第一篇：淺析我國民事行為能力欠缺宣告制度的不足與完善

【摘 要】我國民事法律對精神病人民事行為能力欠缺者設有宣告制度，該制度的實行對精神病人的權益保護存在諸多不利因素，建議借鑒大陸法系和英美法系當代的法律法規，完善國內相關法律規定。

【關鍵詞】民事行為能力欠缺；精神病人的人權；監護人

【中圖分類號】d919．

3【文獻標識碼】a

【文章編號】lo07—

9297(2006)03—0305—07

analysing our disadvantages on the declared incompetent system of an inssne patient and suggesting of pe rfecting relative

legal rule．he tian．southwest university ofpolitical science and law，chongqing400031，china

disadvantages of the declared incompetent system for an insane person in china and countermeasures he tian．southwest uni—

versity of political science and law，chongqing 40003 1，china

【abstract】there is a declared incompetent system of an insane patient who is mental incompetent in our civil law．its

execution causes some unsatisfactory results of human rights of an insane patient．therefore，experience of other countries may

be learned to perfect our concerning legal rules．

【key words】the adult mental incompetent，human risht~of an insane patient，guardian．

一、我國民事行為能力制度概況

凡以私法自治為基礎的國家。均設有民事行為能

力制度。我國民事行為能力制度針對未成年人和精神

病人作了民事行為能力的類型劃分，用三分法將其分

為完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行

為能力。對限制民事行為能力和無民事行為能力的精

神病人除設立了成年人監護制度外。還專門設立了宣

告制度。這一制度性規定見于《民法通則》第19條：

“精神病人的利害關系人．可以向人民法院申請宣告

精神病人為無民事行為能力人或者限制民事行為能

力人..”它與大陸法系國家的成年人禁治產和準禁

治產宣告制度頗有類似之處。被認為發揮了保障社會

秩序的作用，目前。國內民法學界絕大多數人對宣告

制度持積極肯定態度，已出臺的三個民法典草案幾乎

一致地原封保留了精神病人民事行為能力欠缺的宣

告制度。對此，筆者不敢茍同。參照世界法律相關問題的變動情況。結合國內民法對精神病人人權保護的實

際效果，筆者發現我國民事行為能力欠缺的宣告制度

存在諸多疏漏：第一。忽視了精神病人的殘留行為能

力．從而不同程度地阻礙了病人順利行使自我決定

權；第二，對精神病人權利的約束多于保護；第三，與

保護精神病人的隱私權相沖突；第四，行為能力欠缺

宣告制度中的主體僅限于精神病人面太窄。民法是一

部權利法，精神病人又是社會的弱勢群體，現代國際

社會倡導建立對弱勢群體格外關照的法律理念，正值

我國制定民法典之際，認真仔細地檢討和完善現行的民事行為能力欠缺的宣告制度不但具有重要的現實

意義而且還具有深遠的歷史意義。

一個國家的民事法律對精神病人人權的保護程

度如何，透過民事行為能力鑒定狀況可以間接觀察出

來。我國精神病的司法鑒定狀況。一是刑事責任能力的鑒定數量遠遠高于民事行為能力的鑒定數量；二是

在為數不多的民事行為能力鑒定中訴訟行為能力的鑒定占了絕大多數，① 而締約能力、遺囑能力的鑒定

少之叉少。英美國家則是以締約能力、遺囑能力鑒定

為主。從醫學上說。在世界范圍內精神病屬人類常見

疾病之一，雖然罹患者眾多，但他們中成為犯罪嫌疑

人的畢竟是極少數；一般說來，精神病本身不會縮短

[作

者簡介]何恬(1958一)，女，漢族，重慶人，醫學學士，法學碩士，西南政法大學副教授，主要從事司法精神病學的教學和鑒定工作；

tel：+86—23—6l702559：e-mail：hetian@swup1．edu．cn

[基金項目]教育部人文社會科學規劃基金項目成果(05jazh019)。

① 馬長鎖、方明昭等：

《民事行為能力的司法精神病學鑒定(附33例分析)》，http：／／www．angelaw．corn．／medlaw／psych114．htm

· 306 ·

病人的壽命，病人生活在社會中必然要參與各種民事

活動，終其一生很難說他從不與別人發生任何重大的民事法律關系。照此推理，精神病人的民事行為能力鑒

定數量應當遠遠高于刑事責任能力的鑒定數量才符合生活的實際，可是有目共睹的現狀卻完全背離了生活的邏輯。另外締約能力、遺囑能力的鑒定更多體現的是

民事法律對精神病人及親屬經濟權益的維護；從某種

程度上說訴訟行為能力的鑒定卻更多地反映了法律對

精神病人訴權的限制(當然，病人精神活動因受到妄想的癥狀控制時，為避免他們的纏訴很有必要限制其訴

權)。從這一側面折射出國內民法對病人權益保護存在欠缺。確有探究的必要

在討論之前．先來了解一下民法的相關概念和觀

念。按民事行為能力的通說，即廣義民事行為能力說，自然人的民事行為能力是指自然人能夠通過自己的行

為取得民事權利、承擔民事義務的能力或資格．它不僅

包括自然人為合法行為而取得民事權利和承擔民事義

務的能力，而且包括自然人對其違法行為承擔民事責

任的能力。即自然人對其實施的不法行為承擔民事責

任的能力或資格為廣義的民事行為能力所包容。是民

事行為能力的一個方面。狹義的民事行為能力僅指自

然人獨立實施民事法律行為的資格。自然人的民事責

任能力的狀況與狹義民事行為能力的狀況及其判定依

廣義民事行為能力說標準自應是一一對應的。

精神病人的違法行為造成他人的人身傷害或／和

財產損失時．無論其刑事責任能力和民事行為能力如

何，受害人都具有法定的索賠權利，法律依據為《民法

通則》第133條：“無民事行為能力人、限制民事行為能

力人造成他人損害的，由監護人承擔民事責任。監護人

盡了監護責任的，可以適當減輕他的民事責任。有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人

損害的，從本人財產中支付賠償費用。不足部分，由監

護人適當賠償..”因此，涉及精神病人民事責任相關的賠償問題．通過鑒定確認民事行為能力的類型無多

大實際意義。鑒于此，本文中所指的民事行為能力為狹

義的民事行為能力，不包含民事責任能力。

現代民法在靜態的民事關系和動態的民事流轉發

生沖突時，更強調交易的便捷和快速。為維護交易的安

全和保護善意的第三人，國內民法學人士普遍認為：年

滿l8周歲的成年自然人應確定為具有完全民事行為

能力，即使實際上并不具備完全的判斷能力，如果未經

法律與醫學雜志2006年第13卷(第4期)

過法定程序對其欠缺行為能力進行宣告，也認定其具

有完全意思能力。∞相反，已宣告為欠缺行為能力的精

神病人，在撤銷宣告前，即使實際具備完全的判斷能

力，也認定其沒有意思能力或者意思能力不完全。這

樣，方可達到將自然人的意思能力“定型化”的目的．以

保護民事流轉秩序 ②

眾所周知，社會對精神病患者還缺乏應有的了解

和諒解，精神病患者在我國尚未得到公平的對待．同時

法律對精神病人的救濟措施也相對不足．一些行政法

規和地方規定對精神病人極不合理，如繼北京幼兒園

發生精神病人行兇慘案后，重慶出臺了有精神病史的人(注：不管他是否因病而有危險)不能在幼兒園、小學

就職的地方規定。精神病患者得不到應有的同情和幫

助，不同程度的歧視、非議、排擠、嫌棄、回避、隔離乃至

拘禁精神病的現象反而時有發生。精神病患者不僅要

遭受疾病的折磨，而且還要遭受社會的壓力。生活難、社交難、上學難、就業更難，是我國精神病患者所普遍

面臨的處境。即使病情已經緩解，具備了一定的工作能

力，卻也難以尋求貢獻自己力量的機會。③在這種社會

氛圍下，不難想象病人家屬為什么要想方設法隱瞞病

情，非到萬不得已是不會向法院提出宣告申請。以上兩

方面的因素導致了法律對精神病弱勢群體的特殊保護

在實際運作中難以落實。這也是我國司法精神病民事

行為能力鑒定數量偏低的癥結所在。

即便對精神病人作了民事行為能力鑒定。其結果

宣告對病人而言并非完全有利．如一旦某位患者被法

院宣告為無訴訟行為能力人，無異于告知天下他喪失

訴訟的行為能力，按時下民法學界“定型化”的觀點。他

將面臨兩件可怕的事情：第一，沒有訴訟行為能力的本

人即不可親為訴權．不單對病理性的部分沒有訴訟行

為能力，連那些正常生活所引起的法律紛爭也通通不

得親為訴權；第二，根據《民事訴訟法》第173條規定本

人在被宣告為無民事行為能力、限制民事行為能力的原因消除后，可以向法院申請撤銷原判決宣告，而病人

在撤銷宣告前一直被貼上無訴訟行為能力人的“定型

化”標簽，法院接受病人的申請后是否同意其要求未免

要大打折扣，這樣該規定的實際意義何在可想而知。

二、我國精神病人民事行為能力宣告制度缺陷

現存的精神病人民事行為能力宣告制度對精神病

人的法律保護極為不利，從以下3個方面可以得到進

一步證實。

① 尹田：《民事主體理論與立法研究》，法律出版社2003年版，第284頁。

② 參見黃立：《民法總則》，中國政法大學出版社2002年1月第1版，第88至89頁。

③ 姜佐寧主編：《現代精神病學》，科學出版社20o4年3月第2版，第585頁。

法律與醫學雜志2006年第l3卷(第4期)

(一)對精神病人的自主決定權產生負面影響

在此不妨舉一民事案例說明問題。據重慶拍案說

法節目報道，本市合川木蓮鎮的女精神分裂癥患者趙

良菊與前夫張成兵協議離婚后，自愿與易忠軍結婚，婚

后感情甚佳。可趙兄不顧趙的反對先后將趙的兩任丈

夫告上法庭，要第一個已經離婚1年多的丈夫補助她

生活費2萬元，官司尚未了結又向法院提出跟現夫離

婚．并要后者補助生活費2千元。法院決定一并審理，結果出現兩任丈夫在法庭上同時以被告身份露面的戲

劇性場面 最后當地法院判決前者補助她1萬元，同時

判決與后者解除婚姻關系，并補助她2千元。接著趙兄

又自作主張地將趙嫁給當地一姓龔村民，完全不管胞

妹的感受如何。記者采訪趙本人時。她表達了截然不同的看法。事前，趙兄以監護人的名義向法院提出了宣告

申請，法院聘請醫生作了鑒定，結論為精神分裂癥，沒

有民事行為能力。顯然趙兄鉆了法律的空子，通過合法的途徑，以犧牲病人的人身權益為代價，輕而易舉地達

到了賺取金錢的目的。這根本違反了設立宣告制度保

護精神病人權益、維持社會正常秩序的初衷。

(二)宣告法規本身與病人隱私權存在潛在沖突

隱私權受到公共利益的限制。當精神病人對他人、社會構成危險威脅時，出于保護公共安全的宜公示其

病情(我國有待建立相應的法規)。除此之外，法律有責

任保護病人的病情隱私。制定了衛生法的國家和我國的衛生法草案都明確規定要保護精神病人的隱私權．

當前民法學界也一致認為應把隱私權納入一般人格權

范疇予以保護。精神病人屬于社會的弱勢群體，他們同

樣享有過體面生活、被平等對待的權利。執行宣告法規

必然要公布病人病情，掌握不好極可能破壞法律內部的和諧統一。

(三)民事行為能力宣告制度不能充分地反映精神

病人民事行為能力的實際狀況

大陸法系的傳統民法為簡化操作成本，以抽象化的標準把精神病人的民事行為能力類型化，我國制定

《民法通則》時采取了同樣的法律技術，把精神病人的民事行為能力類型規定得比較粗約籠統，造成的不良

后果集中表現為：

1．對那些病情起伏波動和持續時間短暫的病人起

不到保護作用

(1)間歇性精神病

本術語非醫學術語，以通俗易懂之長被我國法律

所采，特指一類時好時壞的波動性精神疾病，好時跟正

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常人沒有什么區別，壞時處于精神失常狀態。躁狂癥可

謂其中的一個典型代表，筆者以它為例來說明問題。

躁狂狀態系情感性精神病的一種發作形式，本病的病程在1周以上，多在半年內便可自動恢復正常。發

病時。病人的性欲亢進、自我評價過高、情緒興奮、好出

風頭、精力旺盛、言行輕率、花錢如流水、喜歡送人錢財

..前述反常表現往往導致他的性行為能力、結婚能

力、贈與能力、締約能力受損。在醫學上，躁狂狀態是一

種比較常見的重型精神病，有發病持續時間短暫、精神

活動全面恢復如初的兩大特征，故去法院申請宣告的幾率幾乎為零。若此類患者僅僅因未經法院宣告就失

去享受民法專為精神病人而設的保護性規定，那即意

味著該法規漏掉了保護相當一定數量的精神病人。

(2)普通醉酒

飲酒與吸毒不可同日而語，前一行為被法律和社

會習俗所接納．后一行為屬非法行為，所以法律應分別

對待它們。從精神病學的角度分析，醉酒屬于一種短暫的精神障礙。普通醉酒者觸犯刑律時。各國刑法均將其

視作正常人犯罪處罰．①其中一個重要的因素是基于

維護公共安全的需要。他人故意利用醉酒者的意思能

力障礙締結不平等合同，此種情形下醉酒者是受害人

非加害人。民法哪有理由再無視其精神異常狀態呢?遺

憾的是囿于宣告制度框架的約束．限制了國內民法學

界對醉酒問題的深入研究．理論上不能取得突破性的進展，司法實務中遇到此類糾紛自然得不到合理合法的解決，這樣或多或少地損壞了交易安全。英美國家早

把普通醉酒當作精神疾病對待。給予它們相同的法律

救濟。②如今大陸法系的不少國家，如修改后的德國民

法典第105條第2款對暫時性的精神錯亂(精神錯亂

必須產生不能自由決定其意志的后果)作了具體規定，根據該規定醉酒者達到了不能自由決定其意志的后

果，即可獲得法律援助。

2．精神病的病情輕重與民事行為能力的強弱不一

定成對應關系

病人在某方面民事行為能力受損并不必然代表他

在其他方面民事行為能力也一定不行．易言之，有一大

類病人可能在某個方面或某些方面無民事行為能力．

但同時在其他方面有完全行為能力，這種情況用現有的分類標準無法涵蓋；民事行為能力全面受損的病人的確有，如智能極度低下者。然而大多數精神病人都有

殘留的民事行為能力，隨著醫療技術水平的不斷提高，保持殘留民事行為能力的精神病人數量還會逐漸增

① 絕大多數國家的法律均有除外性規定，如非自愿的醉酒可寬大處理。

② ewan mckendfick：contract law，法律 版社，2003年1月第1版．第348頁。

08 ·

加。所以民事行為能力的類型化規定使公平執法的可

能性受到質疑。附帶指}h，國內刑法對精神病人的殘留

能力一樣重視不夠，致使有病幾乎成了無罪的代名詞

這一認識上的偏差產生的副作用是民法對精神病人人

權保護不足，刑法則對精神病人的犯意重視不夠

目前國內民法學界不少人士觀念有所進步，意識

到應該承認無民事行為能力的精神病人具有處理日常

事務的行為能力，這對保障病人的自我決定權顯然有

利。然而這種看法仍有一定的局限性，事實上定型化的處理不如個案的考量準確，如一精神分裂癥的女患者

因受嫉妒妄想(該精神癥狀會使病人無端認為配偶有

外遇)的影響堅決要求與丈夫離婚，法院受理案件后同

意被告申請就原告作司法精神病鑒定的請求。鑒定確

認其妻有精神病，無民事行為能力。法院據此判決不予

離婚。隨即，被告以鑒定結論作為依據。向法院主張自

己要擔任妻子的財產監護人，管理妻子從娘家父母那

兒繼承的大筆遺產。好在法院面對這一意外情況沒有

按常規作定型化處理，而是本著求真務實的態度再次

委托作司法精神病鑒定，第二次的鑒定結論仍為有精

神病，但肯定被鑒定人有完全的財產保管和處分能力。

此外，伴隨民眾法律意識的增強，近jl年要求對植

物人(持續性植物狀態)與腦萎縮患者的民事行為能力

狀況用法律程序予以宣告，向法院提出申請的案件不

斷出現。而民法對此無明文規定，該如何處理意見紛

呈。主要有5種觀點。第一種觀點認為，我國《民法通

則》僅規定了宣告精神病人為無民事行為能力人或限

制民事行為能力人的情形。對因其他疾病(精神病以

外)而完全喪失民事行為能力的自然人能否宣告為無

民事行為能力人，立法上沒有明確的規定。因此，植物

人和腦萎縮患者并不符合宣告為無民事行為能力人的情形。第二種觀點認為。植物人和腦萎縮患者屬于正在治療中的病人．如果治療一直未終結，就不能宣告為無

民事行為能力人。第三種觀點認為，根據我國《民法通

則》關于未滿lo周歲的未成年人是當然的無民事行為

能力人的立法規定，植物人和腦萎縮患者因完全不能

辨認自己的行為，這種現象在相對時間內是客觀存在的，只要在醫學上有明確的診斷，就當然地屬于無民事

行為能力人，其近親屬可直接代為行使相關權利和其

他民事活動，無須通過宣告無民事行為能力的程序取

得監護權。第四種觀點認為，植物人、腑萎縮患者均喪

法律與醫學雜志2006年第l3卷(第4期)

失了意識活動，與精神病人應屬于同種范疇。對此類人的民事行為能力，應當適用《民法通則》的規定予以宣

告。第五種觀點認為，不能機械地理解和適用《民法通

則》的規定。雖然現行法律對植物人和腦萎縮患者的行

為能力的宣告無明確規定，但是，根據無民事行為能力

人的本質特征以及我國《民法通則》的立法本意。只要

這類人在醫學上有了明確的診斷，申請人提出申請的，就應當對被申請人做出無民事行為能力的宣告。①筆

者的觀點見后

三、國外精神病人民事行為能力宣告制度

過去傳統民法對精神缺陷的成年人，允許就欠缺

行為能力進行司法宣告。今天考慮到尊重自然人自由的更高法律價值，不少國家廢除了這種司法擬制制度。

② 尚保留該制度的國家也作了相應的改良 我國廣大的民法學人立志要努力創設一部展示新世紀風采的民

法典獻給世人，在民事行為能力法規的設計上與國際

接軌是實現這一美好心愿的一個必不可少的組成部

分。為成功借鑒他國的先進立法經驗，分別對德國、意

大利和日本新修訂的民法典作簡略介紹。

(一)德國民事行為能力制度的變動

過去，對精神疾病或精神耗弱的民事行為能力欠

缺者，德國民法典規定了禁治產和準禁治產宣告制度。

但是人們從法律政策上對這一規定提出了越來越激烈的批判。宣告某人為禁治產人的做法具有歧視性的效

果，而且完全喪失行為能力也超過了目的所需的程度，因為被宣告為禁治產的人通常完全能夠自行從事一些

日常生活行為或者法律上并非不利的行為。③ 其他的疑慮來自設定監護人的弊端．德國修訂后的規定用照

管人代替了監護人。具體對照管人的明文規定為：④

1．根據第1896條第1款規定．因“心理上的疾病

或身體的、精神上或心靈上的殘疾而全部或部分不能

處理其事務”者，可以獲得一名照管人。照管人的設置

由監護法院為之。監護法院應被照管人的申請或依職

權設置照管人..照管人的任務應限在必要的范圍

內。在選擇照管人時，被照管人具有參與決定權(第1897條第4款)也可以設置多個照管人(第1899

條)。

2．照管人在其所承擔的任務范匍內是被照管人的法定代理人(gesetzlicher vertreter，第1902條)。在內部

關系上，照管人必須考慮到被照管人的利益和愿望(第① 劉洋、徐煒：《對植物人和腦萎縮者能否宣告為無民事行為能力人》，《人民法院報》，2003年6月26口。

② 龍衛球：《民法總論》，中國法制出版社2001年版，第249頁。)參見：卡納里斯(canaris)文，載《法學家~))1987年，第993頁。

④ 邰建東譯：《德國民法總論》，法律出版社2001年9月第2版，第415頁。

法律與醫學雜志2006年第13卷(第4期)

1901條)。在從事特別重大的行為時，照管人必須征得

監護法院的同意(第1904條及以下條款以及第1908i

條第1款和第1821條至第1925條；第1822條)..(二)意大利民法行為能力制度的變動

該國保留了禁治產和準禁治產宣告制度，但有了

一些補充性規定：

民法典第428條(由無辨認能力或無意思能力的人完成的行為)：

盡管未被宣告為禁治產人，但是，在給行為人帶來

嚴重損害的情況下，如果能證明在完成行為時行為人

無論何種原因而不具備辨認能力或意思能力，即使是

暫時無能力，則對于由行為人完成的行為，可以根據行

為人本人、行為人的繼承人以及享有相關財產請求權

或其他權利人的請求撤銷。

只有在損害是由無辨認能力或無意思能力之人或

者可能是由無辨認能力或無意思能力之人造成的情況

下．或者是由契約的性質或契約他方當事人的惡意造

成的情況下，才可以宣告廢除契約。

撤銷之訴應當自行為完成或者契約訂立之日起

5年內提起。

法律另有規定的除外。

第591條第3項：

盡管未被宣告為禁治產人，但是，如果能證明在訂

立遺囑時行為人無論何種原因不具備辨認能力或意思

能力，即是暫時無行為能力的人。

任一利害關系人都可以對由本條規定的無遺囑能

力人訂立的遺囑提起訴訟。主張遺囑無效的訴權自遺

囑執行之日起經過5年不行使而消滅。

(三)日本民法行為能力制度的變動

1999年日本廢除了持續一百多年的舊的禁治產、準禁治產宣告制度，取而代之的是新的成年后見制度。

在新制度中，重視本人的自主決定權，被后見人(禁治

產人)對本人日常生活所作的決定受到尊重；廢止了對

宣告禁治產人登陸本人戶口的公示制度．而代之以新

設計的監護登記制度及特別的公示方法．以盡可能地

減縮不利影響．力求后見制度與保護交易秩序均衡．以

保護被后見人身心障礙的隱私：在監護人的選任上，廢

止了被后見人的配偶當然地擔任后見人的規定，并擴

張監護人的范圍，被后見人有權選任復數后見人。①

四、完善我國精神病人民事行為能力宣告制度的建議

民事法律為心身障礙的弱勢群體專門設立特殊的民事行為能力制度，旨在扶持弱者與強者的生存競爭

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中不被“優勝劣汰”，實現法律追求實質平等的正義價

值。但是實踐證明傳統民法的這一制度越來越不適應

社會發展的需要，改革已成為勢不可擋的世界大趨勢。

時逢我國正制定民法典之際，應好好把握歷史機遇，制

定出具有時代特征的民事行為能力制度。對此，筆者有

以下愚見供同仁參考。

(一)擴大主體范圍

目前我國成年民事行為能力欠缺者的行為能力制

度的主體規定非常單一，僅為精神病人，其他大陸法系

國家多規定為心神喪失或心神耗弱，后者符合我國古

書的文字記載習慣，對當代民眾也耳熟能詳，不至于引

起混淆。前述植物人和腦萎縮病人導致的幾種爭議各

有各的道理，消除這類意見沖突的最佳途徑是改變稱

謂。并且，稱謂的改變還為社會發展預留了空間，便于

民法今后作審時度勢的靈活調整。

尚需說明的是，吸毒和賭博兩類人不宜列入其中，理由是：第一，它們均屬非法行為，豈能享受法律的特

別保護?第二，一些大陸法系國家過去曾經將這類行為

納入法律保護的范疇，現在許多國家已經明令廢止。

(二)設立民事行為能力欠缺的申請登記制度

登記制度既可維護社會的正常秩序，叉可保護成年被監護人的隱私權。因此建議增設這一制度。

登記實行自愿申請的原則．申請主體為精神病人的利害關系人．登記機關要依法定程序鑒定或者參照

醫院的診斷或者可參照群眾公認的當事人的精神狀態

認定。遇到民事糾紛時．法院可將登記記載的內容直接

作為證據采信．異議方承擔舉證責任。

診療精神疾病的醫學技術日漸提高．精神疾病本

身也處在動態變化中，鑒于此．登記記載上宜根據每個

被登記人的具體情況注明具體有效的期限，過了這一

期限喪失登記效力。為保證準確性，登記記載要具體寫

明是哪方面的行為能力缺陷。

(三)嚴格限制宣告制度的適用范圍

按《民法通則》和最高人民法院的補充規定，人民

法院在接到精神病人的利害關系人的宣告申請后，依

法定程序鑒定或者參照醫院的診斷或者可參照群眾公

認的當事人的精神狀態認定。且利害關系人沒有異議

為限，滿足上述條件后。即可對某人做出宣告。建議將

這一傳統模式做如下修改。

首先．以上述內容為必備條件。新增法院嚴格審查

有無宣告的必要、病情被周圍人知曉范圍的寬窄和對

被宣告人未來生活的消極影響等因素。比如，腦外傷后

長期處于植物狀態的人，醫學判斷為不可逆轉性損害，① 李霞：《成年后見制度的日本法觀察》，載《民商法學)2003年第12期，第100—102頁。

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而另一人為精神分裂癥患者，本人堅決否認有病，除密

切接觸者外周圍人并未明屁覺察其有病或雖覺察但有

治療好轉的可能，法院對兩者作不作宣告應有不同的判決結論。

(四)對監護人設立和監督的建議

我國精神病人監護制度中只有法定監護，缺少意

定監護。法定監護中配偶排為第一順序監護人．監護人

一般為單數，病人所在的單位或者住所地的居民委員

會、村民委員會或者民政部門只有在沒有《民法通則》

第17條第1款規定的監護人的情況下才能擔任監護

人。上述規定對精神病人的保護欠周延。也未尊重病人的自我決定權。筆者以最近鑒定過的一起民事案件來

闡明后一問題。

某男為精神分裂癥患者，患病30多年，現60多

歲，未婚，有一胞姐80多歲及她的4個成年子女，還有

一個遠房侄兒。長期以來，家人幾乎不與之往來。不過

單位一直對他不錯。服裝基本上由單位免費提供．每月

派專人把工資送到家中讓其簽收。近幾年趕上城市房

屋拆遷，病人的另一處房產可得拆遷安置費十多萬元。

于是。遠房侄兒對其大獻殷勤。胞姐的子女聞訊后也跟

著效仿，雙方為爭奪拆遷安置費打官司。胞姐子女主張

其沒有民事行為能力，相反遠房侄兒堅持其有民事行

為能力。因病人本人同意將房屋拆遷完全委托后者去

辦理。精神檢查發現病人有日常生活的行為能力，但稱

平日多的錢都是放在身上不敢存銀行，錢也經常丟失。

雖然表示愿意將房屋拆遷一事完全委托遠房侄兒，但

又對他表達了不滿，說他經常向自己索要錢財，對大宗

錢款如何處分持無所謂的態度。顯然，病人沒有這方面的民事行為能力，按法律規定胞姐及子女是他的法定

監護人。其實，從病人的利益出發，他的單位和胞姐及

子女共同擔任監護人最好。

尤其對那些貧困家庭而言，若病人所在的單位或

者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門能

共同擔任監護人．無疑對病人生活、治療都會得到大大

改觀，同時還可調動這些組織、機構主動關心精神病人的積極性，及時發現制止其他監護人侵犯病人權益的事件發生．并可減少精神病人對社會造成的危害。

當今社會離婚率高，精神病人的離婚率更高。因

此，在病人精神狀態允許的前提下，設定監護人宜征求

他本人的意見。

(五)對民事行為能力劃分在現有基礎上要進一步

細分

重大的民事行為能力常見的有結婚能力、同居能

力、財產能力、締約能力、遺囑能力、贈與能力、訴訟能

法律與醫學雜志2006年第13卷(第4期)

力、作證能力

為什么要將同居能力專列一項?一是如今同居現

象非常普遍，二是涉及現實生活中的一些復雜問題需

要法律作相應的調整。筆者在鑒定中遇到不少正常單

身男性公民與女性精神病人同居的案件，舉幾個典型

案例：

案例1，某流浪女精神病人被人販子拐賣給一農

村老光棍做老婆，同居一段時間后，男方感覺她是個累

贅，欲扔掉又覺得劃不來，便將她脫手轉賣給另一人

..同樣的故事就這樣周而復始地發生，在短短一年

多的時問里，她被碾轉賣了數次。這些人共獲利兩萬多

元。

案例2，某城市弱智女青年與一農村未婚小伙子

戀愛、私奔、同居，其娘家人受門第觀念影響堅決反對．

以強奸罪將男方告至公安機關要求懲處。

案例3，某流浪女精神病人被一農村老光棍領回

家做老婆，同居后雙方關系一直融洽。但鄰居以強奸罪

將男方告至公安機關。精神檢查時，病人流露出對該男

子的強烈思念之情。根據1984年兩高一部規定：“明知

婦女是精神病患者或者癡呆(程度嚴重的)而與其發生

性行為的，不管犯罪分子采取什么手段．都應以強奸論

處。”該男子的命運不言自明。數月后，筆者在街上發現

一蓬頭垢面的流浪女精神病人非常面熟，后來才想起

是那位女病人。

案例4，某農村已婚女精神分裂癥患者，據警方提

供丈夫對她有家庭暴力，而且丈夫一貫游手好閑，家里

家外的活全歸她一人干，病人對婚姻極其不滿，與同村

另一異性有同居行為。其夫告第三者強奸罪。精神檢查

時發現病人仍有精神癥狀，但名譽的自我保護意識強，承認與第三者關系好，否認有性關系。在問及敏感問題

時與正常人的反應一致，表現出害羞臉紅。

不難看出．如果把案例2．3的女精神病人評定為

有同居的民事行為能力，無論對男方和病人都有益。當

然，案例1宜評定為無同居能力。最后的一個案例宜評

定病人有同居行為能力，其婚外戀的行為純系民事法

律糾紛，不宜納入刑法調整范疇。

在如何分別對待各種民事行為能力的具體操作

上，美國的法律理念有借鑒價值。簡介如下：

一個被宣告為無民事行為能力的人并不意味著他

今后就沒有遺囑能力。為盡量保護民事行為能力欠缺

人的經濟利益，法律規定對贈與能力和締約能力的能

力要求高于遺囑能力，其理念為：不能讓活人因贈與能

力和締約能力缺陷進入貧困狀態；避免死人遭遇經濟

損害對其本人而言毫無意義，不如讓病人生前充分行

法律與醫學雜志2006年第l3卷(第4期)

使自我決定權。并且，結婚能力的能力要求比遺囑能力

還低． 一位民事行為能力欠缺者在同一天可以沒有遺

囑能力，卻可有結婚能力。精神病人建立愛情家庭比正

常人難得多，這些法律政策規定有助于保障正常人跟

病人締結婚姻關系。①

在此尚需提一下締約能力。

我國《合同法》第47條專門就限制民事行為能力

人訂立的合同作了具體規定，比起《民法通則》完全未

作規定是一個了不起的進步。缺點是此處的限制民事

行為能力外延不清，宜明確為“在締約方面的限制民事

行為能力人。”

(六)普通醉酒的締約能力

國內民法對此鮮有研究，英美法系國家早已建立

相應規則。

1．英國：在pitt v．smith(1811)一案確立的判例規

則認為，一個人處于喝醉酒的狀態時．不存在“意思表

示一致”，因此，處于醉酒狀態所訂立的合同無效，而

gore v．gibson(1845)一案中，法院的判決認為，當事人

因醉酒而沒有締約能力的檢驗標準，與精神病人是一

樣的。即是醉酒到他不知道自己在做什么的程度，并且

對方當事人也知道這一點。在haa v． o ’connor

(1985)一案中，上訴法院再一次確認了這一檢驗標準。

對于在醉酒狀態簽訂的合同，喝醉酒者有權選擇予以

廢除，當然，他也可以確認合同。②

2．美國：《第二次合同重述》第l6條規定，一方由

于醉酒而不能理解合同的性質和內容使合同成為可撤

銷的合同，但是另一方必須有理由知道他正在與一個

· 311 ·

醉酒者訂立合同。③

3．加拿大：法庭對醉酒者和精神病人的合同能力的處理很大程度上與未成年人相同。處在這種精神狀

態的人一般不能承擔合同義務。患有精神障礙的當事

人一般適用合同的特殊規則。一般而言，患有精神障礙的人是由精神損害或藥品酒精的作用造成的，他們應

對由他們簽訂的有關必需品的合同承擔義務，在這一

方面．法律對未成年人和精神患者未作區別。即使商人

知道對方是精神病患者或醉酒者，也有權獲得付款。還

有．公共政策要求為上述當事人的利益考慮，他們有權

獲得生活必需品，并且應遵守合同。

但非必需品合同與必需品合同在處理上則有不

同，當當事人簽訂了非必需品或服務的合同的情況下

而處于醉酒或精神缺陷狀態時，這種狀態使當事人不

可能知道或者理解自己的行為，當他酒醒后或精神正

常時知道合同的內容后則可能使合同無效(如果他有

證據證明自己處于這種狀態且對方知道)。

上述當事人在恢復正常并知道自己的行為后，應

立即拒絕履行合同。如果合同未被立即拒絕，所購買的物品也未返還，當事人就失去了擺脫義務的機會。同

樣，在正常狀態下，任何暗示接受合同的行為都會使合同有效。④

大陸法系一些國家對醉酒問題的民事法律立場已

開始發生變化，結合我國因醉酒而引起的合同糾紛不

斷涌現．筆者希望此拙文能喚起更多的民法學者關注

醉酒的問題。

(收稿：2006—05一10；修回：2006—07—20)

第二篇：宣告無民事行為能力案法律依據

宣告無民事行為能力案法律依據

《民事訴訟法》

【特殊程序中進行鑒定】第一百八十八條 人民法院受理申請后，必要時應當對被請求認定為無民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進行鑒定。申請人已提供鑒定意見的，應當對鑒定意見進行審查。

【代理人】第一百八十九條 人民法院審理認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件，應當由該公民的近親屬為代理人，但申請人除外。

《全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定 》

【鑒定結論質證】

十一、在訴訟中，當事人對鑒定意見有異議的，經人民法院依法通知，鑒定人應當出庭作證。

《司法鑒定程序通則》

【司法鑒定人回避】第二十條 司法鑒定人本人或者其近親屬與委托人、委托的鑒定事項或者鑒定事項涉及的案件有利害關系，可能影響其獨立、客觀、公正進行鑒定的，應當回避。

【保管使用鑒定材料】第二十一條 司法鑒定機構應當嚴格依照有關技術規范保管和使用鑒定材料，嚴格監控鑒定材料的接收、傳遞、檢驗、保存和處置，建立科學、嚴密的管理制度。（第2款）司法鑒定機構和司法鑒定人因嚴重不負責任造成鑒定材料損毀、遺失的，應當依法承擔責任。

【鑒定標準與規范】第二十二條 司法鑒定人進行鑒定，應當依下列順序遵守和采用該專業領域的技術標準和技術規范：

（一）國家標準和技術規范；

（二）司法鑒定主管部門、司法鑒定行業組織或者相關行業主管部門制定的行業標準和技術規范；

（三）該專業領域多數專家認可的技術標準和技術規范。（第2款）不具備前款規定的技術標準和技術規范的，可以采用所屬司法鑒定機構自行制定的有關技術規范。

【鑒定過程記錄】第二十三條 司法鑒定人進行鑒定，應當對鑒定過程進行實時記錄并簽名。記錄可以采取筆記、錄音、錄像、拍照等方式。記錄的內容應當真實、客觀、準確、完整、清晰，記錄的文本或者音像載體應當妥善保存。

【近親屬到場】第二十四條（第三款）對被鑒定人進行法醫精神病鑒定的，應當通知委托人或者被鑒定人的近親屬或者監護人到場。

【鑒定時限】第二十六條 司法鑒定機構應當在與委托人簽訂司法鑒定協議書之日起三十個工作日內完成委托事項的鑒定。（第2款）鑒定事項涉及復雜、疑難、特殊的技術問題或者檢驗過程需要較長時間的，經本機構負責人批準，完成鑒定的時間可以延長，延長時間一般不得超過三十個工作日。（第3款）司法鑒定機構與委托人對完成鑒定的時限另有約定的，從其約定。（第4款）在鑒定過程中補充或者重新提取鑒定材料所需的時間，不計入鑒定時限。

《精神疾病司法鑒定暫行規定》

最高法院／最高檢察院／公安部／司法部／衛生部

【鑒定任務】第十條 民事案件中精神疾病司法鑒定任務如下：

（一）確定被鑒定人是否患有精神疾病，患何種精神疾病，在進行民事活動時 的精神狀態，精神疾病對其意思表達能力的影響，以及有無民事行為能力。

（二）確定被鑒定人在調解或審理階段期間的精神狀態，以及有無訴訟能力。

【鑒定人資格】第十三條 具有下列資格之一的，可以擔任鑒定人：

（一）具有五年以上精神科臨床經驗并具有司法精神病學知識的主治醫師以上人員。

（二）具有司法精神病學知識、經驗和工作能力的主檢法醫師以上人員。

【法院委托鑒定應提供的材料】第十七條 司法機關委托鑒定時，需有《委托鑒定書》，說明鑒定的要求和目 的，并應當提供下列材料：

（一）被鑒定人及其家庭情況；

（二）案件的有關材料；

（三）工作單位提供的有關材料；

（四）知情人對被鑒定人精神狀態的有關證言；

（五）醫療記錄和其他有關檢查結果。

【鑒定書內容】第十八條 鑒定結束后，應當制作《鑒定書》。《鑒定書》包括以下內容：

（一）委托鑒定機關的名稱；

（二）案由、案號，鑒定書號；

（三）鑒定的目的和要求；

（四）鑒定的日期、場所、在場人；

（五）案情摘要；

（六）被鑒定人的一般情況；

（七）被鑒定人發案時和發案前后各階段的精神狀態；

（八）被鑒定人精神狀態檢查和其他檢查所見；

（九）分析說明；

（十）鑒定結論；

（十一）鑒定人員簽名，并加蓋鑒定專用章；

（十二）有關醫療或監護的建議。

【評定民事行為能力】第二十條 民事案件被鑒定人行為能力的評定：

（一）被鑒定人在進行民事活動時，經鑒定患有精神疾病，由于嚴重的精神活 動障礙致使不能辨認或者不能保護自己合法權益的，為無民事行為能力。

（二）被鑒定人在進行民事活動時，經鑒定患有精神疾病，由于精神活動障礙，致使不能完全辨認、不能控制或者不能完全保護自己合法權益的，為限制民事行為能力。

（三）被鑒定人在進行民事活動時，經鑒定屬于下列情況之一的，為具有民事 行為能力： １．具有精神疾病既往史，但在民事活動時并無精神異常； ２．精神疾病的間歇期，精神癥狀已經消失；

３．雖患有精神疾病，但其病理性精神活動具有明顯局限性，并對他所進行的 民事活動具有辨認能力和能保護自己合法權益的；

４．智能低下，但對自己的合法權益仍具有辨認能力和保護能力的。

《精神疾病司法鑒定管理辦法》衛生部

【精神疾病司法鑒定委員會】第五條 最高人民法院、最高人民檢察院、衛生部、司法部和公安部等共同組成國家精神疾病司法鑒定協調委員會，負責全國精神疾病司法鑒定的協調工作。

國家精神疾病司法鑒定協調委員會下設辦公室，辦公室設在國務院衛生行政部門。

省、自治區、直轄市成立精神疾病司法鑒定委員會，負責本行政區域內的精神疾病司法鑒定工作。精神疾病司法鑒定委員會由精神疾病司法鑒定人組成。

【鑒定醫院許可證】第十條 申請精神疾病司法鑒定指定醫院資格的醫院，經省、自治區、直轄市人民政府衛生行政部門審核，報省、自治區、直轄市人民政府批準后，由省、自治區、直轄市人民政府衛生行政部門 頒發國務院衛生行政部門統一印制的《精神疾病司法鑒定許可證》，成為精神疾病司法鑒定指定醫院（以下簡稱指定醫院）。

【鑒定人員證書】第十八條 任何個人未取得《精神疾病司法鑒定人資格證書》，不得從事精神疾病司法鑒定工作。

【鑒定結論復核及重新鑒定】第二十條 辦案機關以及其他單位和個人對鑒定結論有異議或者有多個鑒定結論不一致的，可以向原精神疾病司法鑒定委員會提出委托或者申請復核，也可直接向其他省、自治區、直轄市精神疾病司法鑒定委員會提出委托或者申請重新鑒定。

【應提交的材料】第二十一條 委托或者申請精神疾病司法鑒定，應當提交精神疾病司法鑒定委托書或者申請書，并提交下列材料：

（一）被鑒定人及其家庭資料；

（二）被鑒定人的案件情況；

（三）被鑒定人的社會資料；

（四）知情人對被鑒定人精神狀態的證言；

（五）被鑒定人的疾病情況和病歷資料；

（六）精神疾病司法鑒定委員會要求提交的其他材料。

辦案機關委托鑒定的，除提交上述規定的材料外，還應當提交被鑒定人案件卷宗材料。已經鑒定過的案件的鑒定委托或者申請，還應當提交原鑒定結論。

【鑒定方式】第三十條 精神疾病司法鑒定組根據案情和被壤定人病情，可以采取門診鑒定或者住院鑒定。

【鑒定方式】第三十一條 精神疾病司法鑒定組可以根據不同情況，選擇直接鑒定。文證審定或者缺席鑒定等不同鑒定種類。

被鑒定人能夠配合和接受鑒定的，應當選擇直接鑒定；

【被鑒定人申請鑒定人回避】第三十五條 被鑒定人及其親屬認為鑒定人與被鑒定人有直接利害關系或者有其他利害關系可能影響鑒定公正的，可以提出回避要求，經精神疾病司法鑒定委員會查證屬實的，鑒定人應當回避。

【鑒定書內容】第四十一條《精神疾病司法鑒定書》的內容包括：

（一）被鑒定人姓名、性別、年齡、婚姻、民族、文化程度、職業、住址等；

（二）委托鑒定單位或申請鑒定人；

（三）鑒定種類；

（四）鑒定時間；

（五）指定醫院名稱。場所。鑒定參加人；

（六）鑒定案由；

（七）調查和有關證據材料；

(八)檢查所見；

（九）分析意見；

（十）鑒定結論；

（十一）鑒定人簽名及指定醫院指定公章。

（十二）編號及簽發日期。

【鑒定書要求】第四十二條 精神疾病司法鑒定書應符合如下要求：

（一）清楚工整；

（二）鑒定案由應當包括主要案情。鑒定原因及鑒定目的；

（三）調查材料應當包括直接與間接調查的病史。案情經過以及二者因果關系的資料。病史中包括家族史、個人史（生長發育、家庭教育、學校教育、生活經歷及人格特征）、婚姻生育史、軀體疾病史、精神病史以及審訊材料、扣押期間的表現等。調查材料要具體、詳細、真實、客觀，并應當注明調查對象、調查人及資料來源；

（四）檢查所見應當包括軀體檢查、神經系統檢查、精神檢查、心理學檢查、必要的實驗室檢查及特殊檢查；

（五）分析意見應當討論與確定被鑒定人的人格、智力、軀體疾病及精神疾病的診斷，并列出依據。……

對民事案件，要根據對被鑒定人的疾病診斷及其社會功能受損害程度，確定被鑒定人在民事活動中精神疾病對其意思表達能力的影響，進而評定其民事行為能力的等級。

……

（六）鑒定結論應當包括被鑒定人姓名、病情、案情、法定能力（或因果關系）狀態及能力評定等級，并提出醫療監管建議。

【未親歷不得簽字】第四十四條

精神疾病司法鑒定人在鑒定工作中，對于直接鑒定，未經親自診察，不得簽署鑒定書；對于缺席鑒定或者文證審定，未經親自審閱案卷和病歷資料，不得簽署鑒定書。

第三篇：申請宣告公民限制民事行為能力申請書

申請書

申請人：×××，男／女，××××年××月××日出生，×族，……（寫明工作單位和職務或者職業），住……。聯系方式：……。

法定代理人／指定代理人：×××，……。委托訴訟代理人：×××，……。被申請人：×××，……。……

（以上寫明當事人和其他訴訟參加人的姓名或者名稱等基本信息）

請求事項：

１．宣告×××為限制民事行為能力人； ２．指定×××為×××的監護人。事實和理由：

申請人×××與被申請人×××系……（寫明雙方的關系）。……（寫明被申請人為限制民事行為能力人的事實）。

此致 ××××人民法院

附：……診斷證明／鑒定意見書

申請人（簽名或者蓋章）

××××年××月××日 【說明】

１．本樣式根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百八十七條制定，供近親屬或者其他利害關系人向該公民住所地基層人民法院申請認定限制民事行為能力人用。

２．申請書應當寫明該公民為限制民事行為能力人的事實。

第四篇：民事判決書（撤銷有關民事行為能力的宣告用）

民事判決書（撤銷有關民事行為能力的宣告用）

××××人民法院

民事判決書

（××××）×民特字第××號

申請人……（寫明姓名、性別、出生年月日、籍貫、職業或工作單位和職務、住址）。

申請人×××要求撤銷對×××（或其本人）無民事行為能力（或限制民事行

為能力）的宣告一案，本院依法進行了審理，現已審理終結。

本院于××××年××月××日作出（××××）×民特字第××號民事判決，宣告×××為無民事行為能力人（或限制民事行為能力人）。……（寫明宣告該

公民事行為能力或限制民事行為能力的原因已經消除的事實）。依照……（寫明判

決所依據的法律條款項）的規定，判決如下：

撤銷本院宣告×××為無民事行為能力人（或為限制民事行為能力人）的（×

×××）×民特字第××號民事判決。

本判決為終審判決。

審判員　×××

××××年××月××日

（院印）

本件與原本核對無異

書記員　×××

第五篇：申請宣告公民恢復完全民事行為能力申請書

申請書

申請人：×××，男／女，××××年××月××日出生，×族，……（寫明工作單位和職務或者職業），住……。聯系方式：……。

法定代理人／指定代理人：×××，……。委托訴訟代理人：×××，……。被申請人：×××，……。……

（以上寫明申請人和其他訴訟參加人的姓名或者名稱等基本信息）

請求事項：

１．撤銷××××人民法院（××××）……民特……號宣告無／限制民事行為能力民事判決；

２．恢復×××為完全民事行為能力人。事實和理由：

××××年××月××日，××××人民法院作出（××××）……民特……號民事判決：

一、宣告×××為無／限制民事行為能力人；

二、指定×××為×××的監護人。

……（寫明恢復完全民事行為能力的事實）。此致 ××××人民法院

附：……診斷證明／鑒定意見書

申請人（簽名或者蓋章）

××××年××月××日

【說明】

１．本樣式根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十條制定，供被認定為無／限制民事行為能力人或者他的監護人，申請宣告恢復為完全民事行為能力人用。

２．申請書應當寫明公民恢復為完全民事行為能力人的事實。