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第一篇：私募股權基金監管之法律環境及問題分析

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私募股權基金監管之法律環境及問題分析

我國私募股權基金監管的法律環境

私募股權基金的法律監管依托于私募股權基金所設立的整體法律制度。我國目前并未對私募股權基金的基本問題進行專門立法，相關的部門規章也未能全面描述其相關基本問題。因此，私募股權基金的運行過程中不同環節將被納入到不同的法律規范當中。當前，構成私募股權基金監管法律大環境的可分為以下幾類：

(一)基本法律

基本法律由《證券法》、《公司法》、《信托法》和《合伙企業法》構成。具體分析如下：

第一，《證券法》為私募股權基金的合法性提供了基礎。該法第10條劃出了非公開發行的范圍。因此，該條實際上承認了包括私募股權基金在內的私募基金的合法地位,為之后的法律規范的修補預留了空間。

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第二，《公司法》為公司制私募股權基金提供了合法性基礎。其第78條第3款中規定的“向特定對象募集”給公司制私募股權基金提供了法律層面的依據。此外，《公司法》對私募股權基金采取有限責任或股份有限形式作了原則性規定，包括股東法定人數、住所、名稱及權利義務等。此外，公司制私募股權基金的運作一般是結合《公司法》等的規定，制定公司章程來確定。因此,《公司法》對私募股權基金的設立與運營環節有局部監管。

第三，《合伙企業法》明確承認了有限合伙制這一組織形式,但該法在監管與其他法律的存在沖突。例如《公司法》規定，“公司可以向其他企業投資,但一般不能成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人”，依此規定，公司不能成為普通合伙人。除此之外，《合伙企業法》甚少對合伙企業的法定內容，這在一定程度上弱化了對私募股權基金的監管。

(二)部門規章

規制私募股權基金的部門規章主要指 “一行三會”、發改委和全國各地試點頒布的地方規章制度。

首先，《創業投資企業管理暫行辦法》將公司制以及有限合伙制

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納入了調整范圍，彌補了我國對私募股權基金專門性立法的空白。該《辦法》對登記備案、存續期間、組織形式、經營、監管、自律組織等多方面作了詳細規定。國家發展改革委于2009年7月下發的《國家發展和改革委關于加強創業投資企業備案管理嚴格規范創業投資企業募資行為的通知》，2011年1月，國家發改委下發的《關于進一步規范試點地區股權投資企業發展和備案管理工作的通知》，2011年11月，國家發改委辦公廳下發的《關于促進股權投資企業規范發展的通知》(2864號文)都表明私募股權基金行業正步入規范化的新時代。

其次，為彌補《信托法》對信托制私募股權基金遺留的監管空白，《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》及《信托公司管理辦法》相繼出臺，2008年6月又下發了《信托公司私人股權投資信托業務操作指引》，這些部門規章進一步架建了初步的監管體系。

最后，其他金融行業的立法也間接為私募股權基金監管提供了依據。證監會的《證券公司直接投資業務試點指引》，它規定試點的證券公司可以開展直接股權投資。保監會2010年9月發布的《保險資金投資股權暫行辦法》，則對私募股權基金資金募集來源放松了監管，允許保險資金直接投資企業股權或者間接投資企業股權。

我國私募股權基金監管中存在的問題

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(一)監管的思路、理念、基本目標和原則不明

監管思路，是指規范和督查金融主體行為的軌跡或路線。我國私募股權基金監管的思路相當混亂。一方面，我國私募股權基金的監管思路主要是依據從事私募股權基金業務的機構由其管理部門負責監管，另一方面，又通過具體投資方向和資金來源的不同劃分了不同的監管部門。

此外，在扶持創業投資企業、促進中小企業發展為主的監管理念下，該理念未能起致到正確引導行業發展作用，反而導致大批私募股權基金投入到大額并購和企業上市前投資等高利潤領域，這一現狀值得反思。

最后，無論是當前的《信托法》這類基本法律，還是各類規章辦法，均未明確規定監管目標和原則。同時，監管側重于系統風險還是信用風險，也不明確。

(二)監管立法不到位

迄今為止，《證券法》、《信托法》等作為我國私募股權基金監管法律制度中的基本法律，并未明確界定私募股權基金的核心概念及

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原則，其法律定義、資金募集、主體資格、組織形式及運行模式都處于無法可依的狀態。我國并未針對私募股權投資進行專門立法。同時，現有的私募股權投資規范缺乏整體性，且立法層次偏低。

(三)非法集資現象嚴重

一些企業以“私募之名”而行“非法集資之實”，通過講課等形式吸引投資者，除了許諾投資者以高回報率之外，還許諾投資者介紹其他投資者，可以支付相應的介紹費。這種類似于“傳銷”的私募股權基金的募資形式，從法律層面講就是非法集資，是觸犯我國法律的。究其原因，在于監管機構“低準入、輕監管”的監管現狀，叢而導致眾多不法分子借機非法集資。

(四)監管之外的配套制度不完善

第一，投資者準入制度監管嚴格,對投資者的資格約束較大。我國《商業銀行法》、《保險法》、以及《信托法》等都對金融機構的投資方向、投資比例和投資類型進行較為嚴格的限制，導致在稅收政策、籌資靈活性和退出方式上存在障礙，從而制約了私募股權基金的發展空間。

第二，雙重征稅問題嚴竣。主要表現在兩方面:一在私募股權基

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金設立時,投資人資金轉移時的納稅義務與終止時的納稅義務相重復;二是在私募股權基金存續期間的所得稅納稅義務與收益分配時的納稅義務相重復。加上稅收優惠政策的單一，遏制了投資人充分利用己經成熟的技術性投資模式的積極性。

我國私募股權基金監管法律體系的完善

(一)確立私募股權基金監管的原則

私募股權基金的監管原則是指私募股權基金監管過程中，為保證其正常發展,監管者應遵循的基本準則。這種基本原則應當是私募股權基金監管法律制度本質和根本價值的體現,作為監管的指導思想和出發點貫穿于整個監管活動的始終，應當滿足監管過程中可能出現的各種法律關系平衡的要求，必須具有普遍適用的意義和指導統帥的作用。

1、適度監管原則

隨著全球經濟一體化，經濟自由度越來越高，這要求政府減少干預，此即“適度干預”。國家應在政府監管和經濟自主中選擇一個恰當的界點進行監管。適度監管原則要求賦予市場自主選擇的權力，充分發揮市場競爭規則及市場調節功能。監管是國家干預市場的方式,法律咨詢s.yingle.com

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適度監管則要求國家在市場正常運轉的情況下不得主動進行干預。監管者可根據基金內部審慎經營要求，推動基金的自我激勵和自我約束，但這種主動行為應盡可能在較小范圍內。

2、注重效率原則

私募股權投資建立在對效率和利潤的追求下，其中私募股權基金豁免注冊制反映出了其資金運轉的高效，這在很大程度上提高了融資速度。當然，注冊豁免不是無條件的，須以合格投資者為法定前提。

3、公平原則

私募股權基金作為大宗資金的集合交易，其可能造成的對市場的公平交易的影響不可忽略。基金管理人在重大決策或改變投資策略時須征得投資者同意，還應公平地對待每一只基金。此外，還應預防基金操縱市場的行為。這要求監管者能準確掌握基金的內部信息，因涉及商業機密，雖不能公開,但應定期向監管者報告。

4、區別監管原則

私募與公募基金在發行方式上有很大差別，因此監管方式上也應予以區別。公募基金的參與者多，覆蓋面廣，出現問題后波及范圍大。

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因此，監管須寬泛與嚴格，多通過行政、法律、經濟等多種手段進行。而私募基金受基金內部章程的約束，投資者范圍小，投資行為多為自主，其監管應以經濟手段為主，政府輔以競爭機制、聲譽機制等來促進內部規則更好地實施。

(二)選擇適當的私募股權基金監管體制

對政府監管和行業自律的選擇和辯證分析是確定私募股權基金監管體制的關鍵，即通過合理利用政府監管與行業自律的優勢，達到兩者之間的平衡，從而保障基金穩健發展。

1、私募股權基金特性決定對其監管應以市場自律為主

我國長期處于私募股權基金監管缺位的狀態，這種監管空白催生了私募股權基金的產生和發展，市場競爭是私募股權基金的重要力量來源。

第一，私募股權基金的發行和退出一般都通過管理人與投資者內部者的商榷結果。

第二，在私募股權基金的管理人的報酬按基金利潤中的比例提成，這很好地統一了管理人與投資者的利益。

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第三，國際慣例下,基金管理人須有一定的出資，當基金有虧損時，管理人出資將被優先用于賠付，這種風險分攤機制牢牢地將管理者與基金利益綁在一起。

綜上所述,私募股權基金可在司法范疇內通過意思自治實現良好的發展，并不需要政府的過分干預。

2、我國私募股權基金的發展過程說明其需要適度的政府監管

近幾年，私募股權基金在市場的自發調節下，發展迅速且表現良好,這充分表明市場參與者能很好地維護自身的利益。但應當強調的是，缺乏相應法律地位及政府宏觀調控的私募股權基金,隨時有可能對資本市場造成嚴重沖擊，比如，基金的資金來源、投資者和管理人資格的巨大漏洞，一旦被不法分子加以利用，將會成為腐敗，甚至洗錢等犯罪活動的避風港。

鑒于此，構建私募股權基金監管框架在以市場化自律監管為主的前提下，讓政府進行必要的輔助監管是必要的。

(三)明確私募股權基金監管的內容

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私募股權基金監管涉及兩個方面內容，一是私募股權基金主體的準入監管;二是私募股權基金的行為監管。

1、私募股權基金主體的準入監督

(1)投資者資質及人數的監管

私募股權基金監管預設了私募股權基金的投資人是具備理性的——擁有豐富的投資經驗，精確的投資理念，能自我保護，能承擔風險的前提。法律須對私募股權基金的投資人資格進行嚴格要求，只有具有一定資質的投資人才有資格進行私募股權投資。

公募與私募的最大的差別在于投資者人數的不同。私募股權基金投資者只在特定范圍內，不涉及公共利益,因此法律甚少限制，并提供了豁免優惠和其他寬松的監管政策。除此之外，私募股權投資的風險很高，但若投資成功，回報豐厚，私募股權基金“高風險，高收益”的特性決定了必須將損害監管在盡可能小的范圍內，從而維護金融市場穩定。

(2)基金發起人、投資人和管理人的資格監管

私募股權基金的成立應當由私募股權基金的發起人發起，經過投

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資者投入資金并委托給基金，統一由私募股權基金管理人進行投資管理。為規范私募股權基金活動，保護基金當事人的合法權益，對私募股權基金的發起人、投資人及管理人限定嚴格的準入要求勢在必行。

2、對私募股權基金行為的監管

(1)私募股權基金設立及發行的備案監管

目前國內市場不夠完善，投資者也不成熟，實行完全的發行豁免制不大現實的，過寬的政策又使違法者有機可乘。因此，考慮私募股權基金的特性，設立登記備案制非常有必要。

(2)私募股權基金信息披露的監管

私募股權基金監管的基礎是認定投資者具有高度的理性，因此，私募股權基金的監管不像公募那般嚴格，但是至少向投資者和監管者披露必要的信息還是有必要的。

私募股權基金的發起人為了募資的需要，應將“發起人的投資歷史、管理機構、投資計劃等以及管理人的信譽證明披露給投資人，在要約發行過程中、基金銷售前的合理期限內，發起人還應當給與預期的投資者就發行條件發問并得到答復的機會”。這種募資前信息披露

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是強制性的,且必須遵守。

此外，私募股權基金還應定期將部分信息上報給監管當局，且基金規模越大的，須上報的內容也越多。為保護商業秘密，信息披露的內容也是有限，同時監管者也須協助做好保密工作。除此之外，私募股權基金的變更也應及時備案。

(3)廣告行為限制

《證券法》第10條第3款規定：“非公開發行證券不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。”此條禁止私募股權基金進行公開宣傳，它發起設立時，不得通過報紙、電視、雜志、廣播、互聯網等媒體或召開座談會、研討會的形式,向社會發布有關招募的廣告來吸引投資者。

(4)私募股權基金交易的監管

為確保金融體系的穩定，對私募股權基金進行外部監管，減少私募股權基金對資本市場上其他領域的風險傳遞很必要。通過不同的市場分開實施嚴格的交易檢查制度，限制交易的資金規模，或者通過提高大宗買賣的透明度，可大大限制私募股權基金操縱市場的惡意行為的發生，從而控制了風險。需強調這種監管方式要求：私募股權基金

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監管部門須加強與銀行業、保險業及證券業等部門的通力合作，監管協調，平衡監管者整合與監管業務整合，重構金融監管體系，從而建立一種非常專業化的審慎監管的程序。

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第二篇：私募股權基金

定義

私募股權基金（Private Equity Fund）簡稱PE，是向特定人募集資金或者向少于200人的不特定人募集資金，并以股權投資為運作方式，主要投資于非上市企業股權，以對非上市企業注入資金和管理經驗，從而推動非上市企業價值增長，最終通過上市、并購、股權置換等方式退出的一種投資組織。

私募股權基金特征

私募股權基金的運作方式是股權投資，即通過增資擴股或股份轉讓的方式，獲得非上市公司股份，并通過股份增值轉讓獲利。

私募基金具有以下特征：

1.私募資金募集渠道廣。私募股權基金在募集渠道上只能采用私募的形式，即只能向特定的對象募或向少于200人的不特定對象募集，但其募集對象都是資金實力雄厚、資本構成質量較高的機構或個人，這使得其募集到的資金在質量和數量上不亞于公募基金

2.股權投資，方式靈活。為規避股權投資的高風險性，私募股權基金的投資方式也越來越多樣化。除單純的股權投資外，還出現了變相的股權投資方式，以及以股權投資為主、債權投資為輔的組合型投資方式。

3.股權投資伴隨著高風險。股權投資通常需要經歷若干年的投資周期，而因為投資于發展期或成長期的企業，被投資企業的發展本身有很大風險，如果被投資企業最后以破產慘淡收場，私募股權基金也可能血本無歸

第三篇：私募股權基金LP所得稅問題探討

有限合伙人（LP）投資收益應適用20%個人所得稅率

2006年新的《合伙企業法》確立了中國有限合伙制度，由此，有限合伙制股權投資基金在我國迅速發展。通常，基金投資人以有限合伙人（LP）身份加入，不參與基金的管理、運作，基金管理人為了控制風險責任，一般成立基金管理公司，以普通合伙人（GP）的身份進行股權基金的管理運作。

2000年以后，我國不再對合伙企業征收企業所得稅，根據財稅[2000]91號，“合伙企業以每一個合伙人為納稅義務人”，財稅[2008]159號文首次則明確“先分后稅”的原則，合伙企業雖然不再是納稅的主體，但是必須作為應納稅所得核算主體，在核算出應納稅所得后，將“稅基”分配到合伙人，然后由合伙人繳稅。這一政策在執行中常常被錯誤的“認為”是：先分后稅“分”的是合伙人企業利潤，如果沒有利潤，則無需納稅。實際上，這是對政策的一種錯誤理解及做法。

財稅[2000]91號同時規定：個人獨資企業和合伙企業每一納稅的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額，作為投資者個人的生產經營所得，比照個人所得稅法的“個體工商戶的生產經營所得”應稅項目，適用5％—35％的五級超額累進稅率，計算征收個人所得稅。同時，《國家稅務總局關于〈個人獨資企業和合伙企業投資者征收個人所得稅的規定〉執行口徑的通知》（國稅函〔2001〕84號）第二條規定，個人獨資企業和合伙企業對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業的收入，而應單獨作為投資者個人取得的利息、股息、紅利所得，按“利息、股息、紅利所得”應稅項目計算繳納個人所得稅。以合伙企業名義對外投資分回利息或者股息、紅利的，應按《財政部、國家稅務總局關于印發〈關于個人獨資企業和合伙企業投資者征收個人所得稅的規定〉的通知》（財稅〔2000〕91號）第五條規定確定各個投資者的利息、股息、紅利所得，分別按“利息、股息、紅利所得”應稅項目計算繳納個人所得稅。

按照《個人所得稅法》的規定，“利息、股息、紅利所得”適用20%的個人所得稅率。由此可以發現，在國家立法層面，針對有限合伙人從合伙企業取得的投資收益存在兩種政策規定，要么比照“個體工商戶的生產經營所得”征收5%-35%的個人所得稅，要么比照“利息、股息、紅利所得”征收20%的個人所得稅。

事實上，各省市在執行國家上述政策時，也出現了不一致，以北京、天津為代表的大部分地區針對有限合伙人的投資收益（LP）目前執行的是20%的稅率，少數地區如上海則實行5%-35%的個人所得稅率。

地區

北京

天津

上海

深圳

基金投資人（LP）

20%

5%-35%

20% 基金管理人（GP）

20%

5%-35%

投資人

20%

5%-35%

5%-35% 有人提出，對自然人投資者執行20%個人所得稅率違反了財稅[2000]91號的規定，許多PE/VC服務機構及官方研究機構（國家稅務總局稅收科學研究所《理解國家的合伙稅收政策》）也普遍持這種觀點。針對這一爭議，我們應該梳理一下相關規定，基于國家的法律政策作出判斷：

第一，在財稅〔2000〕91號頒布的第二年，針對91號實施的口徑問題，國稅總局又出臺了國稅函〔2001〕84號文，如上文所述，該文件指出：“對于合伙企業對外投資的收益應該按照財稅〔2000〕91號第五條規定確定各個投資者的利息、股息、紅利所得，分別按“利息、股息、紅利所得”應稅項目計算繳納個人所得稅。”可見，84號有意將合伙企業對外投資特殊對待，也即“合伙企業對外投資分回的利息或者股息、紅利”并不屬于財稅〔2000〕91號在附件1第四條第二款規定的收入總額（指企業從事生產經營以及與生產經營有關的活動所取得的各項收入，包括商品（產品）銷售收入、營運收入、勞務服務收入、工程價款收入、財產出租或轉讓收入、利息收入、其他業務收入和營業外收入）。

第二，財稅〔2000〕91號與國稅函〔2001〕84號均為部門規范性文件，不存在91號優于84號文的說法，按照“新法優于舊法，特別法優于一般法”的原則，合伙制PE/VC有限合伙人投資收益應該按照84號文的規定比照“利息、股息、紅利”征收20%的個人所得稅。當然，無論91號文還是84號文，都不具有法規的屬性；但是，規范性文件作為當前我國稅收征管的“主力軍”卻是不爭的事實。我們可以根據上位法（比如《個人所得稅法》）否定規范性文件的適用效力，但是不能根據一個規范性文件而去否認另一個規范性文件的適用效力。至于后來的159號文，可見，合伙企業對外權益性投資收益是不屬于財稅〔2000〕91號“比照個人所得稅法的‘個體工商戶的生產經營所得’應稅項目，適用5％—35％的五級超額累進稅率”范疇的，各地普遍執行的20%的稅率在現有法律政策背景下并沒有違反現有規定。

在PE/VC運行中，實際情況還要復雜些，普通合伙人如果僅僅管理基金，沒有參與基金的投資，按照財稅〔2000〕91號的規定應該執行5%-35%的個人所得稅率；如果基金管理人同時也是基金的投資人，則應該就經營所得和投資所得分別核算，對于投資所得執行20%的個人所得稅率，對于經營所得則應依照“個體工商戶經營所得”適用5%-35%的稅率。從以上統計來看，目前，蘇州工業園、成都、廈門是按照這一規定執行的，其余地區則較為混亂（如前表格統計）。

當然，執行20%的稅率未必就比執行35%的稅率稅負重，因為“利息、股息、紅利所得”個稅不得扣除任何成本，是以全部收益作為稅基，而按照“個體工商戶經營所得”納稅，則可以扣除符合的規定的相關成本、費用等，稅基事實上上減小了。但是，從國家層面來看，針對PE/VC的稅收政策應該明確且各地統一，否則會影響稅法的權威性和地區間的公平性。

深圳取消稅收優惠：35%所得稅率LP要哭了！

深圳實施不到五年的合伙制PE個人所得稅稅率將由20%調整為嚴格按照“個體工商戶的生產經營所得”項目征稅，適用5%-35%的五級超額累進稅率計征個人所得稅。

由于私募基金的LP出資額都較大，原先20%的所得稅率將上升至35%！

據了解，北京、上海、天津、蕪湖、新疆以及西藏等地均有PE稅收優惠及扶持政策。恰逢中央鼓勵投資創新創業，深圳突然取消合伙制PE稅收優惠政策，多名PE人士及律師告訴證券時報記者，取消稅收優惠政策對深圳本地PE機構影響頗大，未來這些機構或考慮遷址。

“冬天來了，春天還會遠么?”英國詩人雪萊的這句詩曾給人們帶來不少希望。然而，隨著深圳天氣回暖，不少本地私募股權機構(VC/PE)卻開始發問：“春天來了，下一個冬天還會遠么?”

這里的冬天是指深圳市地方稅務局發布的取消區域合伙制PE稅收優惠政策的通知。在近日深圳地稅局發布的《關于合伙制股權投資基金企業停止執行地方性所得稅優惠政策的溫馨提示》中，深圳地稅局表示將按照國務院清理規范稅收等優惠政策的要求，于2014年12月1日起停止實施合伙制股權投資基金和股權投資基金管理企業的個人所得稅的優惠措施。

至此，深圳實施不到五年的合伙制PE個人所得稅稅率將由20%調整為嚴格按照“個體工商戶的生產經營所得”項目征稅，適用5%-35%的五級超額累進稅率計征個人所得稅。而在2010年7月9日深圳市下發的《印發關于促進股權投資基金業發展的若干規定的通知》中，對于有限合伙制PE，個人LP征收的個人所得稅為20%。目前，深圳是第一個取消合伙制PE區域優惠政策的地區。

了解，北京、上海、天津、蕪湖、新疆以及西藏等地均有PE稅收優惠及扶持政策。恰逢中央鼓勵投資創新創業，深圳突然取消合伙制PE稅收優惠政策，多名PE人士及律師告訴證券時報記者，取消稅收優惠政策對深圳本地PE機構影響頗大，未來這些機構或考慮遷址。由于對有限合伙企業征稅尚存在諸多不明朗的地方，以后個人LP(合伙人)可能會通過資管計劃或者轉以公司實業身份進行投資，從而減輕高達35%的稅率負擔。

深圳本土PE影響大

業內人士表示，取消優惠政策主要影響的是有限合伙制PE，公司制PE則不在影響范圍內。其中，個人LP和基金產品是受影響最大的兩類主體。

深圳一家本土PE機構的內部人士告訴記者，PE機構在選擇注冊地時主要關心政策的三個層面:一是政策優惠，二是政策穩定，三是政策落實。為打造金融中心，深圳曾出臺包括按有限合伙制PE當年實際募集資金規模進行一定獎勵的措施，比如募資10億元獎勵500萬元，募資30億元獎勵1000萬元，募資50億元獎勵1500萬元。在諸如此類政策的吸引下，深圳成為北上廣深四個一線城市中PE機構落戶最多的城市。

這次政策突然取消，業內人士多覺得不可理解。

上述PE機構人士認為其實深圳從未有過“優惠”政策。按照2010年頒發的通知，個人LP按個人所得額20%的稅率進行征稅。北京、上海、天津以及蕪湖等全國很多地區的個人LP均是按照此稅率交稅。真正優惠的政策在于區域性稅收返還。

他舉例說，新疆和西藏等地的優惠政策即反映在稅收返還，“如果將返還的金額考慮到實際交稅中，個人LP真正所繳的個人所得稅率應該在12%至15%。”12%和35%之間的差異不言而喻。

PE機構的基金產品和項目投資較一般理財產品有兩個不同點：一是起投門檻高;二是投資周期長，3至5年的基金產品已經算短周期投資。一位PE機構的律師告訴記者，PE機構基金產品和項目投資的特點決定了投資周期較長，而且前幾年有可能處于虧損狀態，之后，獲益的時間會相對集中。假設投資周期為5年，如果按照新的稅收政策，即5%-35%的超額累進稅率，假設個人LP前四年一直處于虧損狀態，第五年獲益后一次性上繳35%的收入，將盈利攤薄到每年的收益后，“會發現每年的投資回報率其實并不樂觀。”這位律師表示，長此以往，PE機構要么選擇遷址，要么選擇將資金投放到股票市場。

遷址是采訪中PE機構會考慮的一個方向。廣東華商律師事務所律師王藝表示，深圳作為PE重鎮，匯聚了多家知名基金，如果稅收優惠取消了，確實對當地PE影響大。而且每個地方稅收政策都有差異，各個地方稅收優惠的不同也為PE機構注冊帶來麻煩。“像西藏、江西等地區給的稅收優惠力度特別大，我們在為機構做稅務籌劃時也會推薦去那邊注冊。但有時候注冊時當地政府承諾給了優惠，過一兩年換了領導，稅收優惠卻沒執行下去。等到基金要退出了，我們再考慮遷址，又會遇到各種各樣的問題，比如從深圳福田區遷到深圳前海，或深圳遷到西藏，都會遇到麻煩，有些地方不接受異地的注冊號。同時，異地設立基金會增加日后管理工作的麻煩，比如要考慮在注冊地派人，或者文件往來都需要快遞進行。”王藝說，機構在選擇新募集基金的注冊地時，會考慮多重因素，既要看稅收和獎勵措施，也要看當地的政府資源，同時還要綜合考慮基金投資項目的階段和退出周期，比如擬投臨門一腳就能上市的企業，就推薦去稅收政策短期內能落地的地方注冊。

值得注意的是，除了遷址，其實還有多種避稅方法。上述PE機構的律師告訴記者，由于深圳剛剛取消優惠政策，詳細的避稅方案尚未投入實踐。不過，從理論上來說，至少有兩種合理避稅的方法。一是通過資產管理公司進行實施。整個基金的LP可以將股份轉讓給資產管理公司。鑒于資產管理公司不用收稅，個人LP可通過資管計劃分配利潤。二是考慮到一般個人LP都有自己的實業公司，如果公司處于虧損或者需要走賬的狀態，可以由個人投資承接，以公司名義進行投資。

期待明確統一的稅率政策

相較于希望深圳地稅局可以再次實施稅收優惠政策，或者政策出現某種松動，PE機構人士更多的是期盼出臺全國統一的稅率標準。

浙商創投合伙人李先文認為這次深圳率先取消有限合伙制PE稅收優惠政策的行為，未來將會變成全國性的常規行為。在他看來，區域性返還稅收等政策加劇了PE機構之間不公平的競爭。在鼓勵扶持創投創新的基礎上，他表示期待全國普惠性的政策出臺。

盡管地方優惠稅收的取消意味著LP拿到手的收益減小，但也有機構認為，從長遠來看，國家會在統一清理地方稅收優惠后，出臺針對股權投資機構統一的稅收政策。

鈞天創投投資副總監高明月表示，現在各地的稅收政策各不相同，哪里出優惠大家就跑去哪里注冊。如果國家能夠盡快針對股權投資企業出臺統一的稅收優惠政策，將對創投行業起到明顯的鼓勵作用。反之，由于私募基金的LP出資額都較大，35%的稅率會降低LP的投資熱情，下一期基金可能因此斷供了。

“政府如今大力支持創業，還出臺了創業引導基金，我們對國家出臺統一的稅收優惠持比較樂觀的態度，深圳應該是開啟統一標準的試點。”高明月表示，鈞天創投的VC基金目前尚未到退出階段，所以在得知這個消息后，該基金的LP反應并不是很大。短期內，優惠取消對PE基金的影響更明顯，尤其是2011年、2012年投項目較多的基金。

幾天前，全國政協委員、深圳證券交易所原理事長陳東征在這次兩會上提交了建議完善私募基金稅收政策的提案。陳東征認為，現行投資基金所得稅政策簡單比照工商企業或者個人投資者，導致不同組織形式私募基金稅收負擔輕重不均，不利于促進私募基金行業發展。在提案中，其中一條提議即是制定公平統一的投資基金稅收政策，明確包括公司型基金在內的各類投資基金如符合將每年所得90%以上收益分配給投資者，由投資者繳稅等條件，均可不作為納稅主體。此外，他還建議對長期投資取得的資本利得，實施差異化的優惠稅率。同時，他提議降低創業投資基金的稅收優惠門檻，改進創業投資基金應納稅所得抵扣政策，將抵扣主體從基金改為投資者。

針對統一稅率政策出現的時間，李先文表示今年出臺的概率較低。有PE機構人士認為，新疆和西藏的稅收優惠措施可能是全國最后取消優惠的地區。不過，他表示即使是最后取消，西藏和新疆仍然會享受諸如“西部大開發”等疊加政策，相信PE機構也會獲得一定的稅收優惠。

第四篇：私募股權基金退出鎖定期之法律解讀

私募股權基金退出鎖定期之法律解讀

私募股權基金（PE）是以非公開發行的方式向特定投資對象募集資金而組成的主要對未上市公司進行投資的基金。私募股權基金通過股權回購、兼并收購、公開上市和清算破產等幾種方式實現盈利。其中，公開上市是最為成功的盈利模式。諸多投資者尋找境內優質企業進行上市前的投資并牟取在短時間內上市后退出獲取豐厚回報。在此過程中，私募股權基金投資后鎖定期(或稱“禁售期”)的長短決定了其盈利預期和回報效率，成為私募股權基金投資時所考慮的關鍵問題之一。筆者結合國內外證券市場的上市規則，對私募股權基金投資退出期限所涉及的法律問題進行總結歸納，以供大家分享。

二、私募股權基金在中國證券市場退出鎖定期之相關規定

（一）首發上市后退出的鎖定期

根據私募股權基金在首發上市前進入的時間和所取得法律地位的不同，其鎖定期也不同。

1.作為發起股東

如果私募股權基金作為發行人的發起股東的，這種情況往往發生在私募股權基金投資時發行人尚未進行股改，因此在股改后自然成為發起人。根據《公司法》第一百四十二條的規定，“發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已經發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。”因此，私募股權基金作為發起股東在首發上市后至少一年內不得轉讓。

2.作為控股股東和實際控制人

如果私募股權基金是發行人的控股股東和實際控制人，這種情況發生比較少，一般私募股權基金不會占發行人的控股地位，但不能完全排除這種情況的發生可能。根據《上海證券交易所股票上市規則》 5.1.4條款的規定，“發行人向本所申請其股票上市時，控股股東和實際控制人應當承諾：自發行人股票上市之日起三十六個月內，不轉讓或委托他人管理其已直接和間接持有的發行人股份，也不由發行人收購該部分股份。”《深圳證券交易所股票上市規則》的規定同上。

3．作為增資股東

私募股權基金在發行人首發上市前通過增資擴股方式進入是私募股權基金投資擬上市企業的主要方式。根據《上海證券交易所股票上市規則》 5.1.4條款的規定，“發行人在刊登招股說明書之前十二個月內進行增資擴股的，新增股份的持有人應當承諾：自發行人完成增資擴股工商變更登記手續之日起三十六個月內，不轉讓其持有的該部分新增股份。” 《深圳證券交易所股票上市規則》的規定與同上。

4．作為受讓股東私募基金在發行人首發上市前通過受讓其他股東的股份進入也是私募股權基金投資的重要方式。對于首發上市前12個月內以股權轉讓方式取得股份的私募基金，對該類股份的鎖定期沒有明確的法律規定。在實踐中既有鎖定期為1年的也有鎖定期為3年的案例。

A．在刊登招股說明書之前十二個月內從非實際控制人處受讓股份的新股東上市后鎖定期一般適用一年。

以江蘇宏寶(002071)為例，該公司2006年9月8日刊登的招股說明書中股東承諾如下：“公司其他股東紅塔創新、華爾潤、恒德金屬、衡允恭、王施濤均承諾自股份公司股票發行上市之日起一年內，不轉讓或者委托他人管理其所持有的股份公司股份，也不由股份公司回購其所持有的股份（不包括在此期間新增的股份）。”而根據招股說明書披露：紅塔創新系通過拍賣行競買，于2005年12月8日從撫順特殊鋼（集團）有限責任公司取得江蘇宏寶的8.4%股份，于2006年1月辦理了工商變更登記手續。根據江蘇宏寶的招股說明書披露的信息，紅塔創新系通過拍賣取得發行人原股東持有的股份，其取得股份的時間離發行人刊登招股說明書不到十二個月。該案例說明，在刊登招股說明書之前十二個月內受讓股份的新股東在上市后的鎖定期適用一年，只有增資擴股的股份才會有三年禁售期，以股權轉讓方式進入的投資者不受此限。

B．IPO前十二個月內受讓自實際控制人的股份鎖定期一般適用三年

以湘潭電化(002125)為例。該公司的招股說明書中披露，發行人股東北京長運興安投資有限責任公司承諾：“自持有公司股份之日(2006年5月12日)起的三十六個月內,不轉讓其已持有的公司股份”。北京長運興安投資有限責任公司持有發行人股份的來源是：“2006年5月,長沙市兆鑫貿易有限公司、湖南光明貿易有限公司將其所持本公司股份各187.2萬股轉讓給北京長運興安投資有限責任公司,股權轉讓價格按電化科技2005年12月31日經審計后的每股凈資產和每股紅利確定為2.71元/股,股份轉移及對價支付已履行完畢。上述股權轉讓的工商變更登記手續于2006年5月12日辦理完畢”。雖然根據招股說明書的編制規則，股份鎖定的承諾是股東自愿作出的，但從江蘇宏寶到湘潭電化，不排除監管層對控股股東的股份轉讓后新股東的股份鎖定有延長的傾向。5．作為轉增、送紅股視同增資擴股

私募股權基金也可能在投資后及在股票首次公開發行前十二個月內通過發行人的資本公積金轉增股份或發行人的送股取得新股。對該類股份的鎖定期沒有明確的法律規定，多是上市公司的自愿承諾。

A.通過資本公積轉增取得新股

以新野紡織(002087)為例。該公司于2006年11月20日刊登的招股說明書中股東承諾如下：“發行人其他股東（包括內部職工股東）承諾：本次公開發行前，其共持有發行人4429.2萬股，其中通過2006年資本公積金轉增和利潤分配增加1476.4萬股。對于2006年資本公積金轉增和利潤分配前持有的股份（共計2952.8萬股），按照《公司法》第142條規定，自股票上市之日起十二個月內，不轉讓或者委托他人管理其已直接和間接持有的該部分股份，也不由發行人收購該部分股份；對于通過2006年資本公積金轉增和利潤分配增加的股份（共計1476.4萬股），自2006年6月23日工商變更登記之日起三十六個月內，不轉讓或者委托他人管理其已直接和間接持有的該部分股份，也不由發行人收購該部分股份。”因此，該案例說明，如發行人在股票首次公開發行前十二個月內進行過轉增，視同增資擴股，轉增形成的股份應當承諾鎖定三年。

B．通過送股取得新股

以魯陽股份(002088)為例。該公司于2006年11月9日刊登的招股意向書中股東承諾如下：“本公司其他股東(合計持股25,174,298股)承諾：其所持有的公司股份中，因2006年以未分配利潤向全體股東每10股送10股紅股增加的股份(合計12,587,149股)，自2006年7月20日工商變更登記之日起三十六個月內不轉讓；其他股份(合計12,587,149股)自股票上市之日起一年內不轉讓。上述承諾和鎖定期限屆滿后，相應股份可以上市流通和轉讓。”該案例說明，如發行人在股票首次公開發行前十二個月內進行過送股，也視同增資擴股，應當承諾鎖定三年。

（二）定向增發后退出的鎖定期

私募股權基金也通過非公開方式，即定向增發的方式認購已上市公司的股票并在一定期限屆滿后拋出盈利。對于定向增發，根據我國《上市公司證券發行管理辦法》第三十八條規定，“上市公司非公開發行股票，應當符合下列規定??本次發行的股份自發行結束之日起，十二個月內不得轉讓；控股股東、實際控制人及其控制的企業認購的股份，三十六個月內不得轉讓。”

同時，《上市公司非公開發行股票操作準則》（征求意見稿）第六條規定，“發行對象屬于下列情形之一的，上市公司董事會作出的非公開發行股票決議應當確定具體的發行對象及其認購價格或定價原則，且認購的股份自發行結束之日起三十六個月內不得轉讓：

（一）上市公司的控股股東、實際控制人或其控制的關聯人；

（二）上市公司董事會確定的境內外戰略投資者；

（三）通過認購本次發行的股份將取得公司實際控制權的投資者。” 第七條規定，“發行對象不屬于本準則第六條規定的情形的，??且認購的股份自發行結束之日起十二個月內不得轉讓。”

因此，通過定向增發方式取得已上市公司的股票，私募股權基金應在十二個月后退出。除非取得控股股東或實際控制人的地位，否則應在三十六個月后退出。

（三）境外戰略投資者退出的鎖定期

如境外私募股權基金作為戰略投資人投資我國上市公司的，根據《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》第五條規定，“投資者進行戰略投資應符合以下要求：??取得的上市公司A股股份三年內不得轉讓。”

這里的戰略投資者是指對已完成股權分置改革的上市公司和股權分置改革后的新上市公司通過具有一定規模的中長期戰略性并購投資人。這不僅僅包括首發、公開增發和非公開增發時引進的戰略投資者，還包括通過股權協議轉讓等其他方式引進的戰略投資者。可見，對戰略投資者來說，不管以何種方式進來，鎖定期都是三年。

四、私募股權基金在境外證券市場退出鎖定期之相關規定

（一）香港聯交所關于控股股東持有股份鎖定期的規定

根據香港聯合交易所《證券上市規則》和《創業版上市規則》，控股股東（持有30%或以上股權）持有的股份須鎖定一年，其中前六個月控股股東完全禁止處分所持有的股份，后六個月控股股東就所持有的股份的任何處分行為不得影響該股東的控股地位。

因此，如果私募股權基金持有在香港聯交所上市公司30%或以上股權的，則會有一年的股份鎖定期。

（二）美國關于上市公司股票出售的限制條件

如果私募股權基金投資的公司在美國紐約交易所或納斯達克市場上市，根據今年2月15日在美國生效的新版規則144，對于144股票，原兩年的完全鎖定期已縮短為一年，其中滿6個月后即可有條件地申報解鎖，該修正案適用于此時間前后發行的股票。

所謂美國新版規則144（即144法令，或規則144），是由美國證監會針對包括公司私募證券在內的受限制證券轉售監管而通過的法律。該規則適用于兩類證券交易：發行人之關系人（Affiliate）進行的證券銷售和私募證券在內的“受限制證券”（Restricted securities）的轉售。

在期間計算問題上，依1990年的修訂，其起算點也被規定為自該證券從發行人或其關系人處取得之時始。因此，非關系人從另一非關系人處取得受限制證券的，其持有期間可以追溯到初始首位非關系人取得時起算。

三）新加坡交易所對股票鎖股期的規定

在新交所主板上市有三個標準，主要是為了滿足不同行業類型的公司上市需要，企業只要符合其中的一個標準就可以。

標準一：稅前利潤過去3年累計超過750萬新元(1美元約合1.835新元)，每年均需超過100萬新元；業務經營記錄3年以上；管理層連續服務3年以上。

標準二：稅前利潤過去最近一年或兩年累計超過1000萬新元；管理層連續服務一年以上。

標準三：根據發行價，上市資本值至少為8000萬新元。

如果私募股權基金投資的企業在新交所上市，對于符合標準一和標準二的企業的控股股東要求其所持的全部股份在上市之日起6個月內不能賣出，對于符合標準三的企業的控股股東要求其所持的全部股份在上市之日起6個月內不能賣出，且至少50％的原始股東在上市之日起6個月內不能賣出其所持的股份。

另外，對于每位持有上市發行人5%或以上招股介紹后實發股本額的投資者（已支付股款并已取得股票者），其取得股票的時間不超過上市申請日前的12個月的，其一定比例的股票在上市后的6個月內屬鎖售股。

（四）英國AIM上市規則針對新建企業人員持股的鎖定規定

根據英國AIM上市規則第7條規定，申請人或已掛牌申請人的主要業務至少已兩年未能獨立開展、也未能賺得收入的，該申請人或已上市申請人必須確保所有關聯方和適用本規則的雇員在上市之日同意自申請人或已掛牌上市申請人證券在AIM上市之日起一年內不出售他們在申請人或已申請人證券中的任何權益。

上述規則不適用于法院簽發干涉令、受本規則管轄的某一當事方死亡或向所有股東開放的AIM上市公司接受收購要約等情況。

（五）德國主板市場對鎖定期的規定

如果現在企業在法蘭克福證券交易所上市，股票發行企業可以選擇兩個市場：Prime Standard和General Standard。經查閱德交所網站關于市場板塊和透明度標準的講述，并沒有關于股票鎖定期的規定，即沒有鎖定期。但往往券商在發行時會要求發行人進行主動承諾鎖定期限。

五、小結

從上述分析可知，中國證券市場的股票鎖定期比境外的要長，私募股權基金在入股擬在中國證券市場上市的國內公司后，通常需要2年到4年的時間方可退出。而在境外證券市場往往6個月到1年的時間即可退出。因此，鎖定期的長短不一也決定了私募股權基金在中國發展策略不同，這也要求中國本土的私募股權基金對于設立后前三年基本無回收利潤的運營方式提出考驗。

第五篇：私募股權投資基金主要法律法規法律部分

私募股權投資基金主要法律法規法律部分

1、中華人民共和國公司法

2、中華人民共和國合伙企業法及外商投資創業投資企業管理條例

3、中華人民共和國合伙企業登記管理辦法

4、中華人民共和國證券法

5、中華人民共和國外資企業法

6、中華人民共和國企業破產法

7、中華人民共和國企業所得稅法

8、中華人民共和國合伙企業法

9、中華人民共和國信托法

10、中華人民共和國外匯管理條例

11、中華人民共和國證券投資基金法

12、創業投資企業管理暫行辦法

13、關于促進創業投資企業發展有關稅收政策的通知（財稅【2007】31號）

14、商務部《關于外商投資舉辦投資性公司的規定》

15《關于外商投資舉辦投資性公司的補充規定》（商務部文件）

16、《外商投資創業投資企業管理規定》（商務部文件）

17、《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》

18、《關于外國投資者并購境內企業的規定》（中國證監會文件）

19、上市公司收購管理辦法

20、上市公司證券發行管理辦法

21、《國務院關于進一步加強在境外發行股票和上市管理的通知》

22、《國務院關于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規定》

23、國有企業清產核資辦法》（國有資產管理委員會文件）

24、《首次公開發行股票并上市管理辦法》（中國證監會文件）

25、《關于企業申請境外上市有關問題的通知》（中國證監會文件）

26、《中國證券監督管理委員會（辦公室）關于境內企業間接到境外發行股票并上市有關問題的復函》（中國證監會文件）

27、《國家稅務局關于外國投資者并購境內企業股權有關稅收問題的通知》（財政部、國家稅務局總局文件）

28、《關于外國投資者并購境內企業的規定》

29、《產業投資基金管理暫行辦法.》

30、信托投資公司房地產信托業務管理暫行辦法

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私募股權基金監管之法律環境及問題分析

第一篇：私募股權基金監管之法律環境及問題分析

第二篇：私募股權基金

第三篇：私募股權基金LP所得稅問題探討

第四篇：私募股權基金退出鎖定期之法律解讀

第五篇：私募股權投資基金主要法律法規法律部分

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