第一篇：無權處分效力待定合同與善意取得制度的法律適用

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無權處分效力待定合同與善意取得制度的法律適用 &

案例：甲將其所有的一幅古畫寄存于乙處，乙沒有經得甲同意而擅自將古畫賣給了不知情的丙，小偷丁又從丙處竊取該古畫，并將古畫賣給戊。之后小偷被公安機關抓獲，供認：古畫是從丙處盜來的。甲、丙得知消息后，均要求戊返還古畫。戊又以古畫系他花錢買來的為由，拒絕返還。

問：究競古畫應歸誰?

第一種觀點認為古畫應歸丙所有。理由是，乙雖然未經甲同意擅自出讓古畫，但丙在不知情的情況下受讓該古畫，也支付了相應的價款，丙是善意第三人，依據善意取得制度的有關規定，丙取得古畫的所有權。公安機關在將丁抓獲之后，應進行追贓，即將古畫返還給丙。

第二種觀點認為古畫應歸甲所有。理由是乙沒有經得甲同意擅自處分受托保管的古畫，乙是無處分權人。按照《合同法》第51條的法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com 規定，無處分權人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。本案中，顯然甲是拒絕追認的，按《合同法》第51條的反面解釋，甲拒絕追認，該合同應為無效。無效合同的后果是依據無效合同取得的財產應予以返還給對方當事人，因而，公安機關應將古畫返還給甲。

我認為，這兩種觀點均有法律依據，第一種觀點的法律依據是善意取得制度，第二種觀點的法律依據是無處分權效力待定合同制度。自從我國《合同法》出臺后，由于《合同法》第51條所確立的無處分權效力待定合同制度不很完善，才導致本案法律適用上的沖突。

我國《合同法》確立的效力待定合同有三種，一是限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適用而訂立的合同，二是無撤銷權。

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第二篇：無處分權效力待定合同制度與善意取得制度的沖突及法律適用

無處分權效力待定合同制度與善意取得制度的沖突及法律適用

班級：法學09（5）

作者：陳臻強 陳開放 蔣磊

學號（按前姓名順序）：09***71***5020 摘要：靜態利益與交易安全之間的協調平衡是民法理論的研究重點。在我國立法例上，如何處理《合同法》第51條與善意取得制度之間的關系，一直是理論與實踐中的重大疑難問題，被學者廣泛、深入地討論。在對相關的主要理論進行研究并借鑒后，我們提出了自己的理論以供參考。我們認為，只要滿足了有效合同的基本構成要件，合同即為有效，不受第三人善意與否的影響；善意第三人因善意而原始取得標的物的所有權，其原因在于第三人之善意阻斷了原權利人對物的追索權利，同時善意取得制度的特別規定也是對合同有效的再確認，并且強化其效力，從而有利于善意第三人利用有效合同的相關規則保護合法利益。如何在合同法和物權法基本理論的基礎上，構建一套兼顧原權利人的權利和交易安全與效率的理論，是我們探求的方向。

關鍵詞：原權利人 善意第三人 無權處分效力待定合同制度 善意取得制度

對于私人財產關系的調整，一般觀念認為合同法是調整財產流轉領域表現為“動”的過程，而物權法則著重調整財產歸屬和支配領域表現為“靜”的狀態。由于財產的流轉和歸屬本身難以截然分離，所以無論是現實生活實踐還是立法制度的構建上兩者都表現出緊密的關聯性。事實上由于作用領域的差別，無權處分效力待定合同制度和善意取得制度無論在立法目的上還是在制度構建上都存在內在沖突。

一、制度的目的和價值理念的沖突

合同法是以古羅馬法的契約法規范為藍本而發展起來的。基于對私人財產權的保護，早期的合同效力類型只有簡單的有效合同和無效合同，并沒有無權處分效力待定合同。而隨著交易的復雜化以及交易高效的要求，無權處分作為一種事實行為又在交易中成為常態，并且許多無權處分人在處分后實際又取得了所有物的處分權或征得所有人的追認，為了使這類合同免于被宣告無效，給這類合同補正生效的機會，法律對此作出讓步，從而引入無權處分效力待定合同制度。

雖然無權處分效力待定合同制度表面上看起來是法律對那些原本侵犯他人財產權應宣告無效但又存在現實履行可能的合同的讓步，表現出對處分他人財產行為某種程度的縱容，但實際上這恰恰是為了保護財產所有人更好地實現其財產經濟價值。因為一方面一旦無權處 1

分人取得財產所有權或則無權處分合同被追認，則其可以因合同自始生效而高效地實現財產價值；另一方面即使最終無權處分人不能獲得財產所有權或則無權處分不被追認，合同自始無效，也實際上與法律直接規定其無效的法律后果別無二致。所以，無權處分效力待定合同制度的引入雖然形式上維護了交易秩序，促進了交易的達成，但本質上則是為了更好地保護財產所有權人的私人財產權。

同樣，探究善意取得制度的淵源，我們也可以清楚地看見，其產生也與無權處分事實有著密切的內在聯系。在現實中物的所有權歸屬往往在交易之前難以絕然確定，而交易本身又要求經濟、高效，這就為現實中非物權所有人處分他人之物大開方便之門。在這種情況下善意的交易相對人能否取得物權的問題使得保護所有人私人財產權和保護交易安全、維護善意第三人利益產生了決然的對立。但私有財產不受侵犯在早期的法律依然是雷池，不可逾越。在這方面羅馬法嚴格遵循“任何人不能處分大于自己的權利”的原則而認為處分他人財產的合同行為無效，交易相對人對交易所得的財產不取得所有權。

隨著商品交易的發展，商品經濟的作用和益處日益凸顯，為了鼓勵交易，促成交易繁榮，保護交易安全、維護第三人（尤其是善意第三人）的利益被放到一個十分重要的地位，于是后來的早期日耳曼法基于“以手護手”原則的考量，認為無權處分合同有效，第三人對因合同取得的物享有所有權，這樣就沒有善意取得的適用空間了。再后來修訂后的法國民法典，對第三人的保護采取了折中的立法方式。修訂后的法國民法典同樣還是規定無權處分合同無效，但法律又另行規定對因合同取得所有物的相對人進行了細分，對于善意的第三人予以保護，肯定其取得物權，而對非善意的第三人，則不予保護。這種由法律另行規定的保護善意第三人制度與我們現在所說的善意取得制度是極為相似。

善意取得制度產生至今，也已為大多數國家的法律所確認，但基于對物真正所有權人利益的保護，承認善意取得制度的國家也大都毫無例外地對其適用施加諸多限制。

由此我們可以看出，法律對無權處分效力待定合同制度的引入是為了更好地保護私人財產權，而善意取得制度的引入則是法律為了保護交易安全、維護善意第三人利益而對私人財產權的絕對保護做出的必要限制，兩者存在著立法目的和制度引入價值理念的天然對立。

二、制度構建的沖突與理論協調出路

無權處分效力待定合同制度與善意取得制度的沖突在中國立法上表現得非常明顯。①

②①② 早期的法國民法典的規定也是如此對此學界有不同觀點，有人認為“以手護手”原則實際上是認為合同無效，但第三人由于原所有人基于喪失對物的占有而發生的所有權效力減損，從而第三人既時取得所有權。從而認為“以手護手”的原則是善意取得制度發源之濫觴，但實際上這里的第三人并不要求必須是善意第三人。

根據《合同法》第51條規定，無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。現在通說認為，該條所規范的是效力待定合同，即在無權處分人實施無權處分行為并與第三人訂立合同之后，若權利人對無權處分人的處分行為進行追認或者無權處分人取得了處分權，則該合同為有效合同；但若權利人不對無權處分人的行為進行追認或無權處分人后來不能取得處分權，則該合同自始無效。另據《合同法》第58條規定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。即若權利人不對無權處分人的行為進行追認或無權處分人后來不能取得處分權，則無權處分合同自始無效，因無權處分合同取得的財產，應當予以返還。但是根據《物權法》第106條對物權善意取得的規定，即只要受讓人在受讓財產是主觀上是善意并進行了交付或者登記，滿足了善意取得的其他要件之后，受讓人可以取得物權。

這樣無權處分效力待定合同制度就與善意取得制度存在著立法和實踐的沖突，即當無權處分人與善意第三人訂立買賣合同并進行了交付或登記之后，根據《合同法》第51條的規定權利人不對無權處分人的行為進行追認，則該合同為無效合同，此時權利人可以要求善意第三人返還原物；但是根據《物權法》對善意取得的規定，善意第三人可以取得物權。

如何協調無權處分效力待定合同制度與善意取得制度在我國立法上的沖突，從而為司法適用提供理論參考，成為一個重大難題。對此，理論及實務界主要有以下幾種解決方案。

其一，以善意取得制度是法律的特別規定為由，進而認定取得物權的有效性。這種觀點認為，當原權利人拒絕追認無權處分人與善意第三人簽訂的合同時，雖然合同歸于無效，但由于物權法中善意取得制度的特別規定，善意第三人仍然取得物的所有權。即通過法律的特別規定從而在物權的歸屬方面產生與在合同有效情境下相同的法律效果進而導致善意第三人取得物權的形式是原始取得。此種做法在理論和實踐中頗受爭議，其最大的缺陷在于善意第三人雖然取得物權，但其與無權處分人之間訂立的合同卻是無效合同，如果此時標的物存在瑕疵的話，善意第三人將不能依據有效合同的相關規則更好地保護自己的合法利益。

其二，臺灣學者王澤鑒先生認為，無權處分他人財產，非經權利人追認，處分行為不發生法律效力，而善意取得制度的目的在于創設例外，使善意受讓人取得動產所有權，至于原因行為是否有效，在物權行為無因性原則下，僅屬于受讓人取得所有權是否有“法律上的原因”的范疇，即僅僅決定受讓人之取得所有權是否屬于不當得利，而不影響其取得所有權①。王澤鑒先生的解釋具有一定的法律意義，但是此種解釋是以臺灣地區民法區分債權行為

與物權行為理論為背景的，在對債權行為與物權行為進行區分的基礎上，無權處分人與善意第三人之間的合同是否有效，并不影響善意第三人對物權的取得。在此種意義上說，無權處分合同與善意取得并不存在沖突。但是，目前我國立法并沒有對物權行為和債權行為進行區分，而且不符合公眾合同與物權變動一體化的實踐認知，因此，該種解釋與一般公眾期待不符，在我國司法實踐中發揮的作用十分有限，并且不能在我國民法的體系構建上完成自洽。

其三，有學者對無權處分合同制度進行了重新解釋和設計，“無權處分人所簽訂的債權合同效力不受無處分權的影響，該合同效力只受法律行為有效要件的調整，第三人主觀上善意或者惡意對合同的效力亦無影響。”②此種觀點也被德國所采用，認為第三人的善意與否不影響無權處分人與第三人簽訂的合同效力。善意第三人之所以能取得所有權是因為其善意補正了無權處分人訂立合同時處分權的缺失，此時善意第三人基于合同取得標的物所有權。對于此種觀點筆者認值得商榷，依此種觀點，無權處分人擅自處分他人的財產反而會因為第三人的善意而真正取得處分權，這無疑過度損害了原權利人的所有權。此外，公民的私有財產不受非法侵犯，法律即使可以通過某種法律擬制來限制和剝奪公民對物的所有權，也不能將這種被限制和剝奪的權利強行賦予一個有過錯的私人尤其是惡意的無權處分人。

其四，王利明教授認為“在因無權處分而形成效力待定的情況下，善意取得可以成為合同效力的補充要件，即便原權利人拒絕追認，轉讓合同依然有效。”③即可以理解為《物權法》第106條與《合同法》第51條是特殊與一般的關系，在符合善意取得的情況下，應當排除無權處分的適用，而認定為合同有效。這樣既可以實現立法價值的協調又可以實現民法制度的統一。該種觀點相比于前一個觀點而言，在一定程度上兼顧到了原權利人的處分權利，但仍然不能令人滿意。此種觀點所遵循的邏輯即在原權利人拒絕追認后，通過直接適用善意取得制度考察第三人是否善意來決定合同效力。這種解釋將第三人的善意與否作為決定合同是否生效的一個條件，與普遍意義上有效合同的基本構成要件不符。另外，由于我國物權法確認無權處分合同的善意第三人取得物權的方式是原始取得，所以不能通過善意取得制度推導出善意第三人為合同一方的無權處分合同有效，在這種情況下，直接排出合同法對無權處分合同的適用規定，而適用一個不能內在推導出關于無權處分合同效力判斷例外情形的善意取得制度也是不合理的。

三、思維定勢的突破與選擇

基于以上種種觀點的利與弊，我們可以總結出以下幾點在尋找合適理論時應當注意的要點：

1、根據我國合同理論，合同效力只受法律行為有效要件的調整，無權處分合同的處

分人沒有處分權或處分權有瑕疵并不影響合同的效力，我們研究合同法下的子問題不應隨意突破合同理論的根基，否則得不償失；

2、原權利人的物權絕對權應受到法律的充分保障，不能隨意以私法的擬制隨意限制和剝奪

3、善意取得僅能作為一種例外情形，其制度只能作為一種特殊規定，其適用應有嚴格的限制。

由此，我們構建了另一種法律適用方案以供參考。無權處分合同由于符合合同有效的各個構成要件，即有合同當事人且合同當事人具備相應的民事行為能力，合同當事人之間意思表示真實一致和合同內容不違反法律、法規強制性規定及損害公共利益，應當被認定為有效合同，第三人是否善意并不影響合同的效力，只對原權利人的物權追及效力產生影響，即認為如果第三人是善意的并且符合善意取得的其他構成要件，則直接阻斷原權利人對標的物的物權追及效力。這樣的話，一方面，合同的基本制度得以維護而非顛覆；另一方面，在尊重原權利人的權利的基礎上也照顧到了善意第三人的利益，并跳過無權處分人直接將原權利人和善意第三人相關聯，減少了中間環節，將涉及沖突權利的雙方置于同一平臺，從邏輯上來說也更為合理。另外，此種解釋在對善意第三人的保護上也更為徹底，即在合同有效的情況下，無權處分人對合同標的物有瑕疵擔保責任，一旦標的物有任何瑕疵，取得標的物的善意第三人得以合同追究無權處分人的違約責任；即使無權處分得不到原權利人的確認，第三人只要不是和無權處分人惡意竄通損害原權利人利益，無權處分的合同有效，第三人只要沒有取得標的物的所有權就可以依據有效合同追究無權處分人的違約責任，以維護自己的合法權益。

所以，協調我國合同效力待定合同制度與善意取得制度最有效的方法是更正以往單方面從合同法規定的字面含義而做出的對無權處分合同的錯誤解讀，而是應結合我國合同法的基本理論和善意取得制度綜合考量對無權處分合同做出正確的解讀，即我國《合同法》第51條的真實意思是：無權處分人處分他人財產，經權利人追認或者無權處分人訂立合同后取得處分權的，無權處分合同有效，第三人通過合同繼受取得標的物所有權；權利人沒有追認或無權處分人訂立合同后沒有取得處分權，無權處分合同依然有效，但善意第三人依據善意取得制度原始取得標的物所有權。這種解讀的直接結果是《合同法》第58條除無權處分合同因違反法律、法規的強制性規定和損害社會公共利益以及符合《合同法》第52條規定合同無效的其他情形而無效而適用外，不再適用無權處分合同，從而排除了無權處分合同訂①

②①② 違反法律、法規強制性和損害社會公共利益及符合《合同法》第52條規定合同無效的其他情形除外 需要說明的是，在此種方案中，善意第三人取得物權的方式即具有原始取得的一面，也有繼受取得的一面取的。即當原權利人默認或追認，第三人為繼受取得，若善意第三人善意取得標的物所有權則為原始取得。但即使是后一種情形，法律的特別規定也同時是對有效合同的再確認，并且強化其效力，所以善意第三人在標的物有瑕疵時仍然得依據有效合同追究無權處分人的違約責任，從而加重有過錯的無權處分人的責任。

立后，因權利人沒有追認或無權處分人訂立合同后沒有取得處分權而導致適用《合同法》第58條產生無權處分人和第三人互相返還財產，恢復合同訂立前狀態的結果而與適用《物權法》第106條善意第三人取得標的物所有權結果的沖突，實現了我國無權處分合同制度與善意取得制度立法的統一與協調，為司法上的法律適用提供了最佳解釋方案。

參考文獻：

①見王澤鑒《不當得利》，臺灣三民書局1991年版，第146頁

②參見肖立梅，《無權處分制度研究》山東大學出版社2009年出版

③王利明《合同法新問題研究》 中國社會科學出版社2011年出版第319頁

第三篇：試論合同法無權處分制度與物權法善意取得制度的沖突

第十屆華東律師論壇論文

試論合同法無權處分制度與物權法善意取得制度的沖突

山東明霞律師事務所 岳凌霄

試論合同法無權處分制度與物權法善意取得制度的沖突

內容提要：為保護無權處分中善意第三人利益以維護交易安全，我國《物權法》規定善意取得制度，但由于我國現行《合同法》中對無權處分制度的規定，使得善意取得制度并不能完全發揮其應有的作用。作者從現代民法保護交易安全的基本精神出發，為了實現交易安全與保護所有權人利益兩者之間的平衡，深入闡述合同法無權處分制度與物權法善意取得制度的沖突與協調。

關鍵詞

善意取得 無權處分 合同效力

善意取得制度，亦稱動產善意取得制度，是指動產占有人以動產所有權的轉移或其它物權設定為目的，轉移動產占有于善意第三人時，即使動產占有人無轉移動產的權利，善意受讓人仍可取得動產所有權或其它物權的制度。該制度設立之主要目的在于保護物權變動中的交易安全。

關于善意取得的本質，許多學者將其理解為所有權原始取得方式[1]。即善意取得制度的前提是法律首先認定無權處分無效，第三人從無權處分人處受讓標的物本無法律上這原因，但由于第三人為善意，法律例外地讓其保有標的物。此無異于先打第三人一個耳光，再用標的物所有權進行撫慰；法律這樣做實在沒有必要[2]。采用繼受取得說，可以避免這種矛盾的存在[3]。繼受取得說以合同之有效為前提，對于無權處分中善意取得而言，合同有效使善意第三人取得所有權有了形式上的依據，第三人的善意則補正了無權處分人無處分權的缺陷，是第三人取得所有實質上的依據。

善意取得制度只有滿足下列條件時才得以適用[4]。其一，受讓人取得的標的物僅限于不以登記為物權變動生效要件的不動產；其二，受讓人經由交易從轉讓人處取得財產；其三，交易行為須為有效行為；其四，處分人沒有處分權；其五，受讓人需取得不動產的占有；其六，受讓人善意。而其中尤其重要的是所謂無權處分與善意取得之間的關系，我國《合同法》第51條規定: 無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。這被認為是關于無權處分制度的規定。由此我們可以說所謂無權處分行為，是指無權處分人處分他人財產，并與第三人訂立轉讓財產的合同。

一、無處分權的的效力關于無處分權的的效力目前流行的有如下幾種：無效說、有效說、效力待定說，這些學說都不無道理，但又都存在一定缺陷。

（一）關于無效說 無效說認為：“《合同法》第51條并非關于無權處分效力的一般規定，而是無權處分行為為無效行為的例外。無效說在我國學術界雖然只是少數說，但在司法實踐中卻被經常采用。將無權處分合同一概視為無效合同，這顯然不妥，盡管無權處分行為可能會造成對真正權利人的侵害，但這只是一種可能性，并不一定必然造成權利人的損害，無權處分行為也可能符合權利人的意志和利益，例如：無權處分人高價將權利人的物品賣出，權利人認為此處分對其有利，從而追認了該無權處分行為，此時，在權利人、無權處分人和相對人都自愿接受該合同約束的情況下，一概地認為無權處分合同無效，完全忽視當事人的意愿。并且無效說與我國民法中的善意取得制度、效力待定的規定相悖。

（二）關于有效說有效說沒有區分第三人是善意還是惡意而一概認為合同有效，這對原權利人的利益保障相當不利。第三人為惡意、特別是與無權處分人有通謀的情況下認為合同有效，極有可能對原權利人的利益造成損害，妨礙所有權人正常享有和行使所有權。在第三人有過錯的情況下仍犧牲原權利人的利益而維護第三人的利益，明顯違背了民法的公平公正原則，而且在一定程度上會妨礙正常交易秩序。在無權處分的情況下，盡管需要強調對相對人的利益的保護，但也要視其是否善意而定，如果相對人是善意的，則根據有效的債權行為而加以保護；如果相對人是惡意的，則應把保護的重心移至真正權利人的利益上，不能為了保護動的交易安全，而忽視對權利人權利的靜的安全的保護。

（三）關于效力待定說持效力待定說的學者認為：依《合同法》第51條規定，無權處分在權利人追認或者處分人事后取得處分權時，合同有效；反之，權利人不追認并且處分人事后也沒有取得處分權的，合同無效；在確定合同有效與無效之前，合同效力待定。這種說法可以認為是對《合同法》第51條最貼切的解釋，但其不足之處也是顯而易見的：效力待定說沒有區分無權處分人的善意與惡意。給予權利人極大地確認合同效力的權利，即凡是未經權利人追認，無權處分行為一概無效，這顯然不妥。這樣一來，合同的效力完全由權利人根據其利益予以確認，這固然對真正的權利人的利益的保護有利，這樣不利于對善意第三人的保護。善意取得制度使效力待定說更加完善、合理。具體來講，無權處分與善意取得之關系存在以下幾種情況：

1、受讓人尚未占有動產的情況下，無論第三人是善意還是惡意，善意取得制度的構成要件均得不到滿足，因而不得適用善意取得制度。第三人為保護其自身利益不受損害，得擁有向無權人主張違約責任或締約過失責任之權利。

2、動產已交付第三人占有但第三人為惡意時，由于第三人之惡意，其與無權處分人之間的交易行為不受法律保護，為無效行為。第三人也不得依善意取得制度取得動產所有權。

3、動產已交付第三人且第三人善意的情況下，第三人是否一定可依善意取得制度取得動產所有權呢？學界有兩種不同的觀點：一種觀點認為一定可以善意取得，另一種觀點認為只有在第三人支付對價時才可善意取得[5]。善意取得制度設立的主要目的在于保護交易安全，但并不等于說不在第三人和原權利人之間進行利益衡量。第三人在接受繼承或受贈等未支付對價的情況下占有原權利人之物，對原權利人構成利益侵害，于己卻構成不當得利。為有效保護原權利人利益，應當允許其向無權處分人主張侵權或合同責任，或者向第三人追回原物。

筆者認為無論無權處分之受讓人為善意或者惡意，無權處分行為均應為生效行為。其理由是：從形式上看，在債權形式主義的物權變動模式之下，作為無權處分行為的債權合同，其效力判斷獨立于物權變動法律效果是否實現的判斷。而將交易相對人為善意的無權處分行為認定為生效行為，是鼓勵交易立法宗旨的體現，同時也有助于保護善意的交易相對人的利益。至于交易相對人為惡意的情形，由于大量通過中間商進行的交易活動中，中間商與零售商之間訂立的合同均屬此類（訂立合同時，零售商明知或應知中間商此時并非所售貨物的所有人），故如將合同認定為效力待定，將使大量的交易無以進行，背離交易習慣，損害交易信用。很顯然，動產善意取得的適用基礎，是動產善意受讓人實際獲得對受讓動產的占有，而其受讓動產的事實，卻是某一交易行為（以買賣行為為典型）引發的結果。事實上，立法者必須回答：在適用善意取得的情況下，讓與人與受讓人之間的買賣合同之效力如何？如果該合同為有效，則受讓人對讓與人享有合同上的一切權利（包括抗辯權等），與此同時，讓與人也對受讓人享有貨款請求權及其他合同權利，而原所有人則不能對善意受讓人享有任何權利（在受讓人尚未向讓與人支付貨款的情形，原所有人亦無權直接對受讓人行使貨款請求權）；反之，如果該合同為無效，則在受讓人尚未支付貨款的情形，受讓人是否承擔向讓與人支付貨款的義務便不無疑問，如果有義務支付，其根據如何？如果無義務支付，則其貨款是否應向原所有人支付？等等。此外，對于適用善意取得的情況下，有關交易行為效力的確定，還直接涉及就物權變動模式選擇所存在的爭論，甚至涉及物權與債權的性質劃分本身。

上文可以看出，在我國現有立法規定和理論通說下，善意取得維護交易安全和保護善意第三人的作用受到很大限制，無權處分中的第三人即使善意也不能得到完全有效的保護。但現在的無權處分效力待定的規定其實起到的是保護所有權人利益的作用。在我國的立法下，一旦認定無權處分合同為有效，則第三人自可依據有效合同進行登記或交付，進而取得所有權，此時所有權人喪失所有權，僅可向無權處分以不當得利為由要求其承擔賠償責任，此時對所有權人利益損害過大而對第三人保護過甚，造成了嚴重的利益不平衡。而第三人即使在效力待定的情況下也能在所有權人追認、無權處分人取得所有權以及符合善意取得規定這三種情形下取得所有權，第三人利益可以得到一定的保護。保護第三人利益是社會發展的需要,在法律上也應予以更加關注,若以犧牲權利人利益的方式來保護第三人,則難免會過猶不及,而且違背了立法的目的和宗旨[6]。正因為此無權處分合同效力待定說成為通說并為立法所明確規定。但效力待定說對第三人利益維護不充分，在越來越重視交易安全的今天，存在的問題也就越來越多。

因此對于無權處分與善意取得制度進行協調是必須的。物的所有權是公民、法人或其他組織的最基本的財產權利，善意取得制度的濫用必然威脅經濟基礎的穩定，也違反民法最基本的平等原則。因此有必要對善意取得制度的適用加以限定以達到無權處分與善意取得制度之間的協調。《最高人民法院法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第８９條對善意取得有兩項客觀條件限制和一項主觀條件限制，一是無權處分的標的物為無處分權人與其他人共同共有；二是第三人有償取得該標的；三是第三人主觀應當是善意。基于上述三點限定，一般來講非財產所有人處分他人財產這種“指山賣磨”式的交易，如果得不到所有權人的追認或訂立合同后未取得所有權，無處分權人已涉嫌刑事犯罪，不適用善意取得；第三人應當通過公開交易，以市場價格取得標的物，如果第三人以明顯低于市場價格取得標的物不適用善意取得；第三人與無處分權人惡意串通取得標的物不適用善意取得。但是善意取得制度是否適用于不動產，在我國理論界普遍認為善意取得制度不適用于不動產，這是因為我國現行法律體系下，不動產所有權的轉移均以登記為準。第三人在辦理變更登記時即取得所有權之前已經知道處分人無處分權，不符合善意取得的主觀要件，因此不適用善意取得。《最高人民法院關于適用＜婚姻法＞若干問題的解釋

（一）》第17條第2款規定：“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產作重要處理決定，夫妻雙方應當平等協商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或者不知道為由對抗善意第三人。”很顯然，該規定肯定了善意取得制度適用于不動產。例如：李某將與妻子陳某共有的房屋賣于趙某，簽訂協議時陳某在場并未表示反對，并且主動謄出房屋，則趙某有權依據善意取得制度，取得該房屋所有權。

綜上，無權處分與善意取得制度既相互沖突，又互為補充，將《合同法》第51條與善意取得制度更好地銜接在一起，有利于我們把握財產所有權人與善意第三人之間的利益平衡。

注釋：

[1]參見王利民：《合同法新論?總論》，中國政法大學出版社1998年版。

[2]孫鵬：《論無權處分行為》，載《現代法學》2000年第3期。

[3]參見陳華彬：《物權法原理》，國家經濟學院出版社1998年版。

[4]參閱王軼著：《物權變動論》，中國人民大學出版社2001年版。

[5]劉承韙：《“善意取得”在中國：價值定位、制定構想、立法反思》，下載自中國民商法網http://www.tmdps.cn。

[6]肖立梅：《從物權變動的角度析無權處分合同的效力》《東岳論叢》2008年1月第1期。

【參考文獻】

［1］[Ｍ]王澤鑒:《民法學說與判例研究》2,中國政法大學出版社 1998年版第115頁。

［2］[Ｊ]崔建遠:《無權處分辯-合同法第51條規定的解釋與適用》，《法學研究》2003年第1期。

［3］[Ｍ]史尚寬：《物權法論》中國政法大學出版社，2000年1月第1版，第559頁。［4］[Ｊ]余延滿、張康林：《再論無權處分一以處分行為與物權行為的價值沖突口》，《時代法學》2006年12月第6期。

［5］[Ｊ]劉承韙：《“善意取得”在中國：價值定位、制定構想、立法反思》，下載自中國民商法網http://www.tmdps.cn。

［6］梁慧星：《如何理解合同法第51條》,《人民法院報》2000年1月8日。

［7］[Ｍ]王軼：《物權變動論》,中國人民大學出版社2001年版,第210頁以下

［8］[Ｍ]葛云松：《論無權處分》,載梁慧星主編:《民商法論叢》第21卷,金橋文化出版（香港）有限公司,第185頁以下

［9］[Ｊ]肖立梅:《從物權變動的角度析無權處分合同的效力》《東岳論叢》2008年1月第1期。

［10］[Ｊ]王利明：《論無權處分》中國法學2001年第3期。

第四篇：善意取得制度中合同效力問題研究

善意取得制度中合同效力問題研究

善意取得是指出讓人和受讓人之間,以轉移標的物所有權為目的而為不動產移轉登記或者動產交付,即使出讓人無轉移所有權的權利,在受讓人善意時仍可由其取得標的物所有權的制度。2007年我國出臺并實施的《物權法》首次對善意取得制度作出了系統規定,條文將受讓人受讓時的善意、受讓價格的合理和不動產已為登記或動產已為交付作為善意取得的構成要件。

實際上,2005年7月公布的《物權法(草案)》在第111條中曾將“轉讓合同有效”一并納入善意取得構成要件的范疇,但是與《合同法》第51條關于無處分權人處分時合同“效力待定”的一般條款發生了文義上的沖突,引發了學者們就此問題展開的一系列討論。盡管《物權法》在最終頒行時刪除了“轉讓合同有效”這一要件,但善意取得制度中的合同效力問題并未因立法的回避得以解決,本文擬對《物權法》第106條規定下的“轉讓合同”效力問題進行分析。

債權形式主義下“轉讓合同”效力的分析

依據債權形式主義理論,如果轉讓行為的當事人在轉讓行為時欠缺相應的行為能力,或者意思表示存在瑕疵,存在欺詐、脅迫或者發生重大誤解的事實,其所訂立的轉讓合同需接受合同法之一般規則的調整,善意取得也因轉讓行為的效力瑕疵不能自然成立和適用。如在買賣合同中,買受人發現自己被欺詐,但放棄撤銷或變更合同的權利時,善意取得制度可以適用,此時的轉讓合同,首先作為適用善意取得制度的前提,用以滿足善意取得制度的基本要件,在善意取得構成以后,基于公示公信原則的適用,轉讓合同在法律擬制之下變為有權轉讓合同,從而實現從無權到有權的過渡。

如果買受人未發現自己受欺詐的事實,首先就構成了善意取得,但后來發現被欺詐并基于買賣之瑕疵提出主張,此時轉讓合同因不符合善意取得制度的基本邏輯要求,善意取得變為自始無效,應恢復原狀；若買賣合同的標的物為法律所禁止流通之物,則轉讓合同本身無效,此時也便不存在對善意取得制度的適用。

物權行為理論下“轉讓合同”效力的分析

在債權形式主義模式的邏輯推理之下,存在一個難以解決的問題,即如果所轉讓的物品存在質量上的嚴重瑕疵,或者受讓人方面遲延給付價金,無權處分人能否獲得權利上的救濟?區分負擔行為和處分行為的物權行為理論此時表現出其在立法技術層面相較其他理論所具備的與生俱來的優越性。

作為物權法上的一項制度,善意取得本身的法律效果僅體現在所有權的取得方面,屬于物權合同的組成部分,與成立在前的涉及價金的給付、物的瑕疵擔保、風險承擔等一系列基礎交易關系的可留待《合同法》調整的債權合同有著本質上的區別。在買賣合同符合包括當事人具有相應的民事行為能力、意思表示真實、不違反法律強制性規定和公序良俗等合同生效的各項要件被確定發生法律上效果的時候,我們并不能直接推導出物權合同的生效,這好比一物兩賣情形下的解決方案和應對措施,在我國已被大眾所普遍接受,《合同法解釋(一)》第9條第1款和《物權法》第15條更是將其上升到立法的層面做出了明確的規定,已無異議。同理,基于負擔行為提出各種主張,并不以構成處分行為一部分的善意取得為前提。正是基于買賣合同已經生效的前提之下,我們進入處分行為的分析階段,盡管此時的處分行為屬于無權處分,但是依據針對處分行為而適用的公示公信原則,法律通過擬制的方式使處分行為實現了從無權到有權的過渡,善意取得也只得在處分行為階段實現其在適用的上的可能性。而此時,如果再發現在處分行為成立之前的負擔行為存在瑕疵,其合同效力也并不受當事人無處分權的影響,即使出賣人是無權處分,且無論是否構成善意取得,買受人皆可基于買賣提出各種主張,適用不當得利制度加以調整和救濟。

解決善意取得中合同效力難題之路徑

基于上述,在界定善意取得制度中合同效力問題時我們不難得出,遵循德國和我國臺灣地區的現行法律框架,區分處分行為和負擔行為,并將善意取得作為處分行為意義上的對無權處分的效力彌補制度,將《物權法》第106條中的“轉讓”的針對對象界定為物權合同,而非產生債之效果的買賣合同,能夠更好得體現民法的精神,其法律技術也存在明顯優勢。

然而,基于我國采取債權形式主義的立法現實,盡管德國法中的物權行為理論存在解釋上的優越性,但若將其直接適用到我國的實踐中來,將導致《合同法》第51條和《物權法》第106的文義上的對立和內容上的矛盾。

筆者認為,可以通過解釋的途徑尋求對現行法局限性的突破。基于對我國立法現實的認知和實踐意義的考量,我們仍可以在進一步貫徹《物權法》第15條對物權行為和債權行為加以區分的立法精神的基礎上,考慮通過司法解釋將《合同法》第51條的相關規定解釋為處分行為,并認可善意取得制度中作為債權性的轉讓合同的效力,從而為負擔行為的有效性留出解釋的空間,從立法層面解決善意取得制度中合同效力這一由來已久的問題,并促成法學體系的日趨完善。

第五篇：合同與物權效力,善意取得案例

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合同與物權效力，善意取得案例

一、關于合同效力和物權效力區分的問題以及預告登記防止“一房多賣”的問題

點評律師：鼎立所首席合伙人施杰律師

案例：某開發商甲將房屋賣給乙，合同約定，若逾期不交房，開發商將承擔五萬元的違約金。合同簽訂后，開發商甲未在房產管理部門辦理登記手續;此后，甲又將同一套房屋賣給丙，并辦理登記手續。

本案涉及的問題：

1、乙簽訂合同后未辦理登記手續，其房屋買賣合同是否生效?乙要求甲承擔違約金的請求能否得到支持?

2、乙能否主張甲和丙的合同無效?乙與甲先簽合同，丙后簽，但丙辦理了登記手續，那么丙是否對該訴爭房屋享有物權?

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3、將來遇到類似情況，乙應該怎樣維護自己的權利?

該問題涉及到合同效力和物權效力區分的問題以及預告登記防止“一房多賣”的問題。

立法背景：

當事人之間買賣房屋未經登記的情況錯綜復雜，如果以登記為合同生效要件，那么，在因出賣人的原因而未辦理登記手續的情況下，在房屋價格上漲之后，出賣人有可能以未辦理登記將導致合同無效為理由，要求確認合同無效并返還房屋，這樣，將有可能損害善意買受人的利益。尤其是在房屋已經交付使用，買受人對房屋進行了裝修的情況下，如果因未登記而確認合同無效并返還房屋，將可能妨礙現有的財產秩序。此外，如果因為未辦理登記而導致合同無效，非違約方將無法要求違約方承擔違約責任。如果嚴格區分合同效力和登記效力，以及建立預先登記制度，則可以防止此種現象的發生。

分析本案：

《物權法》第十五條規定：當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權登記的，不影響合同效力。實際上明

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確了以下觀點：當事人雙方訂立了房產買賣合同之后，合同就已經生效，如果沒有辦理登記手續，房屋所有權不能發生轉移;違約的合同當事人一方應當承擔違約責任。

同時，《物權法》第二十條規定：“當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產物權的協議，為保障將來實現物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后，未經預告登記的權利人同意，處分該不動產的，不發生物權效力。”預告登記所登記的，不是不動產物權，而是目的在于將來發生不動產物權變動的請求權。《物權法》關于預告登記的規定，使被登記的請求權具有物權的效力，也就是說，進行了預告登記的請求權，對后來發生的與該項請求權內容相同的處分行為，具有對抗的效力，這樣，所登記的請求權就得到了保護，購房者將能夠獲得約定買賣的房屋，這對預防商品房銷售中一房二賣起著特殊的作用。

本案中，甲乙之間簽訂的合同是雙方真實意思的表示，雖然沒有辦理登記手續，僅表明不能發生物權的變動。根據物權法十五條的規定，乙和甲之間簽訂的合同已經生效;乙要求甲承擔違約責任的請求將得到支持，甲將被判令支付五萬元的違約金并賠償乙的實際損失。同理，甲與丙之間簽訂的房屋買賣合同屬于有效合同，由于辦理了登記，該訴爭房屋的所有權屬于丙。乙為避免遭遇一房二賣，將來在與開發商簽訂購房合同后，應向登記機構申請預告登記，預告登記后，法律咨詢s.yingle.com

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若開發商又將該房出售，雖然其與購房者簽訂的合同可能有效，但將不會發生物權的效力。

二、涉及善意取得的案例

點評律師：鼎立所主任江敏律師

案例：甲乙系夫妻。雙方于婚后購買一棟別墅，但產權證上的所有權人登記為甲。后夫妻雙方感情惡化，甲遂私自將夫妻共有的該別墅賣給丙。丙在查詢了房產登記部門的登記簿確認甲是該房屋的所有權人之后，與甲簽訂合同。合同簽訂后，丙支付了房款，甲、丙到登記機構辦理了房產登記。乙知道后，將丙告上法庭，認為甲無權處分夫妻共同財產，甲丙簽訂的房產轉讓合同無效，丙應將該房產返還。

物權法實施之前可能的處理后果：

合同法第五十一條規定：無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。反推過去，無處分權的人處分他人財產，權利人不予追認的，合同無效，因此，在物權法實施之前，法院將可能判決甲丙之間簽訂的合同無效。

《物權法》實施后，該判決結果將發生逆轉：

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《物權法》第106條規定，“符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：(一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的;(二)以合理的價格轉讓;(三)轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。”

《物權法》的該條規定是關于善意取得的規定。善意取得的條件是：

1、受讓人必須是善意的，不知出讓人是無權處分人。

2、受讓人支付了合理的價款。

3、轉讓的財產應當登記的已經登記(如房產)，不需要登記的已經交付給受讓人(如貨物)。三項條件必須同時具備，否則不構成善意取得。善意取得既適用于不動產，又可適用于動產。

本案中，由于甲乙是夫妻，而產權證上登記的房產所有權人是甲，根據《物權法》規定的不動產登記生效原則，丙有充分的理由認為產權證上的產權人甲有權處分房產，因此，其符合善意的條件;第二，丙取得該房產支付了合理的價款;第三，已經辦理了產權登記，完全符合物權法關于善意取得的規定，丙取得房屋所有權。法院將可能判決駁回乙要求丙返還房產的請求。

當然，乙的權利并非不能得到保障。根據《物權法》的規定，其

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有權請求甲賠償損失，甲應當將轉讓房產的款項作為與乙的夫妻共同財產而不能作為其自己的財產。

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