第一篇：案例法學論文

關于韓國80年代未破解奇案的研究

接觸電影少的人可能不太會有這樣的感覺，商業片充斥著各大影院的熒幕，粗制濫造的很多，每逢發現或者遇見一部好電影的時候，感覺就像是心靈一次次觸蕩了平靜，不驚人的波瀾在心中久久難以散去。

看了《殺人回憶》，看完的第一感覺，這是一部用心來拍的電影，不一樣的電影。從名字來看本以為是一個殺人變態狂之類的講述犯案回憶或者偵探片子之類的東西，看了之后才知道自己想錯了；這是一個真實的事情改編，開篇就告訴了觀眾，至今兇手仍然沒有抓到，暗示著有那么一個觀眾可能就是影片里的主角??

我查了一下，《殺人回憶》，《看電影》雜志列出的100部最好韓國電影排名第一。對于類似Top排名，不乏盛名之下，其實難副的偽精品。慶幸的是，《殺人回憶》對得起網絡上如出一轍的好評，雖然零缺點的美譽還是略顯夸張。

我看這個電影的第一感受就是真實。

電影里講述的主要是一個連環的殺人案的偵破過程，80年代的韓國一直是在軍隊統治之下，時不時就會搞防空演習，然而這樣的時代也是法律和道德顯得最蒼白無力的時代。這種動蕩的社會背景下，漢城附近一個小縣城里，接連發生強奸殺人案。于是各色刑偵人員登場了。先是當地的胖警察，他很有點笑面虎的樣子，對于任何他認定的嫌疑人他都仔細的做成相冊集，然后按著給人相面，當某人被他認定為殺手后，他就會主動做出指向此人的不利證據，當誘供不利的時候，瘦警察就會出面，對此人進行刑訊逼供，使此人最終成為事實與口供雙重證據下的殺手。好在這種情況被一個漢城來的警察和警局里的一位警長給改變了，他們強調以事實為基礎對系列案件進行對比和分析，得出一系列重要結論，使幾個偽嫌疑人洗清了冤屈，而這一努力過程中原來的胖警察也深受啟發，成為他們中努力工作的一員，通過大量的基礎工作，他們拿到了殺手的一些重要證據，比如雨、比如一支歌、比如兇手的手極柔軟，甚至還有一個案發現場的目擊者，警察們依此找到了一個基本符合的嫌疑人，在等待美國方面用高科技手段比對此人的DNA與做案現場殘留物DNA這一過程中，又一個雨夜，瘦警察因為汽車故障而沒能盯住這個目標，故事中所講述的最后一個案件發生了，受害者是一個給過瘦警察很多幫助的女學生。于是瘦警察一下子充滿了恨，但是最后鑒定結果卻這個目標并不是真正的兇手，雖然他有很多兇手一樣具有的特征。此時人物個性發生了莫名其妙的變化，一向冷靜的漢城警察竟然接受不了這個科學鑒定，開始對此嫌疑人刑訊逼供，而那個胖胖的警察，倒是開始豁達起來了，阻止了漢城警察犯下無法挽回的錯誤。

這部電影里之所以讓我有一種很真實的感覺，可以通過一些細節的描敘和場景的渲染來具體說明一下。

第一、開篇的時候，一個看似傻頭傻腦的小子站在一片麥地里正盯著眼前某處。不一會，小子手一伸，抓住了眼前麥穗上的一只蚱蜢。這只蚱蜢在第一個畫面里是極其不引人注目的，因為它本身的顏色和周圍的麥穗們很相近，而且鏡頭的聚焦也將其刻意忽略，直到下一個畫面，觀眾才會明白小子的注意力原來在蚱蜢身上。這2個看似無關緊要的鏡頭其實對電影的結局一早給出了暗示。

第二、結束的時候，2003年已經轉業的警探宋康昊故地重游，碰巧從一個小女孩口中得知不久以前，也有一個人回來過（某案發現場），宋激動起來，追問那人長什么模樣，小女孩撇撇嘴道：很普通的，就是很平常的長相。鏡頭轉向宋，一個長時間的面部特寫：警察表情復雜，雙眼泛淚。字幕起，背景依然是好風景的藍天和麥田，只是少了燦爛，多了陰霾。最后這個意味深長的鏡頭，不少人都說是在暗示宋猜到了犯人，但我覺的只是他又一次感到了無盡的絕望。那些有著平凡長相，無法給人留下印象的臉，就如開場那只蚱蜢淹沒在大片的麥田里一樣，人海茫茫，隱藏得不落痕跡。這個破不了的案將是他生命中的一個烙印，伴著噩夢傷痛和怨恨，無法擺脫，永隨其身。

第三、胖警察和漢城警察因為案子的事情而產生了矛盾，當兩個人在警察局里扯皮廝打的時候，一位女警官把收音機把兩個人叫停，打開了收音機，正放著那首悲傷的音樂，而外面也正在下著雨，同時罪犯也放肆的在稻田地里完成了自己的行兇過程。不得不說導演的這個安排除了讓觀眾感到真實的無力和無助的刺痛，更能讓體現出的是現實社會和人性道德上的一種荒涼和悲哀，此刻我的心也是一陣陣的糾結中。

第四、死亡或生存，悲慟或幸福，停止或延續，也許就在一念之間。漢城警察因為車子拋錨而沒能繼續監視嫌疑人了，胖警察的女朋友（或妻子）為了多賺些錢還是選擇在無法給人任何安全感的深夜里冒著大雨出診去了，當她診后拖著疲倦的身體往家趕的時候，在路上，她與一個女學生擦肩而過，在雨過天晴新一天里，那個女孩子在那條路上成為兇手的獵物走上黃泉路，而這個女護士卻在根本無意識中幸免于難，在多年后有了幸福的家庭和孩子。當鏡頭在兩個無辜女人之間來回切換的時候，也是最讓人揪心的時刻，罪犯的視線一直在兩個無辜柔弱的女人間來回游走，顯然他也在權衡對誰下手更合適。然而不一樣的選擇就是不一樣的結果，這也造成了漢城警察在最后精神上的失控??

第五、在小飯館里，在一場無意義的群毆之中，當地的瘦警察，那個總喜歡給嫌疑人飛腿的瘦警察被自己曾經傷害過的弱智孩子無意識的用一跟帶著生銹鐵釘的木板擊中，因為缺乏基本的醫療常識和先進的醫療技術，那條曾經引以為傲的腿算是廢了。看似一個和情節不太沾邊的事情，卻又一次的顯示出了那個時代那個地方的混亂和無奈，雖然后面沒有交代瘦警察的結果，但是我在想，現實中也許很多的警察就是這樣草草的、早早的結束了自己的警察生涯。當一個人失去一件或者一個自己最心愛、最重要的東西的時候，也許很多的事情再也不會發生，一些東西會隨之死掉了。

第六、胖警察和漢城警察追問弱智孩子。漢城警察找到證據證明那個曾被

當成兇手懷疑和摧殘過的弱智孩子曾是系列案件中某一起的全程目擊者，但是當孩子看到他們的時候卻已經被嚇得意識不清爬上了高高的電線桿，瘦警察安慰他，成功的讓他下來，開始描述他曾看到過的事情，但當瘦警察拿出那個未能被證實的很像兇手的人的照片讓他認的時候，他顯然已經因為可怕的回憶而陷入進自己的精神世界里去了，他無法正常的看照片，但他卻說了很關鍵的話，“那個人（兇手）曾經把我推進火里，火里很可怕”可是心情急迫的漢城警察卻忽略了這一很重要的證據，只是想著讓孩子去認定照片里的人就是兇手，甚至開始對孩子施以暴力手段，導致這孩子好只不斷的逃和更加的瘋，最終被呼嘯而來的火車壓倒在鐵軌上。人的一生很難說就在哪一點上被哪一事件所徹底改變了，而這種改變既不是我們所能預期，也不是我們所能控制，甚至，我們都不知道我們曾走過的那條路在我們剛走過之后的那一刻又發生了什么。很多時候，我們離事實真相已經很近了，只要我們再仔細一點，不主觀的忽略任何一個小細節，我們就會獲得我們想要的東西，但是可惜的是，大多數時候，當我們認為我們接近成功的時候，我們就會主觀的給自己強化自己的觀點，但這觀點卻并不見得就真的是客觀真實！

第七、一個曾經的幸存者。當漢城警察得到線索來學校調查的時候，卻意外的發現了一個曾經的幸存者，一個精神受到了極大傷害甚至再也不可能過正常生活的受害者。每天生活在無形的恐懼之中，曾經的傷害卻一直在絞痛著這位柔弱的女性，直到漢城警察的到來，誠懇善意的談話之后，她才同意到警局敘述曾經發生在自己身上的一切。事實是殘酷的，過程是煎熬的，結果的是痛心的，結局沒有說她后來怎么樣了。但是可以想象，某些事情的經歷會改變人的一生，也可能會改變一個時代，一個社會，一個民族的命運。

第八、印象最深的就是兩個警察的飛腿。我想可能不是每個韓國人都會跆拳道的，但是一個正常的、正義的的韓國人應該都是嫉惡如仇的人。漢城警察剛來到這個小縣城，向一個女性問路，不料被誤認為是兇犯，胖警察起身一個飛腿將漢城警察打到，讓我印象深刻。還有瘦警察每每確定犯罪嫌疑人之后第一個動作往往都是騰空飛腿，先把對方打倒在地再說。也許有人說片子里的警察太過于暴力執法，我想說的是這正是導演的高明之處。嫉惡如仇，在這兩個警察的身上體現的算是淋漓盡致了，雖然方法不對，而且偵破手段是那么的不高明，兩個人卻是一直在努力的尋找，抓捕，飛腿?? 或許很多時候當我們傾盡全力去做某些事情，追求某些東西的時候，結果卻是往往的意想不到的錯誤，就像是片子里的飛腿，當你決定飛出去的時候，也許不會考慮對不對，因為特定環境下教育和思維形成了慣性的判斷，結果簡單而又有些好笑，黑色幽默混雜其中，不知道是該笑誰？

宋康昊（胖警察）那張普通的不能再普通的臉出現在結局的熒幕上的時候，也許看過電影的人會猜測他在想什么。的確，高于生活的優秀電影總能給我們帶來一些沒結果的思考，或許導演想告訴我們：生活是無助的，現實是殘酷的，理想是遠望不可及的，只有生命才是最珍貴的。

天空仍然是湛藍的，大朵的白云飄浮著，一望無盡的金黃每年仍然出現著??

第二篇：法學案例

最高檢歷時七年督辦廣東徐輝申訴案,再審改判無罪

2014年9月9日,一起由最高人民檢察院督辦七年的申訴案,經廣東省檢察院向該省高級法院發出《檢察意見書》,珠海市中級法院經再審改判案件當事人徐輝無罪。1998年8月,廣東省珠海市小林鎮居民、19歲的嚴某娟被強奸殺害。2001年5月,小林鎮居民徐輝被珠海市中級法院以強奸罪、故意殺人罪判處死刑,緩期二年執行。徐輝不服,向廣東省高級法院提出上訴,被駁回。徐輝交付執行后,又向廣東省高級法院提出申訴。2005年,徐輝申訴再次被駁回。徐輝服刑后堅持申訴。2006年12月,最高檢刑事申訴檢察廳受理了徐輝的申訴。2007年1月,最高檢刑事申訴檢察廳審查申訴材料后認為,原審裁判采信的徐輝有罪供述與在案證據存在矛盾、DNA檢驗報告不具排他性等疑點,要求廣東省檢察院依法立案復查。此后,該廳一直跟蹤督辦。

2008年6月,廣東省檢察院在調閱案卷、查閱資料、多次往返廣州和珠海核實原案證據、到監獄提審徐輝核實口供以及咨詢相關技術專家的基礎上,發現原審定案主要證據存在重大缺陷,遂向該省高級法院發出《檢察意見書》,建議該省高級法院啟動再審程序,重新審理該案。2008年10月,廣東省高級法院作出再審決定。此后,最高檢刑事申訴檢察廳多次與廣東省檢察院溝通,高度關注該申訴案進展情況。2014年9月9日,珠海市中級法院再審改判徐輝無罪。2 最高檢就馬樂利用未公開信息交易案向最高法提出抗訴

2014年12月8日,最高人民檢察院檢察委員會討論決定,對馬樂利用未公開信息交易案向最高人民法院提出抗訴。馬樂系廣東省深圳市博時基金管理公司原股票證券投資基金經理,在2011年3月至2013年5月間,其利用所掌握投資基金交易的未公開信息非法交易股票76只,累計成交金額10.5億余元,從中獲利1883萬余元。馬樂案因涉案金額突破10億元,被稱為國內“最大老鼠倉案”。2014年1月2日,深圳市檢察院就馬樂利用未公開信息交易案向深圳市中級法院提起公訴。同年3月24日,深圳市中級法院一審以利用未公開信息交易罪,判處馬樂有期徒刑3年,緩刑5年,并處罰金1884萬元,同時對其違法所得1883萬余元予以追繳。4月4日,深圳市檢察院認為一審判決法律適用錯誤,量刑明顯不當,提出抗訴。廣東省檢察院支持抗訴。10月20日,廣東省高級法院終審裁定駁回抗訴,維持原判。廣東省檢察院認為終審裁定確有錯誤,于11月27日提請最高人民檢察院抗訴。12月8日,最高人民檢察院檢察委員會研究該案,認為本案終審裁定法律適用錯誤,導致量刑明顯不當,決定按審判監督程序向最高人民法院提出抗訴。檢察機關對張海違法減刑系列案24名涉案人員立案偵查

截至2014年1月,廣東健力寶集團原董事長張海違法減刑系列一案中,24人因涉嫌違法被檢察機關立案。其中,司法行政、監獄系統11人,看守所系統3人,法院系統1人,律師2人,社會人員7人。2005年3月24日,張海因涉嫌職務侵占罪、挪用資金罪被刑事拘留。2007年2月,廣東省佛山市中級法院一審以職務侵占罪、挪用資金罪判處張海有期徒刑15年。張海不服提出上訴。其女朋友黃鷺及秘書康杰四處活動,先后找到佛山市看守所副所長羅建能、民警陳松柳等疏通關系。黃鷺還向廣東省監獄管理局時任獄政處處長郭子川行賄,請求在調監、減刑等方面對張海予以關照,并委托他人賄賂廣東省司法廳原黨委副書記王承魁。2010年9月,武江監獄根據張海在佛山市看守所獲得的另一份假立功材料為其提請減刑,韶關市中級法院裁定減刑2年。張海在武江監獄服刑期間,指使他人為其虛假申報實用新型專利。2010年7月,武江監獄據此為張海申報重大立功。2011年1月25日,張海因重大立功被韶關市中級法院裁定減刑2年1個月28天,次日刑滿釋放。截至2014年1月,檢察機關對張海違法減刑系列案共立案24人。廣東省司法廳原黨委副書記王承魁涉嫌受賄,已經偵查終結移送審查起訴。廣東省監獄管理局原副巡視員、獄政管理處處長郭子川,犯徇私舞弊減刑罪、受賄罪被判處有期徒刑6年。廣東省韶關市中級法院審監庭原副庭長丁飛雄,犯受賄罪被判處有期徒刑5年。廣東省佛山市看守所原副所長羅建能,犯受賄罪被判處有期徒刑5年。4 河北檢察機關排除非法證據糾正王玉雷冤案

2014年10月20日,河北省保定市順平縣白云鄉北朝陽村村民王玉雷來到順平縣檢察院,感謝檢察官幫他洗清了“殺人犯”冤屈。

2014年2月18日,北朝陽村村民王玉雷回家路上發現一男子躺在地上,身旁有血跡,懷疑死亡,遂撥打“110”報案。順平縣公安局偵查認定該男子是北朝陽村村民王偉,疑被人用鈍器打擊頭部致顱腦損傷死亡。公安機關認為報案人王玉雷有重大作案嫌疑,遂對王進行拘留。3月15日,順平縣公安局以王玉雷涉嫌故意殺人罪提請縣檢察院批準逮捕。順平縣檢察院受理此案后,對公安機關報捕材料和證據依法審查,發現王玉雷供述前后矛盾:訊問筆錄共有9次,前5次為無罪供述,后4次為有罪供述。3月18日,檢察人員前往看守所對王玉雷進行提訊,發現王玉雷右臂打著石膏纏著繃帶,且對傷情極力回避。次日,檢察人員再次對王提訊,王玉雷終于說出實情:自己并未殺害王偉,身上的傷是被公安人員打的。于是,該縣檢察院隨即向保定市檢察院作了匯報。3月21日,保定市檢察院就王玉雷一案進行研究認為,王玉雷除口供外無其他證據能證明其有罪,且公安機關可能存在非法收集證據和以連續傳喚的形式變相拘禁嫌疑人的違法行為,按照非法證據排除規定,應當作出不批準逮捕決定。3月22日,順平縣檢察院根據保定市檢察院指導意見,以事實不清、證據不足為由對王玉雷案作出不批準逮捕決定,并向公安機關發出《不捕理由說明書》《補充偵查提綱》和《糾正違法通知書》。公安機關隨即對王玉雷變更強制措施。7月1日,王玉雷被無罪釋放。在此期間,公安機關重新確定13名重點嫌疑人,對其分別進行DNA鑒定。7月7日,公安機關將犯罪嫌疑人王斌提請逮捕。7月14日,檢察機關以涉嫌故意殺人罪對王斌批準逮捕。9月15日,王斌被移送審查起訴。檢察機關立案偵查劉鐵男受賄案并提起公訴,最高檢組織立案查處國家發改委腐敗窩案

2014年12月10日,由最高人民檢察院立案偵查、河北省廊坊市檢察院提起公訴的國家發改委原副主任劉鐵男受賄案,經廊坊市中級法院開庭審理作出一審宣判,法庭以受賄罪判處劉鐵男無期徒刑,剝奪政治權利終身,并處沒收個人全部財產。

劉鐵男受賄案,最高人民檢察院偵查終結后,經依法指定管轄,2014年6月23日由河北省廊坊市檢察院向廊坊市中級法院提起公訴。廊坊市檢察院指控,被告人劉鐵男于2002年至2012年,利用擔任國家計委產業發展司司長、國家發改委工業司司長、副主任等職務上的便利,為南山集團有限公司董事長宋作文等人在項目審批、設立汽車4S店等方面謀取利益,單獨或與其子劉德成(另案處理)共同非法收受上述人員給予的財物,共計價值人民幣3558.3592萬元。

2014年10月31日,最高人民檢察院召開新聞發布會透露,檢察機關已立案查辦國家發改委工作人員利用職權受賄犯罪案件11案11人,其中,發改委國家能源局5人、發改委價格司5人、發改委就業和收入分配司1人。煤炭司原副司長魏鵬遠家中被搜查發現現金折合人民幣2億余元,成為新中國成立以來檢察機關一次起獲贓款現金數額最大的案件。內蒙古檢察機關決定逮捕“呼格吉勒圖案”專案組組長馮志明

2014年12月17日,備受社會關注的內蒙古自治區“呼格吉勒圖案”專案組組長、呼和浩特市公安局原副局長馮志明,被內蒙古檢察機關以涉嫌玩忽職守、刑訊逼供、受賄等罪名決定逮捕。與此同時,內蒙古自治區檢察院成立調查組,對檢察系統造成呼格吉勒圖錯案負有責任的人員展開調查。呼和浩特市檢察院宣布,經對1996年“4·9”案進行審查,已就趙志紅的該起犯罪事實向呼和浩特市中級法院追加起訴,指控趙志紅構成故意殺人罪、強奸罪.1996年4月9日,內蒙古呼和浩特市毛紡廠女廁發生一起強奸殺人案,隨后,前往公安機關報案的卷煙廠職工呼格吉勒圖被呼和浩特市新城區公安分局認定為兇手。61天后,18歲的呼格吉勒圖被執行死刑。時任新城區公安分局副局長馮志明是這起“4·9”專案組組長。2005年10月,涉嫌作案21起、身負10條人命的趙志紅被內蒙古警方抓捕。趙志紅落網后,供認自己為“4·9”女尸案的始作俑者。2014年12月15日,內蒙古自治區高級法院對呼格吉勒圖故意殺人、流氓罪一案作出再審判決,宣布撤銷該院原刑事裁定和呼和浩特市中級法院一審刑事判決,以原審判決和裁定事實不清、證據不足為由,宣告原審被告人呼格吉勒圖無罪。7 檢察機關對“衡陽破壞選舉案”立案偵查并提起公訴

2014年1月,湖南省檢察機關依法對衡陽市人大常委會原副主任左慧玲等50名犯罪嫌疑人,分別以涉嫌玩忽職守罪、破壞選舉罪立案偵查。隨后,又陸續對其他18名犯罪嫌疑人立案偵查。同時,最高人民檢察院對湖南省政協原副主席童名謙在衡陽破壞選舉案中失職瀆職,涉嫌玩忽職守罪一案依法立案偵查。6月23日,童名謙被北京市檢察院第二分院提起公訴。北京市檢察院第二分院起訴書指控:被告人童名謙在擔任中共衡陽市委書記、衡陽市換屆工作領導小組組長等職務期間,嚴重不負責任,不正確履行職責,致使衡陽市第十四屆人民代表大會第一次會議選舉湖南省人大代表發生嚴重賄選,嚴重侵害了國家和人民利益,造成特別惡劣的政治和社會影響,依法應當以玩忽職守罪追究其刑事責任。

從6月16日起,湖南省檢察機關對立案偵查的“衡陽破壞選舉案”65件68人陸續提起公訴。8月18日,69名被告人分別被判處有期徒刑、拘役或剝奪政治權利等刑罰。童名謙因犯玩忽職守罪,被判處有期徒刑5年。法院認為,檢察機關指控被告人童名謙在擔任中共湖南省衡陽市委書記、衡陽市換屆工作領導小組組長,衡陽市十四屆人大一次會議臨時黨組書記、大會主席團常務主席期間犯玩忽職守罪,事實清楚,證據確實、充分,指控的罪名成立。童名謙玩忽職守,情節特別嚴重,應依法從重懲處;童名謙主動投案自首,認罪、悔罪態度較好,量刑時酌予考慮,遂依法作出上述判決。劉漢、劉維等36人特大涉黑案被湖北檢察機關提起公訴

劉漢、劉維等36人組織、領導、參加黑社會性質組織、故意殺人、包庇、縱容黑社會性質組織等案,經依法指定管轄,湖北省咸寧市檢察院2014年2月20日向當地法院提起公訴。該案涉案人員涉及多個嚴重犯罪,其中劉漢、劉維涉及15個犯罪罪名,情節惡劣、危害嚴重,是近年來國內公訴的特大涉黑犯罪集團。

檢察機關指控,1993年以來,被告人劉漢、劉維等36人無視國家法律,組織、領導、參加黑社會性質組織,大肆進行違法犯罪活動,攫取巨額經濟利益,稱霸一方,在四川省廣漢、綿陽、什邡等地及部分行業內,形成非法控制和重大影響,嚴重破壞社會治安、經濟和社會生活秩序。其中,故意殺人5起致6人死亡、故意傷害2起致2人死亡、非法拘禁1起致1人死亡。此外,被告人還千方百計拉攏腐蝕國家工作人員,尋求保護,鞏固和擴張其社會影響力。

檢察機關認為,劉漢、劉維等人的行為已構成組織、領導、參加黑社會性質組織罪、故意殺人罪、故意傷害罪、非法拘禁罪、妨害公務罪、尋釁滋事罪、敲詐勒索罪、開設賭場罪、非法買賣槍支罪、非法持有槍支彈藥罪、非法經營罪、串通投標罪、故意毀壞財物罪、窩藏罪、騙取貸款、票據承兌、金融票證罪等,應對相關被告人予以數罪并罰。

5月23日,劉漢、劉維等36人涉黑案一審宣判。劉漢、劉維等5人被判處死刑,5人被判處死刑緩期二年執行,4人被判處無期徒刑,22人被判處有期徒刑。8月7日,湖北省高級法院對劉漢、劉維等上訴案公開宣判,維持一審對劉漢、劉維的死刑判決。二審期間,湖北省檢察院派員出席庭審活動。貴州省金沙縣檢察院狀告該縣環保局,系全國首例由檢察機關提起、以行政機關為被告的公益訴訟案

2014年10月,貴州省金沙縣環保局因行政不作為“怠于處罰”污染企業,被金沙縣檢察院起訴至法院。此案成為全國首例由檢察機關提起的行政公益訴訟案。

金沙縣檢察院訴稱,2013年9月,金沙縣環保局通知佳樂建筑安裝工程有限公司應繳納噪聲排污費12.152萬元,但企業一直未繳。縣環保局遂于2014年8月又向企業發出限期繳費通知,責令其于2014年8月23日前繳納噪聲排污費,如逾期不繳,將進行處罰。2014年10月13日,佳樂公司繳納了噪聲排污費,但已屬逾期繳費,縣環保局卻不準備對企業進行行政處罰。金沙縣檢察院認為佳樂公司拖延支付噪聲排污費近一年,已對國有財政資金造成損害,其行為應當受到處罰,遂將金沙縣環保局起訴至法院,請求法院判決環保局對企業進行處罰。之后,縣環保局對佳樂公司作出了行政處罰決定。縣檢察院認為,既然縣環保局已對相關單位作出行政處罰,檢察機關的行政公益訴訟目的已經達到,于是提出撤訴,法院裁定準予撤訴。最高檢直接組織查辦江蘇昆山“8·2”特大爆炸事故案,15名國家機關工作人員涉嫌玩忽職守被立案偵查

事故發生后,最高檢第一時間派員趕赴事故現場,直接組織查辦,成立了由最高檢和江蘇省三級檢察機關組成的檢察專案調查組,在國務院事故調查組統一組織協調下,與各個部門密切配合,圍繞中榮公司廠房設計施工、除塵設備安裝驗收、日常監督管理等環節是否存在瀆職犯罪等問題依法獨立、同步開展事故調查,嚴肅查辦事故背后的職務犯罪行為。

經調查發現,在江蘇昆山“8·2”爆炸事故中,當地政府主管單位、安全生產監督管理、環保、消防等部門相關責任人存在失職瀆職問題,對事故發生負有重要責任。截至目前,檢察機關已分別以涉嫌玩忽職守罪依法對昆山開發區管委會副主任、黨工委委員、安委會主任陳藝,昆山開發區經濟發展和環境保護局副局長兼安委會副主任黃惠林,昆山市安全監管局副局長陸冠峰,昆山市公安消防大隊原參謀王劍,昆山市公安消防大隊大隊長宋秀堂,昆山市環境保護局副局長丁玉東等15人立案偵查并采取強制措施。

在對相關人員瀆職犯罪開展偵查的同時,檢察機關還深挖瀆職犯罪背后的經濟犯罪問題,現已查明昆山市安全監管局副局長陸冠峰,昆山開發區經濟發展和環境保護局安全生產科科長、安委會辦公室主任葉錫君,昆山市環境保護局副局長丁玉東,昆山市環境保護局環境監察大隊大隊長仇建軍,昆山市公安消防大隊大隊長宋秀堂,昆山市公安消防大隊原參謀王劍、尹有海等7人涉嫌受賄犯罪。

2014年12月31日,昆山市檢察院以涉嫌重大勞動安全事故罪對昆山“8·2”特別重大爆炸事故責任人、昆山市中榮金屬制品有限公司董事長吳基滔、總經理林伯昌、經理吳升憲依法提起公訴。

第三篇：法學案例

案例：哈圖和父親帶著12歲的兒子巴特進山打獵不幸遇到雪崩，三人全部遇難，聞此訊，哈圖的妻子依瑪當即悲痛而死，哈圖的母親和岳父料理完喪事以后，為爭奪哈圖等人的遺產發生紛爭。哈圖的母親以所有財產均是她家的為由要求繼承所有的財產。而哈圖的岳父要求繼承依瑪的遺產。雙方爭執不下，哈圖的岳父帶人將電視機、大衣以及其他一些家里財產搶走，哈圖的母親起訴到法院。法院受理開案件后經過調查發現：哈圖的父親有遺產價值1.2萬元，哈圖及妻子、兒子有遺產價值2萬元，其中兒子生前接受其干爹贈與2000元。問此案法院該如何處理？

答：首先，法院應當認定哈圖岳父帶著兒子等人將電視機、大衣柜以及裘皮大衣搶走的行為是錯誤的。在沒有對遺產進行分割之前，任何人都不能將其據為己有，否則就是對繼承人共有權的侵犯。

其次，應把各被繼承人的遺產數額、繼承人范圍確定下來。根據我國繼承法的有關規定，繼承從被繼承人死亡時開始。本案應推定哈圖父親先死亡。然后是哈圖，最后是巴特。

哈圖父親遺產1.2萬元由哈圖和母親繼承，每人6000元。

哈圖有遺產1.2萬元（9000元+3000元），由哈圖母親、妻子、兒子繼承，每人4000元。第三，巴特有遺產6000元（2000元+4000元），應由依瑪繼承。

第四，依瑪有遺產2.2萬元（9000元+3000元+4000元+6000元），由其父親繼承。綜上所述，法院應當判決：哈圖母親分得價值1萬元遺產；哈圖岳父分得價值

2.2萬元遺產

分析:。先對哈圖父親的遺產進行分配，共12000元，哈圖的母親與哈圖各分得6000元。哈圖分得的6000元屬于夫妻共同財產，與18000元合計24000元與依瑪平均分配，得12000元，可作為遺產進行分配，依瑪、哈圖的母親、巴特三人各得4000元。巴特的遺產為2000元，加上4000元，由依瑪繼承。

由此，哈圖母親應該得的遺產為6000元加4000元，共10000元。依瑪應得的遺產為4000元加6000元，共10000元。

2/王某的妻子和女兒早年死亡，2002年王某也死亡，留有房屋四間，遺產未經分割，王某的兒子也死了，為繼承四間房屋王某的女婿、外孫女與王某的兒媳、孫子發生爭執。一審法院判決由外孫女和孫子各繼承2間，當事人均不服上述至二審法院，法院該怎么判?

答：法院該判4間房屋應先由王某的兒子和女兒各繼承2間，然后，轉由女婿、外孫女各繼承1間；兒媳和孫子各繼承1間。理由是（1）根據我國繼承法的規定，王某的女兒早于王某死亡，王某的外孫女因此獲得代位繼承權，代其母親享有繼承權；（2）兒子在王某死亡后、遺產未分割前死亡，根據我國繼承法規定，發生轉繼承，王某兒子的繼承遺產的權利轉移給他的合法繼承人，即王某的孫子；（3）根據我國繼承法的規定，喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母，盡了主要贍養義務的，作為第一順序繼承人。所以如果女婿和兒媳盡了主要的贍養義務，是享有繼承權的。答這4間房應由外孫女繼承2間，王某的兒媳繼承1。5間，王某的孫子繼承0。5間。王某死亡，其遺產由第一順序繼承人繼承，有王某的兒子及王某的女兒，因王某的女兒先于王某的死亡,其應繼承的份額由其外外女代位繼承,為此,王某的兒子與外孫女各繼承2間.王某的兒子所繼承的2間房為王某兒子與王某兒媳的共同財產.現王某的兒子也死亡,其遺產應為1間房,王某的兒媳通過共同財產分割取得1間房.王某兒子的1間房遺產,由王某兒子的第一順序繼承人即王某的兒媳與王某的孫子繼承,王某 1

兒媳繼承0.5間,孫子繼承0.5間.分析: 房子是王某與其妻子共有的財產，即兩個各有兩間房 1.當他的的妻子死的事候，即王某與王女及王兒為第一繼承人，三個各得2/3房間，王女的則由王外孫女代位繼承每人的財產為： 王某2+2/3間房子，王兒及王外孫女各3/2間房子； 2.王某死，其的2+2/間房子的遺產應分為： 第一繼承人應為：王某的兒子 王某的外孫女 王某的兒子2/3+4/3間房子=2間房子 王某的外孫女2/3+4/3間房子=2間房子 3.王某的兒子死，他與王兒媳共有財產為2間房子，因此王的遺產為1間房子，此一間房，分給王兒媳與王孫子兩位第一繼承人，兩個各得0.5間房子。即4王外孫女得2間房子，王兒媳得1.5間房子，王孫子得0.5間

3/吳紅霞，女，1992年7月8日生，現住黑龍江省哈爾濱市某區。

吳青霞，女，1998年6月23日生，住址同上。

吳紅霞和吳青霞是親姐妹，她們的母親孫文華于2003年8月13日因病去世，她們的父親在2002年11月7日的一場交通事故中死亡。吳紅霞的父母去世后，暫時和70多歲的爺爺奶奶在黑龍江生活。除了爺爺奶奶外，吳紅霞的外公孫某已經80多歲，和吳紅霞的姨媽孫麗華在新疆生活。由于爺爺奶奶年紀大，沒有能力照顧吳紅霞姐妹倆，家住北京的吳紅霞的舅舅孫強提出將吳紅霞過繼過來撫養。孫強已經有一個19歲的兒子。吳紅霞的爺爺奶奶也同意將吳紅霞過繼給孫強撫養。吳紅霞的舅舅孫強咨詢：自己已經有一個孩子，過繼吳紅霞是否合法，應該辦理哪些手續，如果過繼了能否將吳紅霞上為北京市戶口。

答：

1、關于孫強收養吳紅霞是否合法問題

《中華人民共和國收養法》第六條規定：收養人應當同時具備下列條件：(一)無子女;(二)有撫養教育被收養人的能力;(三)未患有在醫學上認為不應當收養子女的疾病;(四)年滿三十周歲。第七條第一款規定：收養三代以內同輩旁系血親的子女，可以不受本法第四條第三項、第五條第三項、第九條和被收養人不滿十四周歲的限制。《收養法》第八條規定：收養人只能收養一名子女。收養孤兒、殘疾兒童或者社會福利機構撫養的查找不到生父母的棄嬰和兒童，可以不受收養人無子女和收養一名的限制。第十條第二款規定：有配偶者收養子女，須夫妻共同收養。第十一條規定：收養年滿十周歲以上未成年人的，應當征得被收養人的同意。第十三條規定：監護人送養未成年孤兒的，須征得有撫養義務的人同意。有撫養義務的人不同意送養、監護人不愿意繼續履行監護職責的，應當依照《中華人民共和國民法通則》的規定變更監護人。

從上述條件來看，孫強有子女，不能再收養子女。但是孫強作為吳紅霞的親舅舅，收養的是三代以內同輩旁系血親——親妹妹的子女，不受“無子女”條件的限制。如果孫強有撫養教育吳紅霞人的能力，且孫強未患有在醫學上認為不應當收養子女的疾病，則孫強可以收養吳紅霞。吳紅霞也可以被收養。除此之外，孫強收養吳紅霞，在孫強同意收養、吳紅霞的監護人即吳紅霞的爺爺奶奶同意送養的情況下，還必須孫強愛人同意收養、吳紅霞的外祖父同意送養、吳紅霞本人同意被收養。上述條件缺一不可。符合上述條件，孫強對吳紅霞的收養才是合法的。

2、關于收養手續問題

《收養法》第十五條規定：收養應當向縣級以上人民政府民政部門登記。

收養關系自登記之日起成立。收養查找不到生父母的棄嬰和兒童的，辦理登記的民政部門應當在登記前予以公告。收養關系當事人愿意訂立收養協議的，可以訂立收養協議。收養關系當事人各方或者一方要求辦理收養公證的，應當辦理收養公證。

民政部于1999年5月25日頒布實施的《中國公民收養子女登記辦法》第二條規定：中國公民在中國境內收養子女或者協議解除收養關系的，應當依照本辦法的規定辦理登記。辦理收養登記的機關是縣級人民政府民政部門。第三條第四款規定：收養三代以內同輩旁系血親的子女，以及繼父或者繼母收養繼子女的，在被收養人生父或者生母常住戶口所在地的收養登記機關辦理登記。

第四條規定：收養關系當事人應當親自到收養登記機關辦理成立收養關系的登記手續。夫妻共同收養子女的，應當共同到收養登記機關辦理登記手續;一方因故不能親自前往的，應當書面委托另一方辦理登記手續，委托書應當經過村民委員會或者居民委員會證明或者經過公證。第五條規定：收養人應當向收養登記機關提交收養申請書和下列證件、證明材料：(一)收養人的居民戶口簿和居民身份證;(二)由收養人所在單位或者村民委員會、居民委員會出具的本人婚姻狀況、有無子女和撫養教育被收養人的能力等情況的證明;(三)縣級以上醫療機構出具的未患有在醫學上認為不應當收養子女的疾病的身體健康檢查證明。第六條規定：送養人應當向收養登記機關提交下列證件和證明材料：(一)送養人的居民戶口簿和居民身份證(組織作監護人的，提交其負責人的身份證件);(二)收養法規定送養時應當征得其他有撫養義務的人同意的，并提交其他有撫養義務的人同意送養的書面意見。監護人為送養人的，并應當提交實際承擔監護責任的證明，孤兒的父母死亡或者宣告死亡的證明，或者被收養人生父母無完全民事行為能力并對被收養人有嚴重危害的證明。第七條規定：收養登記機關收到收養登記申請書及有關材料后，應當自次日起30日內進行審查。對符合收養法規定條件的，為當事人辦理收養登記，發給收養登記證，收養關系自登記之日起成立;對不符合收養法規定條件的，不予登記，并對當事人說明理由。

根據上述規定，孫強夫婦應當到被收養人吳紅霞生父或者生母常住戶口所在地黑龍江省哈爾濱市的收養登記機關辦理登記。辦理登記時應提交收養申請書;孫強夫婦的居民戶口簿和居民身份證;孫強夫婦所在單位或者村民委員會、居民委員會出具的本人婚姻狀況、有無子女和撫養教育被收養人的能力等情況的證明;縣級以上醫療機構出具的孫強夫婦未患有在醫學上認為不應當收養子女的疾病的身體健康檢查證明。吳紅霞的爺爺奶奶應提交本人的居民戶口簿和居民身份證以及對吳紅霞實際承擔監護責任的證明;吳紅霞父母已經死亡的證明;吳紅霞的外祖父同意將吳紅霞送養的書面意見。

提交上述文件和材料后，收養登記機關會在次日起30天內進行審查并發給《收養登記證》，收養關系自登記之日起成立。

3、關于吳紅霞被收養后能否在北京市辦理戶口登記問題

《收養法》第十六條規定：收養關系成立后，公安部門應當依照國家有關規定為被收養人辦理戶口登記。

《中國公民收養子女登記辦法》第八條規定：收養關系成立后，需要為被收養人辦理戶口登記或者遷移手續的，由收養人持收養登記證到戶口登記機關按照國家有關規定辦理。

公安部、商業部于1992年5月16日頒布實施的《公安部 商業部關于被收養子女戶口和糧食供應關系遷移問題的通知》規定：符合《收養法》有關規定，跨市、縣范圍收養一名同類戶糧關系子女的，收養人憑其住所地公證機關出具的收養公證書和有關證明材料(或其復印件)，向遷入地戶口登記機關提出申請，經審查無誤，報市、縣公安機關批準后，準予辦理入戶手續;符合《收養法》有關規定，城鎮居民從農村收養一名不滿十四周歲子女的，收養人憑其住所地公證機關出具收養公證書和有關證明材料(或其復印件)，向遷入地戶口登記機關提出申請，經市、縣公安機關審核，報地、市公安機關按照“農轉非”有關規定辦理。

4、王某為其上大學的兒子王南（20歲）投保一份人身保險，與某保險公司訂立了保險合同，合同中包含有在保險期間被保險人意外傷害和死亡的賠付條件。指定王某為受益人，根據以上條件，下列表述哪些正確？（BC）

A此保單屬于父母替子女投保，所以該份合同無需王南的書面同意即可成立和生效

B設王南暑假回家途中被一汽車撞傷，保險公司向王某支付保險金后，無權向該車主行使追償權

C設3年后王南因為失戀自殺，保險公司需支付保險金

d設王某2001年10月7日交納了當年的保險費后，直至2003年10月7日王某未再交納保險費，此時公司有權解除合同

510、甲、乙、丙、丁、戊擬組建一有限責任公司，以商品批發為主，其中甲乙打算以貨幣出資，分別為和20萬60萬，丙以實物出資，經評估機構評估為20萬元，丁、戊擬以勞務出資。公司不設董事會、監事會，并擬由乙擔任公司執行董事，兼總經理，丙擔任公司的監事，丁、戊分別擔任副總經理。回答下列問題：（B）

1）在本案中，丁、戊是否可以用勞務出資？

A可以

B不可以

C經其他股東同意后可以

D經公司登記機關認可后可以

2）本案中，甲乙丙丁分別為未來的公司命名，其中可采用的是

A北京大地貿易公司（D）

B北京666商品貿易有限責任公司

C中國北京商品貿易國際發展有限公司

D北京匯通商品貿易有限公司

3）、本案中，什么人不宜擔任公司董事的資格？（BD）

A乙原為國家干部，現已分流下崗

B丙原為某廠廠長，兩年以前因為對該廠破產負有個人責任被免職，現賦閑在家 C丁為商業管理博士，但是因為父親住院而負債15萬元

D戊為個體戶，曾偷稅被判刑，1年以前已經刑滿釋放。

5、甲、乙為國有企業，2000年兩公司見過多次協商，達成設立國有獨資公司協議。該協議規定，（1）甲公司出資200萬，其中貨幣100萬，注冊商標100萬，乙出資250萬，其中貨幣100萬，專利權100萬，勞務50萬。（2）公司分別在a、b兩市設立具有法人資格的分公司，獨立進行經營活動，（3）公司設立5年

以后，雙方各抽回出資的50％。

問題：該協議在內容上有哪些不妥之處？

答：(1)設立公司的形式不符合法律規定。根據《公司法》規定，只有國家授權的投資機構或者國家授權投資的部門可以投資設立國有獨資公司，而甲、乙兩企業不屬于該范圍。因此，甲、乙兩企業不能設立國有獨資公司，但可以設立其他形式的有限責任公司或股份有限公司。

(2)甲、乙兩企業的出資方式不符合法律規定。根據規定，股東可以貨幣、實物、工業產權、非專利技術和土地使用權出資，不能以勞務出資。并且以工業產權、非專利技術作價出資不得超過注冊資本的20％。而甲、乙兩企業的注冊商標、非專利技術作價金額達注冊資本的30％，超過法定比例，是不正確的。

(3)根據公司法的規定，0分公司不具有法人資格。因此，設立具有法人資格的分公司是不正確的。

(4)公司設立后，股東是不能抽回其出資的。因此，規定甲、乙兩企業5年后抽回1／3的出不正確的設立的公司形式不符合法律規定。甲乙兩企業不能設立國有獨資公司。(2)甲乙兩企業的出資方式不符合法律規定。(3)根據法律規定，分公司不具有法人資格。(4)公司設立后，股東不能抽回其出資的。

第四篇：法學論文

西安科技大學 題 目：學生姓名：學 號：專業班級：指導教師：所在院系：日 期：畢業論文

（2010屆）

從國際法角度淺析釣魚島主權問題 毛佳明 0613020220 法學0602班 楊曙 人文學院 2010年05月

論文題目：從國際法角度淺析釣魚島主權問題 專 業：法學

學

生：毛佳明

簽名： 指導老師：楊曙 簽名：

摘 要

眾所周知，釣魚島自古以來就是中國不可分割的領土。釣魚島在經濟、資源利用與軍事國防安全方面對中日雙方都具有極其重要的地位。在釣魚島的主權問題上，中日雙方存在較大的爭議。本文通過闡述釣魚島的地理位置與歷史背景，以及從國際法的角度分析釣魚島特殊的法律地位及主權歸屬，其中主要在國際法中的先占問題與國際條約方面重點分析，進一步證明釣魚島是中國固有的領土。

【關鍵詞】 釣魚島 國際法 主權 先占 國際條約

【論文類型】 理論研究

Title: The analysis of the issue of sovereignty over the Diaoyu Islands，from the perspective of International Law Major: Jurisprudence Name: Zhu Xintao Signature: Supervisor: Yangshu Signature:

ABSTRACT

As we all know, the Diaoyu Islands is inalienable part of China since ancient times.Diaoyu Islands in the economic, national security and military use of resources in terms of both China and Japan have an extremely important position.The sovereignty of the Diaoyu Islands issue, China and Japan there is a big controversy.This paper explains the historical background, geographic location and the Diaoyu Islands, and the Diaoyu Islands from the perspective of international law, the special legal status and sovereignty，mainly accounted for in the first issue of international law and international treaties analyzed，further evidence of the Diaoyu Islands are China's inherent territory.【Key words】 Diaoyu Islands International law Sovereignty

International treaties

Preemptive 【Type of Thesis】 Theory

目 錄 釣魚島的地理位置與歷史背景

1.1 釣魚島的地理位置?????????????? 4 1.2 釣魚島的歷史背景??????????????? 4 1.2.1 古代時期的釣魚島??????????????4 1.2.2近代時期的釣魚島??????????????4 1.2.3 現代時期的釣魚島??????????????5 2 釣魚島的法律地位

2.1 釣魚島有自己的領海、毗連區??????????6 2.2 釣魚島沒有自己的大陸架和專屬經濟區??????6 2.2.1 《聯合國海洋法公約》第76條的規定????? 6 2.2.2 《聯合國海洋法公約》第121條第3款規定???6 3 釣魚島主權問題

3.1 地理學依據：釣魚島位于“臺灣海盆地帶” ??? 7 3.2 歷史學依據：中國發現釣魚島比日本早四百多年??8 3.3 國際法依據????????????????? 8 3.3.1 從先占上分析????????????????8 3.3.2 從地質歸屬上分析??????????????11 3.3.3 從國際條約上分析?????????????? 12 釣魚島爭端解決的前景

結語???????????????????????? 14

引文與注釋????????????????????? 15 參考文獻?????????????????????? 15 致 謝?????????????????????? 16 正文 釣魚島的地理位置與歷史背景

1.1 釣魚島的地理位置

釣魚島又稱釣魚臺、釣魚臺群島、釣魚臺列島，日本則稱之為尖閣群島。釣魚島列島由釣魚島、黃尾嶼、赤尾嶼、南小島、北小島和3塊小島礁即大北小島、大南小島、飛瀨島等8個無人島礁組成，總面積約6.344平方公里，最大的一個島只有3.6平方公里。

地理位置：東經 123°-124°34' 北緯 25°40'-26°。

相對位置：釣魚島列島位于臺灣與日本之間，閩之正東，臺之東北。距基隆約100海里，距那霸約225海里。

地質特征：位于中國東海大陸架的東部邊緣，在地質結構上是附屬于臺灣的大陸性島嶼。其海域為新三紀沉積盆地，富藏石油，據1982年估計當在737-1574億桶。

地理特征：處在東海大陸架上，附屬于臺灣島，以海溝與琉球群島相隔。

①

1.2 釣魚島的歷史背景 1.2.1 古代時期的釣魚島

自明朝初年起，釣魚島列島就屬于中國版圖。在日本1871年開始吞并琉球國之前，中國曾與琉球王國有過約500年的友好交往史，最先發現并命名了釣魚島等島嶼。在明朝永樂元年(1403年)出版的《順風相送》一書就有關于釣魚島列島的記載，這比日本聲稱的琉球人古賀辰四郎1884年發現釣魚島要早400多年。明朝以后中國許多歷史文獻對這些島嶼都有記載。直至清光緒十九年(1893年)十月，即甲午戰爭的前一年，慈禧太后還曾下詔書，將釣魚島賞給郵傳部尚書盛宣懷，作為采藥用地。

在日本1783年和1785年出版的標有琉球王國疆界的地圖上，釣魚島列島屬于中國。日本現代著名歷史學家井上清曾經明確指出，釣魚島是中國領土。

1.2.2近代時期的釣魚島

1894年冬，日本在甲午戰爭即將取勝的形勢下，認為占據釣魚島的時機已到，便于1895年1月14日的內閣會議上決定將釣魚島劃歸沖繩縣管轄，并改名為“尖閣群島”。

中日甲午戰爭后，于1895年4月，清政府被迫簽訂喪權辱國的《馬關條 約》，把臺灣全島及其所有附屬各島嶼和澎湖列島割讓給日本，這以后在日本才有了“尖閣群島”(即釣魚島列島)之說，而在此之前，日本的地圖一直用中國的名稱標定為“釣魚島列島”。1.2.3 現代時期的釣魚島

1951年，美國與日本背著戰勝國中國，非法簽訂了《舊金山對日和約》。該和約第二條雖然載明日本放棄其對臺灣及澎湖列島的一切權利與要求，但第三條錯誤地把日本所竊取的釣魚島等島嶼歸在美國托管的琉球管轄區內。

當時，周恩來總理當時嚴正聲明，中國政府堅決不承認《舊金山對日和約》。中國政府1958年在發表的關于領海聲明中宣布，日本歸還所竊取的中國領土的規定“適用于中華人民共和國一切領土，包括臺灣及其周圍島嶼”。

20世紀60年代末聯合國一委員會宣布該島附近可能蘊藏著大量的石油和天然氣后，日方立即單方面采取行動，先是由多家石油公司前往勘探，接著又將巡防船開去，擅自將島上原有的標明這些島嶼屬于中國的標記毀掉，換上了標明這些島嶼屬于日本沖繩縣的界碑，并給釣魚島列島的8個島嶼規定了日本名字。

在1996年7月至9月期間，中日兩國間的“爭議”領土釣魚島又起烽火。由于日本右翼團體4次登上釣魚島，非法修建燈塔設施和標記，并且正式向日本國政府申請，要求政府追認其在釣魚島上所建航標燈塔為日本國公權利下的燈塔。該行為嚴重地侵犯中國領土權，中國外交部及駐日本國大使均通過外交途徑多次向日方提出嚴正交涉，強調了“釣魚島及其附屬島嶼自古以來就是中國的固有的領土”，要求日方立即采取有效措施消除由此產生的惡劣后果和消極影響。而日本方面的回答是：日本對尖閣群島（日本對釣魚島的譯名）擁有主權，該島系日本的固有領土。

面對日本政府的頑固與縱容的立場，全中國的人民和世界各地的華人用不同的形式自發地掀起了保釣運動。同時，在同年9月中旬，中國人民解放軍陸、海、空三軍為檢驗登島作戰能力，舉行了聯合島嶼防御和登陸作戰的演習。保釣斗爭似乎有愈演愈烈之勢。

這種壓力下，日本政府似乎“被迫”采取了適當的措施。同年10月3日，日本兵庫縣警察方面以暴力團之嫌疑抄查了在釣魚島上設置燈塔、制造事端的右翼團體“日本青年社”總部以及其它另外3個有關場所，并逮捕了該會社顧問長谷川正男。

盡管如此，事實上釣魚島之爭并沒有從根本上得到徹底解決。2 釣魚島的法律地位

2.1 釣魚島有自己的領海、毗連區

1982年《聯合國海洋法公約》（簡稱《公約》）第121條第2款規定：島嶼與其他陸地一樣在其周圍可以確定領海、毗連區、專屬經濟區、大陸架。

領海是沿海國領土的組成部分，受沿海國主權的管轄和控制，沿海國的領海主權及于領海的上空。沿海國有權制定和頒布有關領海內航行、緝私、移民、衛生等方面的法律和規章；擁有開發和利用領海內資源的專屬權利及沿海航行及貿易的專屬權以及屬地管轄優越權等。

毗連區是領海以外毗連領海的一個區域，沿海國在這個區域內可以對某些事項行使必要的管制。如：放置在其領土或領海內違反其海關、財政、移民或衛生的法律和規章；懲治在其領土內違反上述法律和規章的行為??這些規定的實質是沿海國主權的延伸，是沿海國為了維護本國的主權和法律秩序需要對違法者進行追究和懲罰。

所以，釣魚島擁有自己的領海和毗連區。

2.2 釣魚島沒有自己的大陸架和專屬經濟區 2.2.1 《聯合國海洋法公約》第76條的規定

《公約》第76條規定：沿海國的大陸架包括其領海以外依其陸地領土的全部自然延伸，擴展到大陸邊外緣的海底區域的海床或底土。如果從測算領海寬度的基線量起到大陸邊的外緣的距離不到二百海里則擴展至二百海里，超過二百海里的最長不應超過350海里。釣魚島位于中國臺灣東北、日本沖繩西南，距離臺灣約100海里，距離沖繩首府大約225海里，距離中國大陸約200海里，從地質構造看位于中國大陸架邊緣，其東西與日本琉球群島之間隔著深達6500米的琉球海溝。

因此，釣魚島本身處于大陸架邊緣，而且位于亞歐板塊與太平洋板塊交界之處，實際上是中日兩國大陸架的分界點，根據《公約》規定的自然延伸規則，釣魚島與中國大陸同處于一個大陸架之上。再加上釣魚島自古是中國領土，日本近年來的實際控制行為并不影響釣魚島的大陸架地位，因為《公約》還規定：沿海國對大陸架的權利并不決定于有效或象征性地占領或任何明文之公告，這是沿海國的固有權利。所以，釣魚島沒有自己的大陸架，它位于中國大陸架上。

2.2.2 《聯合國海洋法公約》第121條第3款規定

《公約》第121條第3款規定：不能維持人類居住或其本身的經濟生活

③

②的巖礁，不應有專屬經濟區或大陸架。釣魚島中的島嶼要么無人居住，要么是巖礁不適合人類居住，所以不能有專屬經濟區和大陸架。正如沒有大陸架一樣，釣魚島也沒有專屬經濟區。因為沿海國一旦宣布建立專屬經濟區，則200海里以內的大陸架的上覆水域和水域上空應適用專屬經濟區制度，不存在只有專屬經濟區沒有大陸架或只有大陸架沒有專屬經濟區的情況。

盡管釣魚島是彈丸之地，但如果被用作劃界的基點，則可以為主權者帶來11700平方海里的海域，經濟發展前景可觀，軍事價值顯著。它處于近海遠海漁業資源的交匯處，海產資源豐富，漁業可捕量達15萬噸，島上還有珍貴的藥材，在釣魚島海域還發現石油儲量極其豐富，估計可達737至1574億桶，有人甚至斷言釣魚島可能成為第二個中東。除石油之外，釣魚島海域附近還探明有深海多金屬結核和天然氣水合物等重要礦物質。因此在經濟方面它是走向海洋的橋頭堡、通向內陸的島橋。在軍事方面，釣魚島雖然不適合駐軍，但適合建造電子跟蹤設備及其他軍事設施，所以它又被稱為“不沉沒的航空母艦”。

④ 釣魚島主權問題

中日兩國都聲稱對釣魚島及其附屬島嶼擁有主權。以下便從地理學、歷史學和國際法方面闡述兩國各自的依據。

3.1 地理學依據：釣魚島位于“臺灣海盆地帶”

釣魚島列嶼位于臺灣東北方，琉球群島主島-繩島的西南方，先島諸島（宮古、八重山三群島）北方。整個列嶼由釣魚嶼、黃尾嶼、赤尾嶼、南小島及其他附近的三小礁所組成，其中以釣魚嶼最大，釣魚島命名由此而來。

中國：釣魚島列嶼位于“臺灣海盆”地帶，處于中國東海海床邊緣，亦即位于中國閩浙二省東海地區的大陸礁層邊緣，是中國大陸土地及臺灣島向海內的自然延伸，全部海床地區水深在二百公尺以內。在近百年來，臺灣漁民經常在釣魚島列嶼水域作業，并于遇到強風時把船駛往釣魚島及南小島中間一條寬約一千五百公尺的海峽，當作“避風港”。

日本：釣魚島列嶼是琉球本土陸地的自然延伸，而琉球屬于日本。

而事實上，釣魚島列嶼以南十余海里的海床，地形突變，水深達一千尺以上，地質學上稱為“琉球海槽”，并無大陸礁層，故此釣魚島列嶼在地理上與琉球群島沒有關連，并非現屬日本的琉球本土陸地的自然延伸。況且，琉球漁民在過去數十年間鮮有到此作業，最主要原因乃是中國東海一帶整年受東北及西南季風影響，黑潮從臺灣東部向東北流，琉球居民不可能橫風流至 此島謀生，故臺灣漁民在此島上亦從未見過琉球人。

所以，釣魚島位于“臺灣海盆地帶”，不是琉球本土陸地的自然延伸。

3.2 歷史學依據：中國發現釣魚島比日本早四百多年

中國：釣魚島的發現最早可追溯至隋朝時期。那時中國的臺灣與釣魚島臨近另一個國家——琉球，隋煬帝曾派使者朱寬召其歸順，后來又派陳棱、周鎮州等率兵攻打琉球時途經釣魚島。1402年（明永樂元年）《順風相送》航海圖發現釣魚島并命名。這比日本聲稱的琉球人古賀晨四郎于1884年發現釣魚島要早400多年。1562年時任明朝浙江提督胡宗憲編纂的《籌海圖編》一書中的“沿海山沙圖”，標明了中國福建省羅源縣、寧德縣沿海各島，其中就有“釣魚嶼”、“黃尾山”和“赤嶼”等島嶼。可見早在明代，釣魚島就已被作為中國領土列入中國的防區。1654年，清朝康熙帝冊封尚質為琉球王，要求琉球兩年一進貢，稱中國為父國，使用大清年號，加強對臺灣、釣魚島的管理。1785年日本人林子平刊行的日本地圖，“三國通覽輿地路程全圖”所標明的顏色，則清楚顯示釣魚島是屬于中國的。1893年慈禧太后曾將釣魚島列嶼賞予盛宣懷之詔書，其孫輩的家族成員盛承楠在1949年自江蘇遷臺后，更不時到其家族“產業”釣魚島上采摘石蓯蓉（及其他生草藥）以供制造藥丸之用，他并于1970年9月9日在臺北市大華晚報發表《釣魚島列嶼藥記》。

日本：1895年甲午戰爭，中國戰敗，與日本簽訂《馬關條約》時，將臺灣連同釣魚島島割予日本。日本才將釣魚島列入為日本領土，以“尖閣群島”一詞來表示釣魚島列嶼，并劃歸琉球。

證明：釣魚島，中國比日本早發現四百多年。釣魚島不是無主島，而是中國所屬，不屬日本，也不屬琉球，日本竊取釣魚島主權。

3.3 國際法依據 3.3.1 從先占上分析

先占是一個國家有意識地取得當時不在任何其他國家主權之下的土地的一種占取行為。先占的主體必須為國家，其客體必須是不屬于任何國家的土地，即“無主地”。

1）釣魚島是中國的先占領土，是由我國最早發現和有效占領的，日本不享有對釣魚島的先占。歷史發展證明，中國首先發現了釣魚島并對其進行了有效的管理，符合國際法中領土取得的先占原則。先占是指國家有意識地對 無主地實行有效占領的領土取得方式。

（1）據史料記載，早在1372年，明太祖遣使楊載詔諭琉球時，經過釣魚島，經考察該島系無人居住的荒島且無任何他國標記，于是設立大明界大碑，開始了對此島和管轄。從1415年到清朝末約500年間的時間內，中國政府派使20余次進行巡察管轄。中國的臺灣漁民長期以來在釣魚島等島嶼上從事生產活動，久而久之，釣魚列島和該海域成了我國臺灣附屬島和東海的一漁場。自明朝起這些島嶼就已經在中國海防管轄區域內，而不屬于當時的琉球藩國所有，事實上當時的琉球藩王一直向清朝納貢，承認中國王朝的管轄。

十五、六世紀的明朝政府為了防止倭寇把釣魚島作為海上防御區域，在論述防御倭寇策略的《籌海圖編》中明確地標明了其位置和其所管轄區，確立了明朝對釣魚列島的統治權。明朝、清朝政府一直都重視釣魚島為中國領土。1561年的《籌海圖篇》和1863年清朝刻印的《皇清中外一統輿圖》等眾多歷史文獻中，都明確記載了釣魚島的歸屬以及行政管理問題。這些歷史資料顯示我國對釣魚島的占領完全符合國際法上先占的國家領土取得方式。清朝光緒19年（1893年）10月，慈禧太后留下詔書，將釣魚島賞給郵部尚書盛宣懷。

（2）日本在甲午戰爭時期占領釣魚島時，該釣魚島是“有主物”，既然是“有主物”當然不符合先占的成立條件。從另一角度看，當初簽訂《馬關條約》時，在條約上明確寫明了中國將遼東半島、臺灣島及所有附屬各島嶼、澎湖列島“割讓”給日本。而“割讓”是指一國通過條約將其對國家領土的主權轉移給另一國，也就是說割讓的土地一定是被割讓國的領土。那么釣魚島被割讓給了日本，即說明當時是中國將釣魚島的主權轉移給了日本，從側面證明了當時的日本是承認中國對釣魚島享有合法主權的。

（3）不僅如此，1719年日本學者新井君美所著《南島志》一書中提到琉球336島，其中并無釣魚島。1875年出版的《府縣改正大日本全圖》中也無釣魚島。

琉球王府權威史書——琉球宰相向象賢的《琉球國中山世鑒》（1650年）采用了中國明朝冊封使陳侃的記述，稱久米島是琉球領土，而赤島及其以西為非琉球領土。

1972年日本井上清教授在其著作《尖閣列島——釣魚島的歷史解析》一書中客觀地指出“日本明治維新開始（1868年）以前，在日本和琉球，離開中國文獻而獨立論及釣魚島的文獻，實際上一個也查不到。日本最早有釣魚島記載的書面材料屬1785年仙臺人林子平所著《三國通覽圖說》的附圖”琉

⑤球三省并三十六島之圖”。然而，仙臺人林子平也是以中國清朝康熙冊封使徐葆光的《中山傳言錄》為依據，該圖也是采取中國的”釣魚臺“為島名并對該島嶼和中國福建、浙江以同一淺紅顏色標出，而久米島則同琉球一樣為黃褐色并照引徐葆光的話稱，久米島是“琉球西南方界上鎮山”。井上清教授作為一名歷史學家，經過查閱歷史文獻之后而斷定釣魚島在日本染指之前并非“無主地”，而是中國的領土。

1817年，日本國掠奪了琉球王國將其編入了鹿兒島，1879年廢琉球而建沖繩縣。（100多年后的今天，在沖繩縣境內尚能看到有不少深受中國影響的民俗習慣和極具中國風格的建筑物和牌坊。在此之前，琉球人民是一個獨立的不同于大和民族的一個民族。）日本政府聲稱日本于1885年對該釣魚島進行過現地調查判定該島無證跡說明屬于清國所有。1895年1月14日，日本內閣決定釣魚島與久場諸島、黃尾嶼為沖繩縣所管轄。事實上日本政府是在極其秘密的情況下進行調查的，事后也未向世界宣布。即使是在明治29年（1896年）3月5日伊藤博文首相關于沖繩縣的組成令中也只字未提釣魚島或“尖閣諸島”。

總之，在當時數個世紀中，在中國人、琉球人和日本人的有關琉球和釣魚島列島的文獻中，一致表明釣魚島列島屬于中國領土。

（4）國際社會第三國的承認或默認不是作為權力的根源，但它是作為支持實際顯示這種國家的權力的可貴證據。在美國、前蘇聯、法國包括日本等10多個國家近200種地圖上都明確標繪了釣魚島屬于中國的領土。例如，1948年美國權威地圖《HAMOND‘S NEW WORLD ATLAS》（GARDEN CITY《新世界地圖》）書中包括美國在第二次世界大戰時期進攻日本時占據的地區，地圖中詳列了日本管轄的全部島嶼，而釣魚島沒有被包括在地圖內，它顯示了當年美國并沒有視釣魚島為日本的一部份。

2）日本不斷地制造事實，試圖由實際控制變成實際取得，從而時效取得釣魚島的主權行為，不符合國際法的規定。時效在現代國際法中找不到存在的根據，并沒有成為一致公認的制度，只是國際法院判例承認的一種領土取得方式，是指國家占有他國的部分領土，經過長期和平地行使管轄權而取得該領土的主權。即使如此，日本的時效行為也不符合國際法的規定，是干涉他國內政的行為。

眾所周知，由于上世紀４０年代中后期中國國內爆發內戰，國民黨敗退臺灣，想憑借臺灣海峽與大陸對峙，伺機反攻，使得中華人民共和國中央人民政府實際上喪失了對臺灣及其附屬島嶼、附屬海域的實際控制權。又由于 ⑥近年來臺灣島內臺獨勢力甚囂塵上，臺灣當局為了謀求臺灣獨立，不惜出賣國家主權，暗示日本如果其能幫助臺灣獨立，臺灣可以滿足日本對釣魚島的要求。在這種情況下，日美將臺灣納入日美安全保障體系，而臺灣則默許日本加強對釣魚島附近海域的巡邏，在島上興建、維護直升機場、燈塔等設施。日本還重金向日本民間租借釣魚島，宣布接管燈塔等，旨在強化實際控制的同時，增加國際社會對其釣魚島主權訴求的同情和認可，以達到時效取得的目的。對此，中國政府提出強烈抗議。這種抗議可以構成日本依時效取得領土的障礙。因為臺灣是中國不可分割的領土，臺灣當局的默許行為不是國家主權行為，不產生國際法上的法律效力；其次，現代國際法中規定時效取得必須是以和平、無爭議、持續長期的實際控制為前提，我國政府的抗議行為表明釣魚島的主權一直處于爭議狀態，使得日本政府的行為不符合國際法中時效取得的規定。

3）日人古賀辰四郎在1884年發現該島后，在島上建立了木頭魚工廠，搜集羽毛鳥糞。指該島嶼沿海一帶久為琉球漁民捕魚的地方。其意在聲稱日人為釣魚島列嶼的發現者，并登陸、占領與使用該島，若此點屬實，在國際法上，日本已滿足了對該島的“有效先占”（OCCUPATION）條件，從而建立了日本對該島的管轄權（意即取得該島為日本之領土）。但其子在1970年8月則否認該列嶼為他父親首先發現之說，只承認他父親曾去過，但在此之前早有人去過。

通過上述分析，從國際法“先占”的角度我們完全可以得出這樣一個結論：中國享有釣魚島的主權是無可非議的。3.3.2 從地質歸屬上分析

地質歸屬：釣魚島附屬臺灣，不屬琉球

在日本的國際法學界中有一部份的國際法學者持有這樣的觀點，認為釣魚島是過去琉球國的附屬島，過去中國是琉球的保護國，所以中國對釣魚島主張領土主權。例如，日本著名的國際法學者田煙茂二郎與石本泰雄合編的《國際法》一書中稱：“在歷史上中華大陸的帝國，與琉球國有著一定的朝貢關系，琉球是在1372年起向明朝朝貢的，這一關系一直持續到清朝。1880年前后，琉球向中國的航海因朝貢而繁多，中國方面在琉球王交替之際派遣了冊封使。這些大量的文獻記載均存在于中國方面。根據這些記載，中國主張琉球范圍的”尖閣諸島“數百年前就是中國的。”這是一種混淆視聽的錯誤觀點。

中國政府歷史上就把釣魚列島視為臺灣島的附屬島，而決不是因為自己 的琉球國的保護國而因此主張對釣魚列島的主權。事實上日本政府也十分清楚當時的琉球國的管轄范圍不包括屬于臺灣附屬島嶼的釣魚列島，其最好的證明是日本政府自身的“行為”。

1）在國際法上若欲依據發現并占有一塊無主地為理由，先占之主體必須是國家或由國家授權者。早在1817年日本政府掠奪、霸占琉球王國將其編入鹿兒島之際對于釣魚列島不屬于琉球列島是明知的。事實上，日本占領琉球后，釣魚列島仍屬于臺灣，在清廷的管轄之下。日人古賀氏在向日本內政部申請對釣魚列島的租地權時，卻被日本政府以“不認為該島屬于日本”為由駁回其申請。

2）1941年日踞臺灣時代的“臺北州”為了保有釣魚島漁場，和繩（琉球）郡打了一場官司，1944年日本東京法院更判決確定釣魚島列嶼屬于臺北管轄。

3）1895年，中國戰敗后，日本占領臺灣時，同時據釣魚島列嶼。并于次年批準古賀氏的申請，又于次年將之列入為日本領土。但在1942年中美英開會議宣言即指出“所有日本竊奪自中國的一切土地，均應由中國政府收復之。”這無疑包括釣魚島列嶼。

4）按照國際法中，1958年“大陸礁層公約”第六條規定：“

（一）海岸毗鄰及（或）相向之兩個以上國家，其大陸礁層界線之劃定，應符合其國家陸地領土自然延伸之原則。”即釣魚島列嶼屬中國土地的自然延伸，主權屬中國所有絕無疑問。

從地質歸屬上而言，釣魚島附屬臺灣，不屬琉球。3.3.3 從國際條約上分析

1）1895年，中日甲午戰爭結束，中方戰敗，雙方簽訂了《馬關條約》，條約中規定了“中國將遼東半島、臺灣島及所有附屬各島嶼、澎湖列島割讓給日本”。該割地賠款的條約雖然是我們的民族恥辱，但是我們不得不承認其具有法律上的約束力。

1945年《開羅宣言》剝奪了日本在太平洋所奪得或占領的一切島嶼，其中還特別明確“日本所竊取于中國之領土，例如滿洲、臺灣、澎湖列島等，歸還中華民國”。從該條約中，很明確的指出了釣魚島的主權歸還問題——釣魚島是作為臺灣的附屬島嶼被割讓出去的，當然應該與臺灣、澎湖一起歸還。而且后來的《波茨坦公告》也重申了《開羅宣言》中的這一規定。

因此，在日本同意并有義務忠實履行《波茨坦公告》中的全部條約開始時，日本已經完全失去了對釣魚島的主權，而且更加明確的了一點——釣魚 島是中國的領土，中國對其享有完全主權。

2）而日本一直以來認為其享有主權的原因是其與美國于1951年簽訂的《舊金山和約》，美國將北緯29°以北的島嶼劃歸日本（其中就包括了釣魚島）。日本聲稱該條約是合法的國際條約，所以其享有釣魚島的合法主權。

然而根據國際條約對第三國的效力上來看，原則上，條約只對締約國有拘束力，不能約束第三國。1969年的《維也納條約公約》第34條規定，條約非經第三國同意，不為該國創設義務或權利。第35條進一步規定，如果一個條約有意為第三國設定一項義務，應得到第三國書面明示接受。根據《維也納條約公約》，可以看出日本和美國是締約國，和約只對他們兩國之間發生效力，而對作為第三國的中國不具約束力，因此不影響中國對釣魚島的合法權益。而且釣魚島是我們國家的領土，若《舊金山和約》要發生效力，那么應該得到作為被創設了義務方的第三國的也就是中國的書面明示同意。然而，中華人民共和國外交部與1951年8月15日就發表聲明，中國政府不承認此和約的效力。從“條約對第三者無損益”的原則上看，日美簽訂的《舊金山和約》損害了我國的合法利益，因此該和約是非法的，自始無效。

《舊金山和約》關于釣魚島的處置違反了《波茨坦公告》，也違反了國際法基本準則，侵犯了中國主權，因為任何國家不能處分不屬于自己的領土，而美國偏偏置國際法于不顧，于1971年再次和日本簽訂“歸還沖繩協定”，強行將本來屬于中國的釣魚島的行政權一并交給日本，為日本實際控制釣魚島提供便利，也為中日釣魚島權屬之爭埋下隱患。

3）根據1958年《大陸架公告》、1982年《公約》的規定，釣魚島下屬大陸架屬于中國所有。如前所述，釣魚島沒有自己的大陸架，它位于中國大陸架之上，根據自然延伸原則，中國大陸架可以長達200海里，釣魚島正好位于這個范圍之內。

4）國際法還規定，對有爭議的領土，單方面宣布主權，并不產生國際法上的效果。所以，日本想依時效取得釣魚島的主權，沒有國際法上的根據。釣魚島爭端解決的前景

釣魚島問題一直以來都是中日雙方的一個敏感話題。盡管前中國領導人鄧小平曾表示應由更具智慧的兩國下一代人去解決這個問題，但是現實中釣魚島問題不斷地成為中日關系中的一個不可回避的爭執點，兩國政府都在主權問題上采取了強硬立場，宣稱對釣魚島的主權是不可質疑的，中國大陸、臺灣、香港掀起的一波波的“保釣”運動又使釣魚島爭端一再牽動著兩國民 眾敏感的民族尊嚴的神經。

釣魚島爭端的解決必須遵循和平原則。兩國都是聯合國的會員國,都有義務遵守《聯合國憲章》第2 條第3 款的規定,即應“以和平方法解決其國際爭端”;中日兩國在1972 年的《中日政府聯合聲明》和1978 年的《中日和平友好條約》中都已鄭重確認要根據和平共處五項原則和聯合國憲章的原則, “在相互關系中,用和平手段解決一切爭端,而不訴諸武力和武力威脅”。這些規定實際上為兩國政府處理釣魚島糾紛指明了方向,并對雙方政府都有約束力。

從目前的態勢來看，要想使兩國在釣魚島主權問題上作出退讓與妥協是幾乎不可能的。現在所能作的就是不使爭端升級，擴大。雙方要保持克制，包括在言語上和行動上，避免互相刺激，尤其是要防止可能出現的日本用武裝力量威嚇、驅趕中國的“保釣”人士。至于通過國際司法或仲裁解決的途徑，短期內均很難看到。

釣魚島所牽涉到的經濟利益分配問題，倒是可以成為雙方解決爭端的一個突破口。在有爭議海域相關國家的合作開發利用資源的模式均已被兩國所認同，并且之前兩國均有相關實踐。為了不妨礙中日關系的正常發展，中國政府提出“在尚未徹底解決釣魚島群島主權歸屬問題之前，建立有效地合作機制，擱置爭議、共同開發的積極務實的做法”，我們也希望日本政府端正態度，勇于接受釣魚島主權歸屬中國這個不容爭辯的事實，不要再在釣魚島上制造事端妄想企圖通過“時效取得”得到釣魚島的主權。

在釣魚島主權因雙方爭執而未定的情況下，能否考慮撇開主權歸屬問題，先就海域劃界問題進行談判，從而取得在局部海域的劃界的一致認同，進而緩解了雙方的對立沖突，又能盡快利用海洋資源，這也不失為一個權宜之計。

結語

釣魚島歷來是中國的領土，可是至今為止，該島仍然在日本國的實際控制之下。盡管日本依現有的條件暫時無法取得釣魚島的主權，但是日本政府的行為足以提醒我們，如果再不采取行動，那么很有可能在將來的某一天我們會永遠失去釣魚島。我們必須捍衛國家的每一寸土地。我們只有用實力和決心，告訴世界和日本，釣魚島是中國的領土，同時也要加強對島嶼的管理，無論是釣魚島還是東海、南海的島嶼，防止其他國家借時效原則竊取我國領土。

【引文與注釋】 ①摘自百度知道

②1992年，中國通過《領海及毗連區法》，以法律的形式寫明釣魚島等島嶼是中國領土

③馬呈元編《國際法》，中國人民大學出版社，2003年，第143頁

④楊曉陸著《中國在釣魚島之爭中的態度及對策》，Http//www.tmdps.cn(2005年3月10日)⑤趙建文編《國際法新論》，法律出版社，2000年，第258頁 ⑥馬呈元編《國際法》，中國人民大學出版社，2003年，第100頁

【參考文獻】：

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[13] 吳輝 《從國際法論中日釣魚島爭端及其解決前景》，載于《中國邊疆史地研究》，2001 年3 月，第76-78頁

[14] 朱鳳嵐《中日東海爭端及其解決的前景》當代亞太，2007第3—16頁

致 謝

畢業論文，也許是我大學生涯交上的最后一個作業了。我想借此機會感謝四年以來給我幫助的所有老師、同學，你們的友誼是我人生的財富，是我生命中不可或缺的一部分。在本人的撰寫過程中，從選題、編寫提綱、資料收集、撰寫、修改、最后定稿，指導老師楊曙都給予了具體的悉心指導，付出了大量的心血，各位授課老師也給予了許多啟示和幫助，在此一并表示誠摯的感謝。

大學生活即將匆匆忙忙地過去，面臨本科畢業，即將進入社會階段深造，這是我人生歷程的又一個起點，在這里祝福大學里跟我風雨同舟的朋友們，一路走好，未來總會是絢爛繽紛！

第五篇：法學論文

探析從民事處分權視角看民事再審程序

論文關鍵詞：處分權 當事人 再審程序

論文摘要：當事人的處分權是最基本的訴訟權利之一，不但在一審和二審程序中要切實保障，更要在民事再審中予以充分尊重和保護。我國民事訴訟法的十三條規定當事人處分權的行使必須在法律規定的范圍之內，所以說處分權不是絕對的。因此，凡是當事人以享有處分權為名損害國家利益和他人合法權益以獲取非法利益的，必須給予監督和制約。我僅從民事處分權的視角將再審程序一分為二，論述它在尊重當事人處分權的同時又對其進行必要的制約。

民事再審程序（以下簡稱再審程序），是指對于已經作出確定裁判的民事案件，在有法律規定的情形時，對案件再次進行審理和裁判的程序。再審程序是民事訴訟法中的一種獨立的審判程序，它既不是人民法院審理民事案件必經的審判程序，又不同于民事訴訟法中的一審程序、二審程序。就其性質而言，再審程序是糾正人民法院已經發生法律效力的錯誤裁判的一種補救程序，即是不增加審級的具有特殊性質的審判程序[1]。再審程序在設置上既要考慮維護終局判決的穩定性、權威性，又要考慮通過糾錯來實現法的正義。我國《民事訴訟法》已明確賦予當事人對生效的錯誤裁判申請再審的權利，但當事人申請再審的權利在司法實踐中卻難以實現。直接原因有兩個：一是法律對申請再審的規定過于簡單，使申請再審沒有形成規范意義上的訴；二是法定再審事由模糊不清。因此在我國再審制度中應確立當事人在再審程序中的主體地位，尊重當事人的民事處分權。

一、民事再審程序對當事人處分權的保護與制約

（一）民事再審程序對當事人處分權的保護

根據民事訴訟處分原則的要求，訴訟程序是否啟動應該由當事人決定，在實踐中體現為“不告不理”原則。但再審程序的啟動主體有三方：法院、檢察院、當事人。在實踐中多由法院、檢察院啟動，當事人的處分權形同虛設。但從本質上看，當事人的處分權是最基本的訴訟權利之一，不但在一審和二審程序中要切實保障，更要在民事再審中予以充分尊重和保護。

我國民事訴訟法對當事人處分權的保護主要體現在以下幾方面：

1.當事人一方可以申請啟動再審程序。我國民事訴訟法第178條規定：“當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執行”。該條的規定就是體現對當事人處分權的尊重，使申請再審得不到及時回應的現象得以緩解，使當事人的程序參與程度有所改觀。但在實際操作中，由于當事人提出再審申請不能直接啟動再審程序，而必須依賴于法院決定再審，而法院卻往往對再審申請采取行政化、職權化的單方面審查方式，缺乏規范性、公正性，復查過程不公開、不透明，當事人參與度低，而且過程繁瑣復雜、周期漫長、效率低下，從而導致結果上不能及時保障當事人權利，過程上招致當事人不滿，紛紛尋求檢察院抗訴和人大、黨政領導監督。

2.規定再審的法定事由。民事訴訟法第179條規定了當事人申請再審的法定原因，例如當事人有新的證據足以推翻原判決、裁定的；原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據證明的；原判決、裁定認定事實的主要證據是偽造的等13項規定。2007年民事訴訟法修改進一步規范了再審事由，把民事訴訟法規定的再審

事由從5項情形具體化為13項情形，增強可操作性，減少隨意性，避免應當再審的不予再審，疏通當事人申請再審的渠道，切實保障當事人申請再審的權利，從而保護當事人的處分權。

3.明確了特殊情形應延長當事人申請再審的期間。民事訴訟法第184條規定：“當事人申請再審，應當在判決、裁定發生法律效力后兩年內提出；兩年后據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發現審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者應當知道之日起三個月內提出。”該條修改后明確了在兩年以后如果發現現行規定的特殊事項，可不受判決、裁定生效后兩年的這個期間的限制，只要在知道或應當知道這些特定事項之日起三個月內提出即可。這在無形中擴大了當事人處分權的行使期間，使得當事人能更好地維護其合法利益。

（二）民事再審程序對民事處分權的制約

我國民事訴訟法第13條規定當事人處分權的行使必須在法律規定的范圍之內，所以說處分權不是絕對的。因此，凡是當事人以享有處分權為名損害國家利益和他人合法權益以獲取非法利益的，必須給予監督和制約，最典型的例子如雙方串通侵吞國有資產，從表面上看是雙方當事人在行使處分權，實質上卻是對處分權的曲解和濫用。由于審判權具有被動性、消極性的特征，對于濫用處分權的行為有時難以行使監督權，而檢察權卻由于具有主動性、積極性的特征，彌補了審判權的這一不足，從而使民事訴訟法規定的處分原則能夠更好地得到貫徹執行。

我國民事訴訟法是根據“事實求是，有錯必糾”的立法指導思想來設計再審程序的。這種立法指導思想的積極意義在于，它重視保護當事人的實體權利，充分體現了實體公正，尤其強調了個案的實體公正，目的是為了使每一個案件都得到正確的處理，使每一個錯案都得到徹底的糾正。但是這個立法思想不加分析地運用到民事訴訟程序上去，并不是絕對正確可行的。從立法上看，法院只要認為有錯誤，就可以依職權強制啟動再審程序而無需經過當事人同意。可見，當事人的處分權在此受到了再審程序的制約，無法自由行使。

實踐中一般將處分權的范圍理解為當事人行使處分權不得損害國家利益、社會公共利益和第三人的合法權益。再審程序中當事人處分權受到明顯限制，主要體現在以下幾方面：

1．對于檢察院抗訴和法院依職權再審的，當事人無權撤回再審申請。因為無論是檢察院抗訴再審還是法院依職權再審，都不是基于當事人的處分權引起的再審，而是基于法院或檢察院的職權引起的再審。依職權再審是司法機關主動糾正裁判錯誤，貫徹有錯必糾原則，在這種情況下，當事人的處分權被司法機關的職權所掩蓋，當事人此時享有的訴訟權利是再審程序參與權和再審訴訟實體權利處分權。當事人只在再審程序中對實體問題有處分權，對再審程序沒有程序處分權，不能選擇以撤回再審申請的方式結案。

2．當事人除了受到訴訟程序審理范圍的限制外，還要受到請求權本身的性質所制約。人身關系一旦解除，就不能通過再審恢復，因為這樣就限制了當事人的處分權。例如在離婚案件中，離婚判決生效后，當事人只能對財產分割及子女撫養問題申請再審，不能對婚姻關系進行再審。

二、再審程序中保障當事人行使處分權的重新建構

（一）取消法院的再審啟動權

民事訴訟法第177條規定法院可主動啟動再審，這種規定在實踐中產生很大的負面影響。首先，這不符合訴審分離原則。法院不應依職權去尋找糾紛而主動開啟訴訟程序。目前審判方式改革的趨勢是淡化法官職權主義色彩，即弱化法院干預訴訟的職權，強調裁判者的中立性，突出訴訟結構的平等對抗原則。法院主動啟動再審，明顯與法院作為居中裁判的地位相悖，造成“自訴自審”的尷尬局面；其次是對當事人處分權的不當干預。在民事訴訟中，當事人處分權的享有和自主行使是其作為程序主體地位的要求。申請再審是當事人一項重要的訴訟權利，當事人可以在法律允許的范圍內自主選擇解決糾紛的方式、途徑，是否放棄自己所享有的權利和利益，這主要是由當事人自己判斷發動再審程序是否符合自己的最大利益來決定。

民事訴訟程序的啟動應當由當事人決定，法院不應依職權去尋找糾紛而主動開始。這不僅是民事案件的性質所決定的，而且是訴訟公正的必然要求。法院對訴訟程序的啟動只有堅持不告不理原則，才能維持其公正和中立的社會形象。若法院采取主動的行為，試圖積極地發現和解決社會中中出現的和潛在的的糾紛，勢必使自己卷入當事人之間利益的沖突之中而難以保持公正和中立的地位。

（二）限制檢察院提起民事抗訴的范圍

民事訴訟法第185條規定檢察院可以對法院生效裁判提起抗訴。民事抗訴制度的設計從出發點來講無疑是好的，是為了實現正義而設計，但檢察監督權的行使不能毫無制約，否則會助長另一種權力的濫用。檢察機關以國家公權力對已生效的裁判進行抗訴，無疑是在代表國家支持一方當事人，反對另一方當事人，破壞了民事訴訟的當事人訴訟地位平等原則，使當事人在尋求公權力救濟時的力量對比失衡，與立法賦予檢察機關民事訴訟抗訴權的目的和檢察機關通過民事抗訴追求和維護司法公正的初衷相悖。

實踐表明，檢察院提出抗訴的案件大多源于當事人的申請，很少由檢察院自行發現而抗訴的。在沒有當事人申請的情況下，檢察院的抗訴與當事人的意思可能不一致，這樣就違背了民事訴訟法關于當事人依法有權處分自己訴訟權利的規定。所以應該限制檢察院僅對生效裁判結果危及到國家利益或社會公共利益、第三人利益，當事人民事行為能力欠缺且其法定代理人怠于履行職責，致使當事人的民事權益受到嚴重損害等可提起抗訴，以免造成對當事人訴權的損害和對法院審判權的不當干預。

（三）彌補再審事由的缺陷

有新的證據，足以推翻原判決、裁定的，應否允許當事人申請再審？將發現的新證據作為再審事由，大陸法系許多國家都有類似的規定，因為通過對新證據進行再審重新確定案件事實，無疑符合客觀真實與實體正義的基本要求，但無限制地承認新證據并作為再審事由，勢必給生效裁判的既判力造成重大沖擊。對有新證據，足以推翻原判決、裁定的可否作為當事人申請再審的條件，不能一概而論、應區別對待，既不能只要有新證據足以推翻原判決、裁定就可以再審；也不能凡是以新證據足以推翻原判決、裁定的都不得再審。前者明顯不利于維護判決的權威性，也有違訴訟經濟的原則，容易導致當事人纏訟；后者則忽視

了司法實踐中客觀存在的一些狀況，例如重要證據為他人占有或對方占有而無法獲得等客觀情況。

大陸法系許多國家的立法對新證據作為再審事由在種類或適用條件上均附加了相當嚴格的限制，如德國、法國和意大利將新證據限定為特定的書證或證書。同大陸法系國家有所不同，美國對作為再審事由的新證據則強調當事人的主觀狀態，即在原審中當事人未提交證據是否已盡注意。因此，我國民事訴訟法對其應有借鑒，應當對新證據的范圍加以限制，以顯現再審程序的嚴肅性，避免啟動再審程序過于隨意。

三、結語

在訴訟制度中當事人處分權的作用使當事人具備了與法院審判權相抗衡的可能性。只有貫徹當事人處分原則，才能充分保障當事人的訴訟權利，使民事糾紛得到公正解決，體現民事訴訟的正義性。我國民事再審程序應尊重民事處分權，在貫徹落實民事處分權的同時又對其進行必要的制約，將其行使限制在法律規定的范圍內。從總體上看，再審程序注重保護當事人的處分權，但保護的力度和強度有待加強和完善，以便于更好地執行再審程序。