第一篇：法學論文要求

山東電大直屬學院開放教育法學（?？疲?/p>

綜合實踐環節指導方案

（學生用）

為鍛煉培養學生的實際應用能力,增強學生完成學業后的工作適應性,開放教育試點法學專業(?？?綜合實踐性教學環節包括社會調查和畢業論文兩項內容。具體內容和要求如下:

一、社會實踐

（一）社會實踐的目的

社會實踐的目的是加強學生對國情、民情以及社會政治經濟、文化生活，尤其是對我國司法實踐的了解；接受法學思維和業務技能的基本訓練，具有運用法學理論和法律知識分析問題、解決問題的基本能力與創新意識，培養和訓練學生認識、觀察社會的能力，并為撰寫畢業論文打下基礎。

（二）社會實踐的要求

1、社會實踐是中央廣播電視大學“人才培養模式改革與開放教育試點”法學專業?？频木C合實踐環節之一。

凡已修本專業課程學分達到全部課程總學分60％以上的學生，可參加社會實踐。社會實踐是法學專業學生必修環節，不得免修。

社會實踐的時間為3周，計3學分。

2、社會實踐的內容應限定在立法、執法與司法實踐的范圍內。各試點單位應根據法學專業的特點，結合畢業論文的選題，有針對性地進行社會實踐。

社會實踐可采取社會調查或者在司法機關及律師事務所實習等形式。

（三）社會實踐的成績評定與驗收

1、社會實踐的成績考核以學生提供的書面材料為依據。參加社會實踐活動的學生應當填寫《中央廣播電視大學社會實踐考核表》并撰寫實踐報告。實踐報告的內容包括：實踐題目，參加時間、地點、方式、內容、過程，發現的問題、結論、效果和體會等，字數不少于2000字。實踐報告要求語言簡練、明確；敘述清楚、明白；資料、數據真實；結論要有理、有據。

2、社會實踐由指導教師根據社會實踐的情況、效果、實踐單位的反饋意見以及撰寫文字材料綜合運用專業知識的水平兩方面給出成績，成績為合格、不合格。成績為合格者，給予3學分。

3、沒有參加實踐活動，未提交社會實踐書面考核材料，書面材料字數不足、內容不全、不能反映實踐成果或抄襲造假者，按不合格處理。成績為不合格者，或者要求重做者，可根據直屬學院的教學安排在學籍有效期內允許補做一次。

4、社會實踐由指導教師給出成績，相關情況記入《中央廣播電視大學社會實踐考核表》，由直屬學院審核，省級電大驗收。

二、畢業論文

畢業論文是“中央廣播電視大學人才培養模式改革和開放教育試點”法學專業?？频木C合實踐環節之一，是實施法學專業教學計劃，實現培養目標必不可少的實踐環節，是培養學生綜合運用專業知識分

析問題、解決問題的能力，并檢驗學生學習效果和理論研究水平的重要手段。

畢業論文為5學分。

（一）畢業論文的寫作要求

畢業論文的寫作要求主要有以下幾個方面：

1、論文的選題，由學生自己選題，但是需要經過教師的批準。

2、列出論文的提綱

3、在內容上，應該包括引言、正文和結論三部分，具體的講應包括以下幾部分：（1）提出問題，應該注意這樣幾個方面，一是所提出的問題必須是現實存在的，二是所提出的問題必須是有意義的，三是所提出問題在寫作范圍上不能太大，不能由“概述、概論”等字樣，宗旨不能將論文寫成簡易教科書；（2）分析問題，從法律角度、可以從經濟、歷史的層面進行分析；（3）解決問題，這是論文的重點部分，學生應該著重加以論述，一般來說，學生可以從實體法的角度和程序法的角度來詳細分析。例如，從實體法的角度出發，由三種方式，一是可以利用現有的法律資源去解決爭議，二是可以從法理的角度提出解決問題的方案，主要是從現有的法律原則出發，從具體法律條款的法理出發來提出解決問題的方案；三是在既沒有法律資源又沒有法理時，學生可以針對所提出的問題提出立法對策和立法建議。

另外，在論文的格式上，必須有腳注，這表明該論文是在承認他人的知識產權、在別人研究的基礎上進行本文的寫作的，不能采用尾注的形勢，腳注不得少于10個。

4、畢業論文的體裁應為學術性論文。調查報告、工作總結或單純的案例分析不能作為畢業論文。

5、畢業論文應當觀點明確，材料充實，結構完整，層次清楚，語言流暢，格式規范。

6、應當具有與?？飘厴I論文相當的學術含量和內容含量，要有分析、有認識、有新意。論文總的字數不得少于4000字，原則上不超過8000字。

7、畢業論文應當由學生本人在指導教師指導下獨立完成。學生在專科階段所作的畢業論文不得直接或變相作為?？齐A段的畢業論文使用。

8、畢業論文應當在規定的時間內完成。畢業論文寫作應在社會實踐完成之后進行，一般要保證三個月以上的時間。修完全部課程后完成答辯考核工作。

（二）畢業論文的格式要求 畢業論文的格式必須統一、規范：

1、畢業論文完成后一律制成WORD電子文檔，錄入3.5吋光盤，盤上寫清所在電大分校、教學班、專業、姓名、學號、論文題目。

WORD文檔內容包括封面、目錄、論文摘要（300—500字左右）、關鍵詞、正文、引用參考文獻資料目錄（注明所引用著作的書名或論文名、作者、出版單位、出版時間、頁數等）。目錄標題為小三號黑體，目錄正文為小四號宋體；摘要及關鍵詞為小四號宋體字；正文中畢業論文題目為小三號黑體字，大標題為小四號黑體字，正文內容為

小四號宋體字，注釋為五號宋體字。

2、畢業論文的正稿統一使用A4紙打印、左側裝訂。另外，學員必需將論文定稿謄寫到《中央電大畢業設計（論文）評審表》。

（三）畢業論文的成績評定

1、考核內容：畢業論文的質量。

（1）法律性。選題及內容不得脫離法學研究范圍，符合法律專業特點。

（2）科學性。觀點正確，論據充分、可靠，結論合理，論文能夠反映出學生對本學科知識系統掌握的程度及對其中某一問題有較深入的理解和認識。

（3）實用性。選題具有現實意義和學術價值，能夠體現出分析問題、解決問題的能力水平。

（4）邏輯性。論證有力，層次分明，邏輯嚴密，結構完整、合理。

（5）技術性。作者具有收集整理運用材料的能力，語言表達清晰、準確，論文格式規范。

2、考核標準 :（1）85～100分

全面完成課題要求，選題新穎，具有較強的實用性、創新性、科學性、可行性和專業性。

分析研究方法正確，方案設計合理，能正確、靈活地綜合運用專業基礎理論、基礎知識分析和解決問題。

圍繞課題的觀點鮮明、正確，有獨到見解和創新，材料詳實、充分，數據完整、可靠，論證有力、充足，層次分明、邏輯清楚、結構完整、格式規范，文字材料所必須的附件齊全。

滿足專業要求的文字材料寫作篇幅。

（2）75～84分

按要求完成課題，選題適當，有一定的實用性、科學性、專業性和可行性。

分析研究方法基本正確，能綜合運用專業基礎理論、基礎知識分析和解決問題。

圍繞課題的觀點正確，材料充分，數據可靠，論證比較有力，邏輯性比較強，結構完整，格式規范，文字材料所必需的附件基本齊全。

滿足專業要求的文字材料寫作篇幅。

（3）60～74分

按要求基本完成課題，選題尚可，有一定的專業性和可行性。分析研究方法基本正確，尚可運用專業基礎理論、基礎知識分析和解決問題。

觀點基本正確，材料基本齊全，數據比較可靠，論證有一定說服力，結構比較完整，格式比較規范，文字材料沒有明顯漏洞。

滿足專業要求的文字材料寫作篇幅。（4）59分以下

不能按基本要求完成課題，選題陳舊，無實用性和研究價值、無可行性或偏離專業。

研究方法不正確，存在較明顯的觀點錯誤或觀點不明，基本理論、知識運用錯誤。

材料不齊或虛假、數據不正確或偽造，論證無力或片面，漏洞明顯，邏輯混亂，結構不完整，格式不規范，文字材料未能達到寫作基本要求。

不能獨立完成撰寫過程、抄襲造假者。

三、實踐環節所需提交的材料

1、畢業論文初稿（格式見直屬學院網站“畢業論文及社會調查封面”）

2、畢業論文修改稿（同上）

3、畢業論文定稿打印稿（同上）

4、畢業論文定稿電子稿（光盤）

5、中央電大畢業論文評審表（格式見直屬學院網站“畢業論文及社會調查封面”）

6、中央電大社會實踐考核表（格式見直屬學院網站“畢業論文及社會調查封面”）

教學與督導處

直屬學院

第二篇：法學論文要求

主題：法學專題課程最后大作業要求（PS：課程時間至第十二周。22號還有一次課。）考核方式：獨立撰寫聽課感受、法學著作讀后感、社會熱點的法律視角評述或者

法律論文，字數2000字以上；題目自擬；手寫稿和打印稿均可。論

文前須附上要求的格式。

選題范圍：講座中涉及的主題；對法律概念、法律制度等的認識；社會熱點問題的法理分析；司法案例分析；對我國現行立法的看法。

注意事項：務必在12月14日下午14：00~18：00時間段內提交到北航法學院（如

心樓206）；過期提交視為未通過該課程考核。

成績評定：通過或未通過；有優秀者登榜公示。

評定要素：選題是否有價值、論點是否明確、論證是否充分、是否緊扣主題、語言是否通順、結構是否完整、邏輯思路是否

清晰、觀點是否妥當、論證角度有無創新、資

料是否翔實、有無引用、是否符合學術論文寫

作規范。

格式要求：

1、采用統一封面（見附件）。

2、作業采課后感想、熱點評論的話，打印版正文小四宋體，標題黑體，字體略

大即可。頁眉上標明課程名稱、姓名、學號，頁碼阿拉伯數字。如有

引用，注釋出來。手寫版使用北京航空航天大學信紙，作業整潔，字

跡清晰。

3、作業為法律論文的，按北航論文統一格式，可以不

編寫目錄。

第三篇：電大 電大法學論文選題要求

電大 電大法學論文選題要求

一、忌題目過大，如：論依法治國；試論憲法；論刑法基本原則等。

二、由于很多人寫論青少年犯罪，家庭暴力問題的論文，抄襲嚴重，故不要寫這方面的論文。

三、法學論文答辯每年兩次，為每學期的期末，每年６月和１２月中下旬。

四、每學期初集中學員開題，即選題，講解格式，指導等。

五、省電大要求論文要經過四次以上指導方可定稿。論文周期為四個月。

六、學員要與指導老師密切配合，按時到校接受指導才能保證論文質量，按時畢業。

蒙城電大法學本?？普撐母袷揭?/p>

一、首頁：封面在我校首頁下載；

二、第一頁：提綱一頁仿宋四號字體（當頁“提綱”兩字加粗）；

三、第二頁：內容摘要一頁楷體小四號字體（當頁“內容摘要”加粗）；

四、第三頁及以后：論文題目為黑體三號字體；正文。行距為多倍行距一點二。

五、一級標題為黑體四號字體；二級標題和正文為宋體五號字體。

六、把注釋（三個以上，法學專科不要求）和參考文獻（五個以上）作為一頁放于最后（當頁“注釋”和“參考文獻”加粗）。

七、注釋格式：作者：《書名》，出版社，出版時間，版次，頁碼（必須寫清）。

舉例：①王保樹：《經濟法原理》，社會科學文獻出版社1999年版第263頁。

八、參考文獻格式：作者：《書名》，出版社，出版時間，版次。參考文獻不要注明頁數。期刊則注明，作者：《文章名》，選自《期刊名》，某年月，某期。

九、網上資料注明： 作者：《文章名》，網址，日期。

十、法學專科畢業論文3000字以上；法學本科畢業論文全文5000字以上；

蒙城電大法學論文答辯規則

一、持學生證等證件答辯，禁止替答辯，如發現替答辯則該生三年內不準答辯。

二、答辯期間手機調至震動，每五人為一小組，學員記下題目后在答辯教室內準備，其余學員在答辯休息室等候。

三、經開放教育處同意成立答辯小組，由三位具有法學教育背景并具有相應職稱的專業教師組成。

四、設答辯秘書一人，負責答辯準備（筆，草稿紙，論文順序，茶水，會場布置）點名，分組，記錄提問問題和回答情況。

五、對每位學員一般提三個問題，回答時老師可以追加問題，問題一般與論文和專業基礎知識有關。

六、畢業論文通過經過兩個步驟：答辯通過，終審通過。

七、答辯通過由答辯小組負責，依據是學員答辯中回答問題是否合格。

八、終審通過由安徽電大文法學院法學論文指導委員會負責，主要是上網檢索論文，檢查是否為抄襲，以及對論文做終審性評價。

九、答辯目的是檢驗論文的真實性，學術性和學員的基礎知識掌握情況。

十、法學?？飘厴I生為抽樣答辯，由我校自行組織；法學本科畢業生為全部答辯，由安徽電大派遣教師來我校主持答辯。

第四篇：法學論文

西安科技大學 題 目：學生姓名：學 號：專業班級：指導教師：所在院系：日 期：畢業論文

（2010屆）

從國際法角度淺析釣魚島主權問題 毛佳明 0613020220 法學0602班 楊曙 人文學院 2010年05月

論文題目：從國際法角度淺析釣魚島主權問題 專 業：法學

學

生：毛佳明

簽名： 指導老師：楊曙 簽名：

摘 要

眾所周知，釣魚島自古以來就是中國不可分割的領土。釣魚島在經濟、資源利用與軍事國防安全方面對中日雙方都具有極其重要的地位。在釣魚島的主權問題上，中日雙方存在較大的爭議。本文通過闡述釣魚島的地理位置與歷史背景，以及從國際法的角度分析釣魚島特殊的法律地位及主權歸屬，其中主要在國際法中的先占問題與國際條約方面重點分析，進一步證明釣魚島是中國固有的領土。

【關鍵詞】 釣魚島 國際法 主權 先占 國際條約

【論文類型】 理論研究

Title: The analysis of the issue of sovereignty over the Diaoyu Islands，from the perspective of International Law Major: Jurisprudence Name: Zhu Xintao Signature: Supervisor: Yangshu Signature:

ABSTRACT

As we all know, the Diaoyu Islands is inalienable part of China since ancient times.Diaoyu Islands in the economic, national security and military use of resources in terms of both China and Japan have an extremely important position.The sovereignty of the Diaoyu Islands issue, China and Japan there is a big controversy.This paper explains the historical background, geographic location and the Diaoyu Islands, and the Diaoyu Islands from the perspective of international law, the special legal status and sovereignty，mainly accounted for in the first issue of international law and international treaties analyzed，further evidence of the Diaoyu Islands are China's inherent territory.【Key words】 Diaoyu Islands International law Sovereignty

International treaties

Preemptive 【Type of Thesis】 Theory

目 錄 釣魚島的地理位置與歷史背景

1.1 釣魚島的地理位置?????????????? 4 1.2 釣魚島的歷史背景??????????????? 4 1.2.1 古代時期的釣魚島??????????????4 1.2.2近代時期的釣魚島??????????????4 1.2.3 現代時期的釣魚島??????????????5 2 釣魚島的法律地位

2.1 釣魚島有自己的領海、毗連區??????????6 2.2 釣魚島沒有自己的大陸架和專屬經濟區??????6 2.2.1 《聯合國海洋法公約》第76條的規定????? 6 2.2.2 《聯合國海洋法公約》第121條第3款規定???6 3 釣魚島主權問題

3.1 地理學依據：釣魚島位于“臺灣海盆地帶” ??? 7 3.2 歷史學依據：中國發現釣魚島比日本早四百多年??8 3.3 國際法依據????????????????? 8 3.3.1 從先占上分析????????????????8 3.3.2 從地質歸屬上分析??????????????11 3.3.3 從國際條約上分析?????????????? 12 釣魚島爭端解決的前景

結語???????????????????????? 14

引文與注釋????????????????????? 15 參考文獻?????????????????????? 15 致 謝?????????????????????? 16 正文 釣魚島的地理位置與歷史背景

1.1 釣魚島的地理位置

釣魚島又稱釣魚臺、釣魚臺群島、釣魚臺列島，日本則稱之為尖閣群島。釣魚島列島由釣魚島、黃尾嶼、赤尾嶼、南小島、北小島和3塊小島礁即大北小島、大南小島、飛瀨島等8個無人島礁組成，總面積約6.344平方公里，最大的一個島只有3.6平方公里。

地理位置：東經 123°-124°34' 北緯 25°40'-26°。

相對位置：釣魚島列島位于臺灣與日本之間，閩之正東，臺之東北。距基隆約100海里，距那霸約225海里。

地質特征：位于中國東海大陸架的東部邊緣，在地質結構上是附屬于臺灣的大陸性島嶼。其海域為新三紀沉積盆地，富藏石油，據1982年估計當在737-1574億桶。

地理特征：處在東海大陸架上，附屬于臺灣島，以海溝與琉球群島相隔。

①

1.2 釣魚島的歷史背景 1.2.1 古代時期的釣魚島

自明朝初年起，釣魚島列島就屬于中國版圖。在日本1871年開始吞并琉球國之前，中國曾與琉球王國有過約500年的友好交往史，最先發現并命名了釣魚島等島嶼。在明朝永樂元年(1403年)出版的《順風相送》一書就有關于釣魚島列島的記載，這比日本聲稱的琉球人古賀辰四郎1884年發現釣魚島要早400多年。明朝以后中國許多歷史文獻對這些島嶼都有記載。直至清光緒十九年(1893年)十月，即甲午戰爭的前一年，慈禧太后還曾下詔書，將釣魚島賞給郵傳部尚書盛宣懷，作為采藥用地。

在日本1783年和1785年出版的標有琉球王國疆界的地圖上，釣魚島列島屬于中國。日本現代著名歷史學家井上清曾經明確指出，釣魚島是中國領土。

1.2.2近代時期的釣魚島

1894年冬，日本在甲午戰爭即將取勝的形勢下，認為占據釣魚島的時機已到，便于1895年1月14日的內閣會議上決定將釣魚島劃歸沖繩縣管轄，并改名為“尖閣群島”。

中日甲午戰爭后，于1895年4月，清政府被迫簽訂喪權辱國的《馬關條 約》，把臺灣全島及其所有附屬各島嶼和澎湖列島割讓給日本，這以后在日本才有了“尖閣群島”(即釣魚島列島)之說，而在此之前，日本的地圖一直用中國的名稱標定為“釣魚島列島”。1.2.3 現代時期的釣魚島

1951年，美國與日本背著戰勝國中國，非法簽訂了《舊金山對日和約》。該和約第二條雖然載明日本放棄其對臺灣及澎湖列島的一切權利與要求，但第三條錯誤地把日本所竊取的釣魚島等島嶼歸在美國托管的琉球管轄區內。

當時，周恩來總理當時嚴正聲明，中國政府堅決不承認《舊金山對日和約》。中國政府1958年在發表的關于領海聲明中宣布，日本歸還所竊取的中國領土的規定“適用于中華人民共和國一切領土，包括臺灣及其周圍島嶼”。

20世紀60年代末聯合國一委員會宣布該島附近可能蘊藏著大量的石油和天然氣后，日方立即單方面采取行動，先是由多家石油公司前往勘探，接著又將巡防船開去，擅自將島上原有的標明這些島嶼屬于中國的標記毀掉，換上了標明這些島嶼屬于日本沖繩縣的界碑，并給釣魚島列島的8個島嶼規定了日本名字。

在1996年7月至9月期間，中日兩國間的“爭議”領土釣魚島又起烽火。由于日本右翼團體4次登上釣魚島，非法修建燈塔設施和標記，并且正式向日本國政府申請，要求政府追認其在釣魚島上所建航標燈塔為日本國公權利下的燈塔。該行為嚴重地侵犯中國領土權，中國外交部及駐日本國大使均通過外交途徑多次向日方提出嚴正交涉，強調了“釣魚島及其附屬島嶼自古以來就是中國的固有的領土”，要求日方立即采取有效措施消除由此產生的惡劣后果和消極影響。而日本方面的回答是：日本對尖閣群島（日本對釣魚島的譯名）擁有主權，該島系日本的固有領土。

面對日本政府的頑固與縱容的立場，全中國的人民和世界各地的華人用不同的形式自發地掀起了保釣運動。同時，在同年9月中旬，中國人民解放軍陸、海、空三軍為檢驗登島作戰能力，舉行了聯合島嶼防御和登陸作戰的演習。保釣斗爭似乎有愈演愈烈之勢。

這種壓力下，日本政府似乎“被迫”采取了適當的措施。同年10月3日，日本兵庫縣警察方面以暴力團之嫌疑抄查了在釣魚島上設置燈塔、制造事端的右翼團體“日本青年社”總部以及其它另外3個有關場所，并逮捕了該會社顧問長谷川正男。

盡管如此，事實上釣魚島之爭并沒有從根本上得到徹底解決。2 釣魚島的法律地位

2.1 釣魚島有自己的領海、毗連區

1982年《聯合國海洋法公約》（簡稱《公約》）第121條第2款規定：島嶼與其他陸地一樣在其周圍可以確定領海、毗連區、專屬經濟區、大陸架。

領海是沿海國領土的組成部分，受沿海國主權的管轄和控制，沿海國的領海主權及于領海的上空。沿海國有權制定和頒布有關領海內航行、緝私、移民、衛生等方面的法律和規章；擁有開發和利用領海內資源的專屬權利及沿海航行及貿易的專屬權以及屬地管轄優越權等。

毗連區是領海以外毗連領海的一個區域，沿海國在這個區域內可以對某些事項行使必要的管制。如：放置在其領土或領海內違反其海關、財政、移民或衛生的法律和規章；懲治在其領土內違反上述法律和規章的行為??這些規定的實質是沿海國主權的延伸，是沿海國為了維護本國的主權和法律秩序需要對違法者進行追究和懲罰。

所以，釣魚島擁有自己的領海和毗連區。

2.2 釣魚島沒有自己的大陸架和專屬經濟區 2.2.1 《聯合國海洋法公約》第76條的規定

《公約》第76條規定：沿海國的大陸架包括其領海以外依其陸地領土的全部自然延伸，擴展到大陸邊外緣的海底區域的海床或底土。如果從測算領海寬度的基線量起到大陸邊的外緣的距離不到二百海里則擴展至二百海里，超過二百海里的最長不應超過350海里。釣魚島位于中國臺灣東北、日本沖繩西南，距離臺灣約100海里，距離沖繩首府大約225海里，距離中國大陸約200海里，從地質構造看位于中國大陸架邊緣，其東西與日本琉球群島之間隔著深達6500米的琉球海溝。

因此，釣魚島本身處于大陸架邊緣，而且位于亞歐板塊與太平洋板塊交界之處，實際上是中日兩國大陸架的分界點，根據《公約》規定的自然延伸規則，釣魚島與中國大陸同處于一個大陸架之上。再加上釣魚島自古是中國領土，日本近年來的實際控制行為并不影響釣魚島的大陸架地位，因為《公約》還規定：沿海國對大陸架的權利并不決定于有效或象征性地占領或任何明文之公告，這是沿海國的固有權利。所以，釣魚島沒有自己的大陸架，它位于中國大陸架上。

2.2.2 《聯合國海洋法公約》第121條第3款規定

《公約》第121條第3款規定：不能維持人類居住或其本身的經濟生活

③

②的巖礁，不應有專屬經濟區或大陸架。釣魚島中的島嶼要么無人居住，要么是巖礁不適合人類居住，所以不能有專屬經濟區和大陸架。正如沒有大陸架一樣，釣魚島也沒有專屬經濟區。因為沿海國一旦宣布建立專屬經濟區，則200海里以內的大陸架的上覆水域和水域上空應適用專屬經濟區制度，不存在只有專屬經濟區沒有大陸架或只有大陸架沒有專屬經濟區的情況。

盡管釣魚島是彈丸之地，但如果被用作劃界的基點，則可以為主權者帶來11700平方海里的海域，經濟發展前景可觀，軍事價值顯著。它處于近海遠海漁業資源的交匯處，海產資源豐富，漁業可捕量達15萬噸，島上還有珍貴的藥材，在釣魚島海域還發現石油儲量極其豐富，估計可達737至1574億桶，有人甚至斷言釣魚島可能成為第二個中東。除石油之外，釣魚島海域附近還探明有深海多金屬結核和天然氣水合物等重要礦物質。因此在經濟方面它是走向海洋的橋頭堡、通向內陸的島橋。在軍事方面，釣魚島雖然不適合駐軍，但適合建造電子跟蹤設備及其他軍事設施，所以它又被稱為“不沉沒的航空母艦”。

④ 釣魚島主權問題

中日兩國都聲稱對釣魚島及其附屬島嶼擁有主權。以下便從地理學、歷史學和國際法方面闡述兩國各自的依據。

3.1 地理學依據：釣魚島位于“臺灣海盆地帶”

釣魚島列嶼位于臺灣東北方，琉球群島主島-繩島的西南方，先島諸島（宮古、八重山三群島）北方。整個列嶼由釣魚嶼、黃尾嶼、赤尾嶼、南小島及其他附近的三小礁所組成，其中以釣魚嶼最大，釣魚島命名由此而來。

中國：釣魚島列嶼位于“臺灣海盆”地帶，處于中國東海海床邊緣，亦即位于中國閩浙二省東海地區的大陸礁層邊緣，是中國大陸土地及臺灣島向海內的自然延伸，全部海床地區水深在二百公尺以內。在近百年來，臺灣漁民經常在釣魚島列嶼水域作業，并于遇到強風時把船駛往釣魚島及南小島中間一條寬約一千五百公尺的海峽，當作“避風港”。

日本：釣魚島列嶼是琉球本土陸地的自然延伸，而琉球屬于日本。

而事實上，釣魚島列嶼以南十余海里的海床，地形突變，水深達一千尺以上，地質學上稱為“琉球海槽”，并無大陸礁層，故此釣魚島列嶼在地理上與琉球群島沒有關連，并非現屬日本的琉球本土陸地的自然延伸。況且，琉球漁民在過去數十年間鮮有到此作業，最主要原因乃是中國東海一帶整年受東北及西南季風影響，黑潮從臺灣東部向東北流，琉球居民不可能橫風流至 此島謀生，故臺灣漁民在此島上亦從未見過琉球人。

所以，釣魚島位于“臺灣海盆地帶”，不是琉球本土陸地的自然延伸。

3.2 歷史學依據：中國發現釣魚島比日本早四百多年

中國：釣魚島的發現最早可追溯至隋朝時期。那時中國的臺灣與釣魚島臨近另一個國家——琉球，隋煬帝曾派使者朱寬召其歸順，后來又派陳棱、周鎮州等率兵攻打琉球時途經釣魚島。1402年（明永樂元年）《順風相送》航海圖發現釣魚島并命名。這比日本聲稱的琉球人古賀晨四郎于1884年發現釣魚島要早400多年。1562年時任明朝浙江提督胡宗憲編纂的《籌海圖編》一書中的“沿海山沙圖”，標明了中國福建省羅源縣、寧德縣沿海各島，其中就有“釣魚嶼”、“黃尾山”和“赤嶼”等島嶼?？梢娫缭诿鞔烎~島就已被作為中國領土列入中國的防區。1654年，清朝康熙帝冊封尚質為琉球王，要求琉球兩年一進貢，稱中國為父國，使用大清年號，加強對臺灣、釣魚島的管理。1785年日本人林子平刊行的日本地圖，“三國通覽輿地路程全圖”所標明的顏色，則清楚顯示釣魚島是屬于中國的。1893年慈禧太后曾將釣魚島列嶼賞予盛宣懷之詔書，其孫輩的家族成員盛承楠在1949年自江蘇遷臺后，更不時到其家族“產業”釣魚島上采摘石蓯蓉（及其他生草藥）以供制造藥丸之用，他并于1970年9月9日在臺北市大華晚報發表《釣魚島列嶼藥記》。

日本：1895年甲午戰爭，中國戰敗，與日本簽訂《馬關條約》時，將臺灣連同釣魚島島割予日本。日本才將釣魚島列入為日本領土，以“尖閣群島”一詞來表示釣魚島列嶼，并劃歸琉球。

證明：釣魚島，中國比日本早發現四百多年。釣魚島不是無主島，而是中國所屬，不屬日本，也不屬琉球，日本竊取釣魚島主權。

3.3 國際法依據 3.3.1 從先占上分析

先占是一個國家有意識地取得當時不在任何其他國家主權之下的土地的一種占取行為。先占的主體必須為國家，其客體必須是不屬于任何國家的土地，即“無主地”。

1）釣魚島是中國的先占領土，是由我國最早發現和有效占領的，日本不享有對釣魚島的先占。歷史發展證明，中國首先發現了釣魚島并對其進行了有效的管理，符合國際法中領土取得的先占原則。先占是指國家有意識地對 無主地實行有效占領的領土取得方式。

（1）據史料記載，早在1372年，明太祖遣使楊載詔諭琉球時，經過釣魚島，經考察該島系無人居住的荒島且無任何他國標記，于是設立大明界大碑，開始了對此島和管轄。從1415年到清朝末約500年間的時間內，中國政府派使20余次進行巡察管轄。中國的臺灣漁民長期以來在釣魚島等島嶼上從事生產活動，久而久之，釣魚列島和該海域成了我國臺灣附屬島和東海的一漁場。自明朝起這些島嶼就已經在中國海防管轄區域內，而不屬于當時的琉球藩國所有，事實上當時的琉球藩王一直向清朝納貢，承認中國王朝的管轄。

十五、六世紀的明朝政府為了防止倭寇把釣魚島作為海上防御區域，在論述防御倭寇策略的《籌海圖編》中明確地標明了其位置和其所管轄區，確立了明朝對釣魚列島的統治權。明朝、清朝政府一直都重視釣魚島為中國領土。1561年的《籌海圖篇》和1863年清朝刻印的《皇清中外一統輿圖》等眾多歷史文獻中，都明確記載了釣魚島的歸屬以及行政管理問題。這些歷史資料顯示我國對釣魚島的占領完全符合國際法上先占的國家領土取得方式。清朝光緒19年（1893年）10月，慈禧太后留下詔書，將釣魚島賞給郵部尚書盛宣懷。

（2）日本在甲午戰爭時期占領釣魚島時，該釣魚島是“有主物”，既然是“有主物”當然不符合先占的成立條件。從另一角度看，當初簽訂《馬關條約》時，在條約上明確寫明了中國將遼東半島、臺灣島及所有附屬各島嶼、澎湖列島“割讓”給日本。而“割讓”是指一國通過條約將其對國家領土的主權轉移給另一國，也就是說割讓的土地一定是被割讓國的領土。那么釣魚島被割讓給了日本，即說明當時是中國將釣魚島的主權轉移給了日本，從側面證明了當時的日本是承認中國對釣魚島享有合法主權的。

（3）不僅如此，1719年日本學者新井君美所著《南島志》一書中提到琉球336島，其中并無釣魚島。1875年出版的《府縣改正大日本全圖》中也無釣魚島。

琉球王府權威史書——琉球宰相向象賢的《琉球國中山世鑒》（1650年）采用了中國明朝冊封使陳侃的記述，稱久米島是琉球領土，而赤島及其以西為非琉球領土。

1972年日本井上清教授在其著作《尖閣列島——釣魚島的歷史解析》一書中客觀地指出“日本明治維新開始（1868年）以前，在日本和琉球，離開中國文獻而獨立論及釣魚島的文獻，實際上一個也查不到。日本最早有釣魚島記載的書面材料屬1785年仙臺人林子平所著《三國通覽圖說》的附圖”琉

⑤球三省并三十六島之圖”。然而，仙臺人林子平也是以中國清朝康熙冊封使徐葆光的《中山傳言錄》為依據，該圖也是采取中國的”釣魚臺“為島名并對該島嶼和中國福建、浙江以同一淺紅顏色標出，而久米島則同琉球一樣為黃褐色并照引徐葆光的話稱，久米島是“琉球西南方界上鎮山”。井上清教授作為一名歷史學家，經過查閱歷史文獻之后而斷定釣魚島在日本染指之前并非“無主地”，而是中國的領土。

1817年，日本國掠奪了琉球王國將其編入了鹿兒島，1879年廢琉球而建沖繩縣。（100多年后的今天，在沖繩縣境內尚能看到有不少深受中國影響的民俗習慣和極具中國風格的建筑物和牌坊。在此之前，琉球人民是一個獨立的不同于大和民族的一個民族。）日本政府聲稱日本于1885年對該釣魚島進行過現地調查判定該島無證跡說明屬于清國所有。1895年1月14日，日本內閣決定釣魚島與久場諸島、黃尾嶼為沖繩縣所管轄。事實上日本政府是在極其秘密的情況下進行調查的，事后也未向世界宣布。即使是在明治29年（1896年）3月5日伊藤博文首相關于沖繩縣的組成令中也只字未提釣魚島或“尖閣諸島”。

總之，在當時數個世紀中，在中國人、琉球人和日本人的有關琉球和釣魚島列島的文獻中，一致表明釣魚島列島屬于中國領土。

（4）國際社會第三國的承認或默認不是作為權力的根源，但它是作為支持實際顯示這種國家的權力的可貴證據。在美國、前蘇聯、法國包括日本等10多個國家近200種地圖上都明確標繪了釣魚島屬于中國的領土。例如，1948年美國權威地圖《HAMOND‘S NEW WORLD ATLAS》（GARDEN CITY《新世界地圖》）書中包括美國在第二次世界大戰時期進攻日本時占據的地區，地圖中詳列了日本管轄的全部島嶼，而釣魚島沒有被包括在地圖內，它顯示了當年美國并沒有視釣魚島為日本的一部份。

2）日本不斷地制造事實，試圖由實際控制變成實際取得，從而時效取得釣魚島的主權行為，不符合國際法的規定。時效在現代國際法中找不到存在的根據，并沒有成為一致公認的制度，只是國際法院判例承認的一種領土取得方式，是指國家占有他國的部分領土，經過長期和平地行使管轄權而取得該領土的主權。即使如此，日本的時效行為也不符合國際法的規定，是干涉他國內政的行為。

眾所周知，由于上世紀４０年代中后期中國國內爆發內戰，國民黨敗退臺灣，想憑借臺灣海峽與大陸對峙，伺機反攻，使得中華人民共和國中央人民政府實際上喪失了對臺灣及其附屬島嶼、附屬海域的實際控制權。又由于 ⑥近年來臺灣島內臺獨勢力甚囂塵上，臺灣當局為了謀求臺灣獨立，不惜出賣國家主權，暗示日本如果其能幫助臺灣獨立，臺灣可以滿足日本對釣魚島的要求。在這種情況下，日美將臺灣納入日美安全保障體系，而臺灣則默許日本加強對釣魚島附近海域的巡邏，在島上興建、維護直升機場、燈塔等設施。日本還重金向日本民間租借釣魚島，宣布接管燈塔等，旨在強化實際控制的同時，增加國際社會對其釣魚島主權訴求的同情和認可，以達到時效取得的目的。對此，中國政府提出強烈抗議。這種抗議可以構成日本依時效取得領土的障礙。因為臺灣是中國不可分割的領土，臺灣當局的默許行為不是國家主權行為，不產生國際法上的法律效力；其次，現代國際法中規定時效取得必須是以和平、無爭議、持續長期的實際控制為前提，我國政府的抗議行為表明釣魚島的主權一直處于爭議狀態，使得日本政府的行為不符合國際法中時效取得的規定。

3）日人古賀辰四郎在1884年發現該島后，在島上建立了木頭魚工廠，搜集羽毛鳥糞。指該島嶼沿海一帶久為琉球漁民捕魚的地方。其意在聲稱日人為釣魚島列嶼的發現者，并登陸、占領與使用該島，若此點屬實，在國際法上，日本已滿足了對該島的“有效先占”（OCCUPATION）條件，從而建立了日本對該島的管轄權（意即取得該島為日本之領土）。但其子在1970年8月則否認該列嶼為他父親首先發現之說，只承認他父親曾去過，但在此之前早有人去過。

通過上述分析，從國際法“先占”的角度我們完全可以得出這樣一個結論：中國享有釣魚島的主權是無可非議的。3.3.2 從地質歸屬上分析

地質歸屬：釣魚島附屬臺灣，不屬琉球

在日本的國際法學界中有一部份的國際法學者持有這樣的觀點，認為釣魚島是過去琉球國的附屬島，過去中國是琉球的保護國，所以中國對釣魚島主張領土主權。例如，日本著名的國際法學者田煙茂二郎與石本泰雄合編的《國際法》一書中稱：“在歷史上中華大陸的帝國，與琉球國有著一定的朝貢關系，琉球是在1372年起向明朝朝貢的，這一關系一直持續到清朝。1880年前后，琉球向中國的航海因朝貢而繁多，中國方面在琉球王交替之際派遣了冊封使。這些大量的文獻記載均存在于中國方面。根據這些記載，中國主張琉球范圍的”尖閣諸島“數百年前就是中國的。”這是一種混淆視聽的錯誤觀點。

中國政府歷史上就把釣魚列島視為臺灣島的附屬島，而決不是因為自己 的琉球國的保護國而因此主張對釣魚列島的主權。事實上日本政府也十分清楚當時的琉球國的管轄范圍不包括屬于臺灣附屬島嶼的釣魚列島，其最好的證明是日本政府自身的“行為”。

1）在國際法上若欲依據發現并占有一塊無主地為理由，先占之主體必須是國家或由國家授權者。早在1817年日本政府掠奪、霸占琉球王國將其編入鹿兒島之際對于釣魚列島不屬于琉球列島是明知的。事實上，日本占領琉球后，釣魚列島仍屬于臺灣，在清廷的管轄之下。日人古賀氏在向日本內政部申請對釣魚列島的租地權時，卻被日本政府以“不認為該島屬于日本”為由駁回其申請。

2）1941年日踞臺灣時代的“臺北州”為了保有釣魚島漁場，和繩（琉球）郡打了一場官司，1944年日本東京法院更判決確定釣魚島列嶼屬于臺北管轄。

3）1895年，中國戰敗后，日本占領臺灣時，同時據釣魚島列嶼。并于次年批準古賀氏的申請，又于次年將之列入為日本領土。但在1942年中美英開會議宣言即指出“所有日本竊奪自中國的一切土地，均應由中國政府收復之?！边@無疑包括釣魚島列嶼。

4）按照國際法中，1958年“大陸礁層公約”第六條規定：“

（一）海岸毗鄰及（或）相向之兩個以上國家，其大陸礁層界線之劃定，應符合其國家陸地領土自然延伸之原則。”即釣魚島列嶼屬中國土地的自然延伸，主權屬中國所有絕無疑問。

從地質歸屬上而言，釣魚島附屬臺灣，不屬琉球。3.3.3 從國際條約上分析

1）1895年，中日甲午戰爭結束，中方戰敗，雙方簽訂了《馬關條約》，條約中規定了“中國將遼東半島、臺灣島及所有附屬各島嶼、澎湖列島割讓給日本”。該割地賠款的條約雖然是我們的民族恥辱，但是我們不得不承認其具有法律上的約束力。

1945年《開羅宣言》剝奪了日本在太平洋所奪得或占領的一切島嶼，其中還特別明確“日本所竊取于中國之領土，例如滿洲、臺灣、澎湖列島等，歸還中華民國”。從該條約中，很明確的指出了釣魚島的主權歸還問題——釣魚島是作為臺灣的附屬島嶼被割讓出去的，當然應該與臺灣、澎湖一起歸還。而且后來的《波茨坦公告》也重申了《開羅宣言》中的這一規定。

因此，在日本同意并有義務忠實履行《波茨坦公告》中的全部條約開始時，日本已經完全失去了對釣魚島的主權，而且更加明確的了一點——釣魚 島是中國的領土，中國對其享有完全主權。

2）而日本一直以來認為其享有主權的原因是其與美國于1951年簽訂的《舊金山和約》，美國將北緯29°以北的島嶼劃歸日本（其中就包括了釣魚島）。日本聲稱該條約是合法的國際條約，所以其享有釣魚島的合法主權。

然而根據國際條約對第三國的效力上來看，原則上，條約只對締約國有拘束力，不能約束第三國。1969年的《維也納條約公約》第34條規定，條約非經第三國同意，不為該國創設義務或權利。第35條進一步規定，如果一個條約有意為第三國設定一項義務，應得到第三國書面明示接受。根據《維也納條約公約》，可以看出日本和美國是締約國，和約只對他們兩國之間發生效力，而對作為第三國的中國不具約束力，因此不影響中國對釣魚島的合法權益。而且釣魚島是我們國家的領土，若《舊金山和約》要發生效力，那么應該得到作為被創設了義務方的第三國的也就是中國的書面明示同意。然而，中華人民共和國外交部與1951年8月15日就發表聲明，中國政府不承認此和約的效力。從“條約對第三者無損益”的原則上看，日美簽訂的《舊金山和約》損害了我國的合法利益，因此該和約是非法的，自始無效。

《舊金山和約》關于釣魚島的處置違反了《波茨坦公告》，也違反了國際法基本準則，侵犯了中國主權，因為任何國家不能處分不屬于自己的領土，而美國偏偏置國際法于不顧，于1971年再次和日本簽訂“歸還沖繩協定”，強行將本來屬于中國的釣魚島的行政權一并交給日本，為日本實際控制釣魚島提供便利，也為中日釣魚島權屬之爭埋下隱患。

3）根據1958年《大陸架公告》、1982年《公約》的規定，釣魚島下屬大陸架屬于中國所有。如前所述，釣魚島沒有自己的大陸架，它位于中國大陸架之上，根據自然延伸原則，中國大陸架可以長達200海里，釣魚島正好位于這個范圍之內。

4）國際法還規定，對有爭議的領土，單方面宣布主權，并不產生國際法上的效果。所以，日本想依時效取得釣魚島的主權，沒有國際法上的根據。釣魚島爭端解決的前景

釣魚島問題一直以來都是中日雙方的一個敏感話題。盡管前中國領導人鄧小平曾表示應由更具智慧的兩國下一代人去解決這個問題，但是現實中釣魚島問題不斷地成為中日關系中的一個不可回避的爭執點，兩國政府都在主權問題上采取了強硬立場，宣稱對釣魚島的主權是不可質疑的，中國大陸、臺灣、香港掀起的一波波的“保釣”運動又使釣魚島爭端一再牽動著兩國民 眾敏感的民族尊嚴的神經。

釣魚島爭端的解決必須遵循和平原則。兩國都是聯合國的會員國,都有義務遵守《聯合國憲章》第2 條第3 款的規定,即應“以和平方法解決其國際爭端”;中日兩國在1972 年的《中日政府聯合聲明》和1978 年的《中日和平友好條約》中都已鄭重確認要根據和平共處五項原則和聯合國憲章的原則, “在相互關系中,用和平手段解決一切爭端,而不訴諸武力和武力威脅”。這些規定實際上為兩國政府處理釣魚島糾紛指明了方向,并對雙方政府都有約束力。

從目前的態勢來看，要想使兩國在釣魚島主權問題上作出退讓與妥協是幾乎不可能的?，F在所能作的就是不使爭端升級，擴大。雙方要保持克制，包括在言語上和行動上，避免互相刺激，尤其是要防止可能出現的日本用武裝力量威嚇、驅趕中國的“保釣”人士。至于通過國際司法或仲裁解決的途徑，短期內均很難看到。

釣魚島所牽涉到的經濟利益分配問題，倒是可以成為雙方解決爭端的一個突破口。在有爭議海域相關國家的合作開發利用資源的模式均已被兩國所認同，并且之前兩國均有相關實踐。為了不妨礙中日關系的正常發展，中國政府提出“在尚未徹底解決釣魚島群島主權歸屬問題之前，建立有效地合作機制，擱置爭議、共同開發的積極務實的做法”，我們也希望日本政府端正態度，勇于接受釣魚島主權歸屬中國這個不容爭辯的事實，不要再在釣魚島上制造事端妄想企圖通過“時效取得”得到釣魚島的主權。

在釣魚島主權因雙方爭執而未定的情況下，能否考慮撇開主權歸屬問題，先就海域劃界問題進行談判，從而取得在局部海域的劃界的一致認同，進而緩解了雙方的對立沖突，又能盡快利用海洋資源，這也不失為一個權宜之計。

結語

釣魚島歷來是中國的領土，可是至今為止，該島仍然在日本國的實際控制之下。盡管日本依現有的條件暫時無法取得釣魚島的主權，但是日本政府的行為足以提醒我們，如果再不采取行動，那么很有可能在將來的某一天我們會永遠失去釣魚島。我們必須捍衛國家的每一寸土地。我們只有用實力和決心，告訴世界和日本，釣魚島是中國的領土，同時也要加強對島嶼的管理，無論是釣魚島還是東海、南海的島嶼，防止其他國家借時效原則竊取我國領土。

【引文與注釋】 ①摘自百度知道

②1992年，中國通過《領海及毗連區法》，以法律的形式寫明釣魚島等島嶼是中國領土

③馬呈元編《國際法》，中國人民大學出版社，2003年，第143頁

④楊曉陸著《中國在釣魚島之爭中的態度及對策》，Http//www.tmdps.cn(2005年3月10日)⑤趙建文編《國際法新論》，法律出版社，2000年，第258頁 ⑥馬呈元編《國際法》，中國人民大學出版社，2003年，第100頁

【參考文獻】：

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[13] 吳輝 《從國際法論中日釣魚島爭端及其解決前景》，載于《中國邊疆史地研究》，2001 年3 月，第76-78頁

[14] 朱鳳嵐《中日東海爭端及其解決的前景》當代亞太，2007第3—16頁

致 謝

畢業論文，也許是我大學生涯交上的最后一個作業了。我想借此機會感謝四年以來給我幫助的所有老師、同學，你們的友誼是我人生的財富，是我生命中不可或缺的一部分。在本人的撰寫過程中，從選題、編寫提綱、資料收集、撰寫、修改、最后定稿，指導老師楊曙都給予了具體的悉心指導，付出了大量的心血，各位授課老師也給予了許多啟示和幫助，在此一并表示誠摯的感謝。

大學生活即將匆匆忙忙地過去，面臨本科畢業，即將進入社會階段深造，這是我人生歷程的又一個起點，在這里祝福大學里跟我風雨同舟的朋友們，一路走好，未來總會是絢爛繽紛！

第五篇：法學論文

探析從民事處分權視角看民事再審程序

論文關鍵詞：處分權 當事人 再審程序

論文摘要：當事人的處分權是最基本的訴訟權利之一，不但在一審和二審程序中要切實保障，更要在民事再審中予以充分尊重和保護。我國民事訴訟法的十三條規定當事人處分權的行使必須在法律規定的范圍之內，所以說處分權不是絕對的。因此，凡是當事人以享有處分權為名損害國家利益和他人合法權益以獲取非法利益的，必須給予監督和制約。我僅從民事處分權的視角將再審程序一分為二，論述它在尊重當事人處分權的同時又對其進行必要的制約。

民事再審程序（以下簡稱再審程序），是指對于已經作出確定裁判的民事案件，在有法律規定的情形時，對案件再次進行審理和裁判的程序。再審程序是民事訴訟法中的一種獨立的審判程序，它既不是人民法院審理民事案件必經的審判程序，又不同于民事訴訟法中的一審程序、二審程序。就其性質而言，再審程序是糾正人民法院已經發生法律效力的錯誤裁判的一種補救程序，即是不增加審級的具有特殊性質的審判程序[1]。再審程序在設置上既要考慮維護終局判決的穩定性、權威性，又要考慮通過糾錯來實現法的正義。我國《民事訴訟法》已明確賦予當事人對生效的錯誤裁判申請再審的權利，但當事人申請再審的權利在司法實踐中卻難以實現。直接原因有兩個：一是法律對申請再審的規定過于簡單，使申請再審沒有形成規范意義上的訴；二是法定再審事由模糊不清。因此在我國再審制度中應確立當事人在再審程序中的主體地位，尊重當事人的民事處分權。

一、民事再審程序對當事人處分權的保護與制約

（一）民事再審程序對當事人處分權的保護

根據民事訴訟處分原則的要求，訴訟程序是否啟動應該由當事人決定，在實踐中體現為“不告不理”原則。但再審程序的啟動主體有三方：法院、檢察院、當事人。在實踐中多由法院、檢察院啟動，當事人的處分權形同虛設。但從本質上看，當事人的處分權是最基本的訴訟權利之一，不但在一審和二審程序中要切實保障，更要在民事再審中予以充分尊重和保護。

我國民事訴訟法對當事人處分權的保護主要體現在以下幾方面：

1.當事人一方可以申請啟動再審程序。我國民事訴訟法第178條規定：“當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執行”。該條的規定就是體現對當事人處分權的尊重，使申請再審得不到及時回應的現象得以緩解，使當事人的程序參與程度有所改觀。但在實際操作中，由于當事人提出再審申請不能直接啟動再審程序，而必須依賴于法院決定再審，而法院卻往往對再審申請采取行政化、職權化的單方面審查方式，缺乏規范性、公正性，復查過程不公開、不透明，當事人參與度低，而且過程繁瑣復雜、周期漫長、效率低下，從而導致結果上不能及時保障當事人權利，過程上招致當事人不滿，紛紛尋求檢察院抗訴和人大、黨政領導監督。

2.規定再審的法定事由。民事訴訟法第179條規定了當事人申請再審的法定原因，例如當事人有新的證據足以推翻原判決、裁定的；原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據證明的；原判決、裁定認定事實的主要證據是偽造的等13項規定。2007年民事訴訟法修改進一步規范了再審事由，把民事訴訟法規定的再審

事由從5項情形具體化為13項情形，增強可操作性，減少隨意性，避免應當再審的不予再審，疏通當事人申請再審的渠道，切實保障當事人申請再審的權利，從而保護當事人的處分權。

3.明確了特殊情形應延長當事人申請再審的期間。民事訴訟法第184條規定：“當事人申請再審，應當在判決、裁定發生法律效力后兩年內提出；兩年后據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發現審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者應當知道之日起三個月內提出?！痹摋l修改后明確了在兩年以后如果發現現行規定的特殊事項，可不受判決、裁定生效后兩年的這個期間的限制，只要在知道或應當知道這些特定事項之日起三個月內提出即可。這在無形中擴大了當事人處分權的行使期間，使得當事人能更好地維護其合法利益。

（二）民事再審程序對民事處分權的制約

我國民事訴訟法第13條規定當事人處分權的行使必須在法律規定的范圍之內，所以說處分權不是絕對的。因此，凡是當事人以享有處分權為名損害國家利益和他人合法權益以獲取非法利益的，必須給予監督和制約，最典型的例子如雙方串通侵吞國有資產，從表面上看是雙方當事人在行使處分權，實質上卻是對處分權的曲解和濫用。由于審判權具有被動性、消極性的特征，對于濫用處分權的行為有時難以行使監督權，而檢察權卻由于具有主動性、積極性的特征，彌補了審判權的這一不足，從而使民事訴訟法規定的處分原則能夠更好地得到貫徹執行。

我國民事訴訟法是根據“事實求是，有錯必糾”的立法指導思想來設計再審程序的。這種立法指導思想的積極意義在于，它重視保護當事人的實體權利，充分體現了實體公正，尤其強調了個案的實體公正，目的是為了使每一個案件都得到正確的處理，使每一個錯案都得到徹底的糾正。但是這個立法思想不加分析地運用到民事訴訟程序上去，并不是絕對正確可行的。從立法上看，法院只要認為有錯誤，就可以依職權強制啟動再審程序而無需經過當事人同意?？梢?，當事人的處分權在此受到了再審程序的制約，無法自由行使。

實踐中一般將處分權的范圍理解為當事人行使處分權不得損害國家利益、社會公共利益和第三人的合法權益。再審程序中當事人處分權受到明顯限制，主要體現在以下幾方面：

1．對于檢察院抗訴和法院依職權再審的，當事人無權撤回再審申請。因為無論是檢察院抗訴再審還是法院依職權再審，都不是基于當事人的處分權引起的再審，而是基于法院或檢察院的職權引起的再審。依職權再審是司法機關主動糾正裁判錯誤，貫徹有錯必糾原則，在這種情況下，當事人的處分權被司法機關的職權所掩蓋，當事人此時享有的訴訟權利是再審程序參與權和再審訴訟實體權利處分權。當事人只在再審程序中對實體問題有處分權，對再審程序沒有程序處分權，不能選擇以撤回再審申請的方式結案。

2．當事人除了受到訴訟程序審理范圍的限制外，還要受到請求權本身的性質所制約。人身關系一旦解除，就不能通過再審恢復，因為這樣就限制了當事人的處分權。例如在離婚案件中，離婚判決生效后，當事人只能對財產分割及子女撫養問題申請再審，不能對婚姻關系進行再審。

二、再審程序中保障當事人行使處分權的重新建構

（一）取消法院的再審啟動權

民事訴訟法第177條規定法院可主動啟動再審，這種規定在實踐中產生很大的負面影響。首先，這不符合訴審分離原則。法院不應依職權去尋找糾紛而主動開啟訴訟程序。目前審判方式改革的趨勢是淡化法官職權主義色彩，即弱化法院干預訴訟的職權，強調裁判者的中立性，突出訴訟結構的平等對抗原則。法院主動啟動再審，明顯與法院作為居中裁判的地位相悖，造成“自訴自審”的尷尬局面；其次是對當事人處分權的不當干預。在民事訴訟中，當事人處分權的享有和自主行使是其作為程序主體地位的要求。申請再審是當事人一項重要的訴訟權利，當事人可以在法律允許的范圍內自主選擇解決糾紛的方式、途徑，是否放棄自己所享有的權利和利益，這主要是由當事人自己判斷發動再審程序是否符合自己的最大利益來決定。

民事訴訟程序的啟動應當由當事人決定，法院不應依職權去尋找糾紛而主動開始。這不僅是民事案件的性質所決定的，而且是訴訟公正的必然要求。法院對訴訟程序的啟動只有堅持不告不理原則，才能維持其公正和中立的社會形象。若法院采取主動的行為，試圖積極地發現和解決社會中中出現的和潛在的的糾紛，勢必使自己卷入當事人之間利益的沖突之中而難以保持公正和中立的地位。

（二）限制檢察院提起民事抗訴的范圍

民事訴訟法第185條規定檢察院可以對法院生效裁判提起抗訴。民事抗訴制度的設計從出發點來講無疑是好的，是為了實現正義而設計，但檢察監督權的行使不能毫無制約，否則會助長另一種權力的濫用。檢察機關以國家公權力對已生效的裁判進行抗訴，無疑是在代表國家支持一方當事人，反對另一方當事人，破壞了民事訴訟的當事人訴訟地位平等原則，使當事人在尋求公權力救濟時的力量對比失衡，與立法賦予檢察機關民事訴訟抗訴權的目的和檢察機關通過民事抗訴追求和維護司法公正的初衷相悖。

實踐表明，檢察院提出抗訴的案件大多源于當事人的申請，很少由檢察院自行發現而抗訴的。在沒有當事人申請的情況下，檢察院的抗訴與當事人的意思可能不一致，這樣就違背了民事訴訟法關于當事人依法有權處分自己訴訟權利的規定。所以應該限制檢察院僅對生效裁判結果危及到國家利益或社會公共利益、第三人利益，當事人民事行為能力欠缺且其法定代理人怠于履行職責，致使當事人的民事權益受到嚴重損害等可提起抗訴，以免造成對當事人訴權的損害和對法院審判權的不當干預。

（三）彌補再審事由的缺陷

有新的證據，足以推翻原判決、裁定的，應否允許當事人申請再審？將發現的新證據作為再審事由，大陸法系許多國家都有類似的規定，因為通過對新證據進行再審重新確定案件事實，無疑符合客觀真實與實體正義的基本要求，但無限制地承認新證據并作為再審事由，勢必給生效裁判的既判力造成重大沖擊。對有新證據，足以推翻原判決、裁定的可否作為當事人申請再審的條件，不能一概而論、應區別對待，既不能只要有新證據足以推翻原判決、裁定就可以再審；也不能凡是以新證據足以推翻原判決、裁定的都不得再審。前者明顯不利于維護判決的權威性，也有違訴訟經濟的原則，容易導致當事人纏訟；后者則忽視

了司法實踐中客觀存在的一些狀況，例如重要證據為他人占有或對方占有而無法獲得等客觀情況。

大陸法系許多國家的立法對新證據作為再審事由在種類或適用條件上均附加了相當嚴格的限制，如德國、法國和意大利將新證據限定為特定的書證或證書。同大陸法系國家有所不同，美國對作為再審事由的新證據則強調當事人的主觀狀態，即在原審中當事人未提交證據是否已盡注意。因此，我國民事訴訟法對其應有借鑒，應當對新證據的范圍加以限制，以顯現再審程序的嚴肅性，避免啟動再審程序過于隨意。

三、結語

在訴訟制度中當事人處分權的作用使當事人具備了與法院審判權相抗衡的可能性。只有貫徹當事人處分原則，才能充分保障當事人的訴訟權利，使民事糾紛得到公正解決，體現民事訴訟的正義性。我國民事再審程序應尊重民事處分權，在貫徹落實民事處分權的同時又對其進行必要的制約，將其行使限制在法律規定的范圍內。從總體上看，再審程序注重保護當事人的處分權，但保護的力度和強度有待加強和完善，以便于更好地執行再審程序。