第一篇:什么叫私存私放(紀檢監察案例適用條例)
什么叫私存私放(也就是常說的“小金庫”)
私存私放的界定將財政資金或者其他公款私存私放是指未將資金收入、支出等經濟活動納入法定賬目進行記載和核算,致使資金的運行完全脫離財務的統一核算和職能部門的監督,也就是常說的“小金庫”。
1995年,財政部、審計署、中國人民銀行聯合下發的“關于清理檢查?小金庫?的具體規定”和“關于清理檢查?小金庫?的意見”等文件中明確規定:凡違反國家財經法規及其他有關規定,侵占、截留國家和單位收入,未列入本單位財務會計部門賬內或未納入預算管理,私存私放的各項資金,均屬“小金庫”。
“小金庫”的存放方式有三種:一是在擅自開設的賬戶中存放、使用,形成賬外賬;二是以個人儲蓄的形式存放,即公款私存;三是直接將現金存放在個別人知道的地方。
“小金庫”的具體表現形式是:截留各項收入,私存私放;虛列支出將財政資金等公款違規轉出,私存私放;將違規收取的各項收入不入賬,私存私放;將騙取的財政資金轉入擅自設置的賬戶,私存私放;利用有關單位套取資金轉放擅自設置的賬戶,私存私放;通過篡改會計賬目違規轉出資金,私存私放。
擅自開設、使用賬戶的表現形式是:單位內部機構擅自開立賬戶,脫離本單位財務的統一管理;賬戶所在金融機構不符合規定;違規設立、使用支出賬戶;違規設立收入過渡戶;在證券公司開設賬戶進行證券買賣活動;將本單位的賬戶出租、出借等。
按照上述的界定標準,對行政、事業單位而言,一切收入都必須納入單位的財務大賬,凡侵占、截留國家和單位的收入、化大公為小公、化公為私、未進入單位財務大賬的都可以視為“小金庫”。“小金庫”的法律責任
(一)設立“小金庫”違法
依據《中華人民共和國刑法》,“小金庫”主要涉及的犯罪行為有:隱匿、銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報表罪(《刑法》第201條)、挪用公款罪(《刑法》第384條)、貪污罪(《刑法》第382條)、受賄罪(《刑法》第385條)、行賄罪(《刑法》第389條)、私分國有資產罪(《刑法》第396條)。
隱匿、銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報表罪,指納稅人采取偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證,在賬簿上多列支出或者未列、少列收入的行為。經稅務機關通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報的手段,不繳或者少繳應納稅款,處三年以上七年以下有期徒刑,并處偷稅數額一倍以上五倍以下罰金。
挪用公款罪,指國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動,或者挪用公款數額較大,進行營利活動的,或者挪用公款數額較大,超過三個月未還的行為。挪用公款罪,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處五年以上有期徒刑。挪用公款數額巨大不退還的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。
貪污罪,指國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段,非法占有公共財物的行為。刑法規定:個人貪污數額不滿五千元,情節較重的,處二年以下有期徒刑或者拘役;情節較輕的,由其所在單位或者上級主管機關酌情給予行政處分。數額在五千元以上不滿五萬元的,處一年以上七年以下有期徒刑;情節嚴重的,處七年以上十年以下有期徒刑。數額在五萬元以上不滿十萬元的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產;情節特別嚴重的,處無期徒刑,并處沒收財產。數額在十萬元以上的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,可以并處沒收財產;情節特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產。
受賄罪,指國家工作人員利用職務上的便利,索取他人財物的,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的行為。刑法規定:對犯受賄罪的,根據受賄所得數額及情節,依照刑法第383條的規定處罰。
行賄罪,指為謀取不正當利益,給予國家工作人員以財物的行為。刑法規定:對犯行賄罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,或者使國家利益遭受重大損失的,處五年以上十年以下有期徒刑;情節特別嚴重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,可以并處沒收財產。
私分國有資產罪,指國家機關、事業單位等,違反國家規定,以單位名義將國有資產集體私分給個人,數額較大的行為。刑法規定:對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三年以下有期徒刑,并處或者單處罰金;或處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
(二)設立“小金庫”違紀
根據《中國共產黨紀律處分條例》第七條、第五十七條、第七十八條的規定,對共產黨員違犯了黨的紀律,違反國家有關規定隱瞞、截留應當上交國家的財政收入,利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段貪污公共財物,給予警告、嚴重警告,撤銷黨內職務、留黨察看、開除黨籍處分。
根據《中共中央紀律檢查委員會關于共產黨員在經濟方面違法違紀處分的若干規定》第四條、第二十四條的規定,對違反國家財政法規,隱瞞、截留應上交國家財政收入的,追究負直接責任的主管人員和其他直接責任人員中的共產黨員的責任,按情節輕重不同分別給予黨紀處分,直至開除黨籍。對貪污公共財物,數額不滿五百元的,給予警告或嚴重警告處分,其中情節輕微的,可免予處分;數額在五百元以上不滿一千元的,給予嚴重警告或撤銷黨內職務處分;數額在一千元以上不滿二千元的,給予留黨察看或開除黨籍處分;數額在二千元以上的,給予開除黨籍處分。
(三)設立“小金庫”違規
根據《中華人民共和國會計法》的規定,違反本法第四十二條規定,對單位處三千元以上五萬元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處二千元以上二萬元以下的罰款;屬于國家工作人員的,還應當由其所在單位或者有關單位依法給予行政處分。構成犯罪的,依法追究刑事責任。違反本法第四十三條、第四十四條規定,對單位處五千元以上十萬元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處三千元以上五萬元以下的罰款;屬于國家工作人員的,還應當由其所在單位或者有關單位依法給予撤職、直到開除的行政處分。
《財政違法行為處罰處分條例》增加規定設立“小金庫”的法律責任:“私存私放財政資金或者其他公款的,責令改正,追回私存私放的資金,調整有關會計科目,沒收違法所得,并規定:對單位處三千元以上五萬元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處二千元以上二萬元以下的罰款。屬于國家公務員的,還應當給予記大過處分;情節嚴重的,給予降級或者撤職處分”。
第二篇:審計資金私存私放的幾個方法
審計資金私存私放的幾個方法
將財政資金或者其他公款私存私放是指未將資金收入、支出等經濟活動納入法定賬目進行記載和核算,致使資金的運行完全脫離財務的統一核算和職能部門的監督。資金私存私放是嚴重的經濟違紀行為,它具有較強的隱蔽性,查處難度較大。筆者根據審計工作實際,總結了檢查資金私存私放的幾種方法。
1.預算審核法。通過對主管部門與下屬單位報表的核對,檢查行政事業單位的資金是否全部納入單位預算管理;檢查行政事業單位是否全部編入部門預算;檢查單位列入決算支出的資金來源是否正當。
2.突擊盤庫法。用突擊方式盤點被審計單位金庫,檢查賬款是否相符,追查不符的原因;檢查充抵庫存現金的借條、現金支票、支票存根及發生時間編號、銀行存折、記事本等;特別要追查金庫保存現金、票據的來源。
3.賬面查疑法。對被審計單位所屬二、三級單位要注意兩種賬套的檢查。一種是會計記錄零亂,賬表、賬證不符,財務管理混亂;另一種是記載規范的賬目,防止假賬背后隱藏的賬外賬問題。
4.銀行查詢法。對被審計單位的各類賬戶進行檢查,結合銀行存款賬、銀行對賬單,進行核對,對有問題的資金通過銀行進行核查,追查資金的去向。
5.票據抽查法。對被審計單位的票據憑證進行檢查,核對存根聯、發票聯,有的還有出入庫聯,發現有無收入不入賬,隱瞞收入,截留坐支等問題。
6.投資追蹤法。對被審計單位的對外投資收益、資產等的出租、出借等形式進行核查,檢查收入是否入大賬。
7.掛賬調查法。對被審計單位的往來賬、結余資金進行追蹤檢查。
8.檔案調查法。對被審計單位的歷年審計情況、紀檢檢查情況、財政檢查情況的檔案進行調案、調卷追查,以發現資金私存私放的線索。
第三篇:公款私存自查自糾報告
關于開展公款私存自查自糾情況的報告
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根據市紀委、財政局下發的《關于開展公款私存自查自糾工作的通知》文件精神,我局高度重視,本著高度的政治責任感和嚴肅認真的態度,根據文件要求的查糾范圍,對照公款私存的表現形式,對本單位公款存放情況開展自查自糾,現就自查情況報告如下:
一、高度重視、精心組織
接到通知后,我局高度重視,專門召開會議進行學習傳達,會議要求要從提高思想認識、完善制度、強化監督入手,做好帶頭、表率作用,努力提高思想政治素質、職業道德修養和法紀法規意識,不斷筑牢思想防線。會議成立了自查自糾專項工作領導小組。
二、認真落實、扎實開展
根據文件要求的查糾范圍,對照公款私存的表現形式,我局工作領導小組對單位所有賬戶進行全面梳理,對局機關及相關事業單位賬簿進行詳細核查,著重檢查是否存在單位資金存入個人賬戶的情況,是否存在“小金庫”資金存儲形式,是否按照規定存放資金等情況,確保公款私存自查自糾工作取得實效。
三、落實責任、確保長效
我局將以本次公款私存自查自糾專項行動為契機,進一步規范財務管理,強化單位內部控制,同時加強對單位一把手和財務管理人員的財經紀律教育,定期對單位賬戶進行檢查,確保各項制度落實到位,切實建立健全杜絕公款私存長效機制。
經過認真自查,我局嚴格遵守各項財務管理制度,不存在公款私存的現象,沒有私設小金庫,也沒有其他違反法律法規的問題。
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2018年8月15日
第四篇:私募案例
私募案例(2014.12-2016.5)1
一、北京中金賽富投資基金管理有限公司
(一)違法違規事實
1、基金未按規定備案。中金賽富所管理的基金北京動平衡廣告有限公司項目未在協會備案,基金產品備案信息不準確、不完整,且未及時更新,違反了《私募投資基金監督管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)第八條,《 私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》(以下簡稱《登記和備案辦法》)第四條、第六條的規定。
2、未按規定向合格投資者募集資金。投資者投資額多在100萬元以下,未能向合格投資者募集資金,違反了《暫行辦法》第十一條、十二條的規定。
3、公開向不特定對象募集資金。中金賽富通過街頭散發傳單、電話等方式向不特定對象募集資金,進行公開宣傳,違反了《暫行辦法》第十四條的規定。
4、重大事項未按規定向協會報告。2014年12月23日,中金賽富因涉嫌非法吸收公眾存款被公安機關立案偵查,2015年1月29日,法定代表人呂鋒被采取強制措施,目前,公司所租用的辦公場所已被清退,已無法有效履行私募基金管理人職責。公司發生重大事項未報告,違反了《登記和備案辦法》第二十二條的規定。
(二)處分決定
中金賽富上述行為違反了法律法規與行業自律規則,違背了登記時向協會提交的承諾,擾亂了行業秩序,損害了行業聲譽。呂鋒作為法定代表人、陳建中作為風險控制委員會主席對此負有主要責任。根據《暫行辦法》第二十九條,《登記和備案辦法》第三十條,《紀律處分實施辦法(試行)》第五條、第六條的規定,決定:
1、撤銷中金賽富私募投資基金管理人登記;
2、對呂鋒、陳建中公開譴責、加入黑名單。上述紀律處分記入資本市場誠信檔案。
1案例1-6為一類,涉及“備案、重大事項報告、募集對象及方式”;
案例7-9為一類,涉及“資產管理計劃違法違規”;
案例10-11為一類,涉及“杠桿倍數”;
案例12涉及“備案成立前開展投資運作”;
案例13涉及“違規開展資金池業務”
二、中金信安投資基金(北京)有限公司
(一)違法違規事實
1、基金未按規定辦理備案手續。中金信安在協會僅備案了“全國兩癌篩查-宮頸癌快速自檢試劑盒”1只私募投資基金,但公司實際控制人鄭小龍表示正在運作的有3只基金,以上情形違反了《私募投資基金監督管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)第八條、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》(《以下簡稱《登記和備案辦法》)第四條、第六條的規定。
2、未按規定向我會報告重大事項。2014年8月,中金信安法定代表人由趙亞光變更為史宏亮,2015年3月,由史宏亮變更為鄭小龍;中金信安因涉嫌非法吸收公眾存款被公安機關立案調查,實際控制人鄭小龍被依法采取強制措施。以上重大事項均未按規定向協會報告,違反了《登記和備案辦法》第二十二條的規定。
3、不配合行政機關檢查。在行政機關檢查過程中,中金信安有關人員不接聽電話,且中金信安未按時提交中國證監會北京監管局要求提交的自查報告,不配合行政機關檢查,違反了《中華人民共和國證券投資基金法》第一百一十七條的規定。
(二)處分決定
中金信安上述行為違反了國家法律法規與行業自律規則,違背了登記時向協會提交的承諾,擾亂了行業秩序,損害了行業聲譽。鄭小龍作為實際控制人、趙亞光作為法定代表人對此負有主要責任。根據《暫行辦法》第二十九條,《登記和備案辦法》第三十條,《紀律處分實施辦法(試行)》第五條、第六條的規定,決定:
1、撤銷中金信安私募投資基金管理人登記;
2、對鄭小龍、趙亞光公開譴責、加入黑名單。上述紀律處分記入資本市場誠信檔。
三、中投金匯(北京)投資基金管理集團有限公司
(一)違法違規事實
1、基金未按規定辦理備案手續。中投金匯以“南海匯金”、“中投嘉匯”、“中投國匯投資有限公司”、“順禾農業產業基金”的名義發行的4只基金未在協會辦理備案手續,違反了《私募投資基金監督管理暫行辦法》(以下簡稱《暫行辦法》)第八條,《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》(以下簡稱《登記和備案辦法》)第四條、第六條的規定。
2、向不特定對象進行宣傳推介。中投金匯采用電話銷售、網絡廣告等公開宣傳方式募集資金,違反了《暫行辦法》第十四條的規定。
3、重大事項未按規定向協會報告。2014年8月6日,中投金匯及其設立的北京南海匯金資產管理中心(有限合伙)因涉嫌合同詐騙罪被公安機關立案偵查;李書亭、趙杰已被采取強制措施,以上重大事項未向我會報告,違反了《登記和備案辦法》第二十二條的規定。
(二)處分決定
中投金匯上述行為違反了國家法律法規與行業自律規則,違背了登記時向協會提交的承諾,擾亂了行業秩序,損害了行業聲譽。劉全志作為法定代表人、李書亭作為實際控制人、趙杰作為基金大渠道中心副總經理、曹海兵作為風控中心副總經理對此負有主要責任。根據《暫行辦法》第二十九條,《登記和備案辦法》第三十條, 《紀律處分實施辦法(試行)》第五條、第六條的規定,協會決定:
(一)撤銷中投金匯私募投資基金管理人登記;
(二)對劉全志、李書亭、趙杰、曹海兵公開譴責、加入黑名單。上述紀律處分記入資本市場誠信檔案。
四、中財鼎盛(北京)投資基金管理有限公司
(一)違法違規事實
1、未按規定如實填報登記信息。中財鼎盛登記時填報的高級管理人員、員工、產品信息與實際情況不符。
2、未按規定報告重大事項。中財鼎盛的法定代表人在2014年6月4日由高培峰變更為孟憲武。中財鼎盛管理的北京國能宇軒投資管理中心(有限合伙)、北京國能宇河投資管理中心(有限合伙)和北京國能宇泰投資管理中心(有限合伙)等3只有限合伙基金未按照合伙協議約定支付投資本金和約定收益為合伙人辦理退伙。以上重大事項未按規定向本會報告。
3、未按規定配合本會檢查。高培峰不接受檢查組的約談,中財鼎盛未按檢查組要求提供相關資料。
4、投資者向本會投訴反映,北京國能宇軒投資管理中心(有限合伙)、北京國能宇河投資管理中心(有限合伙)和北京國能宇泰投資管理中心(有限合伙)未按規定及時辦理工商登記,約定投資的相關保障房項目公司未與中財鼎盛進行合作,募集資金以高培峰個人名義對外借款,涉嫌挪用資金和詐騙。由于高培峰、中財鼎盛不配合本會檢查,本會無法對此進行查證。
(二)處分決定
中財鼎盛上述行為違反了《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》第四條、第六條、第七條、第十二條、第二十三條、第二十六條以及《自律檢查規則(試行)》第十二條的規定,也違背了登記時向本會提交的承諾,高培峰作為時任中財鼎盛法定代表人應當負主要責任。同時高培峰、中財鼎盛涉嫌挪用資金、詐騙的情形嚴重侵害了投資者合法權益,擾亂了行業秩序,損害了行業聲譽。
鑒于上述違規事實和情節,根據《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》第三十條,《紀律處分實施辦法(試行)》第五條、第六條的規定,協會決定:對中財鼎盛及其法定代表人高培峰作出公開譴責、加入黑名單的紀律處分。有關當事人在停止或改正違規情形并消除不良影響后,可以申請移出黑名單。上述紀律處分記入資本市場誠信檔案。
五、北京中益匯金投資基金管理有限公司、北京中農德金投資基金管理有限責任公司、北京中富知金股權投資管理有限公司
(一)違法違規事實
1、未按規定如實填報登記信息。中益、中農、中富是直接或間接由中資銀信擔保有限公司控股的公司,實際控制人均為中資銀信董事長唐群雁,中益的辦公室主任付強同時擔任中富的法定代表人。三家公司在登記時未能如實填報關聯方信息,填報的高級管理人員、員工和產品信息也與實際情況不相符。
2、未按規定報告重大事項。中益、中農管理的北京中高德欣投資管理中心(有限合伙)、北京中高德祥投資管理中心(有限合伙)、北京中高德和投資管理中心(有限合伙)、北京中高德明投資管理中心(有限合伙)、北京中高德慧投資管理中心(有限合伙)、北京中高德融投資管理中心(有限合伙)等6只有限合伙基金發生了未按照合伙協議約定支付投資本金和約定收益為合伙人辦理退伙的重大事項,中益、中農未按規定向本會報告。
3、未按規定配合本會檢查。唐群雁不接受檢查組的約談,不接聽檢查組的電話。隋欣在中益匯金辦公場所接待檢查組,但拒絕透露自己的姓名,隱瞞自己擔任中農德金法定代表人的事實。中益也未按檢查組要求提供相關資料。
4、投資者向本會投訴反映,中益、中農管理的上述6只有限合伙基金未按規定為合伙人辦理工商登記,合伙協議約定投資的武漢市漢陽區湯家山七村一場城中村改造項目與中益、中農及唐群雁實際控制的相關項目公司無關,涉嫌詐騙。由于唐群雁、中益不配合本會檢查,協會無法對此進行查證。
(二)處分決定
中益、中農、中富違反了國家法律法規與行業自律規則,違背了登記時向協會提交的承諾,唐群雁、隋欣、付強作為上述三家機構法定代表人應當負主要責任。同時,唐群雁、中益匯金和中農德金涉嫌詐騙的情形侵害了投資者合法權益,擾亂了行業秩序,損害了行業聲譽。根據《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》第三十條、《紀律處分實施辦法(試行)》第五條、第六條的規定,決定:
1、對中益及其法代唐群雁、中農及其法代隋欣和中富作出公開譴責、加入黑名單的紀律處分;
2、對中富法代付強作出公開譴責的紀律處分。有關當事人在停止或改正違規情形并消除不良影響后,可以申請移出黑名單。上述紀律處分記入資本市場誠信檔案。
六、深圳吾思基金管理有限公司
(一)違法違規事實
1、深圳吾思未按規定如實填報登記信息。深圳吾思在辦理登記時僅填報了深圳吾思東銀一期股權投資合伙企業(有限合伙)一只基金,未如實填報深圳吾思當時正在管理的深圳吾思中央公園一期股權投資基金合伙企業(有限合伙)、深圳吾思中央公園二期股權投資基金合伙企業(有限合伙)、深圳吾思中央公園三期股權投資基金合伙企業(有限合伙)、深圳吾思四期股權投資基金合伙企業(有限合伙)、深圳吾思十八期股權投資基金合伙企業(有限合伙)等其他基金。深圳吾思填報的員工、辦公場所、關聯方等其他信息也與實際情況不相符。
2、深圳吾思未按規定向本會報告重大事項。深圳吾思實際控制人李志剛因涉嫌犯罪被公安機關采取強制措施,深圳吾思公章和相關銀行賬戶被查封。深圳吾思目前已無固定辦公場所,員工已經遣散,無法有效履行私募基金管理人職責。以上重大事項發生后,未按規定向本會報告。
(二)處分決定
深圳吾思上述行為違反了國家法律法規與行業自律規則,違背了登記時協本會提交的承諾,擾亂了行業秩序、損害了行業聲譽,李志剛作為深圳吾思實際控制人、周建國作為深圳吾思法定代表人應當負主要責任。根據《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》第三十條,《紀律處分實施辦法(試行)》第五條、第六條的規定,協會決定:
1、對深圳吾思作出撤銷管理人登記的紀律處分;
2、對李志剛、周建國作出公開譴責、加入黑名單的紀律處分。上述紀律處分記入資本市場誠信檔案。
七、首譽光控資產管理有限公司
(一)違法違規事實
2013年8月29日,首譽光控設立“境外專項資產管理計劃”,募集資金5.06億元,投資于中國國際金融有限公司(以下簡稱中金公司)定向發行的“首譽-中金-廣發QDII定向資產管理計劃”并定向投資于香港某公司非公開發行的私募債券,最終投向LCW公司的油氣田資產。天津漢紅股權投資基金管理有限公司(以下簡稱天津漢紅)為上述資產管理計劃出具了收益補足的承諾函。中國農業銀行北京分行(以下簡稱農行北分)作為客戶理財顧問向天津漢紅收取2.5%的理財顧問費,推薦了優先級份額客戶;中金公司作為定向計劃管理人收取管理費1%,同時按私募債券金額收取傭金0.2%。目前,該資產管理計劃出現違約情況,天津漢紅因涉嫌非法集資已被公安機關調查。
協會前期認定,以上情形因涉嫌違法違規,已被移送中國證監會進行調查。根據相關自律規則,擬從2月16日起暫停受理當事人資產管理計劃備案,暫停期限為三個月。
首譽光控在認可以上基本事實的基礎上,請求不予作出紀律處分,提出以下申辯意見: 一是首譽光控已經根據《資產管理合同》履行了職責。首譽光控認為,該筆業務為“通道業務”,“投資顧問為天津漢紅”,“本產品項目端由天津漢紅、中金公司發起設計;農行北分經審批后負責向其客戶推薦”。二是天津漢紅的違法違規行為與首譽光控和有關資產管理計劃無關。三是首譽光控已經充分向資產委托人揭示了交易結構和風險。四是首譽光控在風險發生后積極采取了措施,有關紀律處分可能給投資者帶來不必要的混淆,加劇處置工作的困難。
自律監察委員會審理復核后,一致認為:
一是有關資產管理計劃一旦因涉嫌違法違規被移送中國證監會調查,首譽光控即使不是違法違規行為的施行主體,也不論有關情形是否確實構成違法違規,根據中國證監會的要求和相關自律規則,基金業協會可以暫停首譽光控新業務的備案。
二是天津漢紅、農行北分、中金公司在“境外專項資產管理計劃”中的角色和作用不能作為首譽光控免除責任的理由。而且,首譽光控未與天津漢紅簽訂任何投資顧問合作協議,存在失職的情況。
三是基金業協會作出的紀律處分,不改變、不加重首譽光控應當承擔的責任,但是為了穩妥做好有關風險處置工作,保護好投資者合法權益,可以相應調整紀律處分的執行時間。
(二)處分決定
鑒于以上基本事實、情節和復核情況,基金業協會決定自2015年4月1日起暫停受理首譽光控資產管理計劃備案,暫停期限為三個月。暫停期滿,當事人應當提交專項整改報告和恢復受理資產管理計劃備案的申請,經審查認可后,恢復受理當事人資產管理計劃備案。
八、興業全球基金管理有限公司、上海興全睿眾資產管理有限公司
(一)違法違規事實
2014年7月23日,興全睿眾設立“興全睿眾特定策略6號分級資產管理計劃”(以下簡稱特定6號),募集規模1.2億元,優先級投資者為興全睿眾設立的“興全睿匯穩健12號資產管理計劃”,劣后級投資者為單一法人。2014年7月29日,興業全球設立“興全特定策略25號分級資產管理計劃”(以下簡稱特定25號),募集規模1億元,劣后級投資者為單一自然人。兩只資產管理計劃均約定由劣后級投資人下達投資建議。2014年8月6日,根據劣后級投資人的建議,特定25號通過大宗交易平臺買入某只上市公司股票964.5萬股,成交價格10.16元。2014年8月11日,根據劣后級投資人的建議,特定6號通過大宗交易平臺買入前述同一只上市公司的股票1177萬股,成交價格9.94元。2014年10月,該上市公司發布公告稱正在籌劃非公開發行股票事宜并停牌。股票復牌后股價出現異常波動。
協會前期認定,以上情形因涉嫌違法違規,已被移送中國證監會進行調查。根據相關自律規則,擬從2月16日起暫停受理當事人資產管理計劃備案,暫停期限為三個月。
興業全球、興全睿眾在認可以上基本事實的基礎上,對于基金業協會擬采取的紀律處分表示理解并愿意接受相應的連帶責任,但建議減輕紀律處分,改為談話提醒或書面警示,提出如下申辯意見:一是興業全球、興全睿眾已按照公司有關制度對特定6號、特定25號進行必要的項目盡職調查,未發現上述產品劣后級投資者與該上市公司存在任職關系、關聯關系等可能引致利益輸送、內幕交易嫌疑的情況。二是特定6號、特定25號成立后,已根據相關法律法規要求向基金業協會備案,基金業協會未提出異議。三是相關資產管理計劃成立后,劣后級投資者根據合同約定,向資產管理人發出了投資建議,建議買入有關股票,并在投資建議書中聲明不存在任何利益輸送、利用內幕消息、操作證券市場價格等違法違規行為。
自律監察委員會審理復核后,一致認為:
一是有關資產管理計劃一旦因涉嫌違法違規被移送中國證監會調查,興業全球、興全睿眾即使不是違法違規行為的施行主體,也不論有關情形是否確實構成違法違規,根據中國證監會的要求和相關自律規則,基金業協會可以暫停受理興業全球、興全睿眾新業務的備案。
二是基金業協會對資產管理計劃的備案采用電子化備案系統,備案證明由系統根據填報情況自動生成。通過備案并不代表基金業協會對有關資產管理計劃作出了合規性認可。事實上,基金業協會正是通過事后審查,發現特定6號、特定25號存在異常情況,并將有關線索移送中國證監會。
三是根據有關規定,興業全球、興全睿眾應當建立有效的投資監控制度和報告制度,以便及時發現異常交易行為。但是,興業全球、興全睿眾未對特定6號、特定25號的異常交易保持足夠警覺,也未向監管部門進行報告。
四是考慮到特定25號交易發生在先,異常交易識別難度高于交易發生在后的特定6號,因此對興業全球、興全睿眾的紀律處分也應相應有所區分,可以適當減輕對興業全球的紀律處分。
(二)處分決定
鑒于以上基本事實、情節,根據審理復核情況,基金業協會決定自2015年2月16日起,暫停受理興業全球資產管理計劃備案,暫停期限為一個月;暫停受理興全睿眾資產管理計劃備案,暫停期限為三個月。暫停期滿,當事人應當提交專項整改報告和恢復受理資產管理計劃備案的申請,經審查認可后,恢復受理當事人資產管理計劃備案。
九、東海證券股份有限公司
(一)違法違規事實
2013年3月27日,東海證券設立“翔龍2號定增分級集合資產管理計劃”、“ 翔龍3號定增分級集合資產管理計劃”參與認購金瑞新材料科技股份有限公司(以下簡稱金瑞科技)定向增發股票。時任東海證券長沙市韶山北路營業部總經理杜維吾認購了“翔龍2號定增分級集合資產管理計劃”的劣后級份額,金額約134萬元。杜維吾現任金瑞科技董事兼總經理。2014年4月2日,金瑞科技定向增發股票解禁。東海證券于2014年4月4日至2014年4月16日陸續賣出金瑞科技股票。上述資產管理計劃實現的收益率達到98.43%。
基金業協會前期認定,以上情形因涉嫌違法違規,已被移送中國證監會進行調查。根據相關自律規則,擬從2月16日起暫停受理當事人資產管理計劃備案,暫停期限為三個月。
東海證券在認可以上基本事實的基礎上,提出以下申辯意見:
一是東海證券積極參與定向增發是公司制定的投資戰略。二是金瑞科技股價上漲主要受國內外市場熱炒特斯拉概念股影響。三是東海證券各部門參與金瑞科技定向增發項目的過程符合法律法規及公司制度要求,不存在違法違規情形。長沙韶山北路營業部是金瑞科技項目推薦營業部,時任營業部總經理杜維吾帶頭認購了劣后級份額;杜維吾已于2013年8月離職,之后的從業行為與東海證券無關。四是除參與定向增發外,東海證券從未在二級市場買賣過金瑞科技股票。
自律監察委員會審理復核后,一致認為:
一是有關資產管理計劃一旦因涉嫌違法違規被移送中國證監會調查,東海證券即使不是違法違規行為的施行主體,也不論有關情形是否確實構成違法違規,根據中國證監會的要求和相關自律規則,基金業協會可以暫停東海證券新業務的備案。
二是“翔龍2號定增分級集合資產管理計劃”專門用于認購金瑞科技的定向增發股票,杜維吾作為東海證券的工作人員參與認購劣后級份額的行為,涉嫌違反《證券法》有關規定。東海證券對杜維吾上述行為的合法性未能進行謹慎論證,未及時向監管部門報告,對杜維吾疏于管理,應當承擔相應的責任。
(二)處分決定 鑒于以上基本事實、情節和復核情況,協會決定自2015年2月16日起暫停受理東海證券資產管理計劃備案,暫停期限為三個月。暫停期滿,當事人應當提交專項整改報告和恢復受理資產管理計劃備案的申請,經審查認可后,恢復受理當事人資產管理計劃備案。
十、上銀基金管理有限公司
(一)違法違規事實
2014年11月26日,上銀基金設立“上銀基金-創金成長1號資產管理計劃”(以下簡稱創金1號),按照“29:1”分成A類份額和B類份額。資產管理合同中對收益分配的規定為:“在本合同結束并清算時,將根據計劃資產份額收益率(R)的不同收益情況,按以下方式對A類份額和B類份額進行分配。
(1)R<0當本計劃的資產份額收益率R小于0時,本計劃所受虧損按照初始份額配比(即初始獲配比例)由A類份額和B類份額共同承擔。
(2)0≤R≤10% 當本計劃的資產份額收益率R大于等于0小于等于10%時,A類份額獲取本計劃的全部收益。
(3)R>10% 當本計劃的資產份額收益率R大于10%時,本計劃對于小于等于10%的收益部分按照本節(2)分配,超過10%的收益部分A類份額獲取10%,B類份額獲取90%。”
基金業協會前期認定,上銀基金設立創金1號,A、B兩類份額之比為29倍,違反了中國證監會關于杠桿倍數不得超過10倍的監管要求。根據相關自律規則,擬從2月16日起暫停受理當事人資產管理計劃備案,暫停期限為三個月。
上銀基金在認可以上基本事實的基礎上,認為創金1號不存在杠桿倍數超過10倍的情況,提出以下申辯意見:一是創金1號不存在B類份額為A類份額提供風險補償的情況。在投資收益率為負,即R<0時,創金1號A類份額和B類份額具有相同的風險收益特征。0≤R≤10%時,風險補償不利于B份額,R>10%時風險補償不利于A份額,不能簡單用R>10%時的情形來計算杠桿倍數。二是創金1號不存在B類為A類份額提供收益保障,資產管理計劃未設置預期收益率,B類份額不存在向A類份額支付優先收益。
自律監察委員會審理復核后,一致認為:
一是創金1號的資產管理合同明確約定該資產管理計劃是“混合型結構分級”資產管理計劃。二是分析R在不同區間時A、B兩類份額的風險、收益分配,在0≤R≤10%時以及R>10%時,該資產管理計劃A、B類份額具有提供風險補償或收益分配保障的特征,特別是R>10%時“以小撬大”的杠桿特征明顯。上銀基金在《復核申請書》中也承認了這一點。
三是在中國證監會提出杠桿倍數不得超過10倍的監管要求之后,其他公司已不再設立類似結構、類似倍數的資產管理計劃,說明有關監管要求是清晰的。
(二)處分決定
鑒于以上基本事實、情節和復核情況,基金業協會決定自2015年2月16日起暫停受理上銀基金資產管理計劃備案,暫停期限為三個月。暫停期滿,當事人應當提交專項整改報告和恢復受理資產管理計劃備案的申請,經審查認可后,恢復受理當事人資產管理計劃備案。
十一、瑞元資本管理有限公司
(一)違法違規事實
2014年11月28日,瑞元資本設立“瑞元-廣發投資14號專項資產管理計劃”,杠桿倍數為20倍。瑞元資本上述行為違反了中國證監會關于杠桿倍數不得超過10倍的監管要求。
(二)處分決定
鑒于以上基本事實和情節,基金業協會決定自2015年2月16日起暫停受理瑞元資本資產管理計劃備案,暫停期限為三個月。暫停期滿,當事人應當提交專項整改報告和恢復受理資產管理計劃備案的申請,經審查認可后,恢復受理當事人資產管理計劃備案。
十二、九泰基金管理有限公司
(一)違法違規事實
2014年12月8日,中國中投證券有限責任公司(以下簡稱中投證券)收到九泰基金管理的“九泰基金光大銀行華東科技定向增發3號資產管理計劃”、“ 九泰基金光大銀行華東科技定向增發4號資產管理計劃”、“ 九泰基金光大銀行華東科技定向增發分級資產管理計劃”參與南京華東電子信息科技股份有限公司(以下簡稱華東科技)非公開發行股票申購報價單。2014年12月9日,以上3只資產管理計劃和“ 九泰基金-光大銀行-華東科技定向增發資產管理計劃”、“ 九泰-久贏-光大銀行-定向增發1號資產管理計劃”和“ 九泰-通贏-光大銀行-定向增發1號資產管理計劃”募集資金到賬。2014年12月10日,以上6只資產管理計劃備案后正式成立。同日,九泰基金收到華東科技和中投證券的《繳款通知書》和《認購協議》。2014年12月11日,九泰基金完成繳款。由于九泰基金在詢價時提供的3只資產管理計劃名單與實際繳款的6只資產管理計劃賬戶不符,中投證券取消九泰基金認購資格。
基金業協會前期認定,九泰基金上述行為違反了資產管理計劃備案成立前不得開展投資運作的規定。根據相關自律規則,擬從2月16日起暫停受理當事人資產管理計劃備案,暫停期限為三個月。
九泰基金在認可以上基本事實的基礎上,要求減輕紀律處分,改為談話提醒或書面警示,提出如下申辯意見:
一是九泰基金不存在“未募先投”的情況。在參與華東科技定向增發詢價前,全部資產管理計劃已在托管銀行開立托管賬戶和股東賬戶,且與投資人、托管銀行簽署資產管理合同,即從法律意義上已經確認了參與定向增發的具體投資人和具體投資金額。二是中國證監會現行法律法規和《華東科技非公開發行股票認購邀請書》未明確要求資產管理計劃在參與上市公司定增詢價前完成資產管理計劃備案。而且,類似行為也是“行業慣例”,認定為違規可能引發行業爭議。三是九泰基金參與定向增發的詢價是作為潛在投資者對中投證券發出的參與詢價這個“要約邀請”的回應,不構成實質性投資行為。自律監察委員會審理復核后,一致認為:
一是九泰基金代表相關資產管理計劃參與華東科技定向增發詢價的行為,其實質是資產管理人下達資產管理計劃的投資指令,已構成投資運作。
二是有關監管法規和資產管理計劃合同都明確規定,在資產管理計劃初始銷售行為結束前,任何機構和個人不得動用資金。同時,資產管理合同明確約定,完成備案后資產管理合同才能成立生效。九泰基金作為資產管理人,在資產管理合同未成立生效的情況下,下達資產管理計劃的投資指令,已經違反了有關規定。
三是“行業慣例”不是基金業協會的執紀依據,不能據此減輕對九泰基金的紀律處分。基金業協會如果發現其他公司出現違反相關規定的類似情況,也會予以處理。
四是基金業協會在前期作出紀律處分決定時,曾收到中投證券的書面報告,表示“接到了投資者的舉報,九泰基金憑借已經獲配的資格,以向投資者收取高額管理費用為條件在市場上募集產品,造成了惡劣的影響”。但是,中投證券目前無法提供證據證明以上舉報的真實性。由于舉報事項未予查實,可以減輕對九泰基金的紀律處分。
(二)處分決定
鑒于以上基本事實、情節和復核情況,基金業協會決定自2015年2月16日起暫停受理九泰基金資產管理計劃備案,暫停期限為兩個月。暫停期滿,當事人應當提交專項整改報告和恢復受理資產管理計劃備案的申請,經審查認可后,恢復受理當事人資產管理計劃備案。
十三、中信信誠資產管理有限公司
(一)違法違規事實
2014年8月13日,中信信誠管理的“中信信誠穩健收益3號金融投資專項資產管理計劃”(以下簡稱“穩健收益3號”)設立第2期,資金規模4億元,用于受讓YL集團持有的下屬企業的股權收益權,資金用途為用于滿足YL集團及下屬公司的生產運營流動資金需求,投資期限為6個月,由YL集團按照年化12.5%的回購溢價率對股權收益權進行回購。8月19日,穩健收益3號收到以投資顧問費名義劃付的款項800萬元。9月3日,穩健收益3號向中信信誠管理的“中信信誠現金管理金融投資專項資產管理計劃”劃付款項800萬元。2014年9月23日,穩健收益3號收到第1期投資本金3060萬元,同日,穩健收益3號清退了第1期資金3103萬余元,并將43640.19元結轉至第2期。穩健收益3號第1期與第2期沒有任何關聯。
2015年2月2日,中信信誠決定將穩健收益3號第2期所持有的YL集團下屬企業的股權收益權投資期限延長1年,提高延長期內回購溢價率至15%。
穩健收益3號第2期的初始資產委托人為中信信誠管理的“中信信誠現金管理金融投資專項資產管理計劃”、“中信信誠月悅盈8號金融投資專項資產管理計劃”、“中信信誠短期理財A型18號金融投資專項資產管理計劃”和“中信信誠短期理財A型19號金融投資專項資產管理計劃”等4只金融投資專項資產管理計劃。期間經過多次轉讓,2015年4月3日,穩健收益3號第2期的資產委托人為中信信誠管理的11只金融投資專項資產管理計劃。上述金融投資專項資產管理計劃為每天開放、每月或者每季度定期開放的現金管理類資產管理計劃。每天開放的金融投資專項資產管理計劃使用攤余成本法按照10.5%的利率對穩健收益3號第2期進行估值;每月或者每季度定期開放的金融投資專項資產管理計劃,在開放期前將其持有的穩健收益3號第2期份額轉讓給中信信誠管理的其他不處于開放期或者每天開放的現金管理金融投資專項資產管理計劃,轉讓價格按照10.5%的利率和對應持有期限采用攤余成本法計算。中信信誠每月或者每季度定期開放的金融投資專項資產管理計劃一直按照預期年化收益率向投資者支付投資收益。截至2015年6月,中信信誠共有幾十只資產管理計劃相互關聯并采用上述模式運作。這些資產管理計劃可以分為三類:一是每日開放的現金管理類資產管理計劃(現金管理計劃),總規模約300億元,按照貨幣基金的估值方法計算并發布年化收益率,投資者可以按此進行申購贖回;二是每月或每季度開放的短期理財類資產管理計劃(短期理財計劃),總規模約150億元。短期理財計劃的開放期交錯安排,投資者在開放期內按照既定的預期收益率申購贖回。三是類似穩健收益3號的資產管理專項計劃用于投資非標資產(非標專項計劃),存續期都在一年以上。現金管理計劃和短期理財計劃合計總規模的最多約50%投向非標專項計劃。當某只短期理財計劃進入開放期時,其持有的非標專項計劃會轉讓給其他不在開放期的短期理財計劃和每日開放的現金管理計劃,待開放期結束后再認購其他進入開放期的短期理財計劃轉讓的非標專項計劃,或認購其他非標專項計劃。
以上基本事實,由我會檢查發現,證據充分,足以認定。中信信誠也對上述基本事實予以書面確認。鑒于中信信誠上述三類資產管理計劃規模較大,運作復雜,我會專門召集法律專家對中信信誠上述行為進行了論證。根據專家論證情況,經自律監察委員會審理,會長辦公會決定,并報中國證監會同意,中信信誠的上述行為違反了中國證監會關于不得開展資金池業務的要求和有關自律規則,我會決定對中信信誠采取暫停備案三個月的紀律處分,并責令中信信誠對資金池業務進行清理。《紀律處分事先告知書》已于2015年6月8日下達。
中信信誠在認可以上基本事實的基礎上,要求減輕紀律處分,并提出以下申辯意見: 一是中信信誠對監管精神的理解存在不足,但并無故意違反監管規定的主觀惡意。二是中信信誠建議為防止出現巨額贖回和投資者恐慌等不利局面,在淡化短期社會影響后,再有計劃、有步驟的進行整改。
三是為了避免流動性風險,建議推遲紀律處分的時間,并允許暫停備案期間繼續開展短期理財類計劃。
我會于2015年6月15日收到中信信誠的復核申請報告后不久,股市出現異常波動。為了防范系統性風險,穩妥處置有關違法違規的資產管理計劃,我會決定暫停對中信信誠的紀律處分工作。在此期間,我會要求中信信誠嚴格控制上述三類資產管理計劃的規模并逐步壓縮。2015年12月,根據我會要求,中信信誠開始清理上述三類資產管理計劃。目前,清理工作已經基本完成。
近日,自律監察委員會召開審理復核會議對中信信誠的申辯意見進行了審理復核。自律監察委員會審理復核小組一致認為:
根據中國證監會《關于進一步加強基金管理公司及其子公司從事特定客戶資產管理業務風險管理的通知》(證監辦發[2014]26號,以下簡稱26號文)和我會《證券期貨經營機構落實資產管理業務“八條底線”禁止行為細則(2015年3月版)》(以下簡稱《八條底線細則》),中國證監會和我會關于基金管理公司及其子公司不得開展資金池業務的要求是一貫的,對資金池的界定是明確的。考慮到資金池業務的復雜性,有必要通過中信信誠的紀律處分案件對資金池業務的特征予以進一步明確。
中信信誠上述三類資產管理計劃的運作模式具有以下特征:一是資金來源與資產運用的流動性無法匹配。現金管理計劃每日開放,短期理財計劃每月開放或者每季度開放,但是投資標的非標專項計劃存續期都在一年以上。為了應對開放需要,現金管理計劃和短期理財計劃對非標專項計劃進行內部交易,短期理財計劃滾動發行,從而互相拆借流動性。二是未能進行合理估值。現金管理計劃在投資范圍不符合貨幣基金有關規定的情況下,不得使用貨幣基金的估值方法。短期理財計劃不得對非標專項計劃簡單采用攤余成本法進行估值,脫離對應資產的實際收益率進行分離定價,應當參照中國證監會《關于進一步規范證券投資基金估值業務的指導意見》(證監會公告[2008]38號)的規定,合理確定投資品種的公允價值。三是未能進行充分信息披露。中信信誠未向投資者披露內部交易模式,未向投資者披露非標專項計劃的有關情況。投資者投資決策的主要依據是中信信誠提供的現金管理計劃和短期理財計劃的收益率水平以及中信信誠的信用狀況。在此情況下,投資者極易形成“剛性兌付”預期。四是存在不同資產管理計劃混同運作。2014年8月13日至9月23日,應當分別備案的兩個不同的資產管理計劃以1期和2期的名義在穩健3號同時存在。中信信誠管理的其他非標專項計劃也存在上述混同問題。綜上所述,上述三類資產管理計劃的運作模式已經構成26號文和《八條底線細則》所禁止的資金池業務。
鑒于中信信誠的資金池規模較大,運作相對復雜,為防范清理過程中的次生風險,紀律處分的執行和公布時間可以相應延后至清理工作基本完成。由于處分時間延后具有減輕處分的效果,為了避免弱化紀律處分的警示作用,應當加大對中信信誠的紀律處分力度,相應延長紀律處分時間。
(二)處分決定
鑒于以上基本事實、情節和審理復核情況,我會決定自2016年5月1日起暫停受理中信信誠資產管理計劃備案,暫停期限為6個月。暫停期滿,中信信誠應當向中國證監會上海證監局和我會提交整改報告,經中國證監會上海證監局和我會驗收合格后,再予恢復受理資產管理計劃備案。
第五篇:公款私存處罰根據
14、公款私存
●常見表現形式
1、將公款以個人名義存入儲蓄,或將單位的資金以個人名義開立帳戶存儲;
2、將單位資金轉入個人儲蓄帳戶;
3、其他公款私存的行為。
●定性依據 1、1988年9月12日中國人民銀行印發的銀發[1988]288號《現金管理暫行條例實施細則》
第十二條 ??不準將單位收入的現金以個人名義存入儲蓄;?? 2、1997年8月15日中國人民銀行下發的銀發[1997]339號《關于大額現金支付管理的通知》
四、嚴格禁止公款私存 3、2003年12月27日修正的《中華人民共和國商業銀行法》
第四十八條第二款 任何單位和個人不得將單位的資金以個人名義開立賬戶存儲。4、2004年8月28日修改后頒布的《中華人民共和國公司法》
第一百八十一條第二款 對公司資產,不得以任何個人名義開立賬戶存儲。5、1992年12月11日國務院頒布的《儲蓄管理條例》
第三條第二款 任何單位和個人不得將公款以個人名義轉為儲蓄存款。
●處理、處罰依據
1.1988年9月12日中國人民銀行印發的銀發[1988]288號《現金管理暫行條例實施細則》
第二十條第(十三)款 將單位的現金收入以個人儲蓄方式存入銀行的,按存入金額百分之三十至五十處罰;
2.2003年12月27日修正的《中華人民共和國商業銀行法》
第七十九條 有下列情形之一,由國務院銀行業監督管理機構責令改正,有違法所得的,沒收違法所得,違法所得五萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足五萬元的,處五萬元以上五十萬元以下罰款:
??
(三)將單位的資金以個人名義開立賬戶存儲的。3、2004年8月28日修改后頒布的《中華人民共和國公司法》
第二百一十一條第二款 將公司資產以任何個人名義開立賬戶存儲的,沒收違法所得,并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款。構成犯罪的,依法追究刑事責任。4、2004年11月30日國務院頒布的《財政違法行為處罰處分條例》 第十七條 單位和個人違反財務管理的規定,私存私放財政資金或者其他公款的,責令改正,調整有關會計賬目,追回私存私放的資金,沒收違法所得。對單位處3000元以上5萬元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處2000元以上2萬元以下的罰款。屬于國家公務員的,還應當給予記大過處分;情節嚴重的,給予降級或者撤職處分。
●法律法規原文 1、1988年9月12日中國人民銀行印發的銀發[1998]288號《現金管理暫行條例實施細則》;
2、銀發[1997]339號《中國人民銀行關于大額現金支付管理的通知》; 3、2003年12月27日修正的《中華人民共和國商業銀行法》; 4、2004年8月28日修改后頒布的《中華人民共和國公司法》; 5、1992年12月11日國務院頒布的《儲蓄管理條例》; 6、2004年11月30日國務院頒布的《財政違法行為處罰處分條例》。
? 根據《商業銀行法》第48條“任何單位和個人不得將單位的資金以個人名義開立帳戶存儲”,《人民幣單位存款管理辦法》(銀發[1997]485號)第八條“任何單位和個人都不得將公款以個人名義轉為儲蓄存款”,國務院《儲蓄管理條例》第三條“任何單位和個人不得以個人名義將公款轉為儲蓄存款”。公款私存的法律解釋為“單位或個人將公款以個人名義轉為儲蓄存款的行為”。
1、《商業銀行法》第七十九的規定,對“將單位的資金以個人名義開立帳戶存儲的”行為,應“沒收違法所得,違法所得5萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足五萬元的,處五萬元以上十萬元以下罰款”,對公款私存的行為規定了沒收違法所得、罰款的行政處罰。《現金管理暫行條例實施細則》第二十條,《公司法》第二百一十一條也作了類似規定。2、2005年2月1日起起施行的《財政違法行為處分條例》對公款私存的行為,采取雙罰制,即同時對單位和直接責任人員進行處罰,第十七條規定:“單位和個人違反財務管理的規定,私存私放財政資金或者其他公款的,責令改正,調整有關會計賬目,追回私存私放的資金,沒收違法所得。對單位處3000元以上5萬元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處2000元以上2萬元以下的罰款。”
3、對于共產黨員,還應按照《中國共產黨紀律處分條例》第一百二十三條的規定給予黨紀處分,該條例第一百二十三條對于公款私存行為規定了警告、嚴重警告、撤銷黨內職務、留黨察看、開除黨籍的處分。
但是,單位行為與個人行為需要酌情分開處理。在公款私存過程中,對于單位行為,公款無論是帳內私存還是帳外私存,只是存放形式的的不同,與單位法定帳戶上的資金并沒有實質上的差別。在這一過程中無論是單位還是個人涉嫌犯罪,如貪污、挪用、私分等,可直接按所涉嫌罪名處理。但若屬于個人行為,情況則不同,行為人若是為了資金安全,為臨時周轉或錯誤認識等原因而為的行為因其主觀上沒有非法獲取公款使用權的目的,客觀上也并沒有妨礙單位對公款的使用,則不構成挪用公款罪。至于為幫人完成攬儲任務的公款私存行為,雖然違反了財經紀律,可以給予一定的政紀、黨紀處分,但公款并沒有給他人使用,沒有被挪用,而不應以犯罪論處,如果行為人從中獲取財物,符合受賄罪構成條件的,自應以受賄罪論處。
其他在司法實踐中,財務人員擅自決定將公款私存,將私存銀行存單為他人提供質押擔保的行為法律界尚存爭議,不便作答。