的一定的社會關系；二是在實施建筑活動管理過程中所形成的一定的社會關系。從性質來看，前一種屬于平等主體的民事關系，即平等主體的建設單位、勘察設計單位、建筑安裝企業、監理單位、建筑材料供應單位之間在建筑活動中所形成的民事關系；后一種屬于行政管理關系，即建設行政管理部門對建筑活動進行的計劃、組織、監督的關系。

（二）建筑許可

國家實行建筑許可管理制度。建筑許可包括建筑工程施工許可和從業資格兩種。

1.建筑工程施工許可

建筑工程施工許可，是指建設行政主管部門依據法定程序和條件，對建筑工程是否具備施工條件進行審查，對符合條件者準許開始施工并頒發施工許可證的一種制度。

施工許可的申請。施工許可證的申請時間，應當在施工準備工作基本就緒之后，組織施工之前。施工許可證的申請者是建設單位（也可稱業主或者項目法人），做好各項施工準備工作是建設單位的義務。

建筑工程施工許可證的審批。施工許可證由工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門審批。具體由哪一級建設行政主管部門審批，則要視工程的投資額大小和投資額來源的不同而定。建設行政主管部門應當在接到申請后的15日內，對符合條件的申請者頒發施工許可證。

施工許可證的有效期限。建設單位應當在領取施工許可證后的3個月內開工。因故不能按期開工的，應當向原發證機關申請延期，延期以二次為限，每次不超過3個月；即不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢

第三篇：工程合同法律制度與工程合同管理9

合伙合同關系、工作隸屬關系等，但只有在被代理人對代理人進行授權后，這種 委托代理關系才真正建立。

在委托代理中，被代理人做出的授權行為屬于單方的法律行為，僅憑被代理人單方的意識表示，即可以發生授權的法律效力。被代理人有權隨時撤銷其授權委托。代理人也有權隨時辭去所受委托。但代理人辭去委托時，不能給被代理人和善意第三人造成損失，否則應負賠償責任。

法定代理是指根據法律的直接規定而產生的代理。與被代理人有一定的社會關系存在時此種代理權產生的根據。法定代理主要是為維護無行為能力人或限制行為能力人的權利而設定的代理方式。在我國，法定代理人的范圍和順序與監護人的范圍和順序基本相同。

制定代理是指根據人民法院和有關單位的指定而產生的代理。指定代理只在沒有委托代理和法定代理的情況下適用。當無人代理和法定代理人之間為代理而發生糾紛時，人民法院和主管單位可依法指定。在指定代理中，被指定的人稱為指定代理人，依法被指定為代理人的，如無特殊原因不能拒絕擔任代理人。

2.無權代理

無權代理是指行為人沒有代理權而以他人名義進行民事、經濟活動。無權代理包括以下幾種情況：

（1）沒有代理權的代理行為。

（2）超越代理權限的代理行為。

（3）代理權終止后的代理行為。

對于無權代理行為，“被代理人”當然可以不承擔法律責任。《民法通則》規定，無權代理行為“只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任，未經追認的行為，由行為人承擔民事責任”，但“但本人知道他人以自己的名義實施民事行為而不做否認表示的，視為同意”。

4.代理關系的終止

由于代理的種類不同，代理關系終止的原因也不盡相同。

委托代理關系的終止原因：代理期間屆滿或者代理事項完成；被代理人取消委托或代理人辭去委托；代理人死亡或代理人喪失民事行為能力；作為被代理人或代理人的法人終止。

法定代理或指定代理的終止原因：被代理人或代理人死亡；代理人喪失行為能力；被代理人取得或恢復行為能力；指定代理的人民法院或指定單位撤銷指定；由于其他原因引起的被代理人與代理人之間的監護關系的消失。

三、財產所有權和債權制度

財產所有權和債權是兩項基本的民事權利，也是大多數經濟活動的基礎和目的。

（一）財產所有權

1.財產所有權的概念

財產所有權，是指財產的所有人對其財產享有占有、使用、收益和處分的權利。所有權具有絕對性，所有人無需它們的積極協助就可實現其所有權，其權利可以對抗其他任何人。所有權是一種最全面、最充分的無權，其他無權，如抵押權、經營權等，只能享有所有權中的部分權能。

2.財產所有權的內容

財產所有權的內容，是指財產的所有人對其所有的財產依法享有的權利，包括占有、使用、收益和處分的權利。

占有是指對財產的實際掌握、控制。占有權是行使物的所有權的前提條件，

第四篇：《工程合同法律制度與工程合同管理》試卷及答案

工程合同法律制度與工程合同管理試卷A

一、選擇題（共10題，每題3分）

1.依據《擔保法》，只能由合同當事人本人提供擔保的擔保方式是（）。

A.保證

B.抵押

C.質押

D.定金

2.某建筑工程，業主投保了建筑工程一切險。工程竣工移交后，在合同約定保險期限內發生地震，造成部分建筑物損壞，業主向保險公司提出索賠。則應由（）。

A.保險公司承擔全部損失 B.保險公司承擔除外責任以外的全部損失

C.業主自行承擔全部損失 D.業主和保險公司協商分擔損失 3.合同公證與鑒證的相同點是（）。

A.目的、法律效力、原則 B.范圍、性質、目的 C.目的、原則、內容 D.法律效力、目的、性質

4.經發包人同意后，承包人可以將部分工程的施工分包給分包人完成。該條款所依據的法律基礎是《合同法》中有關（）的規定。

A.債權轉讓

B.債務承擔

C.由第三人向債權人履行債務

D.債務人向第三人履行債務 5.合同解除后，合同中的（）條款仍然有效。

A.結算和清理

B.仲裁和訴訟

C.結算、清理、違約

D.結算、仲裁、違約 6.依據FIDIC施工合同條件，工程師頒發的工程接收證書表明（）。

A.工程照管責任移交 B.承包合同的全部義務已完成

C.缺陷通知期開始 D.可以辦理竣工結算

7.某施工項目保修期內，發現存在涉及結構安全的質量問題，則修復方案應當由（）提出。

A.發包人 B.設計單位

C.承包人 D.監理單位

8.按照施工合同示范文本的規定，施工合同終止的條件是（）。

A.工程驗收通過 B.承包人送交了竣工驗收報告

C.辦理完移交工程手續 D.發包人支付了竣工結算款

9.合同當事人之間出現合同糾紛，要求仲裁機構仲裁，仲裁機構受理仲裁的前提是當事人提交（）。

A.合同公證書 B.仲裁協議書

C.履約保函 D.合同擔保書

10.某建設項目的施工單項合同估算價為1000萬元人民幣，在施工中需要采用專有技術，該施工項目（）方式發包。

A.應該采用公開招標 B.應該采用邀請招標

C.應該采用議標 D.可以采用直接委托

二、多項選擇題（共5題，每題5分）

1.合同無效的法律責任形式有（）

A.返還財產

B.賠償損失 C.收歸國家所有

D.返還第三人2.合同全面履行包括（）

A.履行的主體要正確

B.履行的地點要正確 C.履行的方式要正確

D.履行的期限要正確 3.合同擔保的方式有（）

A.保證

B.抵押 C.質押

D.留置 4.JCT合同系列包括（）

A.單價合同

B.小型工程合同 C.固定總價合同

D.總包標準合同 5.國際工程施工合同爭議解決方法有（）

A.協商

B.仲裁 C.訴訟

D.調解

三、簡答題（共2題，每題10分）

1、有效的合同是否一定能夠取得工程款？

2、工程未經驗收發包人擅自使用的，承包人是否可對質量一概不負責任？

四、案例分析（25分）

1.甲公司與乙工廠洽商成立一個新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出，乙工廠須先征用土地并培訓工人后甲公司方能在合同上蓋章，乙工廠出資1000萬元征用土地培訓工人，征地和培訓工人將近完成時，甲公司提出因市場行情變化，無力出資設立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。請問：

(1)甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么?(2)甲公司應承擔什么責任，為什么?(3)乙工廠能否要求甲公司賠償1000萬元的損失?為什么?

答案

一、單項選擇題

1.D 2.C 3.C 4.C 5.A 6.A 7.B 8.C 9.B 10.D

二、多項選擇題

1.ABCD ２.ABCD ３.ABCD 4.ABCD 5.ABCD

三、簡答題

1、答：有效的合同不一定能夠取得工程款，這取決于工程的質量，合同有效但工程質量不合格的，工程能夠修復的進行修復，修復后符合質量要求的，發包方應支付工程款，工程不能修復的不能取得工程價款。以上兩個問題反映建設工程合同的效力服從于質量要求即質量至上原則

2、答：最高院司法解釋第十三條規定，承包人應在合理的使用壽命內對地基基礎工程及主體結構存在的質量問題承擔責任。合理的使用期限根據設計規范確定。大型建筑為一百年以上，普通的民用建筑五十年，次要的一般建筑為二十五年。

四、案例分析

答案：(1)合同未成立。因甲公司未加蓋公章。

(2)締約過失責任。因為發生在合同訂立過程中。

(3)應當賠償。因為這屬于基于誠實信用原則產生的信賴利益的損失。

工程合同法律制度與工程合同管理試卷B 一 選擇題（共10題，每題3分）

1.依據《擔保法》，只能由合同當事人本人提供擔保的擔保方式是（）。

A.保證

B.抵押

C.質押

D.定金

2.某建筑工程，業主投保了建筑工程一切險。工程竣工移交后，在合同約定保險期限內發生地震，造成部分建筑物損壞，業主向保險公司提出索賠。則應由（）。

A.保險公司承擔全部損失 B.保險公司承擔除外責任以外的全部損失

C.業主自行承擔全部損失 D.業主和保險公司協商分擔損失 3.合同公證與鑒證的相同點是（）。

A.目的、法律效力、原則 B.范圍、性質、目的 C.目的、原則、內容 D.法律效力、目的、性質

4.經發包人同意后，承包人可以將部分工程的施工分包給分包人完成。該條款所依據的法律基礎是《合同法》中有關（）的規定。

A.債權轉讓

B.債務承擔

C.由第三人向債權人履行債務

D.債務人向第三人履行債務 5.合同解除后，合同中的（）條款仍然有效。

A.結算和清理

B.仲裁和訴訟

C.結算、清理、違約

D.結算、仲裁、違約 6.依據FIDIC施工合同條件，工程師頒發的工程接收證書表明（）。

A.工程照管責任移交 B.承包合同的全部義務已完成 C.缺陷通知期開始 D.可以辦理竣工結算

7.某施工項目保修期內，發現存在涉及結構安全的質量問題，則修復方案應當由（）提出。

A.發包人 B.設計單位

C.承包人 D.監理單位

8.按照施工合同示范文本的規定，施工合同終止的條件是（）。

A.工程驗收通過 B.承包人送交了竣工驗收報告

C.辦理完移交工程手續 D.發包人支付了竣工結算款

9.合同當事人之間出現合同糾紛，要求仲裁機構仲裁，仲裁機構受理仲裁的前提是當事人提交（）。

A.合同公證書 B.仲裁協議書

C.履約保函 D.合同擔保書

10.某建設項目的施工單項合同估算價為1000萬元人民幣，在施工中需要采用專有技術，該施工項目（）方式發包。

A.應該采用公開招標 B.應該采用邀請招標

C.應該采用議標 D.可以采用直接委托

二、多項選擇題（共5題，每題5分）

1.合同的形式有（）

A.書面

B.口頭 C.電報

D.傳真 2.合同終止的原因包括（）

A.債權債務同歸于一人

B.債務相互抵消

C.債權人免除債務

D.債務人依法將標的物提存 3.保證合同的特點（）

A.諾成合同 B.當事人權利和義務不對等

C.具有從屬性 D.保證人和主合同的當事人可以是同一人 4.工程設計資質分為（）

A.工程設計綜合資質 B.工程勘察專業資質 C.工程設計行業資質 D.工程設計專項資質 5.工程合同文件一般包括（）

A.合同書及其附件 B.中標通知書 C.合同專用條款 D.圖紙

三、簡答題（共2題，每題10分）

1、哪些情況下工期可以順延？

2、建設工程合同的哪些情況會導致合同無效 ？

四、案例分析（25分）

1.甲公司與乙工廠洽商成立一個新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出，乙工廠須先征用土地并培訓工人后甲公司方能在合同上蓋章，乙工廠出資1000萬元征用土地培訓工人，征地和培訓工人將近完成時，甲公司提出因市場行情變化，無力出資設立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。請問：

(1)甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么?(2)甲公司應承擔什么責任，為什么?(3)乙工廠能否要求甲公司賠償1000萬元的損失?為什么?

答案

一、單項選擇題

1.D 2.C 3.C 4.C 5.A 6.A 7.B 8.C 9.B 10.D

二、多項選擇題

1.ABCD 2.ABCD 3.ABC 4.ACD 5.BCD

三、簡答題

1答：

1、發包人未按專用條款約定提供圖紙及開工條件；

2、發包人未按約定支付進度款、工程款致使施工不能正常進行；

3、工程師未按合同約定辦理批準手續等致使工程不能正常進行的；

4、因設計變更而工程量增加；

5、一周內因非承包人原因造成工程停工，停工待機時間超過八小時的；

6、不可抗力；

7、其他情況

2答：合同法 第 52 條規定了無效合同的五種情形，(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；(五)違反法律、行政法規的強制性規定。根據建設工程的特點，最高人民法院對建設工程施工違反法律、行政法規的情形作了特別規定：

（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；

（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。(四)承包人非法轉包、違法分包的

四、案例分析

答案：(1)合同未成立。因甲公司未加蓋公章。

(2)締約過失責任。因為發生在合同訂立過程中。

(3)應當賠償。因為這屬于基于誠實信用原則產生的信賴利益的損失。

第五篇：工程合同法律制度與工程合同管理7

效時間先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。

（3）質押。根據我國擔保法的規定，質押有動產質押和權利質押兩種類型。動產質押是指債務人或第三人將其特定動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保，當債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規定以該動產折價或者以拍賣、變賣該動產的價款優先受償。債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，移交的財產為質物。

權利質押是指債務人或第三人將其特定的權利憑證交付給債權人占有，作為債權的擔保。當債務人不履行債務時，債權人有權通過將該權利轉讓來獲得優先受償。債務人或第三人提供的特定權利稱為質押權利。依據《擔保法》的規定，下列權利可以質押：匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單；依法可以轉讓的股份、股票；依法可以轉讓的商標專用權、專利權和著作權中的財產權；依法可以質押的其他權利。

（4）留置。留置是指債權人按照合同約定占有債務人的財產，債務人未按合同約定的期限履行合同債務時，債權人有權依法處置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。留置權具有法定性。留置權依法律規定設立，這與抵押、質押等依合同約定不同。對此，《擔保法》第84條明確規定：“因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。法律規定可以留置的其他合同，使用前款規定。當事人可以在合同中約定不得留置的物。”

留置權的實現，首先，債權人在債務人屆期不履行債務時繼續占有其合法占有的債務人的一定動產；其次，債權人在繼續占有債務人的一定動產以后應立即通知對方，聲明如果對方不能再雙方約定或法律規定的寬限期清償債務或另行提供充分擔保，將以留置物折價或者以拍賣、變賣留置物價款優先受償。債權人行使留置權優先受償后，多余的價款，應返還給債務人；不足時，可以繼續向債務人追償。

（5）定金。定金是指當事人一方為了證明合同的訂立和保證合同的履行而在合同成立后履行前先支付給對方一定數額的貨幣。定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金是一種預先給付，須在主債務旅行前交付。定金在雙方當事人順利履行合同的情況下可以抵作價款或收回。雖然，定金在有些情況下起到預付款的作用，但定金和預付款不同。兩者的區別主要表現為：定金支付是保證主債務得以履行的一種擔保手段，而預付款的支付則是一種債務履行方法，兩種性質截然不同。定金合同為從合同，而有關預付款的約定為主合同內容。定金可因一方的過錯違約而執行定金罰則，而預付款即使一方有過錯違約的行為也無罰則可言。

對定金罰則適用條件，《擔保法》規定，當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。此外，根據《擔保法》第91條規定，定金的數額由當事人約定，當不得超過主合同標的額的20%。

五、訴訟時效

1.訴訟時效的概念

時效制度是指一定的事實狀態持續一定的時間之后即發生一定法律后果的制度。時效又分為取得時效和消滅時效，凡一定事實狀態持續一定時期而取得的