第一篇：新修公司法中注冊資本、出資期限等相關問題

新修公司法中注冊資本、出資期限等相關問題

一、注冊資本登記制度改革后驗資證明的提交問題

根據修改后的《公司登記管理條例》、《公司注冊資本登記管理規定》及工商總局《內資企業登記提交材料規范》，自3月1日起，除募集設立的股份有限公司設立時需按照法律規定提交驗資證明外，其它公司(包括實行實繳登記制的公司、外資公司)設立登記時，登記機關不再審驗注冊資本到位情況，不再收取驗資證明。在變更登記時，除募集設立的股份有限公司、上市公司變更注冊資本以及非上市公司變更為上市公司仍需收取驗資證明外，其他公司(包括非公司制企業改制為公司制企業)變更注冊資本，不再收取驗資證明。非公司制企業相關驗資證明的收取，仍按照原規定執行。

二、公司注冊資本限額的問題

除法律、行政法規以及國務院決定另有規定外，公司注冊資本不設最低限額，但應當有符合公司章程規定的全體股東認繳的出資額構成公司的法人財產，股東認繳的出資額和公司的注冊資本均不得為零元。新公司法對公司的設立條件作了修改，以有限公司為例，將“股東出資達到法定資本最低限額”修改為“有符合公司章程規定的全體股東認繳的出資額”，這意味著在修法前，如公司的注冊資本低于法律法規規定的最低限額，設立行為是無效的;修法后，則是有效的，但不得從事有限額規定的特定行業。如需從事該特定行業的，應按照規定辦理增資手續。按照政府統一服務和便民原則，公司登記機關應對從事特定行業的公司(主要是有前置審批條件的公司)的注冊資本進行必要的審查，并告知申請人按照規定認繳出資。

三、公司股東出資期限是否需要限制的問題

公司注冊資本從實繳登記制改為認繳登記制后，股東的出資期限由公司章程自行約定，原則上不作限制。公司登記機關可以進行合理性審查，如對超出公司經營期限的出資期限，可要求企業予以糾正或者相應延長公司經營期限。對超出自然人合理生命預期的出資期限，應對申請人做好認繳制的解釋說明工作，進行必要的指導。考慮到自然人股東的股權可能發生轉讓、被繼承等情況，經指導申請人仍堅持的，登記機關應予辦理。

四、股權出資、債轉股的登記問題

根據修改后的《公司注冊資本登記管理規定》(以下簡稱《規定》)，原《股權出資登記管理辦法》和《公司債權轉股權登記管理辦法》予以廢止，相關內容涵蓋在新《規定》第六條和第七條中，并根據新的提交材料規范，涉及變更事項按變更處理，涉及備案事項的按備案處理。原提交材料規范中的相關“承諾書”不再需要提交。

五、公司股東變更所涉及的登記材料提交問題

新《公司登記管理條例》刪去了原條例第九條關于公司的登記事項中的實收資本和出資額、出資時間、出資方式的內容，同時將原三十五條關于股東轉讓股權需要進行變更登記的內容，修改為第三十四條，變更股東的，應當自變更之日起30日內申請變更登記。這說明，本次修改后，只有在公司登記的股東有變化時，才辦理變更登記。股權有變化股東不變的，即股東不發生變化的內部轉讓，不辦理變更登記，而應按照公司章程備案辦理。

六、登記制度改革后有關住所登記的問題

總局下發的新材料規范，對住所登記材料的提交刪去了原先的具體內容，只要求提交“住所使用證明”。國務院《注冊資本登記制度改革方案》明確：“申請人提交場所合法使用證明即可予以登記。對市場主體住所(經營場所)的條件，各省、自治區、直轄市人民政府根據法律法規的規定和本地區管理的實際需要，按照既方便市場主體準入，又有效保障經濟社會秩序的原則，可以自行或者授權下級人民政府作出具體規定。”根據該規定，省局已代擬了“浙江省人民政府關于放寬住所(經營場所)登記條件的試行辦法”，在該辦法沒有下發之前，各地還是按目前的做法執行。

七、2014年企業年檢的時間和內容 今年的年檢改成年度報告公示制度，時間預計7月份左右開始，具體內容需要等7月份公示開始以后，登錄杭州紅盾網查看具體內容。八、一址多照的要求

若申請一址多照，則限于股權投資企業、電子商務、文化創意、軟件設計、動漫游戲等現代服務產業，面積較大且可以分割，分割后有自己獨立出入口的房間，提交房東、入駐企業確認獨立分割的房產證平面圖及該地址所在轄區建設局、房管局、物管部門或社區作出的分割證明，且不能登記為同一號牌;或提交《房屋租賃備案證》復印件。

九、住宅是否可以作為經營場地

若是城區底層住宅作為經營場地須不影響他人生產生活，有合法房產證的，社區出具同意辦照意見即可申請;無房產證的，街道、鄉鎮政府出具同意辦照意見也可申請;若是從事計算機軟硬件(技術開發、技術咨詢、技術服務、成果轉讓)及廣告業、設計業、經濟信息咨詢、策劃業的無污染的服務性行業的大學生創業企業投資人向所屬業主委員會或社區居委會申請，經業主委員會或社區居委會公示，書面征求本單元業主意見并無異議后，由業主委員會或社區居委會出具同意的證明;除此之外則另應提交規劃部門的審批意見。

第二篇：新修公司法中注冊資本、出資期限等相關問題解讀

新修公司法中注冊資本、出資期限等相關問題

新公司法對公司的最低注冊資本、股東的出資期限、公司變更登記材料提交等相關問題進行了很大的修改。

一、注冊資本登記制度改革后驗資證明的提交問題

根據修改后的《公司登記管理條例》、《公司注冊資本登記管理規定》及工商總局《內資企業登記提交材料規范》，自3月1日起，除募集設立的股份有限公司設立時需按照法律規定提交驗資證明外，其它公司(包括實行實繳登記制的公司、外資公司)設立登記時，登記機關不再審驗注冊資本到位情況，不再收取驗資證明。在變更登記時，除募集設立的股份有限公司、上市公司變更注冊資本以及非上市公司變更為上市公司仍需收取驗資證明外，其他公司(包括非公司制企業改制為公司制企業)變更注冊資本，不再收取驗資證明。非公司制企業相關驗資證明的收取，仍按照原規定執行。

二、公司注冊資本限額的問題

除法律、行政法規以及國務院決定另有規定外，公司注冊資本不設最低限額，但應當有符合公司章程規定的全體股東認繳的出資額構成公司的法人財產，股東認繳的出資額和公司的注冊資本均不得為零元。新公司法對公司的設立條件作了修改，以有限公司為例，將“股東出資達到法定資本最低限額”修改為“有符合公司章程規定的全體股東認繳的出資額”，這意味著在修法前，如公司的注冊資本低于法律法規規定的最低限額，設立行為是無效的;修法后，則是有效的，但不得從事有限額規定的特定行業。如需從事該特定行業的，應按照規定辦理增資手續。按照政府統一服務和便民原則，公司登記機關應對從事特定行業的公司(主要是有前置審批條件的公司)的注冊資本進行必要的審查，并告知申請人按照規定認繳出資。

三、公司股東出資期限是否需要限制的問題

公司注冊資本從實繳登記制改為認繳登記制后，股東的出資期限由公司章程自行約定，原則上不作限制。公司登記機關可以進行合理性審查，如對超出公司經營期限的出資期限，可要求企業予以糾正或者相應延長公司經營期限。對超出自然人合理生命預期的出資期限，應對申請人做好認繳制的解釋說明工作，進行必要的指導。考慮到自然人股東的股權可能發生轉讓、被繼承等情況，經指導申請人仍堅持的，登記機關應予辦理。

四、股權出資、債轉股的登記問題 根據修改后的《公司注冊資本登記管理規定》(以下簡稱《規定》)，原《股權出資登記管理辦法》和《公司債權轉股權登記管理辦法》予以廢止，相關內容涵蓋在新《規定》第六條和第七條中，并根據新的提交材料規范，涉及變更事項按變更處理，涉及備案事項的按備案處理。原提交材料規范中的相關“承諾書”不再需要提交。

五、公司股東變更所涉及的登記材料提交問題

新《公司登記管理條例》刪去了原條例第九條關于公司的登記事項中的實收資本和出資額、出資時間、出資方式的內容，同時將原三十五條關于股東轉讓股權需要進行變更登記的內容，修改為第三十四條，變更股東的，應當自變更之日起30日內申請變更登記。這說明，本次修改后，只有在公司登記的股東有變化時，才辦理變更登記。股權有變化股東不變的，即股東不發生變化的內部轉讓，不辦理變更登記，而應按照公司章程備案辦理。

六、登記制度改革后有關住所登記的問題

總局下發的新材料規范，對住所登記材料的提交刪去了原先的具體內容，只要求提交“住所使用證明”。國務院《注冊資本登記制度改革方案》明確：“申請人提交場所合法使用證明即可予以登記。對市場主體住所(經營場所)的條件，各省、自治區、直轄市人民政府根據法律法規的規定和本地區管理的實際需要，按照既方便市場主體準入，又有效保障經濟社會秩序的原則，可以自行或者授權下級人民政府作出具體規定。”根據該規定，省局已代擬了“浙江省人民政府關于放寬住所(經營場所)登記條件的試行辦法”，在該辦法沒有下發之前，各地還是按目前的做法執行。

七、2014年企業年檢的時間和內容

今年的年檢改成報告公示制度，時間預計7月份左右開始，具體內容需要等7月份公示開始以后，登錄杭州紅盾網查看具體內容。八、一址多照的要求

若申請一址多照，則限于股權投資企業、電子商務、文化創意、軟件設計、動漫游戲等現代服務產業，面積較大且可以分割，分割后有自己獨立出入口的房間，提交房東、入駐企業確認獨立分割的房產證平面圖及該地址所在轄區建設局、房管局、物管部門或社區作出的分割證明，且不能登記為同一號牌;或提交《房屋租賃備案證》復印件。

九、住宅是否可以作為經營場地 若是城區底層住宅作為經營場地須不影響他人生產生活，有合法房產證的，社區出具同意辦照意見即可申請;無房產證的，街道、鄉鎮政府出具同意辦照意見也可申請;若是從事計算機軟硬件(技術開發、技術咨詢、技術服務、成果轉讓)及廣告業、設計業、經濟信息咨詢、策劃業的無污染的服務性行業的大學生創業企業投資人向所屬業主委員會或社區居委會申請，經業主委員會或社區居委會公示，書面征求本單元業主意見并無異議后，由業主委員會或社區居委會出具同意的證明;除此之外則另應提交規劃部門的審批意見。

第三篇：2014新公司法注冊資本認繳制

2014新公司法注冊資本認繳制

1、注冊資本登記制度改革的具體內容有哪些？

2013年10月25日國務院常務會議部署推進公司注冊資本登記制度改革，明確了注冊資本登記制度改革的五項主要內容。

一 是放寬注冊資本登記條件。除法律、法規另有規定外，取消有限責任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資 本500萬元的限制；不再限制公司設立時股東（發起人）的首次出資比例和繳足出資的期限。公司實收資本不再作為工商登記事項。

二是將企業年檢制度改為報告制度，任何單位和個人均可查詢，使企業相關信息透明化。建立公平規范的抽查制度，克服檢查的隨意性，提高政府管理的公平性和效能。

三是按照方便注冊和規范有序的原則，放寬市場主體住所（經營場所）登記條件，由地方政府具體規定。

四是大力推進企業誠信制度建設。注重運用信息公示和共享等手段，將企業登記備案、報告、資質資格等通過市場主體信用信息系統予以公示。推行電子營業執照 和全程電子化登記管理，與紙質營業執照具有同等法律效力。完善信用約束機制，將有違規行為的市場主體列入經營異常的“黑名錄”，向社會公布，使其“一處違規、處處受限”，提高企業“失信成本”。

五是推進注冊資本由實繳登記制改為認繳登記制，降低開辦公司成本。在抓緊完善相關法律法規的基礎上，實行由公司股東（發起人）自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等，并對繳納出資情況真實性、合法性負責的制度。

為積極穩妥推進注冊資本登記制度改革，國務院于2014年2月7日印發了《注冊資本登記制度改革方案》，決定推行注冊資本登記制度改革，按照便捷高效、規范統一、寬進嚴管的原則，創新公司登記制度，降低準入門檻，強化市場主體責任，促進形成誠信、公平、有序的市場秩序。

2、注冊資本登記制度改革措施將于何時起開始實施？《公司法》作出了那些相應的修改？

2013年12月28日，第十二屆全國人大常委會第六次會議審議通過了關于修改《公司法》的決定，修改后的《公司法》將于2014年3月1日起施行。

《公司法》的修改，為注冊資本登記制度改革提供了法制保障。這次修改共涉及《公司法》的12個條款，包括三個方面的內容方面。

第一，將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制。除法律、行政法規以及國務院決定對公司注冊資本實繳另有規定的外，取消了關于公司股東（發起人）應當自公司成立 之日起兩年內繳足出資（投資公司應當在五年內繳足出資）的規定；取消了一人有限責任公司股東應當一次足額繳納出資的規定。公司股東（發起人）自主約定認繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程。

第二，放寬注冊資本登記條件。除法律、行政法規以及國務院決定對公司注冊資本最低限額另有規定 的外，取消了有限責任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制；不再限制公司設立時股 東（發起人）的首次出資比例；不再限制股東（發起人）的貨幣出資比例。

第三，簡化登記事項和登記文件。有限責任公司股東認繳出資額、公司實收資本不再作為公司登記事項。公司登記時，不需要提交驗資報告。

3、什么是注冊資本認繳登記制？

注冊資本是公司制企業的全體股東（發起人）認繳并在公司登記機關依法登記的出資總額（認購的股本總額）。注冊資本是股東按照約定向公司轉移財產（貨幣或可以 用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產）而形成的。股東出資繳付到位，就可以按照法律法規和公司章程，享有管理權、決策權、收益權。注冊資本對公司而言至關重要。所以，資本制度是公司制度的核心，注冊資本登記制度是公司登記制度的核心。

認繳登記制是相對實繳登記制而言的。2006年以前，我國實行 的是嚴格的實繳登記制。即在公司設立之前，股東的所有出資必須完全繳付到位。公司登記機關通過審核《驗資報告》，確認出資完全繳付到位，才能核發營業執照，公司成立。實繳登記制的好處是便于監管，一定程度上有利于公司通過營業執照向交易方傳達公司資本實力的信息，弊端是公司設立成本太高，且易導致資本閑置。

2006年《公司法》經修訂實施后，我國適當放松了注冊資本繳付要求。法律規定首次出資額只要不低于注冊資本的百分之二十即可（公司成立時繳 付到位并進行驗資），其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足（其中，投資公司可以在五年內繳足）。這實際上是實繳登記制與認繳登記制的折衷。

將于2014年3月1日起實施的注冊資本認繳登記制，就是在公司設立時，由公司股東（發起人）對其認繳出資額、出資方式、出資期限等進行自主約定，并記載于公司章程。

4、對于投資者而言，實行注冊資本認繳登記制，放寬注冊資本登記條件有哪些好處？

此次推行注冊資本登記制度改革，公司、公司股東（發起人）在注冊資本管理方面增加了一系列權利，從而較好地解決了現行注冊資本登記制度在實際操作中遇到的問題，最大限度地為投資主體松綁，釋放其投資創業活力。

一是去掉了臺階。由股東（發起人）自主約定認繳出資額，取消有限責任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制，理論上說可以“一元錢辦公司”。

二 是敞開了大門。由股東（發起人）自主約定公司設立時全體股東（發起人）的首次出資比例，理論上說可以“零首付”。例如設立一個注冊資本100萬元的公司，按照原法律規定股東首期至少要繳付20萬元到公司賬戶。改革后，股東可以根據需要繳付5萬元或者1萬元，甚至于暫不繳付，利于有創業愿望的投資者以最小的 風險盡早開始創業試驗。

三是松開了手腳。原法律限定了貨幣出資比例（股東以貨幣形式出資的總額至少應占公司注冊資本的30%）。改革后，由股東（發起人）自主約定出資方式和貨幣出資比例，對于高科技、文化創意、現代服務業等創新型企業可以靈活出資，提高知識產權、實物、土地使用權等財產形式的出 資比例，克服貨幣資金不足的困難。

四是摘下了緊箍咒。原法律規定，公司全體股東的出資最晚應在公司成立之日起兩年內繳足（其中，投資公司可以在五 年內繳足）。也就是說，只要到了規定繳資期限，無論股東資金狀況及公司是否需要，都必須確保出資繳付到位，否則屬違法行為。改革后，由股東（發起人）自主約定公司股東（發起人）繳足出資的出資期限，不再限制兩年內出資到位，可以是三年、五年、十年，分次分批，從而可以提高公司股東（發起人）的資金使用效率。

五是大幅降低公司設立成本。改革后，在公司登記注冊環節，實收資本不再作為工商登記事項，公司登記時，也無需提交驗資報告。對于創業者而言，意味著注冊公司成本大幅降低。

5、改革后，國家對所有公司都實行注冊資本認繳登記制了嗎？

否。實行注冊資本認繳登記制是注冊資本登記制度改革的方向。根據國務院公布的《注冊資本登記制度改革方案》，國家對包括銀行業金融機構、證券公司、期貨公司、基金管理公司、保險公司、保險專業代理機構和保險經紀人、直銷企業、對外勞務合作企業、融資性擔保公司、募集設立的股份有限公司，以及勞務派遣企業、典當 行、保險資產管理公司、小額貸款公司等27個行業，暫按現行規定執行，實行注冊資本實繳登記制。這主要是考慮到一些特定行業由于行業自身和政府管理的特殊 性，對其實繳注冊資本的要求較高，特別是從國際上看，世界各國普遍對金融機構實施審慎監管，要求金融機構具備相當數量的實繳資本，以維護金融穩定。

6、實施注冊資本認繳登記制后，公司股東（發起人）無需對認繳的出資額承擔責任了嗎？

否。“認繳”不等于“不繳”，最終還是要繳，是按照股東間達成的契約來繳。如果股東只認繳，不實繳，公司就是空殼。實行注冊資本認繳登記制并沒有改變公司股東以其認繳的出資額承擔責任的規定，也沒有改變承擔責任的形式。股東（發起人）要按照自主約定并記載于公司章程的認繳出資額、約定的出資方式和出資期限向公 司繳付出資，股東（發起人）未按約定實際繳付出資的，要根據法律和公司章程承擔民事責任。如果股東（發起人）沒有按約定繳付出資，已按時繳足出資的股東（發起人）或者公司本身都可以追究該股東的責任。如果公司發生債務糾紛或依法解散清算，沒有繳足出資的股東（發起人）應先繳足出資。因此，這就要求公司的 股東（發起人）在認繳出資時要充分考慮到自身所具有的投資能力，理性地作出認繳承諾，并踐諾守信。

第四篇：新《公司法》下股東出資的注意事項

新《公司法》下股東出資的注意事項

活著的法律

新《公司法》將公司注冊資本由實繳制變更為認繳制后，有些投資人則認為注冊資本越大越好，反正又不用驗資，也無需履行實際出資，因此目前公司注冊資本規模“虛胖”的公司日益增多。其實，這些“虛胖”的公司的給投資人/股東種下的是定時炸彈。

一、企業如何確定恰當的出資金額?

根據新《公司法》，出資金額可以由股東(發起人)自行決定。于是有觀點認為，股東(發起人)可隨意認繳注冊資本并無限期不履行出資義務。其實，即便是按照修訂后的《公司法》，股東(發起人)仍舊是在認繳出資的范圍內對公司承擔有限責任的。認繳出資的范圍仍舊是決定股東(發起人)承擔責任范圍的決定因素。

而且，可自行約定出資期限也并非意味著可無期限不履行出資義務。出資期限可約定并非意味著長期不履行出資義務無需承擔責任。即便不存在法定出資期限的強制，履行出資義務的股東(發起人)仍舊有權要求該未履行出資義務的股東(發起人)承擔出資義務。

因此，股東(發起人)在設立公司時，仍應理性、客觀地協商確定注冊資本及出資期限。切忌不切實際地認繳出資及毫不忌諱地違反出資義務，以免加重自身的責任及承擔不必要的違約責任。

另外，作為公司的債權人，在股東出資不到位的情況下，有權要求股東在認繳出資額范圍內，對公司債務承擔連帶清償責任！

二、企業如何選擇適合自己的出資形式?

根據新《公司法》第二十七條的規定，股東可用的出資形式主要包括貨幣以及實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產。如下根據新法規定，結合實務操作，分析各種常見出資方式的注意事項。

(一)現金出資要注意什么問題?

以貨幣資金出資，無需進行任何評估作價，并且公司可運用該貨幣資金購買所需要的財產物資、專利技術，用于投資及支付各項費用、償付債務，具有極大的財務靈活性。同時，貨幣資金出資一般不會出現出資溢價問題，可以簡化財務處理手續。因此，貨幣資金是出資者所采用的最普遍、最直接的出資方式，也是企業最愿意接受的出資方式。對此，股東在采取貨幣資金出資的方式時，應注意如下的事項：

1、資金來源

《公司法解釋三》第七條規定：“出資人以不享有處分權的財產出資，當事人之間對于出資行為效力產生爭議的，人民法院可以參照物權法第一百零六條的規定予以認

定。以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權。”

《國家外匯管理局關于外商投資企業儲備基金轉增資及外方股東出資超出其認繳注冊資本部分轉增資有關問題的批復匯復》規定“詳細披露公司設立及增資時自然人出資人的出資來源及合法性”。

根據前述規定，在審查出資貨幣資金的合法性問題上，應注意審查出資人(包括自然人及法人、其他經濟組織等主體)資金來源的合法性，一般情況下，應注意：

出資來源于另一企業解散所分取的財產，該企業是否依法清算;出資來源于其他企業分得的紅利，出資人是否依法繳納所得稅;出資來源于拆借資金，是否履行資金拆借的合法手續;出資來源是否為違法所得或不當得利;出資人對出資來源是否具有處分的權利，是否包含其他人的部分權利(例如共同財產的其他共有人等)，或是否存在被限制處分的情況。

2、出資成本

匯率折算和手續費將可能增加出資的成本。如以非本位幣(即人民幣，下同)出資的，則需要按照規定的匯率折算為本位幣，但由于匯率存在不穩定性，出資在匯率折算過程中將會發生損失，增大資本投入。

另外，由于銀行轉賬出資需要手續費且各銀行的手續費收費不一致，外幣現鈔出資存人銀行亦需要支付手續費。因此，在合同中明確約定折算匯率和手續費的承擔可避免出資的損失和糾紛的發生，降低出資不足的風險。

當出資人的實際出資額超過章程所限定的數額時，企業應當將其轉為臨時負債，并與出資者及時溝通，作出歸還或其他處理的決定。

3、辦理手續

根據新法，各出資人按各自認繳的出資比例分別投入資本金的，分別提供銀行出具的進帳單原件。各出資人應當按各自認繳出資的出資時間足額繳納資金。此外，出資人必須為章程中所規定的投資人。

因此，股東在銀行臨時帳戶投入資本金時，須經由自己賬戶劃出，或者以現金交割，在銀行單據“用途/款項來源/摘要/備注”一欄中注明“投資款”或“出資款”。

(二)土地使用權出資要注意什么問題?

《公司法》規定股東可以用土地使用權作價出資。在不少國有企業中，土地使用權是其擁有的最具價值的資產，并成為其股份制改造和組建公司時最重要的出資標的。在中外合資企業中，土地使用權亦成為中方投資者最為經常和普遍的投資形式，中方以土地使用權作為合作條件、外方以資金投入作為合作條件則成為這種企業的重要法律特征。

由于土地使用權在我國的規定復雜，因此，以土地出資在公司實務和司法實踐中也顯得相當地復雜。一般而言，需要注意如下事項：

1、出資條件

第一，土地出資是使用權出資，而不是所有權。在我國，土地是一種十分特殊的財產，只有國家和集體組織才能作為土地所有權的主體。因此，任何企業對土地享有的權利僅為使用權，而不是所有權，當企業以土地出資的時候，所稱出資的標的是使用權而不是所有權。

第二，用于出資的土地使用權，必須是國有土地，而且經過有償出讓。依據現行法律規定，能夠作為財產權進行轉讓的只是國有土地使用權。因此，若以集體所有的土地對外投資，則必須先將集體土地通過“招拍掛”途徑變為國有土地。其次，在我國仍然存在一些歷史沿襲下來的國有土地無償劃撥給國有企業使用的情況，對于這些從國家無償取得使用權的土地，依法是不能作為出資使用的，必須先向國家補交土地出讓金。

《公司法解釋三》第八條規定，“出資人以劃撥土地使用權出資公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內辦理土地變更手續;逾期未辦理的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。”因此，出資人以劃撥土地使用權出資，存在被認定未依法全面履行出資義務的風險。

第三，用于出資的土地使用權應未設權利負擔。也就是說，土地使用權必須是干凈的，沒有抵押權之類的權利負擔，否則就可能被其他權利人追索而在財產價值上發生貶損，甚至完全失去投資的價值。這種存在權利瑕疵的權利將使投資者或股東的出資變得不實，違反公司法所確定的資本確定原則，在內部會損害其他投資者的利益，在外部則會損害公司債權人的利益。

《公司法解釋三》第八條規定，“出資人以設定權利負擔的土地使用權出資，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內解除權利負擔;逾期未解除的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。”因此，出資人以設定抵押的土地使用權出資，存在被認定未依法全面履行出資義務的風險。

2、履行方式

《公司法解釋三》第十條規定，“出資人以房屋、土地使用權或者需要辦理權屬登記的知識產權等財產出資，已經交付公司使用但未辦理權屬變更手續，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內辦理權屬變更手續;在前述期間內辦理了權屬變更手續的，人民法院應當認定其已經履行了出資義務;出資人主張自其實際交付財產給公司使用時享有相應股東權利的，人民法院應予支持。

出資人以前款規定的財產出資，已經辦理權屬變更手續但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應股東權利的，人民法院應予支持。”根據前述規定，交付和產權登記是土地使用權出資行為不可分割的兩個方面。除了將土地實際移交給公司外，還需辦理土地使用權的過戶登記。應只有經過登記，公司才能取得真正的、完整的、排他的土地使用權，出資人才完全履行了其出資的義務。

實踐中，只實際交付土地而未辦產權登記或只辦理了產權登記而未實際交付土地的情況相當普遍，都屬于出資義務的部分履行或未完全履行。未交付土地意味著出資人對公司財產的占有，損害著公司的財產利益。未辦產權登記則意味著出資人對土地權利的保留、公司對土地的占有和利用缺少法律的效力以及隨時有可被追索的風險。

3、稅費成本

企業以房地產進行投資的，在計算投資人納稅額的問題上，根據不同稅種其處理有所不同，具體內容如下：

【營業稅】《財政部國家稅務總局關于股權轉讓有關營業稅問題的通知》(財稅[2002]191號)文規定：“

一、以無形資產、不動產投資入股，參與接受投資方利潤分配，共同承擔投資風險的行為，不征收營業稅。

二、對股權轉讓不征收營業稅。”

【土地增值稅】《財政部國家稅務總局關于土地增值稅若干問題的通知》(財稅[2006]21號，以下簡稱“財稅[2006]21號”)文第五條規定“對于以土地(房地產)作價入股進行投資或聯營的，凡所投資、聯營的企業從事房地產開發的，或者房地產開發企業以其建造的商品房進行投資和聯營的，均不適用財稅字[1995]48號第一條暫免征收土地增值稅的規定。”

也就是說，對2006年3月2日以后發生的，以土地投資、聯營的，如果被投資、聯營的企業從事房地產開發的，被投資人和以土地投資的投資人均應當繳納土地增值稅;如果被投資、聯營的企業為非從事房地產開發的或者說被投資、聯營的企業并非將土地用于房地產開發的，仍應暫免征收土地增值稅。

【企業所得稅】根據《中華人民共和國企業所得稅法實施條例》第二十五條規定，企業發生非貨幣性資產交換，以及將貨物、財產、勞務用于捐贈、償債、贊助、集資、廣告、樣品、職工福利或者利潤分配等用途的，應當視同銷售貨物、轉讓財產或者提供勞務，但國務院財政、稅務主管部門另有規定的除外。土地使用權出資屬于非貨幣性資產交換。因此，以非貨幣性資產出資超過賬面價值的部分應根據以上規定繳納所得稅。

【印花稅】企業以房地產進行投資業務，其實質上是反映轉讓房地產和以房地產投資雙重經濟行為。因《公司法》規定，投資人以房產、土地作為投資的，房產、土地應當辦理轉移手續，將房產、土地轉讓到所投資、聯營的企業中。根據印花稅規定，財產所有權的轉移應當按“產權轉移書據”稅目征收印花稅，其計稅價格應當按評估機構評估價為依據。

第五篇：虛報注冊資本罪抽逃出資罪職務侵占罪等公司犯罪

虛報注冊資本罪抽逃出資罪職務侵占罪等公司犯罪

滄州衡泰律師事務所 張東志

公司犯罪，有兩層含義，一是依附于公司這一特定主體而引發的犯罪，如虛報注冊資本罪、抽逃出資罪；二是直接基于公司性質與形態而引發的犯罪。如國有公司、企業工作人員利用職務之便，收受他人財務，構成貪污罪。而對于非國有公司、企業工作人員，則構成職務侵占罪。

一、企業的所有制形式不同，定罪不同

（一）罪名因所有制形式不同而不同 1.國有公司、企業的犯罪規定

該類犯罪規定在《刑法》第八章貪污賄賂罪中。（1）貪污罪

《刑法》第三百八十二條規定，國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。

（2）挪用公款罪

《刑法》第三百八十四條規定，國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數額較大、超過三個月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節嚴重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。（3）受賄罪

《刑法》第三百八十五條規定，國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。

2.非國有公司、企業的犯罪規定（1）職務侵占罪

該類犯罪規定在第五章侵犯財產罪中。

《刑法》第二百七十一條規定，公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。

（2）挪用資金罪

該類犯罪規定在第五章侵犯財產罪中。

《刑法》第二百七十二條規定，公司、企業或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數額巨大的，或者數額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。

（3）公司企業人員受賄罪

該類犯罪規定在第三章破壞社會主義市場經濟秩序罪中。

《刑法》第一百六十三條規定，公司、企業或者其他單位的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。

（二）對國有公司、企業規定為犯罪，對于非國有公司、企業不規定為犯罪 針對國有公司、企業，《刑法》相關條文分別規定了非法經營同類營業罪、為親友非法牟利罪、簽訂履行合同失職罪、國有公司企業單位人員失職罪、國有公司企業單位人員濫用職權罪、徇私舞弊低價折股（低價出售）國有資產罪。而非國家公司、企業工作人員即便有上述行為，也不構成犯罪。

（三）罪名與所有制形式無關

如虛報注冊資本罪、虛假出資罪、抽逃出資罪，并不應企業的所有制形式不同而有分別。

二、虛假出資、抽逃出資罪

（一）定罪

《刑法》第一百五十九條規定，公司發起人、股東違反公司法的規定未交付貨幣、實物或者未轉移財產權，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

本罪是一個選擇性罪名。依行為不同可單獨構成虛假出資罪和抽逃出資罪。該條文規定在第三章“破壞社會主義市場經濟秩序罪”之第三節“妨害對公司、企業的管理秩序罪”中。

（二）犯罪構成 1.犯罪主體

主體即可能是單位，也可以是個人。個人包括發起人和股東。按《公司法》，只有股份公司才存在發起人，有限公司是沒有的。但最高人民法院關于公司法若干問題規定

（三）將有限公司設立時的規定也認定為發起人。

關于單位犯罪的認定，從現有司法解釋、會議紀要來看，是否構成單位犯罪，有兩個突出特征：一是集體研究，二是為單位牟利。具體分析如下：

（1）《關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋》特別指出，盜用單位名義實施犯罪，違法所得由實施犯罪的個人私分的，依照刑法有關自然人犯罪的規定定罪處罰。

（2）《全國法院審理經濟犯罪案件工作座談會紀要》也規定，經單位領導集體研究決定將公款給個人使用，或者單位負責人為了單位的利益，決定將公款給個人使用的，不以挪用公款罪定罪處罰。此處顯然是將“為單位謀利”與“為個人謀利”的目的作為了區分同一行為是否構成挪用公款罪的標準。

（3）《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》也突出強調了利益歸屬的問題。根據該紀要，以單位的分支機構或者內設機構、部門的名義實施犯罪，違法所得亦歸分支機構或者內設機構、部門所有的，應認定為單位犯罪。

2.犯罪客體

虛假出資、抽逃出資有下列危害：（1）破壞了股東有限責任制度；（2）破壞了股權平等原則；（3）嚴重侵害了公司的法人財產權。

3.犯罪的主觀方面

直接故意。行為人虛假出資、抽逃出資可能會處于各種各樣的動機，如只愿坐收紅利而逃避投資風險，代墊注冊資金，見公司經營不善而抽逃出資，等等。這些均不影響犯罪構成，但在量刑上有區別。

4.犯罪的客觀方面 必須在客觀上有虛假出資、抽逃出資的行為。

關于虛假出資，根據《追訴標準

（二）》，系指違反公司法的規定未交付貨幣、實物或者未轉移財產權的行為。

判斷某一行為是否具有抽逃出資的性質，可從以下三個因素加以考慮：（1）公司資本是否作為公司的資金而被部分地使用過；（2）公司成立到轉走注冊資本間隔時間的長短；（3）抽出資本的用途。如果是用于還款，而不是生產經營活動或者再投資，那么既有可能屬于抽逃出資。

（三）追訴標準

《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》第四條規定，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴:(一)超過法定出資期限，有限責任公司股東虛假出資數額在三十萬元以上并占其應繳出資數額百分之六十以上的，股份有限公司發起人、股東虛假出資數額在三百萬元以上并占其應繳出資數額百分之三十以上的;(二)有限責任公司股東抽逃出資數額在三十萬元以上并占其實繳出資數額百分之六十以上的，股份有限公司發起人、股東抽逃出資數額在三百萬元以上并占其實繳出資數額百分之三十以上的;(三)造成公司、股東、債權人的直接經濟損失累計數額在十萬元以上的;(四)雖未達到上述數額標準，但具有下列情形之一的: 1.致使公司資不抵債或者無法正常經營的;2.公司發起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的;3.兩年內因虛假出資、抽逃出資受過行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的;4.利用虛假出資、抽逃出資所得資金進行違法活動的。(五)其他后果嚴重或者有其他嚴重情節的情形。

上述追訴標準仍然是基于《刑法》第一百五十九條有關“數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節”的一種細化。

（四）抽逃出資罪與挪用資金罪的區別

區分是挪用，還是抽逃出資，關鍵是看是否有歸還的意圖。

（五）抽逃出資與轉讓出資的區別

區分兩者的關鍵在于公司股本是否減少。在轉讓出資的情況下，公司的股本金并不會發生減少。

三、虛報注冊資本罪

（一）定罪

《刑法》第一百五十八條規定，申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本金額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。

該條文規定在第三章“破壞社會主義市場經濟秩序罪”之第三節“妨害對公司、企業的管理秩序罪”中。

（二）犯罪構成 1.犯罪主體

特殊主體，為申請公司登記的人員。根據公司法，在有限公司，為其他股東指定的代表或者共同委托的代理人；在股份公司，為董事會。

涉及單位犯罪，也要對直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究刑事責任。

關于單位犯罪，參見上文“虛報注冊資本罪”。2.犯罪客體

通說認為，為單一客體，即公司的登記管理制度。3.犯罪的主觀要件 只能是直接故意。4.犯罪的客觀要件

欺騙公司登記主管部門，取得公司登記。《刑法》并未將公司登記單一限定為“設立登記”。因此，在增資時，虛報注冊資本取得公司登記亦可構成本罪。

（三）追訴標準

《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》第三條規定，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴:(一)超過法定出資期限，實繳注冊資本不足法定注冊資本最低限額，有限責任公司虛報數額在三十萬元以上并占其應繳出資數額百分之六十以上的，股份有限公司虛報數額在三百萬元以上并占其應繳出資數額百分之三十以上的;(二)超過法定出資期限，實繳注冊資本達到法定注冊資本最低限額，但仍虛報注冊資本，有限責任公司虛報數額在一百萬元以上并占其應繳出資數額百分之六十以上的，股份有限公司虛報數額在一千萬元以上并占其應繳出資數額百分之三十以上的;(三)造成投資者或者其他債權人直接經濟損失累計數額在十萬元以上的;(四)雖未達到上述數額標準，但具有下列情形之一的: 1.兩年內因虛報注冊資本受過行政處罰二次以上，又虛報注冊資本的;2.向公司登記主管人員行賄的；3.為進行違法活動而注冊的。(五)其他后果嚴重或者有其他嚴重情節的情形。

綜合分析：

（1）關于《刑法》第一百五十八條規定的“數額巨大”問題，以是否達到法定注冊資本最低限額進行區分。新公司法降低了注冊公司的門檻，即有限公司注冊資本為3萬元，一人有限公司為1萬元；股份有限公司注冊資本為500萬元。

此處需要強調的是，“數額巨大”的標準，是一個全國通行的標準，不像盜竊罪等侵財類案件因地域不同而有差異。

（2）關于“后果嚴重”問題，規定為直接經濟損失累計達10萬元以上；（3）關于“其他嚴重情節”問題，主要規定了3類情節。

四、挪用資金罪

（一）定罪

《刑法》第二百七十二條規定，公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數額較大、超過三個月未還，或者雖未超過三個月，但數額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的行為。

（二）追訴標準

《最高人民檢察院公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》規定，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴:(一)挪用本單位資金數額在一萬元至三萬元以上，超過三個月未還的;(二)挪用本單位資金數額在一萬元至三萬元以上，進行營利活動的;(三)挪用本單位資金數額在五千元至二萬元以上，進行非法活動的。具有下列情形之一的，屬于本條規定的“歸個人使用”:(一)將本單位資金供本人、親友或者其他自然人使用的;(二)以個人名義將本單位資金供其他單位使用的;(三)個人決定以單位名義將本單位資金供其他單位使用，謀取個人利益的。

（三）關于“營利活動”的理解

最高人民法院在《全國法院審理經濟犯罪案件工作座談會紀要》中明確：“申報注冊資本是為進行生產經營活動做準備，屬于成立公司、企業進行營利活動的組成部分。因此，挪用公款歸個人用于公司、企業注冊資本驗資證明的，應當認定為挪用公款進行營利活動。”此話雖針對挪用公款罪而將，但同樣應適用于挪用資金罪。

五、職務侵占罪

（一）定罪

《刑法》第二百七十一條規定，公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。

（二）追訴標準

《追訴標準的規定(二)》規定，公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額在五千元至一萬元以上的，應予立案追訴。

（三）侵占股權是否構成犯罪的問題

2005年6月24日，《公安部經濟犯罪偵查局關于對非法占有他人股權是否構成職務侵占罪問題的工作意見》明確指出：“對于公司股東之間或者被委托人利用職務便利，非法占有公司股東股權的行為，如果能夠認定行為人主觀上具有非法占有他人財物的目的，則可對其利用職務便利，非法占有公司管理中的股東股權的行為以職務侵占罪論處。”