第一篇：解析關于中國法律解釋體制的思考(一)

關于中國法律解釋體制的思考(一)

張志銘

一、規范和事實層面的描述

自1949年以來，中國的憲法和法律先后多次就法律解釋問題作出規定。[1]1949年9月通過的中央人民政府組織法第七條中規定，中央人民政府委員會有權制定并解釋國家的法律。1954年憲法第三十一條規定，全國人大常委會有權解釋法律，1975年憲法保留了此項權力，1978年憲法和1982年憲法則更進一步，增加了全國人大常委會“解釋憲法”的權力。1979年通過、1983年修訂的法院組織法第三十三條規定：“最高人民法院對于在審判過程中如何具體應用法律、法令的問題，進行解釋。”全國人大常委會還于1955年和1981年先后兩次就法律解釋問題作出專門決議，其中后者在前者的基礎上[2]就法律解釋的對象、主體、權限劃分、內容、爭議解決等方面作了原則性的規定，從而確立了當代中國的法律解釋體制的基本框架。

1981年五屆全國人大第19次常委會通過的《關于加強法律解釋工作的決議》，包括以下四項原則性規定：(1)凡關于法律、法令條文本身需要進一步明確界限或作補充規定的，由全國人大常委會進行解釋或用法令加以規定;(2)凡屬于法院審判工作或檢察院檢察工作中具體應用法律、法令的問題，分別由最高人民法院和最高人民檢察院進行解釋，兩院解釋如有原則分歧，報請全國人大常委會解釋或決定;(3)不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應用的問題，由國務院及主管部門進行解釋;(4)凡屬于地方性法規條文本身需要進一步明確界限或作出補充規定的，由制定法規的省、自治區、直轄市人大常委會進行解釋或作出規定，凡屬于地方性法規如何具體應用的問題，由省、自治區、直轄市人民政府主管部門進行解釋。

從上述四項規定來看，在法律解釋的對象上，前三項涉及的是全國人大及其常委會制定的法律(基本法律和法律)的解釋，第四項涉及的是省級人大及其常委會制定的地方性法規的解釋。[3]在法律解釋的主體上，包括全國人大常委會、最高法院、最高檢察院、國務院及其主管部門、省級人大常委會和省級政府主管部門。在法律解釋權限的劃分上，貫穿了以下思路，即在中央和地方之間、立法機關和實施機關之間以及實施機關的不同職能部門之間(包括司法機關和行政機關之間、司法機關相互間和行政機關相互間)進行劃分。在法律解釋的內容上，包括了對條文本身進一步明確界限或作補充規定，以及解決法律如何具體應用問題，因而是全方位的。在法律解釋爭議的解決上，則進一步強調了全國人大常委會的主導地位。下面，我們再對法律解釋的實際做法包括一些更具體的規定作一概要描述，從中不僅可以看到更為豐富的法律解釋實踐、一些新的發展，而且還可以發現，法律解釋的實踐在許多重要的方面并沒有順著上述決議劃定的軌跡運行。

1.1996年5月15日八屆全國人大常委會第19次會議通過《關于〈中華人民共和國國籍法〉在香港特別行政區實施的幾個問題的解釋》，這是全國人大常委會第一次以明示的方式進行法律解釋。[4]由于全國人大常委會是每兩個月舉行一次會議，根本不可能承擔經常性的法律解釋任務，自1979年以來，各地、各部門要求全國人大常委會進行解釋的法律問題，一般直接向全國人大常委會的法制工作委員會提出，由它作出答復(包括書面答復、電話答復等)[5]，但是，由于法制工作委員會在法律上沒有立法解釋權，這些答復盡管具有實效，卻不具有明確的法律效力。[6]

2.全國人大常委會在自己制定的“法律”中，一般總是授權有關機構制定“實施條例”、“實施辦法”、“實施細則”或“補充規定”，這些機構包括國務院、國務院主管部門(前提是報國務院批準)、省級政府(有些要求報國務院批準)、省級地方人大常委會等，而這些實施規定又進一步按照行政法規、地方性法規或行政規章的方式，對解釋問題作出規定(見下面的5、6兩點)。[7]這構成了“法律”解釋權的一種顯著流向。全國人大制定的“基本法律”中，有一些也有這種授權[8]，從而也形成這種流向。

3.司法解釋活動極其頻繁，不僅名稱繁多，內容廣泛，而且絕大多數屬于不針對具體個案的抽象解釋。

[9]各種名稱大致有“意見”、“解釋”、“解答”、“規定”、“決定”、“辦法”、“批復”、“答復”、“通知”、“復函”、“函”、“紀要”等，其中，在內容上主要有四類：(1)就司法工作中具體應用法律的問題主動作出的解釋和對請示、來函所作的各種答復;[10](2)對司法工作的有關操作規范所作的規定;[11](3)直接對法律條文規定所作的解釋;[12](4)直接對某一法律所作的系統全面的解釋，例如，《民法通則》有156條，最高法院審判委員會通過的《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》有200條(1990年12月5日的修改稿增至230條);《繼承法》有37條，1最高法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》有64條;《行政訴訟法》有75條，最高人民法院審判委員會通過的《關于貫徹執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的意見(試行)》有115條。這類解釋具有明顯的立法性質，因而最引人注目也最遭人非議，不過它們在發布前，通常要征求各方面包括全國人大常委會法工委的意見。

4.從司法解釋的主體看，有些是由最高法院或最高檢察院單獨作出，有些是由它們聯合作出，有些是由它們與相關的政府主管部門甚至全國人大常委會的法制工作委員會聯合作出。另外，許多司法解釋即使不是聯合作出，也要征求有關國家職能部門的意見，如1987年1月14日最高法院《關于三代以內的旁系血親之間的婚姻關系如何處理問題的批復》中有言：“經征求全國人大常委會法制工作委員會和民政部等單位的意見后，我們研究認為，??”。

5.1981年的法律解釋決議沒有關于行政法規解釋的內容，實際做法是：凡國務院自行制定頒布的法規，有些在附則中規定由國務院解釋，有些沒有規定由誰解釋，但多數情況下是授權法規所涉及的主管部門制定實施細則和(或)解釋;如果是部門制定報國務院批準頒布的法規，一般由制定部門解釋。(這里要附帶指出的是，國務院各部門、各級地方政府制定頒布的各種行政規章，一般都有關于規章解釋的規定，而且都是規定解釋權屬于制定者自己或者自己的下屬機構。)

6.關于省級、省會市和經國務院批準的較大市的地方性法規的解釋。許多地方性法規在文中沒有關于法規解釋的規定(其中有些規定由本級政府制定“實施辦法”[13])，但大多數地方性法規都作出了規定，其中，有些規定的是“法規的解釋”(主體一般為本級地方人大常委會)，絕大多數規定的是法規“具體應用問題”的解釋。對于法規“具體應用問題”，一般規定由法規所涉及的本級政府主管部門負責解釋(有些同時規定由同級政府制定“實施辦法”)，但也有一些規定由本級政府解釋，或者同時規定由本級政府制定“實施辦法”和解釋，還有少數規定由本級政府法制局解釋。[14]

二、內含的基本觀念

分析當代中國法律解釋體制的條文規定和實際做法，可以認為其中包含了關于法律解釋和法律解釋權的下述基本觀念：

1.事實上沒有對制定法的迷信，法律解釋為法律實施和法律發展所必需。

在人們的心目中，法制建設的一個首要目標是要做到“有法可依”，因此，要持續不斷地進行立法，以圖最終建立一個部類齊全、上下層次分明、前后左右關系和諧的完備的法律體系。所謂完備，就是指在社會生活需要法律調整的各個領域、各個方面都制定有相應的法律。但是，這種建立完備的法律體系的觀念，在社會現實生活中，迄今還是一種理想層面的評價性觀念，而且，順著法律與社會生活需要對應的思路考慮問題，也許我們永遠也不可能通過立法達到人們心目中的完備標準(由此說來又有哪個國家能自稱立法完備呢?)。事實上，自1804年《法國民法典》以來，伴隨著以法國和德國為首的大陸法系國家的法典化進程，那種確信制定法完美無缺和邏輯自足、因而徹底否定法官的自由裁量權[15]的觀念，雖曾在整個19世紀盛極一時，但隨后不僅在理論上受到批判，[16]而且也沒有為實際生活所印證。

從實踐的層面分析，真正主導人們法律實踐的觀念，恰恰不是充分自足的制定法觀念，而是不斷演進完善的制定法觀念。這一點在對法律解釋必要性的認識上表現得極為明顯。由前述可知，當代中國的法律實踐對法律解釋的必要性一貫持肯定態度，立法上對法律解釋的規定則是全方位的，不僅在法律“具體應

用”的層面上，而且還在法律本身“進一步明確界限或作補充規定”的意義上肯定法律解釋。聯系學理上和實踐中人們對法律解釋意義的闡述，這種對法律解釋必要性的全方位規定[17]可以具體表述如下：任何法律規范都是抽象、概括的規定，要適用到現實生活中具體的人和事，需要法律解釋的媒介作用;任何法律規范都應該具有穩定性，要適應現實生活和人們認識的不斷發展變化，需要法律解釋;法律適用不得不面對和克服法律規范自身存在的模糊和歧義，從而需要法律解釋;由于各種原因，法律規范本身存在缺漏，也需要把法律解釋作為拾遺補缺的重要手段之一。就中國而言，由于國土遼闊，人口、民族眾多，地區發展不平衡，在法律的普遍規定與特殊調整和具體適用之間，矛盾就尤為突出，法律解釋在中國法治實踐中的意義也就特別重大。因此，法律解釋是法律實施的一個基本前提，也是法律發展的一種重要方式。

第二篇：思考中國的電力體制

思考中國的電力體制改革

一、國外電力體制改革特點

1、沒有一個普遍使用的成熟模式，電力體制改革模式多樣化。主要有三類：(1)縱向整合模式(歐盟及美國大部分電網)；(2)分離模式(英國、智利)；(3)引入有限競爭的單一買家模式(日本、愛爾蘭)。采用縱向整合模式較多。

2、從各國各地電網實際情況出發，確定改革目標，制定改革方案。共同特點是將發電、輸電、配電、供電分開，在發電和供電側引入競爭。廠網分開可以組建不同公司分開，也可以在內部進行功能性分離。用戶選擇供電商。先從大用戶開始，然后逐步擴大范圍。

3、大多數以現有電網為基礎采用漸進的改革步驟。在改革模式確定后，分幾步實施，并在實踐中不斷完善。從提出方案到改革初步完成一般需要十年左右時間。

4、電力改革大多數是在電力有較大富裕、電價較高的發達電力市場進行，以打破壟斷、引入競爭、降低電價、改善服務為主要目標。部分發展中國家也有以減輕財政負擔，改革電價改進電網經營狀況，擴大資金來源引進外資為主要目標。

5、加州電力危機后，美國電力改革繼續進行，但各州改革步伐放慢，對原有改革方案進行研究改進。由于天然氣大幅漲價，天然氣電廠缺乏競爭力，新增容量減少，而發展煤電、核電，具備一定規模才有競爭力，同時要有較可靠的市場，需要簽訂長期雙邊合同，以減少投資風險。售電公司也需有一定規模才有競爭力。放電力市場交易方式轉向以長期雙邊合同為主，現貨市場交易為輔。發電、配電、售電公司的橫向、縱向整合力度增大，跨國公司兼并趨勢增強。

二、對我國電力體制改革的幾點思考

（一）電力體制改革必須緊密結合我國電力工業的實際情況和特點，因網制宜地提出改革方案，不能照搬外國模式，不搞一刀切。

電網是電力體制改革的基礎，我國已形成7個跨省電網和4個獨立省網，各電網發展水平不同，電源、電網結構不同，獨立電廠和地方電網比重不同，資產結構不同，發展速度不同，電價相差很大，需要解決的問題不同，要因網制宜地采用不同改革模式，不搞一刀切。沒有把握的可以先搞試點。

年我國發電量13685億千瓦時，發電裝機容量3.19億千瓦，均居世界第二位；但人均用電只有1082千瓦時，裝機0．25千瓦，還不到世界人均水平的一半，與發達國家人均用電水平比差距更大。電力工業需要繼續快速發展。

我國在今后相當長的一段時期間，經濟將繼續保持快速增長，“十五”計劃目標年均增長7%左右，預測用電量增長將在5.5%-6%左右，每年新增發電裝機2000萬千瓦左右(包括技改)。發展任務十分繁重。

改革開放以后，投資體制改革和集資辦電，我國出現大批獨立發電商，中外合資及外商獨資電廠，我國已是發電市場比較開放的國家，發電市場的開放程度遠大于日本、法國、意大利、西班牙、美國等國家。2000年全國3．19億千瓦發電容量中，按全資、控參股運行口徑計算，國家電力公司擁有的發電容量18450萬千瓦，占57%。問題是法制不夠健全，開展競爭和市場公開性不夠。

我國能源資源分布不均，水電資源集中在西部，煤炭資源集中在山西、陜西、蒙西、寧夏、新疆、貴州等省區。東部沿海地區經濟發達用電較多，一次能源嚴重不足，為實現資源優化配置、西部大開發戰略及可持續發展戰略，西電東送任務十分繁重，數量很大。西電東送必須具備一定規模才有競爭力。只送出廉價的大型水電站電力，而當地使用價高的水、火電也不合理。只有水火電綜合配置的大公司以合理價格、合格的質量向外送電，才能有利于東西部電力工業的發展，實現雙贏。同時要根據發展需要，逐步實現全國聯網。

電力工業是規模經濟，大公司有較強競爭力，有利于利用推廣新技術，建設大型水火電基地。我國已初步形成一批有實力的大電力公司。

我國實行社會主義市場經濟，對關系國民經濟命脈的骨干企業國家必須控股。電力工業是否屬于關系國民經濟命脈的骨干企業?國家只控制電網能否控制電力工業?對此有不同認識。我認為國家非但要控制電網，而且要對大部分骨干電廠控股，因為電廠是電網中的主要組成部分。

我國經濟管理體制中，省是十分重要的一級管理組織。

電力系統的生產特點是發、輸、配、用電同時完成，電能不能儲存。電力系統是一個整體，發、輸、配、供電之間在技術上、生產運行管理上有著不可分割的自然聯系。雖在經營上可以分開核算經營，在發電、供電側引入競爭機制，但也必須服從電網調度，確保安全運行。在發展上發、輸、配電必須統一規劃協調建設，才能避免重復建設，取得最大的經濟效益。

因此我國電力體制改革必須服從電力生產的特點；同時要很好結合我國電網的實際情況，以發展為主要目標，引入競爭機制，逐步實行廠網分開、競價上網，因網制宜地制定電力改革方案。我國電力體制改革的目標不是搞私有化和行業的破碎化。

(二)電力體制改革方案要充分準備，周密設計，完善立法，分步實施。

要充分發揚民主，集思廣益，慎重決策。采用漸進的改革辦法比激進的改革辦法好。領導部門確定改革方針政策原則要求。各電網具體改革方案由有關省市自治區政府和電力公司共同按照國家要求，結合電網實際情況及特點共同研究提出，報有關部門批準。

要妥善研究解決改革中的有關問題。如制定市場運行規則，市場劃分，擱置成本處理，廠網分開辦法原則，電價改革方案，過網費計算辦法，落實供電責任，新能源、再生能源補償辦法，監管辦法及機構等。

改革方案確定后，需制定實施步驟和進度，謹慎從事，分步實施，減少和避免不必要的損失。如廠網分開可先在電力公司內進行功能性分離，分開核算，輸電網和調度獨立運行，進行監督，條件成熟時才組建獨立的輸電公司。競價上網先在部分電網試點，用戶選擇供電商，可先在用電較多并接入高壓電網的大用戶中進行試點等。

（三）電力體制改革的主要目標是促進發展，同時建立現代企業制度，逐步實行廠網分開、競價上網，建立合理的電價形成機制，改善服務。

發展中國家與發達國家電力體制改革的主要目標是不同的。發達國家是在電力有富裕，用電增長緩慢，電價較高的情況下進行的，故以打破壟斷，引入競爭機制，降低電價，改善服務為目標。

我國是在大部分電網供需基本平衡，東北、華中、海南等3個電網略有富裕，廣東、浙江、河北南網等3個省網開始缺電，隨著經濟的快速增長，今后用電增長很快的情況下進行的。故改革的主要目標是促進發展。

發展是電力工業很長一段時期的主題。改革模式和方案要有利于發揮中央和地方兩個積極性，要有利于吸收國內外資金辦電，要有利于貫徹國家能源政策及利用國內外兩種資源，要有利于西電東送戰略和全國聯網的實施，要有利于打破地區壁壘引人競爭機制，要有利于采用先進技術和可再生能源的開發利用，要有利于降低發、輸、配、售電造價及成本等，以促進電力工業和國民經濟的發展。

我國現在不少電力企業尚未建立現代企業制度，按現代企業制度進行管理，電力改革要加速建立現代企業制度。同時引入競爭機制，逐步實行廠網分開、競價上網，建立合理的電價形成機制，提高服務水平和質量。

（四）如何進行電力體制改革。電力體制改革宜在現有電網及電力公司基礎上進行，要落實保證電力工業發展和供電的責任。

電力體制改革在現有電網及電力公司基礎上進行，這有利于電網生產建設的正常進行。國外一般也是這樣做的。我國現有的電力公司管理體制分成國家、大區電網、省(包括省屬電網)三級。

首先各級電力公司要劃清職責，建立現代企業制度。按引入競爭機制，逐步實行廠網分開、競價上網的改革方向制定改革方案，調整各級電力公司的職能及經營管理模式。各電力公司要在內部將發、輸、配、供電進行功能性分離，分開進行核算，為廠網分開、競價上網創造條件。

我國經濟管理體制中省是重要一級組織，各省經濟發展和人民生活水平提高都離不開電，電力建設也離不開省的支持。要繼續發揮省級電力公司的辦電、管電、供電、負責省內電力供需平衡的重要作用。國家電力公司和大區電網業要按改革要求，明確職責分工，轉變職能，建立廠網分開新的經營管理模式。要認真落實保證電力工業發展和向用戶供電的責任。

（五）電力市場交易方式。

國外電力市場交易主要有兩種方式：

一是全部通過電力現貨市場(電力庫)交易。各發電商向電力市場投標次日24小時發電容量及電價，電力庫按競價上網原則由低到高選定次日24小時各發電公司發電容量，按邊際成本確定各小時上網電價，并按實際發電量進行結算。主要在英國、加州、澳大利亞電網采用。（現英國、加州已放棄這種方法）。

二是以中長期雙邊合同為主，現貨市場交易為輔。現貨市場交易交易額約占10%~15%左右。美國PJM電網，歐盟大多數國家均采用這種方式。我贊成中國也采用以中長期雙邊合同為主，現貨市場交易為輔的模式。原因是：(1)因為全部通過電力庫的交易方式，實踐證明有嚴重缺陷，部分國家電網已放棄；(2)沒有長期合同，利用銀行貸款及外資困難，不利于發

展；(3)批發市場電價不穩定，不利于供電公司經營。

（六）建立合理的電價形成機制。

電價在市場經濟中起著調節生產及消費的重要作用。加州電力危機原因之一是限死銷售電價及電價過低，最近將電價提高了80%，用電減少，危機初步解決。我國1985年起實行新電新價政策，調動了國內外投資者辦電積極性，至1997年解決了連續二十多年的缺電問題。由于沒有限制和缺少競爭，助長了建設中的鋪張浪費，部分電廠造價過高，使電價不合理升高，加重了用戶電費負擔。我國目前平均電價水平約0．35元／千瓦時左右，在世界上是比較低的。

目前電價機制中的主要問題是：(1)電價形成機制不規范；(2)電價結構不合理，居民用電價格低于工業用電價格，與實際成本不符；(3)農村電價過高；(4)電力公司內部沒有對電廠、電網成本分開核算，定價透明度不高；(5)缺少競爭機制等。因此需要加快建立健全合理的電價形成機制。

（七）電力體制改革要有利于貫徹國家能源政策和可持續發展戰略。

國外實踐證明，改革過于破碎化和電能全部通過電力市場競爭交易，是不利于貫徹國家能源政策和可持續發展戰略的。

核電是規模經濟，電價競爭力較差，但從長遠看是有利的。風力發電在價格及質量上也沒有競爭力。部分水力發電競爭力較差。

西電東送是一個巨大的系統工程，需要發輸配電統籌規劃，協調安排建設；還有一個簽訂合同、價格及經營管理方式問題，本地用電和外送電的協調配合問題等。各電網都有合理利用各種能源資源，水電、火電、核電合理配置及與周邊電網聯網等問題。因此制定的電力體制改革方案要有利于貫徹國家能源政策和可持續發展戰略。

（八）電力監管機構。

為了順利地進行改革，建立各種規章制度，建立監管機制，發揮監管機構作用是非常必要的。監管機構以國家和省兩級比較合適，因為監管機構要依靠政府支持才能發揮作用。國家監管機構管全國性和跨省業務，省級機構主要管本省監管業務。監管機構要職責明確，有職有責有權，要建立監管業務規章制度，提出改革方針政策和一定范圍的電價審批權、建議權等。

不干涉企業經營管理業務，主要是監管各項改革制度的執行。機構人員要少而精，不要增加企業和用戶負擔。

第三篇：動遷房法律解釋

釋義：動遷房即是拆遷安置房。所謂拆遷安置房是指因城市規劃、土地開發等原因進行拆遷，而安置給被拆遷人或承租人居住使用的房屋。因為其安置對象是特定的動遷安置戶，該類房屋的買賣除受法律、法規的規范之外，還受到當地政府相關的地方政策約束。所以和一般的商品房交易有很大的不同。

分類

根據相關法規及政策的規定，拆遷安置房屋一般分為兩大類：一類是因重大市政工程動遷居民而建造的配套商品房或配購的中低價商品房。如黃浦江兩岸進行的世博動拆遷，按照有關方面的規定，被安置人獲得這種配套商品房的，房屋產權屬于個人所有，但在取得所有權的5年之內不能上市交易。

另一類是因房產開發等因素而動拆遷，動拆遷公司通過其他途徑安置或代為安置人購買的中低價位商品房（與市場價比較而言）。該類商品房和一般的商品房相比沒有什么區別，屬于被安置人的私有財產，沒有轉讓期限的限制，可以自由上市交易。

交易風險

因此購置拆遷安置房首先要查明安置房的性質，一般來說對已經竣工的安置房可以查詢其“五證”，或到房地產交易中心查詢房屋的產權資料等。不同類型的拆遷安置房，交易雙方承擔的交易風險有所不同。

第一類動拆遷安置房，由于交易時間長，受市場因素的影響，往往買家需要承擔極大的法律風險。主要體現在房價上漲后上家有

意反悔，找合同的漏洞逃避法律責任追求己方利益，或為合同的履行設置障礙。如果是購買還沒定位的安置房，其風險就更大。買賣雙方雖然可以知道房屋大致的坐落位置，但無法確定建好后安置房的具體結構、朝向、小區環境等，辦理過戶等手續時間也會更長。因此在購買此類房產時，簽訂一份有效的具有可操作性的買賣合同就顯得至關重要。買賣合同除了要具備一般買賣合同的主要條款外，還需要對房屋的增購等費用的支付方式、遲延交房等都作出明確的約定。

一般來說，購置該類房屋，可以根據《民法通則》及《合同法》的相關規定，簽訂附條件的合同來保證買賣合同的有效性，并對具體細節作出明確約定，以防合同的對方反悔，最好由專業房產律師進行指導。

相對于第一類安置房而言，第二類的拆遷安置房則和一般的商品房交易一樣，風險相對較小。

動遷房辦理產證須提交下列材料：(1)《上海市房地產登記申請書》(原件);(2)身份證明(復印件);(3)動遷單位原《房地產權證》(原件);(4)《動遷協議》(原件);(5)地籍圖(原件兩份);(6)房屋平面圖(原件兩份);(7)契稅完稅證明(原件)。具體可到房屋所在地的房地產交易中心申請辦理。

第四篇：中國法律思想史教學輔導一 （1）

甘肅廣播電視大學開放教育法律事務專業（專科）

《中國法律思想史》教學輔導一

教學輔導一的內容包括教材的兩部分內容：序言、第一章，教學重點在第一章。

序

言

著重介紹了中國法律思想史課程性質、研究對象和范圍、中國法律思想的歷史發展及歷史特點，序言結尾介紹了課程設置與教材體例。

一、中國法律思想史課程性質、研究對象和范圍

1．課程性質

中國法律思想史是法學專業的基本課程之一，是一門以中國歷史上各種法律理論和觀點做研究對象的專史，屬于法律史學的范圍。

2．研究對象

中國法律思想史的研究對象是中國歷史上的各種法律理論和觀點，即通過科學方法這些理論和觀點的內容、本質、作用、特點、演變過程和發展規律。

3．研究范圍

1）從時間概念角度看：自夏、商至“五四”運動前，這段時間段內由中國人提出所提出的各種主要法律觀點和理論，都屬中國法律思想史所研究范圍。

2）從內容角度看：一個社會的法律思想是由統治者、思想家、法律家及民眾的法律思想等四個方面而構成的統一整體，其中統治者及被統治者認可、支持的思想家的法律思想占統治地位，是所謂正統法律思想。本課程以研究正統法律思想為主。

二、中國法律思想的歷史發展

1．中國法律思想的產生時期——夏商西周中國社會處于奴隸社會。法律思想的主要內容或者是表現：神權法思想和“禮治”思想。

2．意識形態的“百家爭鳴”時期——春秋戰國

中國社會處于大變革時代。法律思想的明顯特點：“法治”與“禮治”是各家爭論的核心，但在維護君權上則是驚人的一致。該時期的法律思想是為日后中國法律思想的發展提供思想和理論淵源。

3．封建正統法律思想的形成、發展和衰敗時期——秦漢至鴉片戰爭

秦漢為封建正統法律思想的探索和形成時期，這時中國大統一的封建專制制度剛確立。以儒家思想為主，同時吸收戰國時期其他各家法律思想為一體封建正統法律思想應運而生；其基本特征是：德主刑輔，禮法并用。

魏晉隋唐為封建正統法律思想的完善和成熟時期，這時中國處于封建社會的鼎盛時期。封建正統法律思想成為封建法制的理論基礎，指導著封建王朝的立法和司法活動。

宋元明清為封建正統法律思想的僵化和衰敗時期，此時中國處于封建社會的后期階段。隨著宋明理學的產生和盛行，使封建正統法律思想的原則日益絕對化，也正因為如此，導致了封建正統法律思想的僵化，最后使封建正統法律思想的遭遇了前所未有的挑戰。

4．中國法律思想的轉型時期——鴉片戰爭至“五四”運動

中國社會處于半殖民地半封建社會，社會性質變化，必然導致法律思想變化，封建正統法律思想退出歷史舞臺，傳統的法律觀念開始向近現代轉型。中國法律思想從傳統向近現代的轉型過程就是中國正統法律思想與西方資產階級法律思想斗爭、融合的過程。

三、中國法律思想的歷史特點

1．以家族為本位的宗法倫理滲透一切

1）以家族為本位的宗法倫理思想成為支配中國人精神活動的價值淵源之一。中國古代是個宗法社會，奴隸社會的西周強調“親親”，封建社會自漢朝直至清末歷代統治者無不主張“以孝治天下”，可見宗法倫理思想的盛行不以社會性質的不同而有變化。

2）各種維護和體現宗法倫理的法律原則紛紛設立。中國古代的統治者和思想家將宗法倫理上升為法律規范，并對此必要性從法理學進行了充分論證。

2．皇權至上

皇權至上，法自君出，君主擁有最高的立法權、司法權，成了封建正統法律思想的一條基本原則。

3．平等觀念欠缺，等級特權思想濃厚

中國古代，儒家思想占統治地位，而儒家思想主要源于“禮治”，禮的特點是尊卑貴賤有別，等級森嚴，這也就使得等級特權思想始終貫穿于中國古代法律思想中。

4．重德輕刑

綜觀兩千多年的中國封建社會，無論是統治者，還是思想家，均把德為本、刑為用作為治世的基本信條，把法律看作是治世的輔助手段。

5．重義輕利

宋代朱熹把重義輕利的思想發展到極端，嚴重地阻礙了法律思想的發展。法學是有關權利的學問，重義輕利的思想壓抑了人們的權利觀念。

四、學習中國法律思想史的目的中國法律思想史是一門涉及法學、哲學、史學等多學科的交叉學科，學術性極強。之所以要學習這門課程，其目的主要有：

1．批判地繼承我國歷史上的法律思想遺產，吸取歷代治亂興衰的經驗教訓，為當前法制建設和法學建設服務。

2．培養學生的民族自尊性和科學態度。

3．有利于對傳統法律觀念的改造。

4．第一章

夏商西周——中國法律思想的產生

夏商西周的主要法律思想是奴隸主貴族的神權法思想和以宗法為核心的禮治思想。

一、古代先民的的法律觀念

1．早期法律觀念之源

“祭”與“戎”，即祭祀和戰爭，是中國古代社會最重要的日常活動，也是中國古代法律觀念的源泉，并且決定了中國傳統法文化的命運、性質：

祭祀——

1）產生神權、宗法觀念，發展成宗法制；

2）祭祀禮儀產生“禮”的觀念，形成禮制，影響到戰國時期的儒家的“禮治”。

戰爭——

導出“刑”觀念，產生軍法、刑法、刑罰，對戰國時期的法家的“法治”理論產生直接的影響。

2．中國古代法律觀念的特征

1）直觀性與單一性

直觀性：對刑、法的認識僅局限于對兵器、衡石等進行直觀的、物理性的描述，缺乏抽象的理論性。

單一性：“以刑為主”。

2）功利主義與義務本位

功利主義：法律工具論，法律是“權力”的一種手段。

義務本位：重義務，無權利。

二、神權法思想

1．神權法思想的特征

神權觀念是原始社會自然神崇拜的產物，進入文明社會后，王權利用神權并將之作為維護統治的一個重要的精神支柱，與法律聯系起來，形成了神權法和神權法思想。

神權法和神權法思想的特征：

1）宣揚王權來源于神權，王是按照神意進行統治的；

2）王的法律和命令是神意的體現，任何違法犯罪行為都被視為對是神意的褻瀆而要受到嚴厲的制裁；

3）立法活動的支配者是神祗，法律的制定、修改和廢止，須經神祗的決定，而這一過程又是通過特殊的求神儀式來完成的；

4）司法審判也要通過特定的求神儀式祈求神助。

神權法思想形成于夏，極盛于商，動搖于西周。

2．神權法思想的內容

“天命”和“天罰”。

3．神權法思想的實質

《禮記·曲禮》“敬鬼神畏法令”一語道破了神權法思想的實質：敬鬼神是為了使人們畏法令，體現奴隸主階級意志的法被套上了神秘的光環，一切司法活動都成為鬼神意志的體現，統治者為自己的統治披上了合法的外衣。其最終目的是麻痹被統治者。

三、西周“以德配天”的君權神授說

該學說是對夏商神權法思想的發展。一方面，西周統治者仍強調君權神授的“天命”觀，西周政權的建立，是因為文王、武王得到了天命，才

得到了

天下。另一方面，西周統治者吸取商朝滅亡的教訓，提出了“以德配天”的君權神授說。天命屬于誰，就看誰有能使人民歸順的“德”。

這一思想的提出，顯然是在為西周取代商朝制造輿論，但同時也意味著神權的動搖。因而，西周統治者感到單靠神權已不足以維系統治，還必須兼顧人事，重視民心向背，既“敬天”，又“保民”。

四、周公制禮和“禮治”

1.周公制禮

周公是中國早期著名的政治家、思想家，也是我國歷史上第一個提出比較系統的政治法律學說的思想家。西周初年在周公的主持下，對以往的宗法傳統習慣進行了系統整理、補充，厘定成一套以維護宗法等級制度為中心的行為規范以及相應的典章制度、禮節儀式，使之成為治國的惟一依據，將宗法組織和國家組織合而為一，這就是“禮”或者“周禮”。

2．宗法制

宗法源于氏族社會末期父系家長制的傳統。到了西周，宗法因“立嫡以長不以賢，立子以貴不以長”的嫡長繼承制的最終確立而系統化。所謂宗法，是指以血緣為紐帶調整家族內部關系，維護家長、族長的統治地位和世襲特權的行為規范。換言之，它規定同姓家族內部的尊卑長幼關系不得破壞。

3．分封制

西周實行分封制，首先確立周王為天子，然后在姬姓家族內部按照同周王血緣關系的親疏遠近來分配國家權力，通過層層分封，形成以周天子為最高統治者、由諸侯、卿大夫、士構成的寶塔式的等級結構。

西周的分封制基本上按宗法關系進行的，天子、諸侯、卿大夫、士等職位都由嫡長子世襲即世卿大世祿。天子為大宗，諸侯對天子為小宗，但在其本國則為大宗，依次類推，小宗服從大宗，大宗愛護小宗。

分封和宗法的結合，不僅使各級政權都掌握在姬姓家族中，還在天子、諸侯、大夫等政治上的上下級關系外，又加上了一層小宗服從大宗的宗法關系，用族權來加強政權。

宗法制和等級制的結合，形成了一套完整而嚴格的君臣、上下、父子、兄弟、親疏、尊卑、貴賤的禮制。禮制是維護各個不同等級的特權、地位的制度。

4．“禮治”的基本原則、特征

周禮所確立的全部規范和制度中，始終貫穿著親親、尊尊、長長、男女有別四個原則，其中最基本的是親親、尊尊。

親親是宗法原則，旨在維護家長制；尊尊是等級原則，旨在維護君主制。兩者都是為鞏固宗法等級制服務。親親的核心是孝，尊尊的核心是忠；親親、尊尊二位一體，孝、忠也兩相結合。

親親和尊尊既是周禮的基本原則，也是西周的立法指導思想。與此相對應，孝和忠既是倫理道德規范，又是法律規范。

“禮治”的基本特征是“禮不下庶人，刑不上大夫”，它也是西周指導立司法的重要原則，充分說明西周實行的是一種公開不平等的特權法。

五、周公的“明德慎罰”思想

禮治加“以德配天”，反映到法制方面就是“明德慎罰”，即重視道德教化作用，立法、司法都必須寬緩、審慎，執行刑罰更要慎重。也就是主張德刑并用，反對專任刑罰。其主要內容有：

1．要求對犯罪進行具體分析、區別對待；

2．對族誅連坐，主張罪至一身；

3．反對亂罰無辜，主張德刑并用，實行教化；

4．對危害宗法等級秩序和私有財產的犯罪嚴懲不赦。

第五篇：中國鐵路局開放式問題解析(一)

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中國鐵路局開放式問題解析

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企業整體利益最大是貨運營銷的目標

市場份額下降，經濟效益下滑，從鐵路經營上來說，主要有三點原因，一是大鍋飯嚴重，運輸企業只重視完成任務，不注重市場信息和變化.二是一部分單位和個人把自己的小利益和運輸企業的整體利益對立起來.三是鐵路忽視了高運價率的貨物經營，近幾年來，全路貨運增長的大部分是煤炭、石油、建材、糧食、化肥等，除石油外均屬于低運價物資，而機械、家電等運價率高的物資大批流失.雖然有客觀原因，但主要原因還是鐵路貨運手續繁雜、有亂收費、貨損貨差嚴重，時效性差等原因，即重視運營效率，忽視經營效果.因此追求運輸企業整體利益最大，必須從降低運輸成本，提高服務質量，改進運輸組織體系入手.組合營銷是鐵路貨運營銷的方法

目前鐵路的各級都建立了市場營銷機構，但是營銷的方法，仍然停留在生產導向和推銷導向的低層次水平上，其特征是以完成鐵路運輸企業自身的發送量、周轉量和裝卸車數、收入為主要目標.高層次的營銷觀念是以市場為導向、以社會為導向的，其特征是以顧客的需要為核心，企業的生產、經營、管理圍繞營銷轉.在這里我們提出鐵路貨運組合營銷策略：在深入開展市場調查，細分市場構成，確立目標市場的條件下，綜合考慮運輸產品的質量，包括運營質量和服務質量以及和質量相對應的價格、促銷手段，發揮運輸產品的安全、迅速、經濟、便利的優勢，以貨主的需要為核心，按貨主的需求安排生產，重新樹立運輸產品的質量形象.3.6增強競爭意識，開展優質服務

①增強競爭意識.要教育廣大干部職工認清鐵路目前所處的嚴峻形勢，增加危更多招聘請查看 http://www.tmdps.cn/?wt.bd=zg57

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機感、緊迫感，增強市場競爭意識和營銷意識.要使廣大職工真正樹立起 “旅客、貨主是我們的衣食父母”、“貨主就是上帝” 這樣一個指導思想.要徹底改變幾十年一貫制的 “坐等貨主上門” 的工作方法，主動出去搞營銷，變坐商為行商，積極參與市場競爭.②大力開展優質服務，努力提高服務質量.各營銷機構都要延長服務時間，主要營銷點應做到24小時對外服務.努力開展電話預約服務等新項目.車站內勤貨運室要扭轉 “機關化” 的傾向.所有營銷人員都要堅持文明服務、微笑服務，真正做到 “想貨主之所想，急貨主之所急”.③簡化貨運手續.針對現有貨運受理業務流程存在的問題，可對其進行如下改進：取消貨運外勤人員、內勤人員和計劃受理人員，設貨運受理人.使客戶由對多部門變為對貨運受理人一人.客戶與貨運受理人簽訂貨運受理合同，填寫有關資料并繳納部分定金.貨運受理人將受理情況匯總后，用計算機直接發送到鐵路局調度所.鐵路局調度所將批準計劃發到各貨運站，貨運受理人接到裝運計劃后，按合同書的條款通知客戶將貨物運到指定地點，或由貨運受理人安排運輸工具到客戶倉庫拉貨.貨物到位后由客戶根據合同條通過業務流程的改進，將由各部門串聯完成的流程變為由貨運受理人一人完成，使整個流程的效率提高，同時降低了管理費用.④運到貨物交付業務流程改造.貨運站在貨物到達經外勤人員核對無誤后，交與內勤人員用網上公告、電話、郵寄等多種方式通知收貨人.收貨人到貨運站將領貨憑證交與貨運受理人，提出相關要求，由貨運受理人辦理有關手續，并一次性結算費用.貨運受理人根據收貨人的要求，安排收貨人提走貨物或負責將貨物送到收貨人處.⑤改善硬件設施.各級貨運營銷機構，特別是車站貨運室要以方便貨主為原則，進行必要的設備設施改造，增加微機制票、微機查詢、通信聯系設備等，配備必要的交通工具.實行全路計算機聯網，運用現代化的管理手段提高服務效率.要舍得投資改善硬件設施，這是提高服務質量、增加營銷能力的物質保障.通過硬件設施的改善和服務質量的提高，徹底改變鐵路對外形象，擴大鐵路貨物運輸營銷份額.面對競爭激烈的運輸市場，鐵路貨運營銷必須大力加強，徹底改變以前那種僅停留在局部的、膚淺的、戰術性的被動局面，積極融合到市場競爭中去.更多招聘請查看 http://www.tmdps.cn/?wt.bd=zg57

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鐵路貨運營銷必須著眼于變化的營銷環境，開展營銷創新研究，借助互聯網，盡快地建立營銷網絡和具有分析、預測功能的營銷數據庫，實施數據庫營銷戰略，拓寬營銷渠道，鞏固已有的市場份額，開拓市場，成功地迎接它的挑戰，找到貨物營銷的廣闊前景，以使鐵路貨物運輸業在競爭中求得穩定持續的發展.鐵路局實行市場營銷策略，其實是為了讓制度更透明化，鐵路局的的合并其實是為了鐵路局更好的發展，以市場為導向，強化營銷工作，徹底轉變幾十年來計劃經濟形成的僵硬的管理方法和壟斷思想，逐步形成主副合一，適應市場經濟發展的貨運營銷體系，這對學生的問答也是有所幫助。

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