第一篇：李根科-2014年工作總結

技術中心個人工作總結的內容要求

1、基本信息 我是李根科，12年畢業后進入東方威思頓單相表軟件組，從事單相表軟件開發工作至今，本年度全年在職。

2、本年度主要工作內容回顧

14年1月，配合完成四川君羊建設集團1228臺、天津長蘆100臺居民單相卡表的生產及維護。

14年3月，完成龍口嘉元學城二期項目1000臺，以及后續增補688臺單相遠程預付費電表的生產及維護；配合中國電科院完成新一代掌機加密模塊的軟件研發及硬件測試。

14年4月，完成山東省電科院高壓試驗工裝的軟件開發及測試；配合完成電科院3020臺老掌機加密模塊的測試及生產。

14年5月，完成山東工商學院340臺單相遠程預付費電能表的研發、生產及維護；配合完成四川成都博恒數碼130臺單相卡表的生產；配合完成四川會理4320臺單相卡表的生產；完成電科院1020臺新掌機加密模塊的測試及生產；完成電科院15600臺老掌機加密模塊的測試及生產。

14年6月，完成電科院2000塊老掌機加密模塊的測試及生產；完成河南登封項目65臺單相卡表以及北京供華城電111臺單相卡表的研發及生產。

14年7月，完成青島鐵路局項目300臺單相卡表的研發及生產；出差嘉興，完成浙江省計量中心自動檢表流水線紅外頭工裝的研發及測試，經過近7個月運行，基本穩定。

14年8月，完成電科院掌機加密模塊 SPI功能的調試；完成電科院自動下載程序工裝的研發及測試。

14年9月，在四川檢表現場配合處理不合格電表；重慶配合完成新規范樣機的檢定；在北京電科院完成安徽新規范程序比對；

14年10月，完成電科院14580塊新掌機加密模塊的測試及生產；出差內蒙，初步制定滿足地方要求的遠程費控及量控方案。

14年11月，配合完成預備役76師計劃單相預付費電能表的生產；初步完成內蒙古遠程費控及量控電表的研發及測試。

14年12月，完成煙臺東岳科技578臺單相卡表的研發及生產；配合完成山東順源新增100臺單相遠程預付費電能表的生產；

全年出差十多次，積極主動解決現場、研發過程、生產過程中遇到的問題，為公司的業績提高貢獻自己的一份力量。

3、工作中的亮點

在浙江紅外頭工裝的項目中，由于時間緊迫，與硬件相關工作人員一起，連續奮戰36個小時，順利調通工裝的基本功能，保證了任務的進度。

在北京電科院，與其它研發人員一起配合，利用周末休息時間，工作到晚上10點半，完成演示版手持售電終端的軟件研發及測試，超額完成用戶交代的任務。

4、目前業務能力水平自我評價

經過將近3年的鍛煉，現在熟悉單相表的功能，特別是預付費卡表，基本上能夠獨立解決預付費卡表的常見問題，能夠分析單相表出現的常規現象并解決相應的問題。

熟悉電表的生產流程，能夠配合解決生產過程中出現的系列問題，盡力保證生產流水線的高效運行。

經過多次的現場維護，了解現場的異常情況，能夠很好與用戶進行溝通交流，了解問題現狀，對用戶的疑問能及時作出分析和解答。

5、明年個人規劃

接下來的日子，我希望能夠更加擴展自己的技能范圍，盡量提高自己新產品的開發能力，以及對新技術、新設備的學習及適應能力。

充分利用自己的業余時間，適當提升一下硬件技術，能夠力所能及地解決所遇到的常規硬件問題。

6、對公司及技術中心的建議

在威思頓這個大集體中生活、工作了快3年了，感受到了大家團結一致、拼搏向上的友情和熱情。我希望公司能夠適當豐富一下員工工作之余的生活，讓大家能夠以更高更好的精神狀態投入到新一輪的工作中去。

第二篇：李根家訪日記

用心去傾聽花開的聲音

10月21日星期一晴

走訪人：李根

夕陽的余輝斜照在我們的身上，我和副班主任在沒有濃蔭的柏油路上尋找著學生的住址。李子恒是個普通的孩子，普通得連他的媽媽都沒有足夠的自信。

他媽媽問我們：“是不是我兒子在學校出了什么事情了？”我馬上解釋說：“你不要誤會，我們來家訪并不是因為你的孩子出了什么事情，而是我們需要了解一下學生的家庭環境和生活環境。”聽到這里，他爸爸媽媽才露出笑容。

然后，我們談了孩子在學校里的表現：這是個基礎比較差的孩子，貪玩，上課總是魂不守舍，下課卻精神煥發。盡管近期有所好轉，但是，家庭作業只要有一點難度就不做。希望家長能夠督促孩子完成好作業，培養孩子良好的學習習慣。

家長表示十分愿意與老師配合，但也說出了自己的困難：孩子爸爸的工作性質決定了他沒有時間照顧孩子，媽媽在孩子的心目中威信不高，兒子的學習習慣又不是太好，每天回到家里，第一件事情不是完成當天的作業，而是與小朋友一起玩耍，直到天黑才回家吃晚飯，吃完了又開始看電視，直到睡覺。因此，他的家庭作業總要打折扣。家長盼望老師對他的孩子嚴加管教。望著家長帶著歉意又滿懷期待的目光，我明白，工作有一定的難度。但我們仍感到十分欣慰，畢竟我們的家訪是有收獲的，收獲了老師與家長的溝通，收獲了家庭的理解。我們明白，孩子是家長的希望，而教師又是希望的助推器。對于孩子，我們需要了解的確實很多，對于李子恒這樣的家庭，我們應給予他更多的關愛。夜色漸濃，我們結束了這次家訪，但是留給我們的不僅是對孩子的了解，與家長的溝通，更多的是對如何幫助學生健康成長的思考。

學生是稚嫩的，是需要呵護的。在學校，我們面對幾十個孩子，可能顧及不到每一個孩子。而家訪恰恰可以彌補我們工作的不足，可以讓我們跟學生走得更近，讓學生感覺到老師在關心他，老師是愛他的。

古人說：“師者，所以傳道授業解惑也。”哲人說：“教師是太陽底下最光輝的職業。”詩人說：“教師是無私的蠟燭和辛勤的園丁。”從這些話語中，我懂得了作為一名教師的責任，也找到了作為一名教師的心理坐標。然而，要回答怎樣做教師，我以為還應賦予更為深厚的內涵，那就是，教師必須有博大的胸懷和深沉的愛，對學生要有滿腔熱情的期待和細致入微的關愛，要用情、用心去傾聽花開的聲音。我相信，只要用心去傾聽那花開的聲音，我們面前一定是一片姹紫嫣紅的花海。

第三篇：李潤根談判總結

中國政法大學商學院與L’OREAL贊助合作

商務談判

談判時間：2013年4月24日下午2點

談判地點：巴黎歐萊雅官方旗艦店

乙方：商學院外聯部

甲方：巴黎歐萊雅官方旗艦店

一、前言

中國政法大學籃球賽即將來臨，為了成功舉辦此次轟動全校的籃球賽事，我校商學院（甲方）一直在尋求企業贊助合作。經過初步的接觸，目前已經有一家比較合適的商店(乙方：巴黎歐萊雅化妝品專店（虛擬的）)有合作意向。甲方（我方）在和乙方的初次接觸中介紹了關于商學院籃球比賽的策劃及組織情況，乙方表示希望雙方能進一步深談并要求我方在當天提交給乙方一份贊助合作策劃書。雙方預定在第二天下午2:00進行談判，地點乙方經理辦公室。

二、談判主題

關于籃球比賽的贊助談判

三、談判動機

拉取贊助,建立友好合作關系,實現雙贏!

四、談判目標

最高目標:人民幣 ￥5000元贊助金(冠名費,活動經費等)

可接受目標:人民幣 ￥3500元贊助金(冠名費,活動經費等)

最低目標:人民幣 ￥3200元贊助金(活動經費)

(在談判過程，可進行調整。)

六、談判主體及團隊成員小組任務分配分工：

李潤根：擔任組長，負責撰稿；談判中擔任李總，甲方主談

車哲：負責設計工作；在談判中擔任副談，甲方副談

許凌浩：負責語言組織；在談判中擔任店主，乙方副談

張天哲：負責查資料；在談判中擔任乙方主談，學生代表

第一幕：接觸

許首先以試探的方式進入店內進行接觸，以了解合作意向

車喆：歡迎觀臨！請問有什么需要幫助的？

許凌浩：我隨便看看，聽說你們店男士護膚系列最近推出了新品，請問有適合我們學生的產品嗎？

車喆：有啊，這邊這個系列是屬于價格適中的，產品性能也很適合你們年齡階段，性價比較高。你可以看看。

許：哦，感覺還不錯！其實我今天來的主要目的是想與你們商談，贊助我們的一個活動，不知道你們有沒有意向呢。

車：哦，這幾年你們學校有很多活動找我們合作，但是我們就感覺合作后你們給出的宣傳效果都達不到所預期的，沒有給我們帶來實質性的幫助，這讓我們覺得有些為難。

許：這樣啊，對于這次活動你大可放心，我們會對你們的店和產品都會進行大范圍的宣傳，持續時間也比較長。由于這次活動是我們學院傳承下來的主打活動——籃球比賽，自從開創此活動以來一年比一年火爆，參觀場地也是供不應求，尤其是今年的籃球比賽我們學校各院系和學生會都給予高度重視和支持，我們專業會盡全力把它辦好。而且它基本覆蓋我們全學校的學生，比如說剛進學校可能對你們店還不熟悉的大一新生，通過我們這次的籃球比賽宣傳就可以增加潛在顧客。其次就是對于大三，大四的學生由于工作需要，他們可能會對化妝產品感興趣些，趁著此次活動可以幫你們宣傳化妝品。你看這樣既可以起到宣傳作用，又可以增加收益。這是我們此次活動的一個初步策劃方案，你覺得怎么樣？

車：（接過策劃瀏覽了一遍）你們這個策劃的確有吸引我們的地方，但是對于是否接受你們的方案，尤其是資金方面的問題不能做主。由于我們負責人現在不在店內，下午等他回來我再把策劃方案給他看，看他是否有意向贊助你們的活動，我晚上7點后再給你答復。

許：好的，策劃方案后有我的具體聯系方式，到時候再聯系羅。

車：（上前遞來她的名片）這是我們的名片，如果你們有事可以打這個電話。

許：好的，那打擾了，謝謝哦

第二幕:

車喆打電話給了許凌浩同學

車喆：喂，你好，是許同學嗎？

許凌浩：你好，是的。

車：關于你們今天的贊助可行性分析，我們負責人認為可以考慮合作，但是策劃太過籠統，缺乏針對性。你們是不是可以寫一份更具體，更有針對性的方案。明天下午2點后，如果方便的話可以過來跟我們負責人具體商談。

許：好，那到時見

車：恩，拜拜

許：拜拜

第三幕：協商合作

許：店長你好！

車：哦，你好！我們經理在這邊，跟我來吧！

車：這是我們李總，這是許同學

許：李總，你好，這是我們活動負責人張，今天主要由他針對你們店以及你們的產品講解我們的宣傳方式。

張：李總，你好

李：你好，坐、坐！

李：在談之前，我首先想要了解一下你們的活動方式。

張：昨天許同學已經給了你們一份贊助可行性分析，那上面也已經提及了我們活

動的一些相關事宜。我們這個校級籃球比賽是面向全校各學院的，主要就是建立一個交流競爭的平臺，讓參與者更有團隊凝聚力，參與人數眾多，所以在宣傳上也能夠為貴店和貴店的產品起到很好的宣傳效果。

李：你也知道我們贊助你們，最主要的就是想要獲得最好的宣傳效果，以讓更多的學生了解和購買我們店的產品，既然你說到了宣傳，那你就給我說說你們是怎樣宣傳的吧？

張：恩，李總那你就看看我們帶給你們的驚喜吧！

張：針對你們的主打產品，我們還是要有原有的一些宣傳方式，如發放傳單、張貼海報。

李：發放傳單，你們怎么保證效果，我們也會經常發放傳單的，效果很一般。你們能不能保證宣傳效果？

張：這點你不用擔心，我們的宣傳單會直接發放到宿舍，會起到一個較好的宣傳

作用，你也知道，學生對學生說一些東西，大家會比較相信，而且，關于這種打折的促銷相信大家的興趣會更高。

李：說的也是，但是我無法確保你們的落實情況！以前我們也贊助過一些活動，你們往往開始發一些傳單，且也沒落實到每一個寢室，僅僅只是對我們這個宣傳活動敷衍了事。

張：這個你放心，我們已經拉過很多贊助，而且也得到了很多贊助商的良好反應，在傳單方面，我們一定會落實。來參加籃球比賽或觀看籃球比賽的學生，來自各個不同的系別和專業，有他們的口頭宣傳再加上傳單和其它輔助宣傳方式，我們的宣傳效果肯定會很好。

李：既然如此，那你還是說說你其他的一些宣傳方式吧。

張：相對的來說，打橫幅、貼海報這些也是常見的宣傳方式，我們就是希望采取

多種方式以達到一個更好的效果，接下來，你們會看到一些獨特的方式。李：嗯！

張：我們可以穿上你們的工作服進行宣傳。

李：這點不行！我們沒有那么多的工作服，不過我們可以把工作服換成我們店很

有標志性的貼紙，讓你們的工作人員貼在衣服上。

張：這點不錯啊，這是我們可以做到。

李：如果僅是如此，我想你們提供場所給我們擺點促銷。

張：李總你如果有誠意的話，你也無須在乎這些這么一個小點帶來的小費吧，況

且學校是一個學術氛圍濃厚的地方，所以在這點上還請你別為難我們學生。李：既然如此，我想將我們店的形象宣傳融入到你們籃球賽事中。

張：這個可以，我們到時會在籃球場的四周都貼上貴店的橫幅以及歐萊雅的廣告。李：恩，好！最后一點，你們活動舉行時，我希望你們在每個比賽后，主持人都

要說明這個節目是由我方冠名贊助。

張：李總，我們會在總決賽開打的時候申明本活動是由貴方贊助的。李：那也行！

張：那好，既然大家都這么有誠意，我也想說說我們這次的獨家贊助費是5000

元，不知你意下如何？

李：小張，這個似乎多了些啊。

張：那你的意思呢？

李：贊助3000元

張：那不行呢！陳總，太少了啊！我們的禮物、噴繪還有橫幅這些都得要錢啊！李：可我們只能提供這么多，要不我們可以其它的形式贊助，小王你看如何？ 張：什么形式啊？

李：免費給你們提供一些優惠券和一些化妝品作為抽獎游戲環節的禮品，包括免

費給主持人化妝，你看怎么樣？

張：那你們的說的一些宣傳形式，我們可能就做不到了，因為宣傳要人力物力財

力啊！

談判陷入僵持階段

張：這樣吧！我們一人讓一步，我們大家都是很有合作意向的，3000元還是有

點少啊，陳總看看能不能在加點，要不就3200元？

李：恩，那好吧！只要你們宣傳到位，3200元沒問題。

張：那我們明天下午2點就拿合同過來，行嗎？

李：可以

張：合作愉快啊！

李：合作愉快！

討論總結：

首先，作為商務談判課程的第一個小組談判，我們小組的勇氣可嘉。我們的選題靈感來源于前陣子學校舉辦的籃球賽事，關于校學生組織向歐萊雅官方拉贊助的話題，比較貼近我們的校園生活，有一定的課堂討論價值。接下來我想對我們的談判做進一步的分析：

談判技巧：談判第一幕中，許凌浩同學先是用試探性的方式裝作歐萊雅產品忠實粉絲的顧客與店家進行接洽，然后轉接到正題，我認為這是很有技巧的，這樣能夠獲得店家的信任以及好感；其次，乙方后來交給甲方一些材料可以顯示乙方很有認真準備，這樣間接促使甲方對這次活動的好感度；甲方在這次活動當中也不是省油的燈，李潤根也是抓住各種可能性向學生提出各種要求，充分利用了甲方在談判位置上所占有的優勢；張天哲同學靈活應變，運籌帷幄，雖然占據弱勢，但是依然讓談判順著他的思維進行。

談判優點：選題比較有價值，談判中組員表現好，語言組織符合邏輯，策略比較鮮明，談判情節婉轉。

談判弱點：

一、乙方上交的合同可以更加明晰，這樣對談判更有好處；

二、報價過程中顯得過于突兀，乙方同學應該先和李總講解他們報價的一些依據，報價材料應該事先準備好，如贊助活動中各明細耗費策劃表，這樣在談判過程中也不會像談判中那樣要價還價過程中波動過大；

三、乙方雖然處于劣勢，但不能顯得太低，也應該站穩自己的位置，不能讓李總肆意提出各種無理的要求。

總之，我們的這次談判很有意義。

李潤根 2013/5/10

第四篇：李根述職述廉報告

李根同志述德述職述廉報告

2012年以來，在上級部門的正確領導下，我積極開展工作，認真履行職責，團結協作，廉潔奉公，全面執行黨的教育方針，努力推進素質教育，積極開展新課程改革，努力辦人民滿意教育，圓滿地完成了各項工作任務。現將一年來履行職責及廉潔自律情況，簡要報告如下。

一、夯實兩大建設。

1、抓好校園建設。一是完善學校硬件設施。2012年，我校繼續花大力氣積極完善校園基礎設施，如修筑林蔭休閑小道、增設單雙桿運動設施等。二是抓好校園文化建設。學校新植樹木200余棵，校園更綠更新。學校還通過完善教工閱覽室，辦好《春雨》校刊、校園文化藝術節、辦公室教室走廊文化，豐富教工“圖書漂流”、學校文藝團隊等活動營造出良好的文化氛圍。

2、加強隊伍建設，提高教師素質。一年來，學校始終堅持“以人為本”的管理理念，努力抓好教師隊伍建設和干部隊伍建設。我校著重提高教師的職業道德素質和專業技能，認真開展師德師風教育活動。利用周五課外活動時間及假期，采用集中學習、分組座談等方式，組織教職工學習《教師法》等法律法規；學習新時期的教育理論，探討新形勢下的教育發展動態和學生的學習動態，提高教職工的政治覺悟和理論水平。加強學校領導班子自身建設，不斷改進工作作風，不斷提高為廣大教師服務的能力和水平。

二、勤奮踏實抓好三大常規。

1、一絲不茍抓教學常規。一是對常規教學各環節都提出了明確的工作要求,健全教學業績考核辦法，在個人備課的基礎上重點抓集體備課。二是采取抽查與普查結合的方式，堅持對教師教案制定、作業批改情況的檢查記載，做到及時反饋。

2、持之以恒抓教研。一是以年級備課組為單位，加強教學研究，加大教科研力度。二是經常性地開展了學科競賽與教師優質課評比活動，推進學校創新教學的開展。三是積極開展學生自主性學習教學改革。鼓勵教師大膽創新，探索有效的教學方式方法。四是鼓勵教師走出去參觀學習。學校派遣骨干教師遠赴省內外教學理念先進的學校參觀學習，并派出優秀教師參加省市縣開展的觀摩課、優質課等。六是激勵教師參與課題研究，撰寫教改論文。

3、形式多樣抓學生德育。堅持每周升旗致辭進行主題教育，不斷培養學生的愛國主義思想，集體主義精神和做人成才的高尚情操；對德育工作進行制度化管理，大力開展學生行為習慣、學習習慣、生活習慣的養成教育。

三、廉潔自律，狠抓自身建設。

1、嚴格要求自己，努力做到清正廉潔。作為一名黨員領導干部，能夠堅持時時刻刻從黨性要求出發，做到嚴以律己，寬以待人，按照黨的要求約束自己的言行。

2、帶頭學習黨性黨風黨紀。充分利用黨員民主生活會進行思想政治學習，踐行科學發展觀，堅持以“三個代表”的思想為一切工作的出發點和歸宿。

3、把黨風廉政建設責任制落到實處。親自抓、帶頭做、總負責，把落實黨風廉政建設責任制情況，列入民主生活會、學期考核評估的一項重要內容。

四、實現大飛躍，辦學成績卓著。

1、校園面貌一新。一座綠意盎然、書香濃郁的

園林式校園具已成型，給廣大師生提供了一個學習生活工作的好環境。

2、德育工作有新成效。學生衛生習慣和文明意識明顯改觀。德育載體不斷豐富，寓德育于文體活動、科技活動、書畫比賽、文藝演出、2 愛心捐款、升旗儀式和評優表模等活動之中。

3、中考成績有新突破。我校教師再接再厲，2012年我校中考再創佳績，各項指標均列全縣前茅。

4、素質教育結新果。學生自主性教學開展順利，效果突出。藝術體育教育結碩果，在省市運動會上，我校學生勇創佳績，為學校及全縣爭得了榮譽。目前競走、舉重、中長跑等項目已成為我校傳統優勢項目。學生文藝作品在縣市演出中也屢獲大獎。

5、教工活動有新局面。節假日期間，學校校工會團委開展形式多樣的文體活動，豐富教工業余生活。學校還積極參與教育局組織的全縣運動會、“國慶杯”籃球比賽、乒乓球比賽等文體活動。

6、學校屢獲榮譽。一年來，我校獲得全縣中小學教育教學綜合評價“先進單位”、江西省“素質教育示范學校”等榮譽稱號。

一年來，我校取得了輝煌的成績，但學校場地狹小、教學設備器材不完備、教科研滯后等方面還有問題需要解決。這些成績的背后飽含著全體教職工的艱辛和汗水，是來之不易的。只有更加珍惜這些成績，勤奮工作，務實進取，二中的明天才會更加美好！至于我本人，身為學校校長，我將與廣大二中教職工共同奮斗，更加努力地工作，更好地為二中服務！

2012年12月

第五篇：李友根老師 經濟法課件

一、課程體系

第一章 第二章 第三章 第四章 第五章 緒論

總論：經濟法主體 消費者權益保護法 競爭法

宏觀調控法：產業法為核心

三、其他參考資料

1、法律法規

《消費者權益保護法》、《反不正當競爭法》、《廣告法》、《價格法》、《產品質量法》《中小企業促進法》、《政府采購法》等。

2、雜志與論文

《經濟法論叢》、《經濟法研究》、《經濟法評論》；其他法學、經濟學雜志等。

3、著作：各相關專題的著作。

4、網絡：www.tmdps.cn

Liyougen@sohu.com

***

第一章 緒論：經濟法概述

一、中國經濟法的歷史沿革與觀點變遷1、1978年至1986年

(1）背景分析

－－政治背景－－經濟背景－－法律背景－－學術背景

（2）主要觀點

－－大經濟法說

－－否定說：一是學科經濟法說；二是綜合經濟法說

－－縱橫統一說2、1986年至1992年

（1）背景分析

－－政治背景－－經濟背景－－法律背景－－學術背景

（2）主要觀點

－－經濟行政法說

－－密切聯系說3、1993年至今

（1）背景分析

－－政治背景－－經濟背景－－法律背景－－學術背景

（2）主要觀點

－－國家協調說

－－國家調節說

－－國家干預說

二、外國經濟法概述

1、觀點介紹

2、外國經濟法產生的幾種模式

（1）德國日本模式

（2）美國模式

三、中國經濟法的特殊國情與歷史使命

1、中國國情的認識

2、經濟領域的國情

3、經濟法領域的國情

四、結論：以社會整體利益來認識經濟法

第二章 經濟法總論：經濟法主體

一、法律主體理論

二、經濟法主體的確立標準 ?

三、經濟法主體的具體研究

一、法律主體理論 問題討論： 問題一：某企業的法定代表人出差期間，在賓館住宿及高檔消費欠下巨額債務。該企業面臨破產，但法定代表人個人擁有巨額財富。賓館欲起訴法定代表人個人，可否？

問題二：某法官與某律師是同學、朋友。法官女兒考上大學，律師資助其女兒人民幣幾千元。幾年后，該律師代理一案件，承辦法官正是其朋友。檢察院認定其為幾年前的行為構成行賄。如何認識與評論？

問題三：公司總經理被邀請參加一個某人在家中舉辦的雞尾酒會，在那兒他聽到一個交易機會，他自己或他就職的公司購買了這一機會將會獲得豐富收益。如何判斷該機會的法律性質？

1、人的多重角色

?多重角色現象：以學生、董事長、法官為例 ?多重角色的原因：人的活動與關系的多樣性 ?多重角色的后果：任務繁重，角色沖突 ?核心角色的認識：每一階段的核心 ?法人同樣具有多重角色

2、部門法的獨特主體

?部門法主體列舉：民法、行政法、刑法、婚姻法、訴訟法等； ?部門法主體獨特性的原因：調整任務、調整對象、調整方法決定 ?憲法、民法作為核心主體的現象與原因

3、?案例一：關于交通肇事罪中過失的界定標準；

?案例二：關于商標侵權中的認定標準。“中華香煙”與“中萃香煙”是否構成近似？ ?案例三：專利法中關于等同論的判斷標準問題。

?案例四：訴訟時效制度與朋友之間債務關系的沖突，如何理解？

?結論：部門法中的標準人，是理解該法的一個重要依據，也法律精神的重要體現。

二、經濟法主體的確立標準

?教材中經濟法主體理論的討論與分析 ?你的觀點與評論

?如何總結經濟法主體的確立標準？

1、經濟法的調整任務

?彌補市場缺陷、保障經濟的健康發展

?市場缺陷的主要表現：信息不對稱、外部效應、公共產品、壟斷等 ?傳統法律部門不能有效地加以調整

?經濟法以社會整體利益為出發點加以克服與彌補

2、經濟法的調整方法 ?區別于民法的意思自治

?區別于行政法的國家強制

?國家引導與調控、社會力量的自律

?本質與核心在于充分利用市場的機制、利益的誘導機制

3、經濟法主體的視角

?著眼于市場經濟運行的實務

?考察市場缺陷中的實際主體情況 ?進行法律的改造與歸類 ?我國經濟立法的實務考察：《反不正當競爭法》、《消費者權益保護法》、《廣告法》、《產品質量法》、《價格法》等的主體整理

三、經濟法主體的具體研究

?問題一：勞動者是否屬于經濟法主體？ ?問題二：投資者是否屬于經濟法主體？

?問題三：個人所得稅的納稅人是否屬于經濟法主體？

?問題四：農民是否屬于經濟法主體？如何理解《消費者權益保護法》第五十四條的規定：“農民購買、使用直接用于農業生產的生產資料，參照本法執行。” ?問題五：企業內部的組織機構是否屬于經濟法主體？

1、經營者

?法律規定的總結：經營者作為經濟法主體

?市場經濟及法律對經營者的假定：理性經濟人

?現實經濟運行中的經營者所存在問題：理性不經濟、非理性經濟人 ?法律如何調整經營者：主體制度、市場管理、宏觀調控

2、消費者

（1）消費者概念與經濟法主體確立的必然性 ?民法主體制度的基本假定：平等性與互換性 ?現代社會中互換性的喪失：專業分工與職業化

?現代社會中平等性的喪失：消費者成為弱者，表現在：1）經濟實力的不平等；2）信息能力的不平等；3）訴訟能力的不平等；4）立法影響能力的不平等；5）整體能力的不平等。?傳統民法中的主體制度已經不可能實現實質正義（2）消費者的經濟法調整

?消費者對市場機制的作用：用人民幣投票；對生產、交換的影響 ?消費者權利保護的意義：人權與社會正義；經濟發展的推動

?經濟法調整的思路－－傾斜性保護：提高消費者的能力與地位，賦予特殊的權利；限制經營者的能力與地位，賦予特殊的義務。（3）現實社會中的消費者 ?非理性的消費者：炫耀性消費

?送禮經濟中的消費者：中秋節為例 ?公款消費中的消費者

3、政府

?市場經濟下政府的角色定位：（1）市場調控者；（2）監管者；（3）服務者 ?法律對政府的不同調整模式：民法、行政法與經濟法 ?政府定位的基本假設：社會整體利益與相應能力

?現實中政府定位假設的影響因素（1）政府自身利益的存在：公共選擇學派；（2）部門保護主義、地方保護主義下的政府自身利益追求；（3）腐敗因素；（4）計劃經濟制度、觀念慣性下的政府意識；（5）政府的決策能力與調控能力

?法律如何調整？政治體制改革；憲法與行政法；政府責任制度

4、社會團體：以行業協會為例 引言：問題與思考

?南京冠生園月餅事件的啟示：誰是這一事件的最大受害者 ?金華火腿一案的啟示：如何爭奪與維護地方名特產品的利益 ?出租車司機的利益維護與廣大職工利益維護的現實思考 ?社會團體的作用（1）利益整合與代表；（2）行業自律與形象維護；（3）國際經濟領域的特殊作用

?社會團體作用的特殊性：基于自愿、自律與利益機制；區別于政府強制的合法性要求與個體的非理性

?社會團體的現實（1）政府觀念；（2）現行法律制度；（3）二政府地位及其作用的限制

第三章 消費者權益保護法 第一節 消費者權益保護法適用范圍

引言：案例

?案例一：鎮江消費者資格案件

2001年10月21日中午1時許，在鎮江打工的曹炳春，與好友用餐完畢后，一行三人來到了鎮江某大酒店。到了大酒店后，他們徑直上了二樓的休閑大廳休息。約4時左右，曹炳春回家，一手拿著香煙，一手拿著打火機，轉身下樓準備回家了。當曹下到樓梯中間平臺，正準備轉身一樓下去時，腳下一滑，身體一歪，倒向樓梯，并順著樓梯滾到了一樓大廳。經一年的醫療與休養，曹基本上痊愈，但走路時總是一瘸一拐。經鑒定，其左髖關節活動功能喪失達25%，左下股比右下肢縮短3厘米，其損傷達到十級傷殘。

?問題1：本案中曹是否屬于消費者？判斷標準與理由分別是什么？

?問題2：從實際案件的處理角度來看，適用《消費者權益保護法》與《民法通則》有何實質性的區別？這種區別反映了何種法律精神？

?問題3：如何評論法院的判決與理由？法官認為：“因為原告沒有證實其到被告處消費者過，未能證明其與被告間存在消費服務合同關系，即未能證明自己是被告的消費者，因而就不能適用《消費者權益保護法》。”“前提必須是消費者，也就是說，其進入經營者的經營場所的目的是來消費的，否則，與經營者就不能形成契約關系。”“酒店舉證證明原告及其朋友與酒店的承包人是好友，之前就常常來酒店歇歇腳而不是消費，當天原告在酒店也沒有進行任何消費，由此可見，原告當天來酒店的目標很可能就不是來消費的，在這樣的情況下，原告就必須要有足夠的證據來推翻酒店證明的事實，才能證明自己是消費者。可是原告未有證據對此進行辯駁。” ?案例二：北京衣冠不整案

2001年8月30日下午1點左右，京城某公司職員周先生到羅杰斯餐廳用餐，該店實習經理以衣寇不整為由拒絕讓他就餐，還將其領到一個告示牌前，上面寫著：“為了維護多數顧客的利益，本餐廳保留選擇顧客的權利。”該經理還告訴他：在該餐廳，顧客就是顧客，不是上帝。周先生認為，他穿的T恤、短褲及拖鞋不屬于衣冠不整之列，也沒有侵犯其他顧客的權利。故請求法院判令該餐廳賠禮道歉，拆除店堂告示牌，賠償精神損失費5000元。

問題1：本案中周某是否屬于消費者？判斷理由與標準是什么？

問題2：本案中周某的何種權利受到侵犯？

一、消費者資格與身份的判斷

1、判斷意義：法律適用的前提

2、判斷的標準

?法律的規定

《消法》第2條：“消費者為生活消費需要” ?主觀判斷方法：消費者的消費目的

?客觀判斷方法：消費者的外部行為判斷

?判斷方法的矛盾：幾種具體情況下的矛盾，如僅為了解商品信息而無購買意向的人是否屬于消

費者？經過了解而未能交易的人是否屬于消費者？

?結論：只要處于經營者控制的領域范圍內的個人，都應認定為消費者，除非經營者有充分的證據證明其不具有消費行為與目的。

二、知假買假者的消費者主體判斷：王海現象

1、王海現象簡介：典型案例

1998年9月，王海起訴至一審法院稱：其在華聯商廈購得電話臺燈40個，電話部分無入網證，燈具部分有四項不符合國家強制性標準，故要求華聯商廈向其賠禮道歉，并雙倍返還購燈價款，共40480元，電話臺燈由法院予以收繳。法院經審理查明：王海在購燈當日即持國家有關檢測部門的檢測報告，要求商廈雙倍賠償。華聯商廈提出：王海購買電話臺燈十分鐘后即手持檢測報告及發票來索賠，其行為不是為了生活消費者。故只同意退貨還款。一審法院判決退貨還款。王海不服上訴。二審法院認為：王海是在得知有關部門對電話臺燈的檢測結果后，即其明知該產品不符合國家強制性標準、禁止生產和銷售的情況下而購買，隨后要求雙倍賠償，故王海之行為不適用消費者權益保護法。故判決返還燈款20240元，40個臺燈移交工商行政管理機關處理。[1] 參見王利明《也談王海現象與懲罰性賠償的運用》，載《判解研究》2000年第1輯，人民法院出版社2000年版，第52-53頁。

2、學術界與司法實務界的觀點簡介

?肯定說：部分法院、王利明、楊立新、何山等。王利明認為：“任何人只要其購買商品和接受服務不是為了將商品或者再次轉手，不是為了專門從事商品交易活動，他便是消費者。而他們與經營者所從事的交易都是具有消費者一方的交易。”楊立新也認為“應對消費者的范圍作較寬的理解，這樣才符合立法者關于制裁消費者領域中的欺詐行為、維護市場經濟秩序、保護消費者合法權益的原意。”

?否定說：部分法院、梁慧星、張嚴方、李春海等。梁慧星認為：買假索賠案件的原告，其訂立合同的目的，不是“為了生活消費的需要”，因此按照消法，應當肯定他不是消費者，他的權益不受消法保護，而應當受其他法律如合同法保護。孔祥俊也認為“倘若不是為消費目的而知假買假，在主體和因果關系上都是不符合欺詐行為的法律要件的，就失去了在《消費者權益保護法》上的保護意義。”

?爭執的焦點：是否為生活消費？是否符合消法的立法本意？

3、分析思路與過程

?法律條文的含義：需要法律解釋

?法律漏洞的存在：立法者本意；知假買假者的特殊性；法律漏洞的含義與性質

?漏洞補充的方法：依習慣補充；依法理補充（立法者或準立法者的消極意思補充、類推適用、目的性限縮、反對解釋、目的性擴張、一般的法原則、依比較法補充）；制定法外的法發展形成（考慮交易的必要性、事物的本性及法倫理）；利益衡量補充，各種主體利益的衡量。?本案中的悖論問題：王海是經營者－－不能退貨－－自己使用－－消費者

4、結論與啟發

?王海是消費者，應當得到法律的保護。中國消費者協會的反應 ?對售假者的制裁效果：關于傳統道德觀念片面性的批判與反思 ?對于凈化市場、保護消費者利益的積極作用

?民法思維方式的批判：無視中國的市場實踐；無視行政打假單一性思維的缺陷 ?如何突破概念主義法學思維的局限

三、幾種特殊領域的適用問題：討論 ?問題一：醫患關系是否適用消法

?問題二：商品房購銷關系是否適用消法 ?問題三：教育領域是否適用消法

?問題四：是否適用消法應以什么為判斷標準？

?問題五：其他法律是否存在著適用范圍的問題？此種爭論有何實質性的權利義務影響？為什么？

第二節 消費者權利研究（經營者義務）

?教材與法規閱讀：消費者權利與經營者義務

?案例一：衣冠不整者案件中消費者何種權利被侵犯？如何認識？

?案例二：消費者甲在夜貓子歌舞廳跳舞，不慎與乙發生擠撞。乙打電話喊來七八個流氓，手持砍刀沖進歌舞廳砍傷甲。歌舞廳保安及時報警、救助。乙等兇手被判刑，但由于家貧，無力支付賠償。甲遂起訴夜貓子，要求賠償損失。問：如何處理？

一、經營者選擇權研究

1、法律規定研究 ?法律規定：《合同法》第289條：“從事公共運輸的承運人不得拒絕旅客、托運人通常、合理的運輸要求。” 《消費者權益保護法》沒有任何規定。?經營者是否有義務不得拒絕消費者，即沒有選擇權？ ?消費者是否有權利獲得服務？

?為什么法律未對消費者的此項權利、經營者的義務作出規定？ ?結論：經營者有選擇權。

2、經營者選擇權的標準

思考與討論：請從下列問題中總結基本原則

（1）必要性：選擇標準與消費活動的性質相適應并為消費活動所必需，從而已成為社會公眾的基本共識。例如男士不得進入女浴室洗澡；運動場及公共場所不得“裸奔”；封閉性場所具有特別的要求等。

（2）合法性：符合法律的強制性規定，例如娛樂場所禁止未成年人進入；或者不違反法律的禁止性規定，例如超市如果規定“凡不同意搜包者不得進入”，則該選擇標準違反法律規定。（3）公開性：應向公眾公開以接受國家及社會的審查與監督。

（4）合理性：對于法律沒有明文規定的選擇標準，應當具備合理性。但所合之“理”如何理解呢？這是衣冠不整案的實質所在，也是問題的難點。

3、權利行使的限度

更換護士一案的啟示

一位剛動過大手術的住院病人，要求院長更換其值班護士，因為該護士長得太丑，影響其健康恢復。

（1）利益的沖突：資源的有限性與人類追求的無限性（2）權利行使的相互性：演唱權與休息權的相互關系（3）確立權利主體容忍合理損害的義務

（4）權利主體容忍的合理限度：法律規定；利益衡量。

引申思考：權利沖突的解決模式（以十字路口的交通沖突為例）

4、衣冠不整案中的利益分析

?基本利益判斷：經營者利益；潛在消費者利益；其他消費者利益

?沖突利益的衡量：消費的利益；法律并不能保護的心理利益（親吻權案件的法院判決意見）； ?結論一：衣冠不整不應構成選擇標準；

?結論二：法律與道德的分工：如何調整衣冠不整？

?結論三：法律與道德的相互演變關系－－權利確立與社會觀念變遷的關系。

二、消費者安全權研究

（一）一般意義上的安全權

1、商品安全

《消法》第7條：“消費者有權要求經營者提供的商品和服務符合保障人身、財產安全的要

求。”服務中的商品同樣如此。

2、經營場所的安全

經營場所的建筑安全、裝潢安全（地面光滑、沒漆涂料污染等）、消防安全等。

3、服務方式的安全

如美容案件中的服務方式

案例討論：餐廳摔傷案件

1998年8月18日中午，原告徐葵及親朋到被告某工貿有限公司新世界美食娛樂廣場就餐，被安排到二樓北邊餐廳中間地面鋪有防滑拋光磚的餐桌用餐。徐某在吃過橋米線過程中前傾夾菜時，所坐椅子的前腳突然向后滑動，原告兩腳隨之翹起，人椅向后滑動兩尺多遠，原告摔倒在地，被送往醫院就診。后經法醫鑒定，骶骨骨折輕度成角，尾骨脫位，損傷程度為輕傷。醫療費177元，今后治療費用為1200元、交通費54元、法醫鑒定費410元、護理費600元。被告辯稱：防滑地磚、椅子腿底貼有結實的膠皮，這些措施盡到了經營者義務。但愿意給予適當的經濟補償。?一審判決：爭議焦點是被告主觀上為原告提供服務時是否有過錯行為，客觀上提供的就餐環境是否存在瑕疵，對此原告未能舉證證明，被告陳述原告就餐過程中是自己不小心摔傷，也不能說明事實真象，故原告人身損害后果的發生可視為就餐過程中的意外，與雙方人主客觀外行為無因果關系，故雙方各承擔一半費用。

?二審認為：消費者就餐時，有權要求經營者提供的設施、用品符合安全要求，只要消費者無損傷自身故意，無他人侵害以及本人突發疾病等情況發生，應確定為是經營者提供的服務設施用品未完全達到安全要求。但本案中在其他人均未出現摔跌情況下出現摔倒，故應確認消費者也有自身不當原因存在，因此也應承擔相應民事責任。故判決經營者承擔80%。引用法條為《消費者權益保護法》第7條、第11條、第41條的規定。

（二）第三人侵權中的安全權問題

1、分析思路

（1）是否需要承擔損害賠償責任：哪些情形下會承擔責任？

?無過錯責任：“沒有過錯，但法律規定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。”（《民法通則》第106條）立法理由及其限制。

?公平責任：“當事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據實際情況，由當事人分擔民事責任。”（《民法通則》第132條）此處的當事人應如何理解其范圍？ ?過錯責任

（2）是否適用過錯責任原則：故意與過失均存在義務這一前提條件；（3）經營者是否負有保障他人不受第三人侵權的義務？

（4）這種義務在合同關系中是否存在？在法律強行規定中是否存在？（5）法律規定一種義務應具備什么條件？

2、法律義務規定的條件與標準

（1）分析前提：權利義務資源有限

權利義務的關系；義務與自由的關系；資源有限下條件與標準的意義；（2）義務正當性要求

義務目的正當性：為了社會整體利益；用盡了其他可能的手段；

義務程度正當性：符合社會成員的平均水平與要求；

義務救濟正當性：任何義務的規定均應賦予相應的利益與權利補償；（3）義務可行性要求

現實中義務未能得到履行的原因：本身性質（如宗教信仰）、落后觀念（如計劃生育）、主體能力（如主體是否能夠加以控制）、利益驅使 ；

此種原因能否通過法律手段加以消除；（4）義務標準

社會成員能力的平均水平；

3、結論

（1）經營者應以報警、采取力所能及的行為措施為附隨義務；（2）受害人的損害可以獲得相應的法律救濟；

（3）關于保險的解決辦法——建議推行強制保險，但其實質是消費者承擔成本；（4）最高人民法院司法解釋征求意見稿的規定與部分學者的觀點：

最高法院關于審理侵權人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋（征求意見稿）

第八條

從事住宿、餐飲、娛樂等向社會公眾開放的營業或者其他社會活動的人，對相關公眾未盡合理限度范圍內的安全注意義務，致使他人遭受人身損害的，應當承擔賠償責任。

未盡安全注意義務與第三人侵權發生競合，造成損害結果的，應當首先由第三人承擔賠償責任。如第三人下落不明或者第三人沒有能力承擔賠償責任的，負有安全注意義務的人應當承擔補充賠償責任。

人民法院可以根據案件事實和當事人的請求，列負有安全注意義務的人為被告，或者列第三人和負有安全注意義務的人為共同被告。列共同被告的情形，判決書主文應當敘明由第三人承擔賠償責任，不足部分由負有安全注意義務的人補充賠償。負有安全注意義務的人承擔賠償責任后，可以向第三人追償。

第一款所稱“合理限度范圍內的安全注意義務”，應當根據與該營業或者其他社會活動相適應的安全保障的必要性和可能性，結合案件具體情節予以認定 正式稿規定

第六條從事住宿、餐飲、娛樂等經營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內的安全保障義務致使他人遭受人身損害，賠償權利人請求其承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。

因第三人侵權導致損害結果發生的，由實施侵權行為的第三人承擔賠償責任。安全保障義務人有過錯的，應當在其能夠防止或者制止損害的范圍內承擔相應的補充賠償責任。安全保障義務人承擔責任后，可以向第三人追償。賠償權利人起訴安全保障義務人的，應當將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。

三、消費者訴訟權

－－濫用訴權的研究

案例

原告佘忠民，男，38歲，系湖南株州市的一名執業律師。

被告，廣州鐵路（集團）公司客運公司。

原告訴稱：2002年３月25日，原告從株洲乘坐廣州至常德的Ｋ510次列車至長沙，補票時，補票員收了其7元的票款，其中票價6元，手續費1元。事后，原告對6元的票價心有疑問，于當年４月16日去信咨詢、投訴，19日，鐵路方面回復，株洲至長沙客票為5.5元，加手續費１元，合計應為6.5元，補票員多收了0,5元，為表示歉意，多收的票款給予退還。這以后，原告又幾次乘坐Ｋ510次列車，發現列車依舊是按7元補票。為維護自己和其他旅客的權益，原告起訴被告要求返還多收的補票款0.5元，并在湘粵兩省主要新聞媒體向其賠禮道歉，同時另行賠償其精神損失人民幣2萬元。

長沙鐵路運輸法院經審查，作出了不予受理的裁定。據報載，該院立案庭的解釋是，事情發生后，被告方對該次列車多收票款的行為進行了處理和整頓，同時先后多次派員專程到株州和原告聯系，將多收的票款退還，對其監督行為表示感謝，并向原告提出聘請其為行風監督員的邀請。而原告拒絕接受被告的主動協商，其訴訟請示隱含?°炒作?±成份，屬于濫用訴訟權利。故該起訴不符合訴訟經濟的原則和立法精神，裁定不予受理（參見吳湘韓：?°法院將對濫用訴訟權利

行為慎重立案?±，載《中國青年報》，200210月9日）。

?因不服長鐵法院民事裁定，佘忠民向廣州鐵路運輸中級法院上訴，認為起訴是否受理，應當依《中華人民共和國民事訴訟法》第108條規定進行審查，一審法院沒有認定上訴人的起訴與該規定不符之處，無法令上訴人心服口服。

2003年2月，廣州鐵路運輸中級法院作出裁定：撤銷長沙鐵路運輸法院一審不予受理的裁定；本案由長沙鐵路運輸法院立案受理。目前案件正在審理當中。

第三節 價格法 引言：問題的思考

?教材中《價格法》的體系位置及其理由 ?《價格法》篇章結構及其理由

?《價格法》與消費者權益保護之間的關系

消費者問題主要表現在信息、價格、質量等

一、《價格法》的法律性質

1、價格在經濟生活中的作用

傳遞資源配置的信號，是權利交易的衡量標準。

2、價格在經濟生活中存在的問題

（1）宏觀：價格不能反映價值，誤導市場資源配置；導致宏觀經濟的失控（2）中觀：利用價格手段進行各種損害競爭者的行為；（3）微觀：價格信息存在欺詐等；

3、價格法調整的社會關系

（1）立法宗旨：“規范價格行為，發揮價格合理配置資源的作用，穩定市場價格總水平，保護消費者與經營者的合法權益，促進社會主義市場經濟的健康發展。”（《價格法》第1條）

（2）法律結構：經營者的價格行為、政府的定價行為、價格總水平調控、價格監督檢查、法律責任等七章

（3）主體：經營者、消費者、政府；第37條的分析：“消費者組織、職工價格監督組織、居民委員會、村民委員會等組織以及消費者，有權對價格行為進行社會監督。政府價格主管部門應當充分發揮群眾的價格監督作用。新聞單位有權進行價格輿論監督。”

4、結論：價格法是典型的經濟法

二、消費者權益的價格法保護

引言：案例討論

三個大學生對餐館燈箱廣告中對國家公務員的優惠，認為是對非公務員包括自己的歧視，侵犯了公民的平等權，并給自己帶來了傷害，故向法院起訴，要求退款、賠禮道歉并撤除該廣告。法院最終以“經營者沒有強迫消費者消費，平等權沒有受到侵犯”、“對不同消費者采用不同價格，是適應市場需要的競爭手段，沒有違反法律的規定”兩個理由，駁回其關于退款和賠禮道歉的要求，但認為該廣告確實帶來了負面影響，“同時也給社會的其他消費群體以不良感受”，應予拆除。

第一種觀點

經營者沒有強迫消費者消費，平等權沒有受到侵犯；對不同的消費者采取不同的價格，是適應市場經濟需要的競爭手段，沒有違反法律的規定；但該廣告確實帶來了負面的影響，同時也給社會的其他消費群體以不良感受，應予拆除。

第二種觀點

經營者對不同的職業施以差別對待，而且沒有合乎道德和社會進步的積極理由，應當視為侵犯了公民的平等權，且這一侵權給當事帶來了一定的傷害。

第三種觀點

退款、賠禮道歉是民事請求，而撤除廣告則屬于行政管理的請求。而前者并未侵犯平等權（即一方不得將自己的意志強加給另一方）；而后者侵害的是社會公共道德和公序良俗，由于廣告涉

及眾多消費者的合法權益，影響到不特定的多數人即非公務員群體的利益涉及公共的利益，因此對廣告行為監管，屬于行政管理范疇。

本案的經濟法研究課題

1、現實總結

總結、歸納與類型化現實生活中人們普遍予以接受的優惠措施中的主體與理由。軍人、學生、教授、殘疾人、老年人、兒童；外商投資企業的稅收優惠；老少邊窮地區的政策優惠（包括稅收優惠與國家補貼）；賦予優惠者主體特征。

2、理論歸納

歧視與優惠的理論研究

（一）法律規定分析 《價格法》第14條

經營者不得有下列不正當價格行為：

?相互串通，操縱市場價格，損害其他經營者或者消費者的合法權益；

?在依法降價處理鮮活商品、季節性商品、積壓商品等商品外，為了排擠競爭對手或者獨占市場，以低于成本的價格傾銷，擾亂正常的生產經營秩序，損害國家利益或者其他經營者的合法權益； ?捏造、散布漲價信息，哄抬價格，推動商品價格過高上漲的；

?利用虛假的或者使人誤解的價格手段，誘騙消費者或者其他經營者與其進行交易； ?提供相同商品或者服務，對具有同等交易條件的其他經營者實行價格歧視；

?采取抬高等級或者壓低等級等手段收購、銷售商品或者提供服務，變相提高或者壓低價格； ?違反法律、法規的規定牟取暴利；

?法律、行政法規禁止的其他不正當價格行為。

（二）價格違法行為的類型化研究

?經營者之間的關系：壟斷與不正當競爭行為（第一、二、五種行為）?經營者與消費者之間的關系：價格欺詐行為（第四、六種行為）?經營者與社會的關系：擾亂市場秩序（第三種行為）?特殊行為：牟取暴利（是否屬于損害消費者權益？）

（三）牟取暴利研究 引言

（1）字義解釋

牟：力求得到;目的在于 [seek;obtain] 牟取：謀取,尤指以不正當的或非法的手段取得金錢

暴利： 用不正當手段在短時間內獲得的巨額利潤（2）法律規定

《價格法》（1997年）、國家計委《制止牟取暴利的暫行規定》（1995年）均未作規定。（3）問題的背景

（4）研究思路：暴利是否合法－－何以產生暴利－－何以獲得巨額利潤－－利潤的產生－－價格的本質

1、生活現象觀察：

紅燈籠拍賣、礦泉水價格現象

2、價格的兩種不同認識

（1）客觀價格論（勞動價值論）：價值決定價格；價值是社會平均必要勞動時間；因此價格標準是客觀的；

（2）主觀效用論：價格取決于不同主體的主觀效用評價

3、法律的規定

（1）思路與邏輯：禁止暴利－－允許合理利潤－－測定與公布合理價格－－確定合理價格的制

定規則、合理的利潤率、差價率（2）《暫行規定》第五條

“商品的價格和服務的收費標準（以下統稱價格），應當符合下列要求：

（一）某一商品或者服務的價格水平不超過同一地區、同一期間、同一檔次、同種商品或者服務的市場平均價格的合理幅度；

（二）某一商品或者服務的差價率不超過同一地區、同一期間、同一檔次、同種商品或者服務的平均差價率的合理幅度；

（三）某一商品或者服務的利潤率不超過同一地區、同一期間、同一檔次、同種商品或者服務的平均利潤率的合理幅度。但是，生產經營者通過改善經營管理，運用新技術，降低成本，提高效益而實現的利潤率除外。（3）《暫行規定》第六條

“商品或者服務的市場平均價格、平均差價率、平均利潤率以其社會平均成本為基礎測定。商品或者服務的市場平均價格、平均差價率、平均利潤率的合理幅度，按照其與國民經濟和社會發展的關系或者與居民生活的密切程度，市場供求狀況和不同行業、不同環節、不同商品或者服務的特點規定。”（4）《暫行規定》第七條

“商品和服務的市場平均價格、平均差價率、平均利潤率及其合理幅度，由省、自治區、直轄市的人民政府價格管理部門會同有關業務主管部門，按照國務院價格主管部門的規定測定和規定，并予以公布；省、自治區、直轄市人民政府價格管理部門也可以根據需要，授權市、縣人民政府價格管理部門測定和規定與居民生活有密切關系的部分商品和服務的市場平均價格、平均差價率、平均利潤率及其合理幅度，并予以公布。”

4、結論

（1）此種規定的不現實性：高昂的管理與監督成本；（2）此種規定的理論基礎：客觀價格論與政府萬能論；（3）牟取暴利的法律調整

－－法律只能規定價格行為本身，而不能規定價格結果； －－價格結果只能由市場來決定，由主觀的效用評價與客觀的供求關系決定，其最終結果由勞動價值決定；

－－市場經濟下的暴利是客觀存在的，應予以確認，只要競爭的正常的、手段是合法的，并通過稅收等方式加以調節。其原因是利益的復雜性。

－－法律調整的核心是市場秩序，包括消費者權益保護與公平、自由競爭的維護 －－其它啟示

（四）價格歧視

案例討論

“博士3折，碩士4折，博士研究生5折，碩士研究生6折，重點本科7折，如果沒有大專以上文憑，對不起，本店概不打折。”近日，西南交大附近一服裝店貼出這樣一則告示。一位學生蘇燕看中了店里的一件黑色毛衣，毛衣標價120元，但她身上只帶了60元。她要求老板娘打個5折。老板娘看過她的學生證后，指著墻上貼著的打折規則告訴她，由于她只是個本科生，不能享受這樣的折扣。

蘇燕很想不通：“憑什么學歷低點買衣服就要貴點？”她認為老板娘是在搞學歷歧視，因為學歷并不能代表一個人身份的高低，不能以此決定一個人該受到什么樣的待遇。成都劉范楊張律師事務所范安彬律師認為，法律上雖然沒有明文規定不能以學歷作為折扣高低的標準，但該服裝店的促銷手段已經涉嫌消費歧視。根據《消費者權益保護法》有關規定，不管是商家還是經營者，都不得以任何方式進行消費歧視。

三、其他價格法律制度

（一）價格法中的宏觀調控制度

1、價格種類

政府定價、政府指導價、市場調節價

2、宏觀調控措施

（1）重要商品儲備制度（2）價格調節基金制度（3）價格監測制度

（4）價格干預措施：限定差價率、規定限價、提價申報制度、調價備案制度（5）緊急措施：集中定價權限、部分或全面凍結價格

（二）價格聽證制度

1、概念

價格決策聽證，是指制定（包括調整，下同）實行政府指導價或者政府定價的重要商品和服務價格前，由政府價格主管部門組織社會有關方面，對制定價格的必要性、可行性進行論證。聽證的主要形式是聽證會。

2、基本內容（1）主體：

主持人：政府價格部門負責人

聽證代表：經營者代表、消費者代表、政府部門代表；

經濟、技術、法律等方面的專家學者；

代表由政府價格主管部門聘請

3、法理討論：程序的意義（1）保障實體內容

實體權利需要程序加以落實與保障（2）實體決策正當化

獲得一種合法性，南京公交車案件（3）解決實體決策的難題

分蛋糕；法院審判實踐中的競價制度；商標抽簽；（4）程序的獨立價值：人格尊嚴

第四節 廣告法

提出的問題

一、廣告法的性質

問題思考

?招聘廣告是否屬于廣告法的調整范圍？ ?征婚廣告是否屬于廣告法的調整范圍？ ?公益廣告？

?光頭廣告、賣臉廣告？ ?法律應如何調整？

?為什么不能適用廣告法的調整？

1、廣告的概念與法律性質

（1）概念：是指商品經營者或者服務提供者承擔費用，通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務的商業廣告。（2）民法上的性質：邀請要約

（3）經濟法上的性質：消費者獲得信息的主要渠道；

（4）結論：個體與社會整體角度的區別立場；事后救濟與事前整體預防的區別；產品質量法與

產品責任法的區別。

（5）理論延伸：格式邀請要約？

2、廣告涉及的法律主體

（1）廣告主：是指為推銷商品或者提供服務，自行或者委托他人設計、制作、發布廣告的法人、其他經濟組織或者個人。

（2）廣告經營者

“廣告經營者”：是指受委托提供廣告設計、制作、代理服務的法人、其他經濟組織或者個人。

“廣告發布者”：是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經營者發布廣告的法人或者其他經濟組織。

（3）消費者：廣告的接受者（4）廣告監管者

A－－為何廣告需要監管：消費者利益；正當競爭秩序；因此關系著社會整體利益；無法依賴相關主體的自我約束與自律。

B－－如何進行監管：事前審查；事中檢查；事后處罰； C－－難題：非法進入者的監管難題；監管主體多元化。

（5）其他相關主體：社會團體或者其他組織，在虛假廣告中向消費者推薦商品或者服務，使消費者的合法權益受到損害的，應當依法承擔連帶責任。（第38條）

3、廣告法的調整對象

（1）廣告主體相互之間的關系：既包括廣告主與廣告經營者之間的關系（合同關系），又包括廣告主與廣告主相互之間的關系（競爭關系，如貶低同行），還包括廣告經營者相互之間的關系（競爭關系，如回扣）；

（2）廣告主體與消費者之間的關系：從事虛假廣告，提供虛假信息；（3）廣告監管主體與廣告主體之間的關系：監管關系

二、廣告的法律規則

（一）廣告的基本法律原則

1、真實原則

（1）原因：廣告的性質與任務決定；（2）表現：正面規定（第3、9、10條）；反面規定（廣告不得虛假，第4、11條）；（3）問題討論：真實的表現問題；消極真實的問題；法律真實與藝術夸大之間的關系。

案例：“白麗香皂，今年二十，明年十八”的真實性問題；“巨人巨不肥，一天減一斤”的真實性問題。

2、合法原則

（1）表現： “廣告應當真實、合法”（《廣告法》第3條）、“從事廣告活動，應當遵守法律、行政法規 ”（《廣告法》第5條）

（2）“合法”之“法”：當是指其他領域法律對于廣告之商品、服務內容之法律強制性規定，不應包含《廣告法》本身，否則其他原則將沒有任何意義與必要。（3）理論引申：如何對待法律條文中的“法”？

《民法通則》第37條：“法人應當具備下列條件

（一）依法成立；……”

3、誠實信用與公序良俗原則（1）法條規定

第五條：“廣告主、廣告經營者、廣告發布者從事廣告活動，應當遵守法律、行政法規，遵循公平、誠實信用的原則。”

第三條：“廣告應當真實、合法，符合社會主義精神文明建設的要求。”

第七條：“廣告內容應當有利于人民的身心健康，促進商品和服務質量的提高，保護消費者的合法權益，遵守社會公德和職業道德，維護國家的尊嚴和利益。”

（2）具體體現：各種廣告規則

（二）廣告的具體規則

1、正面要求

（1）廣告內容清楚明白

“廣告中對商品的性能、產地、用途、質量、價格、生產者、有效期限、允諾或者對服務的內容、形式、質量、價格、允諾有表示的，應當清楚、明白。廣告中表明推銷商品、提供服務附帶贈送禮品的，應當標明贈送的品種和數量。”（第9條）

（2）數據內容的真實準確

廣告使用數據、統計資料、調查結果、文摘、引用語，應當真實、準確，并表明出處。（第10條）

（3）專利的真實性與明確性

廣告中涉及專利產品或者專利方法的，應當標明專利號和專利種類。未取得專利權的，不得在廣告中謊稱取得專利權。禁止使用未授予專利權的專利申請和已經終止、撤銷、無效的專利做廣告。（第11條）（4）廣告的可識別性

廣告應當具有可識別性，能夠使消費者辨明其為廣告。大眾傳播媒介不得以新聞報道形式發布廣告。通過大眾傳播媒介發布的廣告應當有廣告標記，與其他非廣告信息相區別，不得使消費者產生誤解。（第12條）

2、禁止性條款

問題討論

?人體彩繪廣告的合法性；

?江蘇某酒廠“江蘇省人民政府宴會指定用酒”廣告的合法性； ?包子店打出的“本店包子絕對不含毒鼠強”的廣告牌合法性

（1）維護社會整體利益的禁止性條款：第7、第8條

A、國家尊嚴

?使用中華人民共和國國旗、國徽、國歌； ?使用國家機關和國家機關工作人員的名義； B、公序良俗

?使用國家級、最高級、最佳等用語；

?妨礙社會安定和危害人身、財產安全，損害社會公共利益； ?妨礙社會公共秩序和違背社會良好風尚；

?含有淫穢、迷信、恐怖、暴力、丑惡的內容； ?含有民族、種族、宗教、性別歧視的內容； ?妨礙環境和自然資源保護；

?損害未成年人和殘疾人的身心健康

C、其他：法律、行政法規規定禁止的其他情形。（2）維護競爭秩序

廣告不得貶低其他生產經營者的商品或者服務。（第12條）（3）藥品廣告的特殊規則

藥品、醫療器械廣告不得有下列內容：

（一）含有不科學的表示功效的斷言或者保證的；

（二）說明治愈率或者有效率的；

（三）與其他藥品、醫療器械的功效和安全性比較的；

（四）利用醫藥科研單位、學術機構、醫療機構或者專家、醫生、患者的名義和形象作證明的；

（五）法律、行政法規規定禁止的其他內容。（第14條）

立法背景決定了此條在廣告法中的地位

三、廣告的法律調整

1、違法廣告的種類

（1）狹義違法廣告

損害國家與社會整體利益，雖然廣告內容可能是真實的或者與真實性無關（如“玩美女人”廣告）。

（2）侵權廣告

一是侵犯他人的姓名權、肖像權、著作權，雖然廣告內容是真實的；

二是損害其他經營者的合法權益，如商品聲譽、商業信譽、商標專用權等，雖然廣告內容可能是真實的；

（3）虛假廣告

2、違法廣告的法律責任

（1）狹義違法廣告的法律責任

?案例討論：佳能產品廣告中的民事索賠問題 ?承擔行政法律責任，第39條；

?研究之一：對于此類違法廣告，消費者能否追究其民事責任？

?研究之二：消費者能否針對廣告監管部門的行政不作為（不予行政處罰）提起行政訴訟？（2）侵權廣告的法律責任

?依照相應的法律規定追究民事責任。“廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反本法規定，有下列侵權行為之一的，依法承擔民事責任：在廣告中損害未成年人或者殘疾人的身心健康的；假冒他人專利的；貶低其他生產經營者的商品或者服務的；廣告中未經同意使用他人名義、形象的；其他侵犯他人合法民事權益的。”（第四十七條）?關于特型演員廣告的法律問題；

?民事責任的具體方式：賠償損失；停止侵權。?停止侵權的現實難題：金湖大橋的問題。

（3）虛假廣告的法律責任

?民事責任：第38條

－－廣告主向消費者承擔賠償責任

－－廣告經營者明知與應知情況下承擔連帶責任 －－社會團體或其他組織承擔連帶責任 ?行政責任：第37條

－－廣告主停止發布、消除影響、罰款

－－廣告經營者沒收廣告費用、罰款、停止廣告業務 ?刑事責任：第37條

情節嚴重，構成犯罪

第五節 產品質量法

若干事件回放：

美國環境保護署指控杜邦產品存在健康風險

安徽阜陽劣質奶粉事件

東芝筆記本電腦事件

三菱汽車安全隱患事件

松下手機大規模返修事件

一、產品的概念

美國《統一產品責任示范法》指出：“產品是具有真正價值的、為進入市場而生產的，能夠作為組裝整件或者作為部件、零售交付的物品，但人體組織、器官、血液組成成分除外。”該定義用

概括的方式，界定了產品的內涵。

《歐共體產品責任指令》規定，“產品是指初級農產品和狩獵物以外的所有動產，即使已被組合在另一動產或不動產之內。初級農產品是指種植業、畜牧業、漁業產品，不包括經過加工的這類產品。產品也包括電。”與美國相比，其所界定的產品范圍略微狹窄。

我國《產品質量法》規定：“產品是指經過加工、制作，用于銷售的產品。建設工程不適用本法規定。”

產品必須具備兩個條件：首先，必須經過加工、制作。這就排除了未經過加工的天然品（如原煤、原礦、天然氣、石油等）及初級農產品（如未經加工、制作的農、林、牧、漁業產品和獵物）。其次，用于銷售。這是區分產品責任法意義上的產品與其它物品的又一重要特征。這樣，非為銷售而加工、制作的物品被排除在外。

建設工程不適用本法規定；但是，建設工程使用的建筑材料、建筑構配件和設備，屬于前款規定的產品范圍的，適用本法規定 產品范圍的擴大

智力產品如書籍、電腦軟件、裝飾裝修設計等，若這些產品本身帶有缺陷，也會給用戶或消費者造成不同程度的人身和財產損害。

如法國巴黎法院1986年審理了一起因書籍引起的產品責任案件，該案被告是此書的作者和出版商，作者在書中介紹了野生胡蘿卜的價值，但對其外觀沒有詳細描述，僅簡單附了張照片。讀者讀了此書后，誤把毒芹認作野生胡蘿卜，食用后受到傷害。法院即判決作者和出版商一起對讀者承擔責任。

美國航空地圖事件

二、產品責任與產品質量責任之涵義

產品責任是指產品生產者、銷售者因生產、銷售有缺陷產品致使他人遭受人身傷害、財產損失所應承擔的賠償責任。

產品質量是指國家有關法律法規、質量標準以及合同規定的對產品適用、安全和其他特性的要求。產品質量責任是指產品的生產者、銷售者違反了上述要求，給用戶、消費者造成損害而應依法承擔的法律后果，包括民事、行政和刑事責任。其中，承擔民事責任分別指承擔產品瑕疵擔保責任和產品侵權賠償責任。

產品質量責任與產品責任既有聯系，又有區別 ： 區別在于：

（1）判定依據。前者判定依據包括：默示擔保、明示擔保、產品缺陷。只要不符合三項依據之一，生產者、銷售者就應承擔相應的責任。后者判定依據僅指產品存在缺陷，即存在不合理危險。（2）承擔責任的條件。前者只要產品質量不符合默示擔保或明示擔保之一，無論是否造成實際損害，都應承擔相應的責任。后者承擔責任的條件是產品存在缺陷，并且實際造成了他人人身傷害、財產損失。

（3）責任的性質。前者包括產品瑕疵擔保責任和產品侵權賠償責任，其中產品瑕疵擔保責任屬于合同責任。而后者僅指侵權責任。

聯系：產品質量責任包含產品責任，即產品侵權賠償責任。

三、瑕疵與缺陷

廣義地說，產品不符合其應當具有的質量要求，即構成瑕疵。狹義地說，瑕疵僅指一般性的質量問題，如產品的外觀、使用性能等。

缺陷是指產品有較大的質量問題。

但我國立法未對瑕疵作出明確界定。

我國《產品質量法》第34條規定：“缺陷是指產品存在危及人身、他人財產安全的不合理危險；產品有保障人體健康，人身、財產安全的國家標準、行業標準的，是指不符合該標準。”

《消費者權益保護法》中所稱“瑕疵”的外延更廣。該法第22條第1 款規定：“經營者應當保障

在正常使用商品或者接受服務的情況下其提供的商品或者服務應當具有的質量、性能、用途和有效期限；但消費者在購買該商品或者接受該服務前已經知道其存在瑕疵的除外。”《合同法》第169條、第191條、第370條、第417條均使用了“瑕疵”這一術語。

美國《統一產品責任示范法》將缺陷分為：制造缺陷、設計缺陷、警示缺陷和說明缺陷。對缺陷的判別采“消費者期待”標準和“風險和利益平衡”標準。實踐中，經常將兩標準結合起來運用。有人認為，在美國判斷缺陷的具體判斷標準實際上有三種：一是成本和效益標準；二是消費者期待標準；三是兼顧成本與效益和消費者期待標準的混合標準。

《歐共體產品責任指令》規定：“考慮如下情況，如果產品不能提供人們有權期待的安全，即屬于缺陷產品。”其將缺陷的定義建立在產品的安全性之上，表明了產品嚴格責任的立法基礎。

兩者的共同之處在于：第一，都是不符合產品質量要求；第二，都應當承擔質量責任（但對瑕疵，經營者作出了明確的說明或者用戶、消費者在購買該產品前已經知道的除外）。兩者的區別在于：

第一，在程度上：一小一大，或者說一輕一重。

第二，可否接受：對于瑕疵，用戶、消費者已經知道的，可以自行決定是否接受；對于缺陷，原則上不應接受。

第三，向誰索賠；對于瑕疵，直接向銷售者要求賠償（該第銷售者賠償后，其還可以向負有責任的生產者或者其他銷售者追償）；對于缺陷，可以向銷售者，也可以向生產者要求賠償（生產者、銷售者之間可以根據實際責任情況向對方追償）。

第四，賠償的方式：對于瑕疵，由銷售者依照法律規定或者合同約定，負責修理、更換、退貨以至賠償損失；對于缺陷，以損害賠償為原則。

第五，訴訟時效：出售質量不合格產品的商品未聲明的，訴訟時效期間為一年；因產品存在缺陷造成損害要求賠償的，訴訟時效期間為二年。缺陷的種類：

制造缺陷

顧名思義，是由于制造過程出現問題而產生的缺陷。在美國目前的產品責任領域，制造缺陷井非一個有很大爭議的問題。一旦歸責原則從疏忽責任變成嚴格責任，免除了原告對于被告疏忽的證明負擔，制造缺陷的案件就變得相對容易起來

設計缺陷

設計缺陷是產品設計本身存在的缺陷。警告缺陷

對產品或者其包裝上的標識的要求，四、關于產品責任主體

單一主體說。以《歐共體產品責任指令》為代表，認定產品生產者為產品責任承擔者，并對生產者做擴大解釋，以涵蓋銷售者、進口商等責任人。

復合主體說。以美國為代表，認定產品制造者或銷售者為產品責任人，并分別界定其范圍。美國的產品責任法關于產品責任主體規定的范圍要廣得多。

我國產品責任主體與各國基本一致，即包括生產者和銷售者，但沒有對其范圍作出規定。在確定產品缺陷責任時，規定采用不同的歸責原則。對生產者采用嚴格責任，對銷售者則實行過錯責任。

五、產品責任歸責原則 1.合同責任原則 2.過錯責任原則

英美法中的疏忽責任理論(Negligence Liability)疏忽責任是指，由于生產者和銷售者的疏忽，造成產品缺陷，致使消費者的人身或財產遭受損害。對此，生產者和銷售者應對其疏忽承擔責任。(1)被告有盡到合理注意(Reasonable Care)的義務；(2)被告違背了該義務，即確有疏忽之處；(3)由于被告的這種疏忽，直接造成了原告的損害。即原告必須證明自己是因產品的缺陷而遭受傷害，而且該項缺陷在產品離開被告的控制時業已存在。

要證明某個產品有缺陷往往很困難，甚至不可能。因此，在訴訟過程中，法官逐漸對原告采取了減輕舉證責任的態度，采用“事實自我證明”原則(resipsa loquitui，the thing speaks for itself)。

擔保責任理論(Wananty liability)擔保責任是指，因產品有缺陷，銷售者或生產者違反了對貨物明示或由法律規定的默示責任。在英美法系國家，這種擔保責任分為兩種：一是明示擔保(Express Warranty)；二是默示擔保(Implied warranty)。前者是基于當事人的意思表示；后者是基于法律上的規定。

明示擔保(Warranty)。明示擔保是產品的生產者或銷售者對產品的性能、質量或所有權的一種聲明或陳述。它一般載于產品標簽、廣告或使用說明上。如食品罐頭類標志所表示的成分，廣告上所記載的特殊功用或效能，說明書上所列的事項等。

默示擔保(Implied Warranty)。默示擔保并不取決于銷售者或制造者的口頭或書面表示，而是依法產生的。

無過錯責任原則(Liability without Negligence)嚴格責任原則(Strict Liability)只要產品有缺陷，對消費者和使用者具有不合理的危險，因而使他們人身遭受傷害和財產遭到損失，該產品的生產者和銷售者都應對此負責。

格林曼訴尤巴電器產品公司案(Greenman v.Yuba Power Products Inc．)Greenman rule.嚴格責任的進一步發展：

選擇責任說。受害人可以向共同加害人中的一人或數人提起賠償之訴。

共同責任說。兩個以上的被告共同參與。

行業責任說。受害人可以將產品的整個生產部門作為被告并要求其承擔賠償責任。要求：第一，產品是按照整個生產部門的標準進行生產的；第二，產品的生產是整個生產部門共同完成的；第三，產品存在缺陷；第四，原告遭受了產品損害；第五，產品缺陷于損害之間有因果關系。市場份額責任說。按照被告的產品在市場上所占份額來確定其所應承擔責任的大小。這一責任理論解決了現代社會大規模生產所產生的損害問題。

六、抗辯事由 美國《統一產品責任示范法》規定甘冒風險為抗辯事由，即消費者發現了產品缺陷而愿意承受的，生產者不承擔責任。同時規定，產品的誤用可以成為抗辯的理由。至于“發展風險”即將產品投入流通時的科學技術水平尚不能發現之缺陷是否為抗辯理由，多數州將其作為免責條件。原告自己的疏忽行為(Plaintiff’s Contributory Negligence)風險的承擔(Assumption of Risk)非正常使用產品(Abnormal Use)特殊敏感性或過敏

《歐共體產品責任指令》規定生產者不承擔責任的情形有： 未將產品投入流通；

缺陷在產品投入流通時并不存在；

產品非生產者為銷售或經濟目的而制造或分銷； 為使產品符合強制性法規而導致缺陷；

產品投入流通時的科技水平不能發現缺陷存在；

零部件制造者能證明缺陷是由于裝有該零部件的產品設計或制造者的指示造成。《指令》同時規定，成員國可對發展風險作為抗辯事由作出保留。

我國立足自己的國情，借鑒國外經驗，規定了生產者對產品缺陷的免責事由：（1）未將產品投入流通。

（2）產品投入流通時缺陷尚不存在。

（3）產品投入流通時的科學技術尚不能發現缺陷存在。在判定是否屬于發展風險時，應以當時社會具有的科技水平為依據，不是依據生產者掌握的科技水平。如此規定，有助于鼓勵科技進步，激勵生產者開發新產品，使用新技術，將科技成果轉化為現實生產力。

七、損害賠償

根據美國產品責任法的有關規定，美國產品責任損害賠償的項目可包括下列方面：

(一)人身傷害：(1)因肢體傷殘所遭受的痛苦；(2)精神上遭受的痛苦；(3)生活收入的損失以及失去謀生能力的補償；(4)過去和將來必要合理的醫療費用開支。

我國關于人身損害賠償標準（最高院解釋）(二)財產損失

案例：1993年，一個名叫安德遜的美國女子駕駛一輛美國通用汽車公司生產的雪佛萊-馬利布，因尾部被另一輛汽車撞擊，油箱漏油而引起爆炸。她的四個子女和一個朋友在事故中被嚴重燒傷。法院判決通用汽車公司向他們支付損害性賠償一億零七百萬美元，懲罰性賠償四十八億美元。這是美國歷史上，因產品問題引起的責任事故中，賠償額最高的一起案子。

(三)懲罰性賠償（Punitive Damages）懲罰性賠償，也稱示范性的賠償或報復性的賠償，是指由法院所作出的賠償數額超過實際損害數額的賠償，是英美法系在侵權行為法領域內普遍設立的一種制度，也是在產品責任立法領域里具有典范意義的《美國產品責任法》中一個富有特色的重要制度。

懲罰性賠償的價值 ：

1、懲罰性賠償與補償性賠償對消費者權益的保護。

中國受大陸法系的影響，認為損害賠償無論在侵權還是契約領域都只能以補償為特征，即補償侵權行為和違約行為的受害人因侵權行為和違約行為所造成的財產損失。這種補償從理論上來說，著意于使受害人得到的補償與其損失基本相當，不使其因其損害而獲利，實現了形式上的公平，但對于受害人來說，其損害卻并不是補償所能全然彌補的。而且，基于訴訟成本與收益的考慮，受害人對訴訟就會心生猶豫。

2、懲罰性賠償可以在生產者、經營者、消費者之間尋求力量的平衡。

3、懲罰性賠償加強了對受害人精神損害的賠償。

4、懲罰性賠償對于企業產品質量提高的促進作用。

設立懲罰性賠償制度的首要目的是為了懲罰與預防，即懲罰侵權行為人，使其在侵權行為中無利可圖，同時告誡侵權行為人以及其他人不要再為類似行為。

依據美國侵權法中的“深口袋理論”，只有加大對其的處罰力度，才能懲戒其對公眾安全的懈怠，使其為自己的行為付出昂貴代價，惟其如此，才能為后來者提供教訓，遏制侵權行為的繼續發生。

懲罰性賠償的負面作用 ：

1、懲罰性賠償存在的合理性問題。

在大陸法系國家，懲罰性賠償在現存法律中找不到任何依據。因為根據傳統民法觀點，在民事賠償責任中，受害人就其損害范圍獲得的補償是有充分根據的，因為這部分利益始終屬于受害人，并不因侵權或違約行為而發生分離，對其的補償就是對受害人權利的恢復。而在懲罰性賠償中，受害人得到的補償往往超出其實際損失的范圍，因而形成了受害人因受害而得利的局面。這在一些激烈反對建立懲罰性賠償制度的學者看來，是與基本法理想沖突的，是對社會公序良俗的挑戰。

2、懲罰性賠償與科技進步問題。

由于生產者對新產品、新技術投入市場以后的風險無法充分預見，礙于懲罰性賠償的威懾，在心理上存在懼怕承擔高額賠償的恐慌而不敢開發、研制新產品、新技術，從而束縛了企業創新的手腳，這對技術的更新，社會經濟的發展都造成了抑制作用。這是懲罰性賠償一個不能回避的弱點，也是眾多學者反對在產品責任領域內建立懲罰性賠償的最主要原因。

3、懲罰性賠償與消費者的道德風險

懲罰性賠償巨額利益的驅動必然會誘使某些心術不正的消費者通過不正當手段以謀取不正當利益。問題：

中國產品責任是否應或應如何規定懲罰性賠償？

第四十四條 因產品存在缺陷造成受害人人身傷害的，侵害人應當賠償醫療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等費用；造成殘疾的，還應當支付殘疾者生活自助具費、生活補助費、殘疾賠償金以及由其扶養的人所必需的生活費等費用；造成受害人死亡的，并應當支付喪葬費、死亡賠償金以及由死者生前扶養的人所必需的生活費等費用。

因產品存在缺陷造成受害人財產損失的，侵害人應當恢復原狀或者折價賠償。受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人應當賠償損失。

八、產品責任的司法救濟

（一）訴訟時效

一般訴訟時效為2年；

因產品存在缺陷造成損害要求賠償的請求權，在造成損害的缺陷產品交付最初消費者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。

（二）關于舉證責任

我國的《產品質量法》雖未明文規定如何舉證，但按一般法律原則，也應是由受害人舉證。通過舉證責任倒置的方法，減輕受害人的舉證責任，也是十分必要的思考題：

1、如何完善我國缺陷產品召回制度？

2、我國的食品安全監管的完善問題。

第四章 競爭法

問題思考與討論

礦泉水與純凈水廣告的問題

某企業在做其生產的礦泉水廣告時，采用了對比廣告的方法，兩幅畫面：一是礦泉水中的水仙花枯萎，一是純凈水中的水仙花正常開放。此廣告的結果是許多消費者認為純凈水沒有營養，不再購買。而事實上并非如此。

問：

1、本案中誰是受害者？

2、本案中廣告侵犯的是什么？

3、如何救濟以及由誰救濟？法律依據何在？

一、競爭法概述

1、競爭的概念

競爭是指有著不同經濟利益的兩個以上的經營者，為爭取收益最大化，以其他利害關系人為對手，采用能夠爭取交易機會的商業策略、爭取市場的行為。（教材第171頁）

競爭是指兩個以上經營者在市場上以較有利的價格、數量、質量、服務或其他條件，爭取交易機會的行為。（臺灣公平交易法第4條）

主體、目的、手段

理論延伸：不正當競爭是否屬于競爭一種？

2、競爭的作用：

（1）對經營者的作用：所有者、職工；動力與壓力；（2）對消費者的作用；

（3）對社會的作用：市場機制；資源配置；社會整體利益；

（4）競爭對誰不利？彩電價格同盟的啟示；國有企業職工的啟示。理論延伸：如何論證一種制度的優越性？

3、競爭法的立法理念

（1）法律調整的基本思路：獎勵、保護、制裁

（2）競爭法的立法重點在于制裁破壞競爭的行為；

（3）破壞競爭行為的種類：壟斷；限制競爭；不正當競爭；

（4）競爭法與其他法律部門的關系

“有關知識產權的3項傳統法律――專利法、商標法和著作權法好比是浮在海面上的三座冰山，反不正當競爭法則是托著這三座冰山的海水。”

二、反不正當競爭法

問題討論

1、假冒專利是否屬于不正當競爭？

2、競爭者殺死競爭對手的法定代表人或核心科技人員，是否屬于不正當競爭？

3、搭售是否屬于不正當競爭？

4、律師之間相互詆毀是否屬于律師業的不正當競爭？

5、向政府官員行賄以獲得訂立政府采購合同，是否屬于不正當競爭？

（一）不正當競爭的概念

1、法律定義

經營者違反本法規定，損害其他經營者合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。（《反不正當競爭法》第2條）

2、主體：經營者

（1）法律定義：是指從事商品經營或者營利性服務（以下所稱商品包括服務）的法人、其他經濟組織和個人。

（2）行為主義與主體主義：是否包括不具備法定經營資格的主體？（3）營利性與非營利性：是否包括不具營利性的機構？國家工商局2001年對安徽省工商局的答復：“無論是營利性醫療機構，還是非營利性醫療機構，只要在購買藥品或者其他醫療用品中收受回扣的，都應當按照《反不正當競爭法》的規定依法查處。”（4）商業秘密權利人的職工是否屬于該法的主體？

3、“本法規定”（1）法定主義

在國務院提交全國人大常委會審議的法律草案中規定：“本法所稱不正當競爭，是指經營者在經營活動中，違背誠實信用的原則和公認的商業道德，損害或者可能損害其他經營者合法權益的行為。”人大常委會將其修改為違反本法規定，而且未寫上一句“其他不正當競爭行為”，說明了立法者的意圖是將不正當競爭行為限定為從第5條至第15條的11種行為。

立法者的主要考慮：全國范圍內認定不統一所造成的市場不統一。（2）一般條款主義

不正當競爭行為的違法性，“既包括違反該法的原則規定，也包括違反該法列舉的禁止不正當競爭行為的各種具體規定，還包括違反市場交易應遵循原則的規定。”（教材P183）這樣做，一方面是現實經濟生活的要求，同時也符合立法宗旨。（3）折衷主義

法定主義雖然比較符合立法原意，但在理論上不具合理性，在實踐中也不利于維護競爭秩序。

一般條款主義雖然具有靈活性，但從我國執法現狀看，不加限制地賦予執法機關根據個案隨時認定不正當競爭行為的權力，也會導致法律和權力的濫用，不利于維護市場秩序。

因此，折衷主義認為：對于須予以行政處罰而又未列舉的不正當競爭行為，實行法定主義；對于受害人請求賠償而《反不正當競爭法》沒有規定的行為，法院可以實行一般條款主義。（4）理論延伸：如何認識法律的安定性與妥當性

4、損害消費者利益？

（1）1992年《征求意見稿》：要件中包含“損害消費者合法權益”；此前的地方性法規也如此；（2）《反不正當競爭法》的立法宗旨：保護消費者權益（3）消費者權益與不正當競爭的關系 －－不正當競爭的三角關系

－－不正當競爭并不必然損害消費者利益：目前與長遠 －－消費者利益由其他法律加以調整（4）理論延伸

－－如何看待法律的任務：破產法的啟示

－－消費者在不正當競爭中的訴訟主體資格問題

（二）不正當競爭行為的種類 法律規定列舉

1、假冒他人的注冊商標；

2、擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；

3、擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；

4、在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。

5、強制交易：公用企業或者其他依法具有獨占地位的經營者，不得限定他人購買其指定的經營者的商品，以排擠其他經營者的公平競爭。

6、強制交易：政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定他人購買其指定的經營者的商品，限制其他經營者正當的經營活動。政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場。

7、商業賄賂：經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。

8、虛假宣傳：經營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳。

9、侵犯商業秘密

10、低價傾銷：經營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。

11、搭售：經營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。

12、不當有獎銷售

13、商業詆毀：經營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽。

14、串通投標：投標者不得串通投標，抬高標價或者壓低標價。投標者和招標者不得相互勾結，以排擠競爭對手的公平競爭。

（三）類型化與理論研討

1、侵權競爭

（1）基本特征：直接損害競爭對手的合法民事權利，以分割市場獲取交易機會。（2）具體行為：假冒商標；假冒名稱；仿冒知名商品；侵犯商業秘密；商業詆毀；

2、不當引誘

（1）基本特征：對消費者采用不正當的引誘手段，以分割市場獲取交易機會（2）具體行為：虛假表示；虛假宣傳；商業賄賂；不當有獎銷售

3、壟斷

（1）基本特征：濫用對市場的支配地位，謀取壟斷利潤；往往不存在競爭。

（2）具體行為：公用企業的強制交易；政府的強制交易；低價傾銷；搭售；串通投標。（3）特殊性：如何進行法律救濟？第23條與第30條的對照。

4、結論：我國反不正當競爭法的理論與現實

（四）不正當競爭的法律責任

1、民事責任

（1）追究主體：經營者；消費者或消費者協會的資格問題研討；

（2）具體法律規定：第20條“經營者違反本法規定，給被侵害的經營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任，被侵害的經營者的損失難以計算的，賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。”

（3）追究責任的權利基礎：違約；侵權

（4）無證據證明所得與所失時，如何確定賠償額？愛特福案件P118

2、行政責任

問題思考

研讀《反不正當競爭法》的相關規定，思考：是否所有的不正當競爭行為均有行政責任的規定？哪些行為未規定？為何未加規定？

（1）政府的強制交易行為，僅規定責令改正與行政處分；（2）低價傾銷：《價格法》第40條（3）搭售：

（4）商業詆毀：

（5）其他：相應的法律，如《產品質量法》、《商標法》

三、反壟斷法的規制行為

（一）壟斷協議（卡特爾）

1、行為類型—競爭者之間：第13條（1）價格協議（2）市場配額（3）市場劃分（4）限制創新（5）聯合抵制（6）其他

2、行為類型—競爭者與交易相對人：第14條

固定轉售價格；；限定轉售最低價；其他壟斷協議

3、豁免：第15條（1）技術進步；（2）中小企業；（3）社會公益；（4）經濟不景氣；（5）對外經濟；

3、法律責任（1）責令停止

（2）沒收違法所得

（3）罰款上銷售額1-10%；

未實施者50萬元以下罰款

（4）減免：主動報告者，酌情減輕或免除

（二）濫用市場支配地位

1、市場支配地位概念：第17條

經營者在相關市場內具有能夠控制商品價格、數量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經營者進入相關市場能力的市場地位。

2、市場支配地位的認定因素：第18條（1）該經營者在相關市場的市場份額

（2）該經營者控制銷售市場或原材料采購市場的能（3）該經營者的財力和技術條件

（4）其他經營者對其交易上的依賴程度

（5）其他經營者進入相關市場的難易程度（6）其他因素

3、市場支配地位的推定：第19條

（1）一個經營者在相關市場的市場份額達到1/2的；

（2）兩個經營者在相關市場的市場份額合計達到2/3的（有不足1/10者除外）；（3）三個經營者在相關市場的市場份額合計達到3/4的（有不足1/10者除外）；

舉證責任倒置問題。

4、濫用市場支配地位的行為（1）不公平價格；（2）傾銷；

（3）拒絕交易；（4）強制交易（5）搭售；（6）交易歧視（7）其他

5、法律責任

（1）責令停止；（2）沒收違法所得

（3）罰款：上一銷售額1-10%；

（三）經營者集中

1、內涵

（1）經營者合并；（2）資產性控制權；

（3）合同性控制權或決定性影響；

2、經營者集中規制的基本模式（1）規制集中的基本原理；

（2）規制集中的基本方法：申報；審查

3、申報的豁免

（1）參與集中的一個經營者擁有其他每個經營者百分之五十以上有表決權的股份或者資產的；（2）參與集中的每個經營者百分之五十以上有表決權的股份或者資產被同一個未參與集中的經營者擁有的。

4、審查的決定因素：第27條

（1）參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力；（2）相關市場的市場集中度；

（3）對市場進入、技術進步的影響；

（4）對消費者和其他有關經營者的影響；（5）經營者集中對國民經濟發展的影響；（6）影響市場競爭的其他因素。

外資并購的國家安全審查。

5、審查結果（1）禁止集中

具有或可能具有排除、限制競爭效果的（2）不予禁止

經營者能夠證明，對競爭產生的有利影響明顯大于不利影響；或者符合社會公共利益。（3）不予禁止，但附加限制性條件

6、法律責任

（1）停止實施集中（2）恢復原狀

限期處分股份或者資產、限期轉讓營業等必要措施（3）罰款

50萬元以下

（四）行政壟斷

1、規制的對象

行政機關、法律法規授權的具有管理公共事實務職能的組織

2、具體行為

（1）限定交易：第32條（2）地區封鎖：第33條（3）投標歧視：第34條（4）投資歧視：第35條（5）強制壟斷：第36條（6）規定壟斷：第37條

3、法律責任

（1）上級機關責令改正；（2）人員的處分；

反壟斷執法機構提出依法處理的建議；

法律、行政法規的優先適用；

四、反壟斷法的實施

（一）實施機構

1、反壟斷法委員會

組織、協調、指導反壟斷工作，職責：（1）研究擬訂有關競爭政策；

（2）組織調查、評估市場總體競爭狀況，發布評估報告；（3）制定、發布反壟斷指南；（4）協調反壟斷行政執法工作；（5）國務院規定的其他職責。

2、反壟斷執法機構

國務院規定的承擔反壟斷執法職責的機構，負責反壟斷執法工作；

省級政府相應的機構可以授權負責反壟斷執法工作；

3、反壟斷調查（1）啟動

舉報啟動；

（2）調查措施與程序

（3）被調查者的配合義務（4）承諾與中止調查：第45（5）決定的公布

（6）司法救濟：第53條；

五、理論反思

（1）反不正當競爭法與反壟斷法的關系（2）反壟斷法的適用除外（3）法律的制定與實施

第五章 宏觀調控法

－－以產業法為中心

一、宏觀調控法的基本原理

1、為什么實行宏觀調控？（1）市場的缺陷

信息不對稱、外部效應、公共產品、壟斷、財富分配（2）市場本身無力解決

市場的趨利性、滯后性；市場主體的有限理性（3）市場失靈需要外在力量的干預與調節

2、由誰進行宏觀調控

（1）問題的意義：如何看待“宏觀”調控與微觀規制

（2）主體：中央人民政府及其相關職能部門；省級人民政府。（3）原因分析：市場的全國統一性；

3、如何進行宏觀調控

（1）調控原則：間接性與適度性；公開性；穩定性與靈活性（理論延伸－－如何認識法律規范的明確性與行政決策的靈活性）；

（2）調控手段原理：在行政與市場兩極之間，減少對市場機制的破壞

4、宏觀調控的可能弊端

（1）理論上的弊端：破壞市場機制；經濟學上的爭論（2）制度上的弊端：政府失靈理論；管制俘虜問題；（3）現實中的弊端：政府腐敗；政府調控能力；

（4）對策：歷史與現實的經驗教訓表明必須實行宏觀調控；界定調控的范圍、主體與手段－－宏觀調控立法及宏觀調控的法律責任。

5、宏觀調控法的體系與內容

問題：稅法是否屬于經濟法？宏觀調控法？

二、宏觀調控的內容

（一）產業：結構、組織、區域

（二）技術

（三）就業

（四）財富

（五）消費

三、具體調控手段

（一）財政手段

1、財政預算

2、轉移支付：補貼

3、國債

4、稅收

（二）金融手段

1、貸款

2、利率

（三）價格手段

四、產業法：中小企業促進法以例

（一）中小企業的概念

1、中小企業的界定

（1）質的角度加以界定：如美國小企業法規定，凡是獨立所有和經營，并且在某一行業領域內

不占支配地位的企業均為中小企業。

（2）量的角度加以界定：以從業人數、企業資本金、銷售額等。

（3）我國中小企業法：依法設立的有利于滿足社會需要，增加就業，符合國家產業政策，生產經營規模屬于中小型的各種所有制和各種形式的企業。劃分標準根據企業職工人數、銷售額、資產總額等指標，結合行業特點制定。

2、企業的劃分標準（1）所有制（2）投資主體（3）行業性質（4）法律形態（5）企業規模

評論：我國的企業立法現狀與發展趨勢

3、為何制定中小企業促進法

（1）中小企業的意義：存在價值

A、自由競爭的需要：鯰魚效應；對壟斷的進入威脅 B、社會政策目標：就業、民生、出口；

C、知識經濟時代的特殊意義：技術與制度創新的主體（2）中小企業的艱難：促進必要性 A、經濟規模競爭力 B、信貸資金的壓力

（3）悖論：促進法是否會導致中小企業的依賴進而削弱其生命力與競爭力？

（二）如何促進中小企業

1、基本政策

（1）國務院制定政策，對中小企業發展統籌規劃；

（2）國務院主管部門制定中小企業發展產業指導目錄等方式，確定扶持重點，引導鼓勵中小企業發展。

2、財政政策

（1）中央預算：設置中小企業科目，安排扶持中小企業發展專項資金，用于促進中小企業服務體系建設，開展支持中小企業的工作，補充中小企業發展基金和扶持中小企業發展的其他事項。

（2）中小企業發展基金

A、來源：專項資金；基金收益；捐贈；其他資金。

B、用途：創業輔導和服務；支持建立中小企業信用擔保體系；支持技術創新；鼓勵專業化發展以及與大企業的協作配套；支持中小企業服務機構開展人員培訓、信息咨詢等項工作；支持中小企業開拓國際市場；支持中小企業實施清潔生產；其他事項。（3）金融政策

A、貸款的支持：要求各金融機構支持； B、政策性銀行的特殊要求 C、信用擔保體系的建立

D、直接融資政策：國家采取措施拓寬中小企業的直接融資渠道

3、稅收政策（1）《中小企業促進法》

第24條：“國家對失業人員創立的中小企業和當年吸納失業人員達到國家規定比例的中小企業，符合國家支持和鼓勵發展政策的高新技術中小企業，在少數民族地區、貧困地區創辦的中小企業，安置殘疾人員達到國家規定比例的中小企業，在一定期限內減征、免征所得稅，實行稅收優惠。”

（2）江蘇省《中小企業促進條例》

第13條：同國家法第24條

第21條：“中小企業用于研究開發新產品、新技術、新工藝的費用，可以按照實際發生額計入成本在稅前扣除；其中工業企業發生的該項費用比上年實際增長百分之十以上的，可以再按技術開發費用實際發生額的百分之五十抵扣當的應納稅所得額。”

3、風險投資

A、基本原理

B、第17條：“國家通過稅收政策鼓勵各類依法設立的風險投資機構增加對中小企業的投資。”

4、政府采購

（1）概念：是指各級國家機關、事業單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務的行為。（第2條）學理上也稱公共采購，是指政府為了實現公共目的，按照法定的方式和程序，以購買者身份購進貨物、工程和服務的行為。

（2）政府采購的必要性

A、強化對財政支出的管理，提高財政資金流向的透明度和財政資金的使用效率。B、貫徹產業政策與社會政策

C、加強財政監督，促進反腐倡廉（3）政府采購的原則

A、公開透明、公平競爭、公正和誠實信用原則

模擬市場競爭機制；

B、產業政策與社會政策原則

中小企業、環境保護等 ?《中小企業促進法》第34條：

“政府采購應當優先安排向中小企業購買商品或者服務。” ?《政府采購法》第9條：

“政府采購應當有助于實現國家的經濟和社會發展政策目標，包括環境保護、扶持不發達地區和少數民族地區，促進中小企業發展等。” C、程序原則

具體體現在第四章政府采購程序的規定中）－－部門采購預算； －－組織招標等；

－－確定供應商，發出通知； －－簽訂合同。（4）采購方式

公開招標；邀請招標；競爭性談判；單一來源采購；詢價