第一篇：中央廣播電視大學2010-2011第二學期國際私法試題

中央廣播電視大學2010-2011學年度第二學期“開放本科”期末考試

國際私法

試題

一、單項選擇題 涉外繼承中，對死者的遺產不分動產和不動產，也不論財產位于何國，其繼承都適用一個統一的沖突規范，從而導致適用同一準據法，這種確定涉外繼承準據法的方法在國際私法上

稱之為（）

A單一制B區別制C分割制D聯合財產制

2侵權行為適用侵權行為地法律這條沖突規范的連接點是（）

A侵權行為B侵權行為地C侵權行為法律D適用侵權行為地法律

3最高人民法院｛關于貫徹執行【中華人民共和國民法通則】若干問題的意見（試行）｝第178條第2款規定：“人民法院審理涉外民事關系的案件時，應當依照民法通則第八章的規定來確定應適用的實體法”。這條規定表明，我國（）A采用反致B不采用反致C采用轉致D采用循環反致 4 當事人具有兩個或兩個以上的國籍，其中一個是內國國籍，這種情況下國籍的確定方法是（）

A以當事人最后取得的國籍為其國籍B以當事人住所地國家的國籍為其國籍 C由法院確定當事人的國籍

D以內國國籍為其國籍 5 對商標權的取得，我國采用（）

A注冊在先原則B使用在先原則C混合原則D審查在先原則 6 1985年｛國際貨物銷售合同法律適用公約｝適用于（）

A營業地位于不同國家的當事人之間訂立的合同 B 具有不同國籍的當事人之間訂立的合同

C 住所位于不同國家的當事人之間訂立的合同

D 管理中心所在地位于不同國家的當事人之間訂立的合同 在我國，侵權行為事實地和侵權結果發生地不一致時，由（）確定侵權行為地。

A當事人B人民法院C致害人D受害人 8 中華人民共和國公民和外國人結婚適用（）

A丈夫的本國法B妻子的本國法C夫妻雙發的共同住所地法D婚姻舉行地法 9 ｛死者遺產繼承法律適用公約｝對反致制度的規定是（）

A排除反致、排除轉致B排除反致、允許轉致 C允許反致、允許轉致D允許反致、排除轉致

10仲裁機構對案件的管轄權來自仲裁協議和申請人的申請，當事人之間無仲裁協議或仲裁協議無效，則不得將爭議提交仲裁，仲裁機構也無權受理案件，這是仲裁協議（）

A對當事人的法律效力B對仲裁機構的法律效力 C對法院的法律效力

D對執行仲裁裁決的法律效力

二、多項選擇題 物之所在地法解決與物權有關的法律沖突，具體說來，物之所在地法（）

A決定物權客體的范圍B運送中的物品的物權關系 C決定動產與不動產的識別與區分

D決定物權的取得、轉移、變更和消滅的條件 12 識別可以基于以下（）原因產生。

A有關國家的法律對同一事實情況賦予了不同的性質 B有關國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇 C與案件有關國家之間，一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的

D受案法院法官對同一事實情況依與案件有關國家的法律作出了不同的解釋 13外國法的內容通過各種途徑仍不能查明，各國采用的解決方法有（）

A以法院地法代替應適用的外國法 B法院強制性要求當事人之間和解 C以權威學者的學說作為判案依據 D駁回當事人的訴訟請求或抗辯

14我國加入｛承認和執行外國仲裁裁決公約｝提出的保留有（）

A商事保留B民事保留C協議保留D互惠保留

15｛中華人民共和國民事訴訟法｝規定我國法院享有專屬管轄的案件有（）

A不動產糾紛案件

B港口作業中發生糾紛的案件 C遺產繼承糾紛案件

D中外合資企業合同、中外合作企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同案件

三、判斷題

16國際私法的核心任務就是要解決涉外民事關系中的法律適用問題。（）1989年6月，我國某外貿進出口公司與美國一船運公司簽訂一份運輸合同，租用美國船運公司的一條貨輪將我國某外貿進出口公司從美國購買的面粉運至中國。合同規定，發生爭議適用美國法律。輪船航行途中遇風暴，海水灌進船艙使貨物受損。雙方就損失賠償問題協商未果，中方向廣州海事法院提起訴訟。訴訟過程中美方提供若干美國司法判例請求廣州海事作為劃分雙方權利義務的依據。在我國，判例不能作為判案依據，所以，我國法院不應把美國法院的判例作為劃分當事人權利義務的依據。（）

18結果選擇說是由意大利學者巴托魯斯創立的。（）

19臺灣｛涉外民事法律適用法｝第29條規定：“依本法適用當事人本國法時，如依其本國法就該法律關系須依其他法律者，應適用其他法律。如該其他法律更應適用其他法律者，亦同。”這條規定表明臺灣承認轉致。（）

20關于法律規避的效力，英美法系國家法學家以“欺詐使一切歸于無效”理論為依據，認為法律規避屬于欺詐行為，應該歸于無效。（）

21船舶、飛機等運輸工具雖屬于特殊的物，但發生物權法律沖突時，仍要適用物之所在地法解決。（）

22調整國際航空運輸的國際公約主要有1929年｛華沙公約｝、1995年｛海牙協定書｝、1961年｛瓜達拉哈拉公約｝，我國加入了｛華沙公約｝和｛海牙協定書｝（）

23美國在判定合同關系中的最密切聯系因素時，采用的方法是“特征履行說”（）

24離婚案件各國多適用法院地法，其主要原因是離婚法律多為強行法，涉及一國民族習俗、倫理觀念、公共秩序。（）

25外國人委托律師作為訴訟代理人參加訴訟時，可以委托法院地國家的律師，也可以委托本國律師，這是世界各國普遍采用的制度。（）

四、名詞解釋

26準據法

27承認與執行外國法院判決

五、簡答題

28簡述涉外民事關系的特征。

29簡述｛聯合國國際貨物銷售合同公約｝適用的法律依據？

30簡述涉外民事案件管轄權在國際民事訴訟中的意義？

六、論述題

31論意大利法則區別說?

七、案例題

32王某是已取得美國國籍并在紐約有住所的華人，1996年2月回中國探親期間病故于上海，未留遺囑。王某在上海遺有一棟別墅和200萬元人民幣的存款，在紐約遺有一棟住房、兩家商店及若干存款和汽車、珠寶等。王某在紐約沒有親屬，其在上海的親屬向人民法院提出財產繼承請求。

問：法院應適用什么法律審理這一案件？說明理由。

33日本某公司于1988年5月7日向日本專利機構提出“防眼疲勞鏡片”發明專利申請。之后，該公司于1988年10月3日以相同的主題內容向中國專利局提出了發明專利申請，同時提出了優先權書面聲明，并于1988年12月25日向中國專利局提交了第一次在日本提出專利申請的文件副本。

中國某大學光學研究所于1988年7月也成功地研制出一種用于減輕因熒屏所造成眼疲勞的鏡片，這種鏡片和日本某公司的鏡片相比，無論在具體結構、技術處理，還是在技術效果上都是相同的。中國某大學光學研究所于1988年9月10日向中國專利局提交“保健鏡片”的發明專利申請。

（注：中國、日本同是1883年｛保護工業產權巴黎公約的加入國｝）問：中國專利局應將專利權授予給誰？為什么？

中央廣播電視大學2010-2011學年度第二學期“開放本科”期末考試 國際私法

試題答案

一、單項選擇題

1A 2B 3B 4D 5A 6A 7B 8D 9B 10B

二、多項選擇題

11.ACD12.ABC13.AD14.AD15.ABCD

三、判斷題

16.對17.錯18.錯19.對20.錯21錯.22.對23.錯24.對25.錯

四、名詞解釋

26.準據法是指按照沖突規范的指定援用來確定涉外民事關系當事人具體權利義務的特定實體法。

27.承認與執行外國法院判決是兩個既有聯系又有區別的概念。承認外國法院判決是指一國承認外國法院判決所確認的當事人之間的權利義務及其他事項在本國境內具有同等的法律效力。執行外國法院判決是指在承認外國法院判決的基礎上，依照本國的法定程序，與執行本國法院判決一樣，對外國法院判決予以強制執行。

五、簡答題

28.簡述涉外民事關系的特征？

涉外民事關系具有以下三個法律特征：

（1）涉外性。涉外民事關系具有涉外因素，這種涉外因素可以表現為法律關系主題的一方是外國的自然人、法人或者國家、法律關系的客體位于國外、法律關系 3 的產生、變更或者消滅發生在國外。

（2）廣泛性。廣泛性指涉外民事關系既包括婚姻家庭關系、財產繼承關系、侵權關系等一般意義上民事關系，又包括各種商事合同關系，概言之，平等主體之間發生的具有涉外因素的財產關系以及與財產相聯系的人身關系均屬涉外民事關系的范疇。

（3）國際性。涉外民事關系是在國際交往中產生的，在形式上通常表現為不同國家當事人之間的關系，實質上體現著國家之間的關系。涉外民事關系要服從國家的對外政策，要受國際關系的制約。

29簡述｛聯合國國際貨物銷售合同公約｝適用的法律依據。

｛聯合國國際貨物銷售合同公約｝規定該公約在以下三種情況下適用：

（1）雙方營業地分別處于兩個締約國的當事人之間訂立的國際貨物買賣合同適用公約，但這種適用不具有強制性，當事人可以通過明示選擇某個國家的法律來完全或部分排除公約的適用。締約國當事人在合同中可以對適用的法律依意思自治原則作出選擇，如選擇某國法作準據法就自動排除公約的適用。如果當事人對法律適用未作選擇，則公約當然適用于他們之間訂立的買賣合同。但是對國際慣例的選擇，不構成對公約的排除適用。

（2）非締約國當事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示的。（3）當事人一方營業所所在地國不是締約國，如果國際私法規范導致適用某一締約國的法律時，公約可以適用于他們之間訂立的貨物買賣合同。

30簡述涉外民事案件管轄權在國際民事訴訟中的意義？

（1）涉外民事訴訟管轄權是國家司法管轄權的重要組成部分，是國家主權的體現。每一主權國家均有屬地管轄權和屬人管轄權。

（2）管轄權的確定是內國法院受理涉外民事案件的前提條件。（3）管轄權的確定直接關系到案件的審理結果。（4）正確確定管轄權，有利于判決的承認和執行。

六、論述題

31論意大利法則區別說？

11世紀以后，意大利不同地區之間的人員交流頻繁，法律沖突現象便開始發生。這時的法律沖突表現為羅馬法與城邦法、城邦法與城邦法之間的沖突。沖突如發生羅馬法在與城邦的法則之間，根據“特別法優于普通法”的羅馬法原則，可適用城邦的法則，但是沖突發生在不同城邦的法則之間，就沒有解決法律適用問題的規則。法律沖突對各城邦之間的商業貿易是十分不利的，因而需要找出解決法律沖突的規則，這就是意大利法則區別說產生的時代背景。

意大利法則區別說的代表人物是巴托魯斯。14世紀，巴托魯斯在意大利和法國的一些法學家一些早期的法則區別理論或沖突原則的基礎上，提出了自己的理論。

巴托魯斯抓住了法律的域內效力與域外效力這個法律沖突的根本點，并且把解決法律沖突的問題分為兩個相互聯系的方面來進行探討：即城邦法則能否適用于城邦內的一切人和城邦法則能否適用于城邦以外的城邦居民。巴托魯斯解決這兩個問題的方法仍然是完全借助他的先行者們把法則區分為物法、人法的學說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且只能在制定者管轄領域內適用；人法（只要不是那種“令人厭惡”的法則），則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現實生活中，并無這種純粹的物法法則和純粹的人法法則，他便只得求助于法則詞語結構的不同來進行這種區分。

巴托魯斯方法雖悖謬可笑，巴托魯斯的理論與方法也未完全擺脫注釋學派的影響，但他已經把新興資產階級的文藝復興運動所鼓吹的人文主義帶入了國際私法領域。這主要表現在他 4 在過去封建主義法律適用上的絕對屬地主義基礎上，提出了一條法律適用上的屬人主義，揭示了外國人與本國物法之間的聯系，闡示了法的域內效力與域外效力問題，提出了解決法律沖突的方法，從真正意義上創立了國際私法。

八、案例題

32.此案中，適用的法律包括以下幾個：

動產（即存款、汽車、珠寶和商店等）適用紐約州法律。

不動產中，上海的別墅適用中國法律，紐約的住房適用紐約州法律。

由于死者未留有遺囑，所以本案適用法定繼承。

對于涉外法定繼承的法律適用，｛民法通則｝第149條規定，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。

33.中國專利局應將專利權授予日本某公司。

中國、日本兩國共同參加了｛保護工業權巴黎公約｝，因此，本案中專利權授予給誰的爭議應以｛保護工業產權巴黎公約｝為依據進行斷定。

｛保護工業產權巴黎公約｝規定了優先權原則，發明專利申請的優先權為12個月。我國法律規定外國人在我國申請專利，只要按我國的法律規定提交了必要的文件，就享有公約規定的優先權。

中國某大學光學研究所雖然先于日本某公司在中國專利局申請專利，但這種申請行為不足以對抗公約規定的優先權，所以，該項專利權應授予日本某公司。

第二篇：中央廣播電視大學2007--2008學第二學期“開放本科期末考試國際私法試題（推薦）

試卷代號：1020 中央廣播電視大學2007--2008學第二學期“開放本科“期末考試國際私法試題

一、名詞解釋(每小題5分．共10分)1．法律域外效力2．司法協助

二、判斷題(每小題1分。共10分)1．中國公民鄭某(男)與中國公民王某(女)1996年在中國結婚。1998年鄭某到美國留學。2000年10月，鄭某在美國法院提起離婚訴訟，美國法院受理了案件，并向王某送達了傳票。2001年2月，王某向中國法院提起離婚訴訟。雖然鄭某已在美國法院提請離婚訴訟，美國法院已受理了案件，但是中國法院仍能受理王某的起訴。()2．國際私法淵源的最早表現形式是國際條約，迄今為止國際條約仍是國際私法最主要的淵源之一。()3．涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規定的除外。涉外合同當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯系的法律。這條沖突規范是有條件的選擇型沖突規范。()4．奧地利和日本兩國都不接受反致和轉致。()5．《中華人民共和國民法通則》第150條規定：“依照本章規定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益。”這條規定表明我國采用公共秩序保留政策。()6．國家以自己的名義參加國際民事關系時，與自然人、法人等一般民事關系主體的法律地位是不同的。()7．無限意思自治原則的實質在于允許當事人選擇任何一個國家的法律作為合同的準據法，當事人選擇的法律可以與合同毫無關系。但當事人選擇法律時必須滿足兩個條件：選擇法律的意思必須合法和選擇法律必須是善意的。()8．國際投資合同的法律適用，國際上的一般作法是適用接受投資國的法律。()9．對領事婚姻，我國一概不予承認。()10．外國人訴訟行為能力一般由住所法確定，訴訟權利能力一般由屬人法確定。()

三、單項選擇題(每小題1分。共10分。每小題只有一項答案正確。請將正確答案的序號填在括號內)1．在中國境內履行的中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同應適用的法律是()。A．投資國的法律 B．文明國家的法律

C．當事人雙方約定的國家的法律 D．中華人民共和國法律 2．卡弗斯提出了()。

A．政府利益說 B．最密切聯系說C．國際禮讓說 D．結果選擇說 3．國際私法對反致問題進行研究并逐漸形成一種制度，始于()。A．鮑富萊蒙離婚案

B．貝科克訴杰克遜侵權案 C．福果繼承案 D．特魯弗特繼承案．

4．《中華人民共和國民法通則》第8條第2款規定：“本法關于公民的規定適用于在中華人民共和國領域內的外國人、無國籍人，法律另有規定的除外。”這是我國給予外國人()的規定。

A．國民待遇 B．最惠國待遇C．普遍優惠待遇 D．不歧視待遇

5．《中華人民共和國海商法》規定：船舶所有權的取得、轉讓和消滅，適用()。A．行為地法 B．船舶所有人國籍國法 C．船旗國法 D．船舶所在地法

6．從自然法的角度對國際私法進行研究，認為整個世界是一個共同體，存在著約束各個國家的統一法律，這一學派稱之為()。

A．二元論學派 B．民族主義學派C．國際法學派 D．國內法學派 7．我國加入的國際鐵路貨物運輸公約是()。A．《瓜達拉哈拉公約》 B_《海牙議定書》

C．《關于鐵路貨物運輸的國際公約》D．《國際鐵路貨物聯運協定》 8．《華沙公約》規定的承運人承擔賠償責任的責任期間是()。

A．貨物交由承運人保管的整個期間 B．貨物從啟運地機場到到達地機場 C．貨物從裝上飛機到卸離飛機 D．飛機運行的整個期間 9．《死者遺產繼承法律適用公約》規定了()繼承制度。A．區別制 B．分割制 C．同一制 D．共同制

10．涉外民事案件的管轄權以地域為聯系因素，由該地域所屬國法院行使管轄權，這是()A．屬人管轄 B．屬地管轄 C協議管轄 D．平行管轄 E．專屬管轄

四、多項選擇題(每小題2分，共10分，每小題至少有一項答案正確，多選或少選均不得分)1．屬人法是以當事人的國籍、住所或居所為連結點的系屬公式，主要解決()等方面的法律沖突。

A．物權方面的 B．行為地方面的

C．人的能力、身份、家庭財產方面的 D．財產繼承方面的

2．經沖突規范援引某國法律作為涉外民事案件的準據法，而該國是一個多法域國家，存在區際法律沖突。各國一般采取()方法確定準據法，解決區際法律沖突。

A．以法院地沖突規范中的連接點確定準據法 B．按多法域國家的區際私法確定準據法 C．當事人協商確定準據法

D．法院地沖突規范專門針對多法域國家的法律適用規定了應以哪一法域的法律作為準據法

3．我國法院審理涉外民事案件，如適用的法律為外國法時，首先由法院查明外國法的內容。法院不能確定外國法的內容的，可以通過以下途徑查明。()A．當事人提供

B．我國駐該國的使、領館提供 C．該國駐我國的使、領館提供 D．中外法學專家提供

E．與我國訂立司法協助協定的締約對方的中央機關提供

4．對夫妻財產關系法律沖突，各國采用的沖突規則主要有()A．意思自治原則 B．屬人法

C．最密切聯系的法律 D．婚姻登記地法

5．我國法律規定司法協助的內容包括()。A．司法文書和司法外文書的送達 B．調查取證C．承認與執行外國法院封決 D．協助當事人之間進行和解

五、簡答題(每小題l0分，共30分)1．簡述涉外民事關系的特征。

2．簡述我國涉外法定繼承的法律制度。3．簡述承認與執行外國法院判決的程序。

六、論述題(18分)論確定涉外民事案件管轄權的原則

七、案例題(12分)中國公民忻某與中國公民曹某1944年在中國結婚，婚后生育二女。曹某l949年去臺灣，1991年加人美國籍。雙方分離后，常有通訊聯系。忻某l975年赴美與曹某共同生活。1984年以后，曹某每年回國一次，并購買、翻建了三套住宅。1989年，忻某與曹某在美國發生矛盾，曹某獨自來中國并與一婦女同居。忻某知道這一情況后，要求曹某與同居婦女斷絕關系。曹不聽，反到美國法院起訴離婚并獲準。1991年3月，曹某又來到中國，于8月17日與原同居婦女到寧波市民政局涉外婚姻登記處辦理了婚姻登記。

1991年12月14日，忻某向寧波市中級人民法院提起訴訟，要求與曹某離婚，分割夫妻關系存續期間的共同財產，要求判令曹某支付生活費和撫養費。

問：l．寧波市中級人民法院是否能受理這一離婚案件?說明理由。2．本案應適用何國法律為準據法?說明理由。

試卷代號l020 中央廣播電視大學2007m2008學第二學期“開放本科”期末考試 國際私法試題答案及評分標準(供參考)2008年7月

一、名詞解釋(每小題5分。共10分)1．法律域外效力是指一國法律對具有本國國籍的人，無論該人位于本國境內還是位于本國境外都具有拘束力，都發生法律效力。

2．司法協助是指根據國際條約或互惠原則，一國法院接受另一國法院的請求，代為履行某些訴訟行為，如送達訴訟文書，傳詢證人，收集證據。承認和執行外國法院的判決和仲裁機構的裁決。

二、判斷題(每小題1分。共10分)1．對 2．錯 3．對 4．錯 5．對6．錯 7．對 8．對 9．錯 l0．錯

三、單項選擇題(每小題1分，共10分。每小題只有一項答案正確．請將正確答案的序號填在括號內)1．A 2．D 3．C 4．A 5．C6．C 7．D 8．A 9．C l0：B

四、多項選擇題(每小題2分。共l0分．每小題至少有一項答案正確，多選或少選均不得分)1．CD 2．ABD 3．ABCDE 4．ABC 5．ABC

五、簡答題(每小題10分。共30分)1．涉外民事關系是具有涉外因素的民事關系，是國際私法的調整對象。(1分)涉外民事關系具有以下三個法律特征：

(1)涉外性。涉外民事關系具有涉外因素，這種涉外因素可以表現為法律關系主題的一方是外國的自然人、法人或者國家、法律關系的客體位于國外、法律關系的產生、變更或者消滅發生在國外。(3分)(2)廣泛性。廣泛性指涉外民事關系既包括婚姻家庭關系、財產繼承關系、侵權關系等一般意義上民事關系，又包括各種商事合同關系，概言之，平等主體之間發生的具有涉外因素的財產關系以及與財產相聯系的人身關系均屬涉外民事關系的范疇。(3分)(3)國際性。涉外民事關系是在國際交往中產生的，在形式上通常表現為不同國家當事人之間的關系，實質上體現著國家之間的關系。涉外民事關系要服從國家的對外政策，要受國際關系的制約。(3分)2．《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》對涉外法定繼承作了規定。(2分)《中華人民共和國繼承法》第36條規定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的

遺產或者繼承在中華人民共和國境內的外國人的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。(3分)《中華人民共和國民法通則》對《中華人民共和國繼承法》的規定進行了完善。該法第l49條規定：遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。(3分)上述法律規定表明我國在涉外法定繼承方面采用區別制。(2分)3．大陸法系國家承認與執行外國法院判決采用發執行證方式，即被請求國法院根據請求國法院的請求，對外國法院判決作形式審查或實質審查，認為外國法院判決具備執行條件，便發給執行證，或作出承認的裁定，交付執行。(4分)英美國家采用訴訟式和登記式程序承認和執行外國法院判決。訴訟式是指英美國家法院不直接承認與執行外國法院判決，而是把外國法院判決視為證據，當事人要在英美國家法院重新起訴。法院對案件重新審理，如認為外國法院判決與本國法律無抵觸之處，則作出一個內容與外國法院判決相同的判決，然后根據一般程序予以執行。(3分)英國除采取訴訟制度外，還采取登記制度。英國采取登記制度執行外國法院判決有一定的限制。其限制具體表現在：采用登記制度執行外國法院判決的案件僅適用于支付一定數額金錢的判決。適用范圍為英國自治領地及與英國有雙邊協議的國家。(3分)

六、論述題Il8分)涉外民事案件管轄權是指一國依國際條約和國內立法的規定所確定的受理涉外民事案件的權限范圍和對特定涉外民事案件行使審判權的資格。(2分)世界各國在確定涉外民事案件管轄權時，主要采取以下原則： 1．屬人管轄原則。

屬人管轄原則是指以當事人國籍為標志確定管轄權。涉外民事案件的當事人，不論是原告還是被告，也不管居住何處，當事人國籍國法院對案件享有管轄權。

采取屬人管轄原則的國家主要是以法國為代表的拉丁法系國家。

各國對與人身有關的案件，特別是離婚、監護、親子、繼承等案件，原則上承認當事人本國法院享有管轄權。(4分)2．屬地管轄原則 ． ．

屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權以地域為聯系因素，由該地域所屬國法院行使管轄權。屬地管轄原則可具體分為：

A．以住所、居所、臨時所在地為聯系因素確定管轄權。各國確立本國涉外民事案件管轄權，大量地、普遍地是以實體法律關系或訴訟法律關系中的地域因素為基礎的。

B．以物之所在地為聯系因素確定管轄權。作為確定管轄權聯系因素的物有兩種：一種是訴訟標的物，即訴訟當事人之間訟爭的財產，一種是為被告所有但與訴訟案件無關的財產。以物之所在地為聯系因素確定管轄權亦為各國普遍承認。

C．以訴訟原因發生地為聯系因素確定管轄權。訴訟原因發生地主要指契約案件中的契約成立地、契約履行地，侵權案件中的侵權行為地。各國普遍承認契約糾紛案件、侵權案件由契約成立地、契約履行地、侵權行為地法院管轄。(4分)3．協議管轄原則

協議管轄原則是指雙方當事人根據意思自治原則，在爭議發生前或爭議發生后達成協議，把他們之間的爭議交由某一國法院審理。

協議管轄可分為明示協議管轄和默示協議管轄。明示協議管轄指當事人達成書面協議，將爭議交由某國法院審理。默示協議管轄指當事人之間未達成書面協議，一方當事人在某國法院提起訴訟，另一方當事人參加訴訟并進行答辯，從而構成對法院管轄權的確認。

各國在承認協議管轄的同時，也規定了協議管轄的條件，這些條件主要是： A．協議管轄僅適用于合同法律關系發生的爭議。

B．當事人之間的協議應是書面的，口頭協議須有書面證明。

C．當事人之間的協議必須有效，必須符合有關國家的法律規定。D．協議管轄僅限于一審法院。

E．當事人協議選擇的法院須是與案件有實際聯系國家的法院。F．專屬管轄案件當事人不得以協議予以變更。(4分)4．平行管轄原則

平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有管轄權，原告可以選擇其中一國法院起訴，由該國法院行使管轄權。(2分)5．專屬管轄原則

專屬管轄原則是指為維護本國公共秩序，保護本國當事人利益，一國主張某類案件只能由本國法院管轄，排除他國法院的管轄權。(2分)

七、案例題(12分)1．寧波市中級人民法院可以受理這一離婚案件。曹某在美國法院離婚并獲準，曹某與忻某的婚姻關系在美國解除。美國法院的判決在中國并不自動發生法律效力，只有當事人在中國向中國法院提出承認與執行的請求，中國法院經審查，認為該判決的承認與執行不與中國的公共秩序相抵觸，中國法院作出裁定，承認外國法院的判決在中國發生法律效力，該外國法院的判決才能在中國生效。曹某未在中國法院提出承認外國法院判決的申請，故該美國法院的判決在中國未發生法律效力，所以中國法院有權受理忻某提出的離婚訴訟。(8分)2．中國受理離婚訴訟案件后，應適用中國法律為準據法。依據是《中華人民共和國民法

通則》第l47條“離婚適用受理案件的法院所在地法律”。(4分)

第三篇：中央廣播電視大學2010-2011學第一學期“開放本科”期末考試國際私法試題

試卷代號：1020 中央廣播電視大學2010-2011學第一學期“開放本科”期末考試國際私法試題

一、單項選擇題（每小題1分，共10分，每小題只有一項答案正確，請將正確答案的序號填在答題紙上）

1．外國法院作出的發生法律效力的判決，需要中華人民共和國承認執行的，當事人可以直接向中華人民共和國有管轄權的()申請。

A.最高人民法院 B．高級人民法院C．中級人民法院 D．基層人民法院 2．對特派員取證，我國()。A．允許 B．不允許

C．原則上不允許 D．立法中未作規定

3．-個人在國內有住所，在國外也有住所，其住所的確定方法是()。A.以其內國的住所為住所 B．以當事人選擇的住所為住所

C．以最后取得的住所為住所 D．依最密切聯系的原則確定住所

4-美國籍人約翰1998年在我國北京市購住宅一套。2000年，約翰被其所在公司派駐日本。約翰將所購住宅轉讓給法國人巴姆。后因付款兩人發生爭議在我國法院涉訴。這起案件應適用的法律是()。

A.美國法 B．法國法C．可以選擇適用美國法或法國法 D．中國法

5．船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設立抵押權的，適用()的法律。A.行為地法 B．法院地法

C．船旗國法 D．原船舶登記國法律

6．北京某高校學生甲與美國一高校聯系到該校就讀，獲準。與學生甲住同一宿舍的學生乙產生嫉妒，盜用學生甲的名義給美國的學校發一函件，稱不愿到該校就讀。學校遂取消學生甲的入學資格。學生甲得知此事后，在中國法院提起訴訟。本案應適用的法律是()。

A．美國法律 B．中國法律

C．當事人在中國法律或美國法律之間作出選擇 D．法院在中國法律或美國法律之間作出選擇

7．我國法律規定，涉外合同的當事人沒有選擇合同應適用的法律時，合同適用()。A.合同締結地法 B．與合同有最密切聯系的法律 C．合同履行地法 D．合同自體法

8．韓國某汽車公司、日本某汽車公司、德國某汽車公司與中國某汽車公司在日本簽訂在中國建立合資企業的協議。協議書約定合同履行過程中發生爭議適用被告方法律。該協議在履行中發生糾紛，中國某汽車公司在中國法院提起訴訟。該案應適用()法律。

A．日本 B．韓國C．德國 D．中國

9．中國公民女甲與英國公民男乙在日本登記結婚，婚后到希臘定居。婚后發生糾紛，女

甲在中國法院提起離婚訴訟。法院判定該婚姻關系是否成立的法律是()。

A.中國 B．日本C．英國 D．希臘

10.艾力1930生于泰國，在馬來西亞有住所。1987年，艾力到美國定居，1998年獲得美國國籍。1999年艾力來華投資。2001年3月，艾力因病在華死亡。艾力沒有子女，其父母已先于艾力死亡。艾力死亡前未立遺囑處分其遺產。艾力在華遺產應適用()法律處理。

A.中國 B．美國

C．泰國 D．馬來西亞

二、多項選擇題（每小題2分，共10分，每小題至少有一項答案正確．多選或少選均不得 1

分）11．意思自治原則可以適用于()。

A．合同關系 B．夫妻財產關系C．繼承關系 D．管轄權確定 12.最密切聯系原則可以適用于()。A.涉外侵權關系 B．夫妻財產關系 C．合同關系 D．國際民事訴訟關系

13.外國仲裁裁決的認定，各國采用了不同的標準，這些標準主要有()。A.領域標準 B．非內國標準

C．同時采用領域標準和非內國標準 D．國際標準

14.各國法律對非婚生子女的準正都作了規定，各國承認的準正方式有()。A.父母事后婚姻 B．父母對子女的認領 C．法院判決 D．非婚生子女申請 15.有關國際慣例的正確說法是()。A.在實踐中反復適用，有確定的內容 B．是任意性規范而非強制性規范 C．具有強制性

D．在當事人選擇適用的情況下對當事人具有強制性

三、判斷題（每小題1分，共10分）16.我國不承認領事婚姻制度。()17.我國對適用外國法錯誤允許上訴。()18.對同一涉外民事關系，與該涉外民事案件關系相關連的國家法律規定完全相同，這種情況下不會產生法律沖突。()19.沖突規范可以直接確定當事人之間的權利與義務。()20.我國不承認國內判例和國際慣例是國際私法的淵源。()21.凱弗斯創立了本地法說。()22.對沖突規范連接點的“軟化處理”的唯一方法是增加沖突規范中的連接點。()23.聯邦制國家存在多法域，因而存在區際法律沖突。我國是單一制國家，因而不存在區際法律沖突。()24.法院在審理涉外民事糾紛案件中，可以不對案件進行識別。()25.反致、公共秩序保留、法律規避、外國法內容的查明是排除外國法適用的法律制度。()

四、名詞解釋（每小題4分，共8分）26．區際法律沖突27．仲裁協議

五、簡答題（每小題8分，共24分）

28．簡述反致產生的原因與條件。29．簡述法人國籍確定的依據。30．簡述最密切聯系的原則。

六、論述題（18分）

31．論意大利法則區別說。

七、案例題（每題10分，共20分）

32.德國籍人尤塔·毛雷爾根據中德學術交流計劃來到中國上海某大學任教。任教期間 與在該大學任教的中國籍女教師結婚。婚后，因雙方性格不和等因素，尤塔·毛雷爾向上海市中級人民法院起訴，要求離婚。起訴后。尤塔·毛雷爾任教期滿，準備回國。尤塔·毛雷爾向法院提出，委托同在該校任教的德國籍教師或委托德國駐上海領事館領事代理訴訟。

問：外國公民、外國領事是否可以在中國法院擔任本國公民的訴訟代理人？

33.1995年，中國籍公民趙耿虎與日本籍公民佐佐木智子在中國結婚，婚后在中國生 2

有一子，取名趙小虎。1998年，佐佐木智子獨自回日本居住。2000年，趙耿虎以夫妻長期兩地分居，感情淡漠為由，在中國法院提請離婚訴訟。佐佐木智子同意離婚。在子女監護權和撫養權問題上，雙方產生爭議。佐佐木智子要求將趙小虎帶回日本，由她撫養，趙耿虎要求將趙小虎留在中國，由他撫養。

問：本案應適用何國法作準據法？

試卷代號：1020 中央廣播電視大學2010-2011學第一學期“開放本科”期末考試

國際私法 試題答案及評分標準

（供參考）2011年1月

一、單項選擇題（每小題1分，共10分，每小題只有一項答案正確，請將正確答案的序號填在答題紙上）

1．C 2．C3.A 4．D 5．D6．D 7．B 8．D 9．B 10.A

二、多項選擇題（每小題2分，共10分，每小題至少有一項答案正確-多選或少選均不得分）

11.ABCD 12.ABC 13.ABC 14.ABC 15.ABD

三、判斷題（每小題1分，共10分）

16.錯 17.對 18.對 19.錯 20.錯21.錯 22.錯 23.錯 24.錯 25.對

四、名詞解釋（每小題4分，共8分）

26.區際法律沖突是指一國之內不同法域、不同法律制度之間產生的法律沖突。

27.仲裁協議是指雙方當事人同意把他們之間將來可能發生的或已經發生的爭議交付仲裁的書面協議。

五、簡答題（每小題8分，共24分）

28.簡述反致產生的原因與條件。反致產生的原因有兩點：

(1)對同一涉外民事關系的法律調整，法院地國與同案件有關國家分別規定了不同的沖突規范，這些沖突規范的系屬不同。（3分）

(2)法院把沖突規范援引適用的外國法理解為包括該外國的沖突法和實體法，而且首先適用該外國中的沖突法。（3分）

反致產生的條件是：

對同一涉外民事關系，法院地國家法律與案件有關國家法律之間存在致送關系。（2分）點，并且把解決法律沖突的問題分為兩個相互聯系的方面進行探討j城邦法則能否適用于城邦內的一切人和城邦法則能否適用于城邦外的城邦居民。（3分）他主張把法則區分為兩大類，一類是關于人的身份關系和行為能力的法則，即“人法”，可以隨人所至而適用于域外，就是說，這類法則具有域外效力。另一類是關于物的法，即“物法”，必須且只能在指定者管轄領域內適用。（3分）

從法則人手解決法律沖突，在方法上容易陷入不科學的境地。現實生活中，并無明確的物法法則和人法法則的劃分，巴托魯斯只得求助于法則詞語結構的不同進行區分。（2分）

巴托魯斯的方法雖然在現實中并不可行，并且也沒有完全擺脫注釋法學派的影響，但是他最早提出了法律具有域外效力的見解，把新興資產階級的文藝復興運動的人文主義帶人國際私法領域。他在過去封建主義絕對的屬地主義法律適用原則基礎上，提出了法律適用的屬人主義原則，闡釋了法律沖突產生的本質原因，揭示了法的域內效力和域外效力問題，提出 3

了解決法律沖突的方法，為適用外國法提供了理論依據，被人們譽為的國際私法的鼻祖。法則區別說的出現，標志著國際私法學的正式建立。（4分）

七、案例題（每小題10分，共20分）

32.答：在我國，中國公民可以接受委托擔任訴訟代理人。我國對在我國的外國人實行國民待遇，允許外國人委托與之有同一國籍的外國人擔任訴訟代理人。（4分）

外國駐華大使館、領事館官員，可以接受本國公民的委托，以個人名義擔任訴訟代理人。（2分）根據我國參加的《維也納領事關系公約》的規定，當作為當事人的外國人不在我國境內、或由于其他原因不能適時到我國法院出庭時，該外國的駐華領事可以在沒有委托的情況下，直接以領事名義擔任其代表或安排代表在我國法院出庭。（4分）

33.答：對監護權的法律適用，我國法律未作明確規定，但各國多主張適用被監護人的本國法或法院地法。趙小虎在中國出生，其父是中國公民，趙小虎具有中國國籍。本案在中國提起訴訟，法院地法是中國法，所以，監護權的歸屬應適用中國法。（5分）

對撫養權的法律適用，《中華人民共和國民法通則》第148條規定：“扶養適用與被扶養人有最密切聯系的國家的法律”。趙小虎在中國出生，具有中國國籍，其父是中國公民，具有中國國籍，趙小虎出生后，一直在中國生活，這表明趙小虎與中國有最密切聯系，本案應適用中國法律。（5分）

第四篇：中央廣播電視大學2008--2009學第一學期“開放本科’’期末考試國際私法試題

試卷代號：1020 中央廣播電視大學2008--2009學第一學期“開放本科’’期末考試國際私法試題

一、名詞解釋(每小題3分。共6分)1．司法協助 2．法律域外效力

二、填空題(每題2分。共10分)3．《中華人民共和國民法通則》第146條規定，——-------的損害賠償，適用侵權行為地法律。

4．國際私法的淵源是指賦予國際私法規范以—----------—的法律文件的表現

形式。

5．海牙國際私法會議第一屆會議是1893年在荷蘭法學家阿塞爾提議下由------政府組織召開的。

6．外國人訴訟能力包括外國人的訴訟權利能力和—-------—兩方面的內容。

7．“諸化外人同類自相犯者，各依本俗法，異類相犯者，以法律論”。這條沖突規范出自—----------。

三、判斷題(每小題1分。共10分)8．中國公民鄭某(男)與中國公民王某(女)1996年在中國結婚。1998年鄭某到美國

留學。2000年10月，鄭某在美國法院提起離婚訴訟，美國法院受理了案件，并向

王某送達了傳票。2001年2月，王某向中國法院提起離婚訴訟。雖然鄭某已在美

國法院提請離婚訴訟，美國法院已受理了案件，但是中國法院仍能受理王某的起

訴。()9．國際私法淵源的最早表現形式是國際條約，迄今為止國際條約仍是國際私法最主

要的淵源之一。()10．涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規定的除外。

涉外合同當事冬沒有選擇的，適用與合同有最密切聯系的法律。這條沖突規范

是有條件的選擇型沖突規范。()11．奧地利、日本、兩國都不接受反致和轉致。()12．《中華人民共和國民法通則》第150條規定：“依照本章規定適用外國法律或者國

際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益。”這條規定表明我國采用

公共秩序保留政策。()

13．國家以自己的名義參加國際民事關系時，與自然人、法人等一般民事關系主體的法律地位是不同的。()14．無限意思自治原則的實質在于允許當事人選擇任何一個國家的法律作為合同的準據法，當事人選擇的法律可以與合同毫無關系。但當事人選擇法律時必須滿

足兩個條件：選擇法律的意思必須合法和選擇法律必須是善意的。()15．國際投資合同的法律適用，國際上的一般作法是適用接受投資國的法律：()16．對領事婚姻，我國一概不予承認。()17．外國人訴訟行為能力一般由住所法確定，訴訟權利能力一般由屬人法確定。()

四、單項選擇題(每小題1分。共10分，每小題只有一項答案正確。請

將正確答案的序號填在括號內)18．在中國境內履行的中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘

探開發自然資源合同應適用的法律是()。A．投資國的法律 B．文明國家的法律

C．當事人雙方約定的國家的法律 D．中華人民共和國法律 19．卡弗斯提出了()。

A．政府利益說 ．B．最密切聯系說 C．國際禮讓說 D．結果選擇說

20．國際私法對反致問題進行研究并逐漸形成一種制度，始于()。? A．鮑富萊蒙離婚案 b．貝科克訴杰克遜侵權案 C．福果繼承案 D．特魯弗特繼承案

21．《中華人民共和國民法通則》第8條第2款規定：“本法關于公民的規定適用于在中華人民共和國領域內的外國人、無國籍人，法律另有規定的除外。”這是我國給

予外國人()的規定。

A．國民待遇 B．最惠國待遇 C．普遍優惠待遇 D．不歧視待遇

22,．《中華人民共和國海商法》規定：船舶所有權的取得、轉讓和消滅，適用()。A．行為地法 B．船舶所有人國籍國法 C．船旗國法 D．船舶所在地法

23．從自然法的角度對國際私法進行研究，認為整個世界是一個共同體，存在著約束

各個國家的統一法律，這一學派稱之為()。

A．二元論學派 b．民族主義學派 C．國際法學派 D．國內法學派

24．我國加入的國際鐵路貨物運輸公約是()。A．《瓜達拉哈拉公約》 B．《海牙議定書》

C．《關于鐵路貨物運輸的國際公約》 D．《國際鐵路貨物聯運協定》

25．《華沙公約》規定的承運人承擔賠償責任的責任期間是()。A．貨物交由承運人保管的整個期間 B．貨物從啟運地機場到到達地機場 C．貨物從裝上飛機到卸離飛機 D．飛機運行的整個期間

26．《死者遺產繼承法律適用公約》規定了()繼承制度。A．區別制 B．分割制 C．同一制 D。共同制

27．涉外民事案件的管轄權以地域為聯系因素，由該地域所屬國法院行使管轄權，這 是()。

A．屬人管轄 B．屬地管轄 C．協議管轄 D．平行管轄

五、多項選擇題(每小題2分。共10分，每小題至少有一項答案正確。

多選或少選均不得分)28．“雙國籍國民待遇”中的雙國籍是指()。A．出版單位的國籍 b．銷售單位的國籍 C．作者的國籍 D．作品的國籍 29．提單的法律職能表現為()。

A．海上貨物運輸合同的憑證 b．托運人交付貨物的收據 C．貨物所有權的憑證 D．貨物所有權轉移的證明

30．船舶碰撞的法律適用，各國一般主張適用()。A．當事人國籍國法 B．碰撞發生地法 C．法院地法 D．船旗國法

31．對夫妻財產關系法律沖突，各國采用的沖突規則主要有(A．意思自治原則 B．屬人法

C．最密切聯系的法律 D．婚姻登記地法

32．我國法律規定司法協助的內容包括()。A．司法文書和司法外文書的送達 B．調查取證

C．承認與執行外國法院判決 D．協助當事人之間進行和解

六、簡答題(每小題8分．共24分)33．簡述涉外婚姻的實質要件及我國關于涉外結婚、離婚法律適用的規定。34．簡述我國涉外法定繼承的法律制度。35．簡述承認與執行外國法院判決的程序。

七、論述題(18分)36．論確定涉外民事案件管轄權的原則。

八、案例題(12分)37．上海某大學教師李某，1988年辭職到日本留學。1990年完成學業，即將回國。

回國前夕，李某在大坂市騎車上班途中，被疾駛的小汽車撞倒，經搶救無效死亡。

李某的妻子王某以全權代理人的身份在李某大哥的陪同下到日本料理后事。經

協商，日本方面賠償70多萬元人民幣。為遺產分配一事，王某與李某的家人發

生爭執，協商未果。李某的家人以王某及王某6歲的女兒為被告，訴至上海市中

級人民法院。

問：本案應以何國法律為準據法?為什么?

試卷代號：1020 中央廣播電視大學2008—2009學第一學期“開放本科’’期末考試 國際私法 試題答案及評分標準(供參考)2009年1月

一、名詞解釋(每小題3分，共6分)1·司法協助是指根據國際條約或互惠原則，一國法院接受另一國法院的請求，代為履行某些訴訟行為，如送達訴訟文書，傳詢證人，收集證據。承認和執行外國法院的判決和仲裁機構的裁決。

2·法律域外效力是指一國法律對具有本國國籍的人，無論該人位于本國境內還是位于本國境外都具有拘束力，都發生法律效力。

二、填空題(每題2分。共10分)3．侵權行為 4．法律效力 5．荷蘭

6．訴訟行為能力 7．《永徽律》

三、判斷題(每小題1分，共10分)8·對 9．錯 l0．對 ll．錯 l2．對 13．錯 l4．對 l．5．對 l6．錯 l7．錯

四、單項選擇題(每小題1分。共10分。每小題只有一項答案正確。請將正確答案的序號填在括號內)18．D l9．D 20．C 21．A 22．C 23．C 24．D 25．A 26．C 27．B

五、多項選擇題(每小題2分，共10分，每小題至少有一項答案正確，多選或少選均不得分)28．CD 29．ABC 30．BCD 31．ABC 32．ABC

六、簡答題(每小題8分，共24分)33．簡述涉外婚姻的實質要件及我國關于涉外結婚、離婚法律適用的規定。

涉外婚姻的實質要件是指結婚必須具備的條件和結婚必須排除的條件。(1分)這些條件 包括：

(1)婚齡。結婚必須達到法定的結婚年齡。(1分)(2)當事人雙方自愿。結婚是男女雙方結為夫妻的法律行為，須以男女雙方自愿為基礎。(1分)(3)當事人之間沒有血緣關系或近親關系。現代國家均以立法的形式禁止直系血親之間 締結婚姻關系，對旁系血親間的婚姻關系，各國法律也加以限制。(1分)(4)當事人雙方與他人之間．沒有婚姻關系。現代國家多實行一夫一妻制，要求婚姻雙方與

他人之間沒有婚姻關系，印度等國家除外。(1分)(5)男女兩性的結合(1分)在婚姻實質方面，一些國家規定患有不應當結婚疾病的人不能結婚，有的國家禁止從事某類公務的人員不能同外國人結婚。(1分)我國法律規定：中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻舉行地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。(1分)34．簡述我國涉外法定繼承的法律制度。

《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》對涉外法定繼承作了規定。(2 分)《中華人民共和國繼承法》第36條規定：“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產或者繼承在中華人民共和國境內的外國人的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。”(2分)《中華人民共和國民法通則》對《中華人民共和國繼承法》的規定進行了完善。該法第l49條規定：“遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。”(2分)上述法律規定表明我國在涉外法定繼承方面采用區別制。(2分)35．簡述承認與執行外國法院判決的程序。

大陸法系國家承認與執行外國法院判決采用發執行證方式，即被請求國法院根據請求國 法院的請求，對外國法院判決作形式審查或實質審查，認為外國法院判決具備執行條件，便發給執行證，或作出承認的裁定，交付執行。(3分)英美國家采用訴訟式和登記式程序承認和執行外國法院判決。訴訟式是指英美國家法院 不直接承認與執行外國法院判決，而是把外國法院判決視為證據，當事人要在英美國家法院

重新起訴。法院對案件重新審理，如認為外國法院判決與本國法律無抵觸之處，則作出一個內容與外國法院判決相同的判決，然后根據一般程序予以執行。(3分)英國除采取訴訟制度外，還采取登記制度。英國采取登記制度執行外國法院判決有一定 的限制。其限制具體表現在：采用登記制度執行外國法院判決的案件僅適用于支付一定數額 金錢的判決。適用范圍為英國自治領地及與英國有雙邊協議的國家。(2分)

七、論述題(18分)36．論確定涉外民事案件管轄權的原則。

涉外民事案件管轄權是指一國依國際條約和國內立法的規定所確定的受理涉外民事案件的權限范圍和對特定涉外民事案件行使審判權的資格。(2分)世界各國在確定涉外民事案件管轄權時，主要采取以下原則： 1．屬人管轄原則

屬人管轄原則是指以當事人國籍為標志確定管轄權。涉外民事案件的當事人，不論是原 告還是被告，也不管居住何處，當事人國籍國法院對案件享有管轄權。(2分)．

各國對與人身有關的案件，特別是離婚、監護、親子、繼承等案件，原則上承認當事人本國法院享有管轄權。(1分)2．屬地管轄原則

．屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權以地域為聯系因素，由該地域所屬國法院行使 管轄權。(2分)屬地管轄原則可具體分為：

(1)以住所、居所、臨時所在地為聯系因素確定管轄權。(1分)(2)以物之所在地為聯系因素確定管轄權。(1分)(3)以訴訟原因發生地為聯系因素確定管轄權。(1分)3．協議管轄原則

協議管轄原則是指雙方當事人根據意思自治原則，在爭議發生前或爭議發生后達成協議，把他們之間的爭議交由某一國法院審理。(2分)協議管轄可分為明示協議管轄和默示協議管轄。明示協議管轄指當事人達成書面協議，將爭議交由某國法院審理。默示協議管轄指當事人之間未達成書面協議，一方當事人在某國 法院提起訴訟，另一方當事人參加訴訟并進行答辯，從而構成對法院管轄權的確認。(2分)4．平行管轄原則

平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有管轄權，原告可以 選擇其中一國法院起訴，由該國法院行使管轄權。(2分)

5．專屬管轄原則

專屬管轄原則是指為維護本國公共秩序，保護本國當事人利益，一國主張某類案件只能由 本國法院管轄，排除他國法院的管轄權。(2分)

八、案例題(12分)37．本案應以日本法律為準據法。(4分)李某有兩處住所。一處是位于中國的法定住所，一處是位于日本的臨時住所。因李某在 日本已居住兩年，日本的臨時住所視為住所。李某死亡時的住所是在日本的住所。(4分)李某死亡前未留遺囑，其繼承屬法定繼承。根據《中華人民共和國民法通則》第149條“遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律”的規定，日本法律應為本案的準據法。(4分)

第五篇：中央廣播電視大學2002試題

中央廣播電視大學2002——2003學第二學期“開放本科”期末考試(開卷)法學專業證據學試題 2003年7月

一、選擇題(在每小題的四個備選答案中，選出正確的答案，并將序號填在括號內。多選、少選、錯選均不得分。每題2分，共40分)

1．在民事訴訟中，(A)對自己提出的事實主張，有責任提供證據。A．當事人 B．被告人 C．原告 D．證人

2．在神示證據制度下，所采用的證明方式有：(ABCD)。A．神誓 B．水審 C．火審 D．決斗

3．根據訴訟證據的(C)，可以把證據分為原始證據和傳來證據。A．存在 B．表現形式 C．來源 D．證明方向 4．歐洲中世紀以前盛行的證據制度是(B)。

A．糾問式 B．神示證據制度 C．法定證據制度 D．形式證據制度 5．物證只能是(D)。

A．原始證據 B．傳來證據C．直接證據 D．間接證據 6．調查收集證據的主體是(CD)。

A．原告 B．被告 C．執法機關 D．律師 7．口供特指(A)中的一種法定證據類型。

A．刑事訴訟 B．民事訴訟 C．行政訴訟 D．經濟訴訟 8．審查判斷物證的內容有：(ABC)。

A．真實性 B．相關性 C．合法性 D．科學性

9．關于我國訴訟中的證明標準，下列陳述正確的是(D)。A．三大訴訟有著不同的證明標準

B．民事、行政訴訟具有相同的證明標準，但與刑事訴訟不同 C．民事、刑事訴訟具有相同的證明標準，但與行政訴訟不同 D．三大訴訟具有統一的證明標難

10．訊問犯罪嫌疑人、被告人的主體有(BCD)。A．證人 B．偵查人員 C．檢察人員 D．審判人員

11．不能反映案件主要事實的證人證言、被害人陳述和書證是(D)。A．言詞證據 B．實物證據 C．直接證據 D．間接證據 12．我國司法認知的范圍有(ABCD)。

A．眾所周知的事實 B．自然科學定律 C．當事人承認的事實D．生效判決確認的事實

13．生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非不能正確表達的人，不能作(A)。A．證人 B．被害人 C．被告人 D．當事人

14．可以成為被害人陳述的主體的有(ABCD)。A．自然人 B．法人 C．成年人 D．未成年人 15．下列關于證明對象的判斷正確的是(C)。

A．程序法事實不屬于證明對象 B．證據事實屬于證明對象

C．刑事訴訟中排除違法性的事實屬于證明對象 D．證明對象與實體法規范無關 16．在我國，可以提供證人證言的人員范圍有(AB)。

A．與案件有利害關系的非當事人 B．目擊人 C．被害人 D．偵查人員 17．鑒定結論在證據分類中屬于(C)。

A．原始證據 B．直接證據 C．言詞證據 D．實物證據 18．下列關于當事人承認的陳述，正確的是(BCD)。A．只能發生于訴訟過程中 B．是對不利事實的承認 C．以一定的事實主張為前提 D。必須有明確的意思表示

19．某地公安機關在偵破一起敲詐勒索案的過程中，依法收集到犯罪嫌疑人通過電話進行敲詐的錄音磁帶一盤，該錄音帶屬于(BC)。

A．犯罪嫌疑人供述和辯解 B．視聽資料 C．直接證據 D．間接證據 20．犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的特點有(BCD)。A．客觀性 B．直接性 C．不穩定性 D．復雜性

二、問答題（每題8分，共40分）1．論述法定證據制度的主要特點。答：（1）刑訊逼供是法定證據制度的基本證明方法，是獲取證據的合法方式。（2）法定證據制度的一些作法，比如防止法官專斷、強調法定規則意義，維護法制統一等制度，也具有相當的合理意義；（3）法定證據制度具有等級性的特點；（4）法律預先規定了各種證據的證明力和判斷規則。2．論述書證的特征和意義。答：書證的特征是：（1）表現形式及制作方法的多樣性。（2）書證所記載的內容和反映的思想必須同案件互相關聯。（3）書證所記載的內容和反映的思想可供人們認知和了解。書證的意義：（1）書證所記載的內容或表達的思想往往能直接證明有關的案件事實；（2）與其他證據相比，其證明力更強，證明作用發揮得更充分。（3）書證是以一定的物質資料作為載體，將一定的內容或思想固定下來，同時，書證的形成通常是在案件或糾紛發生之前。3．論述證人的資格條件。答：（1）凡是知道案件情況并有作證能力的人，都可以作為證人。（2）生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達的人，不能作證人。（3）證人只能是當事人以外的知道案件情況的人。（4）由于證人是以知道案件情況為特征的，具有不可代替性。（5）證人只能是公民個人，法人和非法人團體不具有證人資格。（6）刑事訴訟中的見證人，應視為特殊的證人。4．論述“三大”訴訟證明的差異。答：（1）證明責任的分配不同。（2）證據的種類有所不同。（3）證明標準的法律規定不盡相同。（4）證明對象不同。（5）證明的程序規則不同。5．論述犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的概念、意義。

答：是指犯罪嫌疑人、被告人就有關案件情況向偵查人員、檢察人員和審判人員所作的陳述，即通常所說的口供。犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解對案件事實的認定的著重要的意義：（1）確定偵查范圍；（2）犯罪嫌疑人的辯護和辯解意見，可以起到兼聽則明的作用；（3）犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解，對查明案件事實也有一定的作用。（4）犯罪嫌疑人、被告人的檢舉揭發，有利于公安、司法人員發現新的情況和線索，查破案件，使隱藏很深的犯罪分子受到應有的懲罰。

三、案例分析(20分)某市居民張三在本市永久商亭購買一箱啤酒招待朋友。在開啟第三瓶啤酒時，該啤酒瓶突然爆炸，玻璃碎片當場將張三的眼睛嚴重擊傷，其朋友李

四、王五及其子張小三的臉部也受了傷。張的家人趕快將他們送往醫院治療，并迅速到出售啤酒的永久副食商亭交涉。張三因傷住院半個月，花費5000多元醫療費，其朋友李

四、王

五、其子張小三也各花費了數十元至上百元不等，一個月后，張三到人民法院起訴，要求侵權者賠償所有損失。

問：(1)民事訴訟中的證明對象有哪些?(2)在本案中，張三需要證明哪些事實? 答：（1）民事訴訟中證明對象由以下幾個方面構成：A民事法律關系發生、變更和消滅的事實。B民事爭議發生過程的事實。C當事人主張的民事訴訟程序事實。D有關外國的法律法規的事實。

（2）在本案中，原告張三應舉證證明的事實有：A發生爆炸的啤酒是在永久商亭購買的事實；B啤酒瓶發生爆炸，并炸傷張

三、李

四、王

五、張小三的事實；C張三等人治傷花費了醫療費5000余元的事實。

試卷代號：1017 中央廣播電視大學2003—2004學第一學期“開放本科”期末考試(開)法學專業證據學試題 2004年1月

一、選擇題(在每小題的四個備選答案中，選出正確的答案，并將序號填在括號內。多選、少選、錯選均不得分。每題2分，共40分)1．直接證據與間接證據的區分根據是(C)。

A.證據的來源 B．證據的表現形式 C.證據與主要事實的關系 D．證據的作用 2．下列屬于法定證據種類的有(BD)。A．人證 B．物證 C.反證 D．書證 3．我國行政訴訟中的證明標準是(C)。

A．優勢證據 B‘排除合理懷疑 C.案件事實清楚，證據確實充分 D．合理根據 4．當事人陳述是我國(BC)中的法定證據種類。

A．刑事訴訟 B．民事訴訟 C行政訴訟 D．三大訴訟 5．能夠單獨、直接地證明案件主要事實的是(C)。A．原始證據 B.傳來證據C.直接證據 D．間接證據 6，行政訴訟中的證明對象包括(C)。

A．犯罪構成要件事實 B．量刑情節事實 C.程序法事實 D.證據事實 7．被告人口供在證據分類中是(BC)。

A.間接證據 B．直接證據 C.人的陳述 D．廣義物證 8．在我國現行立法中的證明標準有(D)種。· A.四 B．三 C.二 D.一 9．行政訴訟案件中的證明責任應當由(B)承擔。A.原告 B.被告 C.法官 D．證人

10．司法認知的范圍應當包括(ABCD)。

A．公眾周知的事實 B.裁判上顯著的事實 C.職務上已知的事實 D．生效裁判 11.決斗屬于(A)證據制度的內容。

A．神示 B．形式 C.法定 D．自由心證 12.訴訟證據的基本特征有(ABC)。

A.客觀性 B．關聯性 C.合法性 D.可靠性

13．根據證據的來源，可以把證據分為(C)與傳來證據。A.直接證據 B．間接證據 C.原始證據 D．實物證據

14．下列屬于犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的有(BCD)。A.原告陳述 B．被告人攀供 C.犯罪嫌疑人狡辯 D．被告認罪 15．證據保全采取的方式有(AC)。

A．依職權 B．自行采取 C.依申請 D.被動采取 16．在民事訴訟中，鑒定人產生的方式有(ACD)。

A.當事人選任 B．自我推薦 C.司法機關指派 D.司法機關聘請 17．下列屬于程序法事實的有(BD)。

A．情節事實 B．回避的事實 C.正當防衛的事實 D.管轄的事實 18．視聽資料在哪些訴訟中屬于法定證據種類?(ABCD)A.民事訴訟 B，刑事訴訟 C.行政訴訟 D．經濟訴訟 19．刑事自訴訟案件中承擔證明責任的主體是(A)。A.自訴人 B．被告人 C.人民檢察院 D．人民法院 20．證明的構成環節有(ABD)。

A.證明標準 B．證明責任 C.證據 D.證明主體

二、問答題(每題8分，共40分)1．試論證據在訴訟中的重要意義。

答：證據是訴訟的基礎和核心，證據在訴訟中具有重要的意義：(1)證據是公安、司法機關進行立案、偵查、起訴和審判，以及定罪判刑和正確認定案件事實的基礎。(2)在刑事訴訟中，證據是揭露、證實犯罪的重要手段。(3)在民事和行政訴訟中，雙方當事人權利、義務關系發生爭議時，證據是解決發生爭議案件的事實基礎。此外，證據是對公眾進行法制教育的工具。2．論述被害人陳述的審查和判斷。

答：(1)審查被害人陳述的來源及其形成的過程。(2)審查被害人陳述的內容是否符合情理，同案件有無關聯性。(3)審查被害人與犯罪嫌疑人、被告人的關系。(4)審查被害人的作證能力與品格。(5)綜合全案證據審查被害人陳述與其他證據有無矛盾。

3．簡述間接證據證明力的特點。

答：間接證據的特點有：一是間接證據的依賴性。二是間接證據的關聯性。三是間接證據與直接證據相比，其證明過程復雜，必須有一個判斷和推理過程。四是間接證據的排他性。4，推定的主要特征有哪些? 答：(1)推定是法律所直接認可或間接認可的證明案件事實的一種特殊規則。(2)推定應允許當事人提出反證推翻，因而與證明責任緊密相連。(3)推定—既可以依法律規定進行，又可以按經驗規則進行。(4)推定既須有前提事實，又須有推斷事實。(5)不同的推定具；有不同—的法律效力。5．試論證據規則的功能。

答：(1)查明案件事實真相的功能。(2)側重保護其他社會價值的功能。(3)兼

有發現真實和保護人權的功能。(4)追求訴訟效率的功能。

三、案例分析(20分)某縣公安機關接到舉報，某國有公司總經理王某有貪污行為。公安機關接到舉報后，因本案不屬公安機關管轄，將舉報信移送到了縣人民檢察院。縣檢察院經過調查取證，未能查實王某的貪污行為，但是，在調查過程中，發現王某的個人生活支出明顯高于其收入，于是+縣檢察院以“巨額財產來源不明罪”對王某提起公訴。

問：根據刑事訴訟中；正明責任承擔的原理，說明本案中證明責任的承擔。

答：(1)在刑事案件中，刑事訴訟的證明責任由檢察機關承擔；在自訴案件中，由自訴人承擔證明責任。同時，在公訴案件中公安機關也承擔一定的證明責任，這種證明責任，主要涉及有關的程序法事實。人民法院不負有證明責任。犯罪嫌疑人、被告人一般不承擔證明責任，也就是沒有提出證據證明自己無罪的義務，不能因為犯罪嫌疑人、被告人不能證明自己無罪便據此得出犯罪嫌疑人、被告人有罪的結論。作為犯罪嫌疑人、被告人負證明責任的例外，是涉及“巨額財產來源不明罪”的案件。

(2)在本案中，首先應當承擔證明．責任的仍然是控訴方，即縣檢察院，當控訴方收集到足夠的證據證明國家工作人員的財產或者支出明顯超過合法收入且差額巨大時，證明責任便轉移到犯罪嫌疑人或者被告人即王某身上，若王某不能說明或證明，差額部分即以非法所得論。試卷代號：101 7 中央廣播電視大學2003—2004學第二學期“開放本科”期末考試(開)法學專業證據學試題 2004年7月

一、選擇題(每小題2分，共40分，每小題至少有一項答案正確。請將 正確答案的序號填在括號內)1．水審、火審主要存在于(D)之下。

A．自由心證證據制度 B．法定證據制度 C．形式證據制度 D．神示證據制度 2．下列屬于證據法調整范圍的有(ABD)。

A．證明對象 B．證明標準 C．犯罪的概念 D．推定 3．我國民事訴訟中的證明標準是(C)。

A．優勢證據 B．排除合理懷疑 C．案件事實清楚，證據確實充分 D．合理根據 4．歐洲中世紀盛行的證據制度是(CD)。

A．糾問式 B．彈劾式 C．法定證據制度 D．形式證據制度

5．從證據分類上說，凡是證明被告人有罪并應從重處罰的證據，都是(BC)。A．原始證據 B．有罪證據 C．直接證據 D．間接證據 6．我國古代刑訊的施用對象是(BCD)。A．法官 B．被告人 C．控告人 D．證人

7．下列訴訟法律關系主體中，不存在回避問題的有(D)。A．翻譯人 B．鑒定人 C．書記員 D．證人 8．屬于刑事訴訟中證明對象的有(ABD)。

A．排除違法性的事實 B．量刑情節 C．證據事實 D．程序事實 9．口供的收集方法主要是(D)。A．鑒定 B．檢驗 C辨認 D．訊問

10．我國法律規定的證據種類有(ACD)。A．物證 B．人證 C．書證 D．視聽資料 ．

11．對被告人的口供不能輕信，但經過查證屬實以后，(A)成為定案的根據。A．可以 B．一律不能 C．有的能有的不能 D．一般不能 12．訴訟證據的基本特征有(ABC)。

A．客觀性 B．關聯性 C．合法性 D．可靠性

13．根據證據的來源，可以把證據分為(C)與傳來證據。A．直接證據 B．間接證據 C．原始證據 D．實物證據 14．當事人的陳述包括(AD)。

A．原告陳述 B．被害人陳述 C．犯罪嫌疑人供述 D．被告陳述

15．不能反映案件主要事實的證人證言、被害人陳述和書證是(B)。A．直接證據C．原始證據B．間接證據D．實物證據 16．在訴訟中，鑒定人產生的方式有(ACD)。

A．當事人選任 B．自我推薦 C．司法機關指派 D．司法機關聘請

17．生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達的人，不能作(D A．被告 B．原告 C．被害人 D．證人

18．視聽資料同時具有下列哪些證據的部分特征?(ABCD)A．證人證言 B．當事人陳述 C．物證 D．書證 19．刑事自訴案件中承擔證明責任的主體是(A)。A．自訴人 B．被告人 C．人民檢察院 D．人民法院 20．在刑事訴訟中，常見的直接證據主要有(ABC)。

A．被害人陳述 B．被告人供述和辯解 C．現場目擊者的證言 D．現場提取的腳印

二、問答題(每題4分，共20分)1．在學理上，證據有哪些分類? 答：根據訴訟證據與當事人所主張的事實的關系，可將訴訟證據分為本證與反證；根據訴訟證據是否能單獨直接證明案件主要事實，可將訴訟證據分為直接證據和間接證據；根據訴訟證據的來源，可將訴訟證據分為原始證據與傳來證據。2．簡述證明對象的特征。

答：證明對象是與當事人的事實主張相聯系的概念；證明對象與證明責任密切聯系在一起；證明對象是與實體法律規范相聯系的概念；證明對象是指有必要提供證據加以證明的事實。

3．簡述證人證言的特征。答：證人證言是由知曉案件有關情況的人所陳述的內容；是證人陳述的與案件情況有關的內容；應當是證人就案件有關情況向承辦案件的審判人員所作的陳述。4．試述證據的特點。

答：證據具有三性，即客觀性、關聯性和合法性。5．論述刑事訴訟中證明責任的承擔。

答：(1)檢察機關承擔證明責任；(2)公安機關也承擔一定的證明責任；(3)人民法院不負有證明責任；(4)自訴人負有證明責任；(5)犯罪嫌疑人、被告人一般不承擔證明責任；(6)例外是涉及”巨額財產來源不明罪”的案件；(7)犯罪嫌疑人、被告人在以下兩種情況下要負證明責任：自訴案件中提出反訴的情況和對于一些程序法事實。

三、案例分析(40分)1．(15分)在陳甲訴李乙借款糾紛一案中，有以下幾種證據：

①陳甲出具的由李乙簽名的借條一張。該借條內容為：今借陳甲人民幣3000元整，一個月以內返還。1999年3月20。

②李乙的同事喬丙的證言。喬丙證明，他在1999年3月21日聽李乙說，李乙向陳甲借了3000元錢，準備到外地旅游時用。

③李乙向受訴人民法院所作的陳述。李乙說：“我在1999年3月20日向陳甲借了3000元錢，但我在5月份就還給他了，當時我向他要借條，他說借條丟了。他給我寫了一張收條，但收條我現在找不著了。”

④李乙的朋友張丁向受訴人民法院提出的證言：李乙在1999年3月底與張丁到五臺山旅游時向張丁說，這次出來玩的錢是向別人借的。

在上述證據中，請指出哪些是原始證據?哪些是傳來證據?哪些是言詞證據?哪些是實物證據?哪些是直接證據?哪些是間接證據?對當事人陳甲的關于李乙向其借款的主張來說，哪些是本證?哪些是反證? 答：本案的

原始證據有：陳甲出具的借條、當事人李乙向人民法院的陳述； 傳來證據有：喬丙的證言、張丁的證言；

言詞證據有：喬丙的證言、李乙的陳述、張丁的證言； 實物證據有；陳甲出具的借條；

直接證據有：陳甲出具的借條、喬丙的證言、李乙的證言； 間接證據有：張丁的證言；

本證有：陳甲出具的借條、喬丙的證言、李乙的陳述、張丁的證言； 反證：無。

2．(25分)；8000年4月22日，海口某公司財務科保險柜內所藏的20萬元人民幣現金被盜。其中有100張鈔票是連在一起的。被盜前，這100張鈔票中還有43張是從不同的每扎100張的鈔票扎中取出來的。偵查人員發現保險柜并沒有任何的損傷和撬過的痕跡，僅僅在保險柜的側面發現了一個完整的指紋。經過鑒定機構的鑒定，該指紋與犯罪嫌疑人黃某某的左手中指指紋相同。偵查人員在偵查中進一步發現：黃某某過去曾經因為盜竊而被判除3年有期徒刑，半年前剛好刑滿釋放；黃某某現為該公司臨時工，案發前曾經到財務科領取過工資，并在保險柜前抽過煙；當天上午，黃某某曾經到商場購買物品若干，其中用于付款的鈔票中有3張百元的連號票，號碼正好在失竊的l00張鈔票的號碼范圍內；證人何某某、李某某證明在案發的當天黃某某曾經到過公司。根據上述事實，公安機關拘留了黃某某，但黃某某拒絕承認犯罪。請你根據所學回答，能否依據上述證據認定黃某某盜竊20萬元的犯罪行為成立? 答：根據刑事訴訟法的規定，對定罪量刑的依據是事實清楚、證據確實充分。總的來看，本案的證據尚未達到認定黃某某有罪的程度，使能認定黃某某是盜竊公司20元的犯罪分子。具體而言：

首先，本案中偵查人員查明，黃某某曾經在三年前因盜竊罪被判處3年有期徒刑的證據和事實，與本案沒有關聯性，只能說明黃某某有前科，不能對黃某某是否盜竊公司的20萬元產生證明作用。

其次，黃某某在購買物品時所使用的3張連號鈔票，并不能說明，這3張就是失竊的鈔票。而且，盡管有兩個證人證明黃某某在案發當天到過公司，但并不能說明黃某某就是到財務科進行盜竊。

最后，雖然在保險柜的側面發現了黃某某的指紋，但這個指紋既可能是黃某某在作案時留下的，也可能是黃某某在幾天前領取工資時接觸到保險柜時留下的。

因此，總的來講，本案的證據尚不能得出黃某某就是犯罪人的唯一的結論，即不能僅僅依據本案現有的證據認定黃某某實施了盜竊行為。中央電大《證據學》2005年1月試題

一、選擇題（每題2分，共40分。每題至少一個答案）

1、合法的刑訊逼供主要存在于（B）之下。

A自由心證證據制度B法定證據制度C形式證據制度D神示證據制度

2、下列不屬于證據法調整范圍的有（C）。A證明對象B證明標準C犯罪的概念D推定

3、根據訴訟證據的（C），可以把證據分為原始證據和傳來證據。A存在B表現形式C來源D證明方向

4、被害人陳述是我國（A）中的法定證據種類。A刑事訴訟B民事訴訟C行政訴訟D三大訴訟

5、書證可能是（ABCD）。

A原始證據B傳來證據C直接證據D間接證據

6、審查判斷證據的主體包括（CD）。A原告B被告C公安機關D審判機關

7、當事人陳述特指（BC）中的一種法定證據類型。A刑事訴訟B民事訴訟C行政訴訟D經濟訴訟

8、審查、判斷物證的內容有（ABC）。A真實性B相關性C合法性D科學性

9、關于我國訴訟中的證明標準，下列陳述正確的是（D）。

A三大訴訟有著不同的證明標準B民事、行政訴訟具有相同的證明標準，但與刑事訴訟不同C民事、刑事訴訟具有相同的證明標準，但與行政訴訟不同D三大訴訟具有統一的證明標準

10、司法認知的范圍應當包括（ABCD）。A公眾周知的事實B裁判上顯著的事實C職務上已知的事實D生效裁判

11、決斗屬于（A）證據制度的內容。A神示B形式C 法定D自由心證

12、訴訟證據的基本特征有（ABC）。A客觀性B關聯性C合法性D可靠性

13、根據證據的來源，可以把證據分為（C）。A直接證據B間接證據C原始證據D實物證據

14、下列屬于犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解的有（BCD）。A原告陳述B被告人攀供C犯罪嫌疑人狡辯D被告認罪

15、證據保全采取的方式有（AC）。

A依職權B自行采取C依申請D被動采取

16、在民事訴訟中，鑒定人產生的方式有（ACD）。

A當事人選任B自我推薦C司法機關指派D司法機關聘請

17、下列屬于程序法事實的有（BD）。

A情節事實B回避的事實C正當防衛的事實D管轄的事實

18、視聽資料在哪些訴訟中屬于法定證據種類？（ABCD）。A民事訴訟B刑事訴訟C行政訴訟D經濟訴訟

19、刑事自訴案件中承擔證明責任的主體是（A）。A自訴人B被告人C人民檢察院D人民法院 20、證明的構成環節有（ABD）。

A證明標準B證明責任C證據D證明主體

二、問答題（每題4分，共20分）1．試論證據在訴訟中的重要意義。

答：證據是訴訟的基礎和核心，證據在訴訟中具有重要的意義：(1)證據是公安、司法機關進行立案、偵查、起訴和審判，以及定罪判刑和正確認定案件事實的基礎。(2)在刑事訴訟中，證據是揭露、證實犯罪的重要手段。(3)在民事和行政訴訟中，雙方當事人權利、義務關系發生爭議時，證據是解決發生爭議案件的事實基礎。此外，證據是對公眾進行法制教育的工具。2．論述被害人陳述的審查和判斷。

答：(1)審查被害人陳述的來源及其形成的過程。(2)審查被害人陳述的內容是否符合情理，同案件有無關聯性。(3)審查被害人與犯罪嫌疑人、被告人的關系。（4)審查被害人的作證能力與品格。(5)綜合全案證據審查被害人陳述與其他證據有無矛盾。

3．簡述間接證據證明力的特點。

答：間接證據的特點有：一是間接證據的依賴性。二是間接證據的關聯性。

三是間接證據與直接證據相比，其證明過程復雜，必須有一個判斷和推理過程。四是間接證據的排他性。

4，推定的主要特征有哪些? 答：(1)推定是法律所直接認可或間接認可的證明案件事實的一種特殊規則。(2)推定應允許當事人提出反證推翻，因而與證明責任緊密相連。(3)推定—既可以依法律規定進行，又可以按經驗規則進行。(4)推定既須有前提事實，又須有推斷事實。(5)不同的推定具；有不同—的法律效力。5．試論證據規則的功能。

答：(1)查明案件事實真相的功能。(2)側重保護其他社會價值的功能。(3)兼

有發現真實和保護人權的功能。(4)追求訴訟效率的功能。

三、案例分析（40分）

1、（15分）某縣公安機關接到舉報，某國有公司總經理王某有貪污行為。公安機關接到舉報后，因本案不屬公安機關管轄，將舉報信移送到了縣人民檢察院。縣檢察院經調查取證，未能證實王某的貪污行為，但是在調查過程中，發現王某的個人生活支出明顯高于其收入，于是，縣檢察院以“巨額財產來源不明罪”對王某提起公訴。問：根據刑事訴訟中證明責任承擔的原理，說明本案中證明責任的承擔。

答：(1)在刑事案件中，刑事訴訟的證明責任由檢察機關承擔；在自訴案件中，由自訴人承擔證明責任。同時，在公訴案件中公安機關也承擔一定的證明責任，這種證明責任，主要涉及有關的程序法事實。人民法院不負有證明責任。犯罪嫌疑人、被告人一般不承擔證明責任，也就是沒有提出證據證明自己無罪的義務，不能因為犯罪嫌疑人、被告人不能證明自己無罪便據此得出犯罪嫌疑人、被告人有罪的結論。作為犯罪嫌疑人、被告人負證明責任的例外，是涉及“巨額財產來源不明罪”的案件。

(2)在本案中，首先應當承擔證明．責任的仍然是控訴方，即縣檢察院，當控訴方收集到足夠的證據證明國家工作人員的財產或者支出明顯超過合法收入且差額巨大時，證明責任便轉移到犯罪嫌疑人或者被告人即王某身上，若王某不能說明或證明，差額部分即以非法所得論。

2、（25分）原告許某某于1998年5月19日上午騎三輪車去天地商店，將12380元裝在一紅色女式提包內，放在車上。許某某騎車至商店后，發現提包丟失，便返回順路尋找。期間，鄰人趙某某告知原告，他看見本案被告王某某的5歲兒子王某揀到一紅色女式提包。原告多次找王某某討要丟失的提包，并答應可以給幾千元酬謝，但是王某某拒不交還其兒子王某揀到原告丟失的提包。在這之后原告又一次向被告討要提包并將對話偷偷錄了音。庭審中，原告出示了這盒錄音帶，并有證人趙某某出庭作證稱：“我是王某某的西鄰居。5月19日上午7時許，我正在抹墻，聽到王某某的兒子王某喊：爸爸，我揀到一兜子錢，這時，我爬在墻頭上看到王某拎著一個紅色女式提包。”另外，原告還當庭出示了證人楊某某的證言：“5月19日早上，我在光明胡同王某某家附近，看到一個小孩喊：爸爸，我揀到一兜子錢。說著，跑進王某某院子里。裝錢的包是紅色女式提包。”王某某對上述證人的證言未提出不同意見。法院最后判令被告將所揀提包返還原告。

根據本案的情況，請說明錄音資料的效力如何？

錄音資料是視聽資料的一種，它是以錄音帶所記錄儲存的聲音信息來證明案件事實的證

本案最終判令原告勝訴并不取決于錄音資料中被告對見到提包一事的陳述，而是因 為被告對原告提供的兩個證人證言的認可。本案中，錄音資料的可采性是我們要討論的問題。

證據的“三性”中，第三個特性為合法性，只有合法取得的證據才有可能具有證據效力，為法院所采信。在法定的七種證據種類中，由于視聽資料的特殊性(易被刪改、變造)，最高人民法院曾就視聽資料的合法性問題作出過批復。

1995年，最高人民法院在《關于未經對方當事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據使用的批復》(以下簡稱《批復》)中規定： “證據的取得必須合法，只有經過合法途徑取得的證據才能作為定案的依據。未經對方當事人同意私自錄制其談話，系不合法行為，以這種子段取得的錄音資料，不能作為證據使用。” 這就明確了錄音資料的可采性標準，只要是未經對方同意的錄音資料就不具有合法性，不得作為證據采信。本案中，原告提供的錄音資料是在被告不知情的情況下錄制的，不符合最高人民法院的《批復》的規定，也就不能采信。然而，《批復》的這一規定過分地限制了錄音資料的使用，不利于保護當事人的合法權益，也不利于解決社會上普遍存在的各種經濟糾紛，不能體現法律的正義

：因此，最高人民法院在2002年4月1日生效的《關于民事訴訟證據的若干規定》中，對此批復作了修訂，其第68條規定：

“以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規定的方法取得的證據，不能作為認定案件事實的依據。”這一規定與《批復》相比，就放寬了錄音資料的適用條件。只要證據不是以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規定的方法取得的，就有可能成為定案的依據。這一規定適用于錄音資料就意味著未經對方當事人同意錄制的錄音資料，只要不侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規定，就可以作為定案的依據。