第一篇：民法-合同法案例分析（范文模版）

甲公司與乙公司于2001年5月2日簽署了設備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方約定：（1）由乙公司于10月30日前分兩批向甲公司提供設備10套，價款總計為150萬元

（2）甲公司向乙公司給付定金25萬元

（3）如一方延遲履行，應向另一方支付違約金20萬元

（4)由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務時，丙公司承擔一般保證責任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金

7月1日乙公司向甲公司交付了套設備，甲公司支付了45萬元的貨款九月該種設備價格大幅度上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設備價格提高到每套20萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。11月甲公司仍未收到剩余的7套設備，嚴重影響了正常的生產，并因此遭受了50萬元的經濟損失。于是甲公司訴至法院，要求以公司增加違約金數額并繼續履行合同，同時要求丙公司，履行一般保證責任。要求根據上述情況和合同法等法律制度的有關規定回答下列問題

1，合同規定甲公司向乙公司支付25萬元定金是否合法？說明理由

2乙公司通知甲公司解除合同是否合法。說明理由

3。甲公司要求增加違約金數額依法能否成立。說明理由

4，甲公司要求以公司繼續履行合同，依法能否成立。說明理由

5，丙公司在什么條件下，應當履行一般保證責任？

1、定金合法，因為《合同法》規定，定金最高額不超過標的額的20%，150萬的20%是30萬。

2、乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據《合同法》的規定，依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當事人都不得擅自變更或解除合同，當事人協商一致可以解除合同。當事人一方主張解除合同時，對方有異議的，應當請求人民法院或仲裁機構確認解除合同的效力。

3、甲公司要求增加違約金數額依法能夠成立。根據《合同法》的規定，合同雙方當事人約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加。

4、甲公司要求乙公司繼續履行合同依法能夠成立。根據《合同法》的規定，當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的，對方當事人可以要求繼續履行，違約方應當承擔繼續履行的違約責任。

5、根據《擔保法》的規定，一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。

因此，丙只有在債務人財產依法強制執行仍然不能履行債務時，才對債務人履行一般保證責任

某食品加工廠因公司業務擴大，急需包裝材料，于是向甲、乙兩家包裝材料公司發出函電。函電中稱：“我公司急需A4型包裝紙，如貴公 司有貨，請速來函電，我公司愿派人前去購買。”甲、乙兩公司在收到函電后，都先后向食品加工廠回復了函電，在函電中告知他們備有現貨，且告知了A4型包裝 紙的價格，而甲公司在發出函電的同時，派車給食品加工廠送去了5000令A4型包裝紙。在該批貨物送達之前，食品加工廠得知乙公司的包裝紙質量較好，而且 價格合理，因此，向乙公司致電，稱：“我公司愿購買貴公司的10000令A4型包裝紙，盼速發貨，運費由我公司承擔。”在發出函電的第二天上午，乙公司發 函稱已準備發貨。下午，甲公司將5000令包裝紙運到，食品加工廠告知甲公司，他們已決定購買乙公司的貨物，因此不能購買甲公司的貨物。甲公司認為，食品 加工廠的拒收貨物行為已構成違約，雙方協商不成，甲公司向法院起訴。

[問題]

（1）食品加工廠向甲、乙兩公司分別發函的行為，在合同法上屬于什么行為？

（2）甲、乙兩公司的復函行為是什么行為？

（3）食品加工廠第二次向乙公司發函的行為是什么行為？

（4）食品加工廠與乙公司之間的買賣合同是否成立？為什么？

（5）食品加工廠與甲公司之間的買賣合同是否成立？為什么？

（6）食品加工廠有無義務接受甲公司的包裝紙？本案中甲公司的損失應由誰承擔？

[正確答案]

（1）食品加工廠向甲、乙兩公司分別發函的行為在合同法上屬于要約邀請行為。所謂要約邀請是指僅僅是希望他人向自己發出要約的 意思表示，要約邀請人并不受該意思表示的約束。食品加工廠向甲、乙兩公司發函的內容并不包括合同的主要條款，如沒有價格方面的內容，可見，食品加工廠只是 通過發函希望別人向自己發出要約。

（2）甲、乙兩公司復函的行為是要約。根據《合同法》第14條、15條的規定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，而且要約 必須內容具體、確定，一經承諾要約人即受要約的約束，本案中，甲、乙兩公司的復函行為都告知備有A4型的包裝紙，并告知了價格，內容明確具體，因此，他們 的行為屬于要約。

（3）食品加工廠第二次向乙公司發函的行為屬于承諾。根據《合同法》第21條、第30條的規定，承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的內容應當和要約的內容一致。從本案來看，食品加工廠第二次向乙公司發函的行為完全符合承諾的條件，屬于承諾行為。

（4）食品加工廠與乙公司的買賣合同成立。根據《合同法》

25、26條，承諾需要通知的，承諾通知到達要約人時生效，承諾生效 時合同成立。本案中，乙公司在食品加工廠發出復函后第二天就發函表示準備發貨，已表明承諾通知已到達要約人，因此，食品加工廠與乙公司的買賣合同已經成 立。

（5）食品加工廠與甲公司的買賣合同未成立。如前所述，食品加工廠向甲公司的發函是要約邀請，并不受其意思表示的拘束。甲公司的復函是要約而非承諾，食品加工廠對甲公司的要約并未承諾，因此合同未成立。

（6）甲公司送貨的行為并非履行合同的行為，因為他們之間的合同未成立，因此食品加工廠也沒有接受甲公司貨物的義務，因此，甲公司因送貨而受到的損失，只能由自己承擔。

[考點集成]

合同的訂立，須經過要約，承諾方式。要約必須是能夠反映所要訂立合同主要內容的意思表示，內容具體確定，向相對人發出。要約的法律效力：要 約到達要約人時生效。對話形式的要約，自受要約人了解時發生效力；書面形式的要約于到達受要約人時發生效力；采用數據電文形式進行要約，收件人指定特定系 統接受數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間視為到達時間，未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間視為到達時間，即要約生效 時間。

承諾的內容應當和要約的內容一致，向要約人作出，承諾在承諾期限內到達要約人時生效，應當在要約確定的期限內到達要約人。承諾需要通知的，承諾通知到達要約人時生效，承諾生效時合同成立。不需要通知的，根據交易慣例或者要約的要求做出承諾行為時生效。

要約邀請是訂立合同的預備行為，對行為人不拘約束力。

案例17贈與合同

甲生前曾承諾將自己公司部分財產贈與某所貧困小學，以供其改善教育設施，并親筆簽署了一份保證書以資證明，只是提出一條件，需其公司利潤達到100 萬元以上時，才能提取2萬元作為贈與財產，期限為5年。當時該公司每年利潤均在100萬元以上，該小學同意并深表謝意，收存了保證書。甲去世后其公司由其 弟弟乙繼承，乙本來就對其兄的贈與行為極不理解，現在這筆長期的債務落在自己頭上，更覺得不合算，于是想方設法不履行義務，兩年以來，某小學催問多次，均 被告知因公司年利潤達不到100萬元而不能支付贈與財產。但學校得知乙的公司事實上效益尚佳，還查明公司的部分財產已無償轉讓至乙之子所開的公司，使得公 司利潤數額下降。該小學向乙指出這一事實，要求其履行義務。乙認為這屬于公司內部事務，別人無權干涉，并提出撤銷該項贈與。正當雙方為此而起爭執時，由于 市場變化和決策的失誤導致乙的公司損失慘重，瀕臨破產邊緣。

[問題]

（1）乙是否有權撤銷該項贈與？為什么？

（2）該小學可以通過什么法律途徑取得贈與財產？

（3）乙是否可以以公司瀕臨破產為由撤銷贈與？為什么？

（4）設甲還承諾一年后將公司的一部汽車無條件贈與小學，后因乙惡意過度使用該車而使汽車提前報廢，乙應承擔什么責任？為什么？

[正確答案]

（1）乙無權撤銷該項贈與。因為根據《合同法》第186條的規定，本條將贈與分為兩類，一類是一般的贈與，在贈與財產的權利移 轉之前可以撤銷贈與；另一類是具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，這類贈與不能撤銷。本案中乙的贈與對象是貧困地 區的小學，因此屬于法律規定的不能撤銷的具有社會公益、道德義務性質的贈與，不能撤銷。

（2）該小學可以要求乙支付贈與的財產，并且可以在贈與義務范圍內向法院請求撤銷乙無償轉讓給乙之子的財產的行為，以保證贈與 義務得到履行。因為根據《合同法》第188條的規定，具有社會公益性質的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產的，受贈人可以要求交付。同時《合同法》第74 條規定了撤銷權，所以該小學可以在贈與債務的范圍內撤銷乙的無償轉讓財產的行為。

（3）已經過去的兩年的贈與義務形成的債務，乙不能撤銷。而在乙的公司瀕臨破產時的贈與義務可以不再履行。因為該項贈與是不可 撤銷的，而且乙事

先的利潤降低等只是惡意阻止贈與條件的成就，所以不能以該理由為撤銷贈與的理由。乙應履行其不履行贈與義務而形成的現實債務。但該公司現 在真的瀕臨破產，根據《合同法》第195條的規定，乙在其經濟狀況嚴重惡化期間可以不再履行贈與義務。

（4）乙應當承擔賠償責任。因為《合同法》第189條規定贈與人故意或者重大過失致使贈與財產毀損、滅失的，贈與人應當承擔損害賠償責任。

[考點集成]

贈與合同一般為無無償單務合同，原則上是實踐合同。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與財產的，受贈人可以請求交付。但贈與人的經濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產經營或家庭生活的，可以不在履行贈與義務。

贈與合同的效力：（1）采用口頭形式的，自財產交付時生效；（2）具有社會公益性質和道德義務性質的贈與，自當事人雙方意思表示一致時合同生效；（3）依法需要辦理登記手續的，應當辦理登記手續，合同才具有效力。

贈與合同的撤銷：（1）受贈人嚴重侵害贈與人或贈與人的近親屬的利益的：

（2）對贈與人有扶養義務而不履行的；（3）不履行贈與合同約定義務的。（4）因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的，贈與人的繼承人或監護人享有撤銷權。

第二篇：民法、民事訴訟法、合同法、公司法案例教程

案例一：

2002年“六一”國際兒童節，孔建國帶自己6歲女兒孔佳到藝海攝影社為其拍攝節日紀念照片，攝影師為孔佳連拍了兩張照片。但在孔建國于三天后來取照片時，發現只有一張底片，便向攝影師索要另一張底片。攝影社的工作人員回答：“那張認底片不好，就給你洗了一張。況且，你交的也只是一份的錢。”孔建國再也沒有說什么取上照片就走了。過了兩個月，孔建國路過藝海攝影社時，發現其櫥窗里掛著其女兒孔佳的照片。孔建國立即找到攝影社經理進行交涉，質問為什么將其女兒的照片在櫥窗里展示。經理說，照片是我們拍攝的，是我們的攝影作品，當然有權予以展示。孔建國認為，攝影社未經同意就用其女兒的照片作展示，是對女兒權利的侵犯，要示攝影社取下該照片，并將底片返還。但攝影社堅持自己的理由，拒不返還照片，孔建國無奈之下，以孔佳法定代理人的身份起訴至法院。

問：本案是否構成侵權？

案例二：

某甲長期下落不明，經其配偶乙向法院申請，法院判決宣告甲死亡。其后，乙就與丁結婚，并將一6歲的兒子送給丙收養，雙方辦理了收養手續。實際上甲并未死亡。經甲請求法院撤銷了對其死亡的宣告。甲回家后發現兒子被人收養，乙也改嫁他人，不幸丁已死亡。因此，甲就要求與已恢復婚姻關系，并以自己未同意將兒子送丙收養主張收養無效。

問：甲可否與乙自動恢復婚姻關系？甲的兒子與丙間的收養關系是否無效？

9案例三：

甲企業與乙企業訂立了一買賣合同，約定由乙企業向甲企業提供一設備，甲應于收貨后付款20萬元。后甲企業因原廠長經營不善被撤換。新廠長上任后改變了企業的生產計劃，原訂的設備不再需要。因此，在乙企業按合同交貨時，甲企業的新任廠長指令拒收，并提出這是原廠長訂的合同，現要對以前的合同進行清理，原訂的買賣合同無效。

試分析甲企業拒收乙企業提供的設備是否合法？

案例四：

某乙經常到外地出差，甲委托乙外出到某地時代買一臺錄像機。乙到某地后發現當地所賣的錄像機并不便宜，而電視機較便宜。乙知道甲還未電視機，于是就為甲購買了一臺電視機。乙回來后向甲作了說明，甲未表示反對，將電視機收下，并與乙結算了貨款。第二天，甲發現該電視機質量不太好，就找到乙要求乙自己處理電視機，而乙不同意。

試分析：該電視機是否由乙留下自己處理？

案例五：

2007年，張某與妻子李某因感情破例協議離婚。根據協議約定，孩子歸李某撫養，張某自愿將夫妻共有一處房產中屬自己的一份無償贈與給李某。后，張某因無房居住仍住在該房內。2008年5月，李某以張某居住的房屋為其所有為由將張某趕出大門。張某遂訴至法院。

在本案的審理過程中，關于張某對李某簽訂的房屋贈與協議是否有效出現兩種不同意見：

第一種意見認為，張某將屬自己份額的房屋贈與給李某，贈與合同成立并生效，即已對房屋作了處分，張某喪失了房屋的所有權，當然喪失了居住權。

第二種意見認為，張某在與李某在離婚協議中將屬自己份額的贈與給李某的行為屬于贈與行為，贈與合同成立，但未生效，張某可以通過行使贈與合同的任意撤銷權撤銷贈與，維護其對房屋的所有權。

案例六：

李某，十六周歲。一天，她到工藝美術公司以1680元購買了項鏈和寶石戒指。她父母認為她尚未成年，沒有征得家長同意，不能進行大數額的買賣行為，要求公司退貨。而李某提出她是靠做臨時工、自食其力的社會青年，她表示不愿退貨。問：李某的買賣行為是否有效？其父母要求公司退款是否符合法律規定？

案例七：

張某委托小劉幫自己買一輛合適的舊摩托車。幾天后，小劉以7000元的價格買來一輛嘉陵摩托車給張某，但車太舊，公里數太高，頂多值4000元。后張某經打聽，得知小劉給其買的摩托車是劉的小舅子早就想賣的，倆人一起做手腳坑張某。張某要小劉將車退掉，但小劉以生意已成交且其小舅子不同意退為由加以拒絕。問題：張某的損失應該由誰來承擔？為什么？

案例八：

甲出國留學前將自己的一幅名人字畫委托好友乙保管。在此期間乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，后來他家的人也以為這幅字畫是乙的。后乙因生意需要在家中宴請政府官員丙。丙對該字畫贊不絕口，于是乙順勢將該字畫贈送給了丙。丙在回家的途中因酒醉糊涂，將字畫遺留在出租車上。出租車司機丁發現該字畫后便將其私藏，后通過拍賣所進行拍賣。收藏家戊在拍賣會上以3萬元的價格買得此字畫。甲回國后，四處追查，查得該字畫已被戊收藏，便上門向戊索要。請問：（1）該字畫是否仍應歸甲所有？

（2）乙將該字畫贈送給丙，丙能否擁有該字畫得所有權？（3）出租車司機丁將該字畫私藏，能否取得該字畫的所有權？（4）戊從拍賣會上競買下該字畫，能否獲得該字畫的所有權？

案例九：

乙借給朋友甲人民幣 20 萬元用于買房，有借條為證。乙要購房，想向甲要回自己的錢。此時乙才發現，甲不僅被工作單位開除，沒有了正常的收入，而且舉了不少外債。為了躲避債權人的討債，甲干脆將購買的房子過戶到了其姐姐的名下。當乙向甲討要自己的 20 萬元時，甲承認這筆債務，但聲稱無能力償還。

問：在這種情況下，乙能否實現自己的債權？為什么？

案例十：

李老漢育有三男一女四個子女。李老漢于2004年8月10日因病去世，并沒有立下遺囑分割自己的財產。這之后不久，他的四個子女中二兒子李強認為曾隨父親居住的大哥李明，私自將祖傳的文物占有，侵犯了他的繼承權，因此將李明起訴至人民法院。三兒子李欣在訴訟開始后向法院表示，祖傳的文物應該有自己一份，不能都歸兩位哥哥。人民法院在審理過程中，發現李老漢還有小女兒李霞，通知李霞參加應訴。但李霞覺得因遺產糾紛上法庭不合適，也未作出明確意思表示是否放棄繼承權。

李老漢四個子女的訴訟地位分別是怎樣的？

案例十一：

位于a市甲區的機械公司與位于b市乙區的華夏公司簽訂了一份設備買賣合同，合同約定：機械公司向華夏公司提供2臺由其制造的設備，在a市丙區內交貨。合同簽訂后，雙方當事人實際在b市丁區交付設備。華夏公司將設備投入使用后，因設備存在嚴重質量問題，致使生產的產品的殘次品比例居高不下，給華夏公司造成大量原材料損失。

題目中哪個法院有管轄權嗎？為什么？

案例十二：

乙縣法院某年9月25日受理了李某（甲市市中區居住）訴魏某（甲市乙縣居住）人身損害賠償一案。同年10月20日，魏某因受賄罪被檢察機關批準逮捕。乙縣法院即以“本案被告正在被監禁，應由原告所在地法院管轄”為由，于同年10月26日將案件移送甲市市中區法院。市中區法院接到乙縣法院移送的案件后，認為乙縣法院受理案件在先，魏某被捕在后，并不影響本案管轄權的確定。據此，市中區法院又將該案件移送回乙縣法院。

問：

1、乙縣法院移送案件的行為是否正確？為什么？

2、市中區法院移送案件的行為是否正確？為什么？

3、乙縣法院與市中區法院之間的管轄權爭議如何解決？為什么？

案例十三：

某紡織公司訴某服裝公司欠款20萬元，法院判決紡織公司勝訴，執行過程中法院發現服裝公司無力償還，但某商場欠服裝公司貨款10萬元，早已到期，一直未還。請回答以下1—3題。

1．此種情況下，誰可以提出執行商場的到期債務? A．紡織公司 B．服裝公司

C.法院依職權主動執行 D．法院征得商場同意予以執行

2．法院如果執行商場對服裝公司的到期債務，應當通知商場向誰履行? A．紡織公司 B．服裝公司

C.紡織公司或服裝公司

D．向法院交付，然后再由法院轉交

3．商場如提出下列意見，何者不構成異議? A．商場與紡織公司之間不存在債權債務關系 B．商場沒有償還能力

C．商場與服裝公司之間互有債務拖欠，債務抵銷后，商場不欠服裝公司款項 D．服裝公司的服裝不合格，商場對所欠服裝公司10萬元的貨款不同意支付

案例十四：

王某系歸國華僑，年邁時因為患上間歇性精神病而住進了醫院。2001年，王某死亡。王某死后，留有大量的遺產。在分配遺產的過程中，王某的配偶和三個兒子就個子繼承的遺產份額發生了爭議，后完王某的長子和次子將王某的配偶起訴到法院。

1．此案中，王某的三子沒有直接參加訴訟，如果你是本案的法官，你應當如阿處理？

2．在訴訟中，王某的配偶向法院提交了一本王某的日記。王某在日記中記載了有關遺產分配的問題。其大意是：由于其配偶一直與其同甘共苦、共同奮斗才使其終于事業有成，因此，自己死后，二分之一的遺產由配偶繼承，其余的財產由自己的三個兒子平均分配。但是，日記中沒有寫明日期，也沒有簽名。此時，如果你作為本案法官，如何認定該日記的證據效力？為什么？

3．在訴訟中，王某的長子向法院提交了一份錄音遺囑。該遺囑的大致內容為：王某認為長子在其住院期間對其照顧的周到，非常孝順，因此決定將二分之一的遺產分配給長子，其余的財產由配偶和其他的兒子平均分配。同時，長子還向法院提交了一份證明精神病醫院的一名護士錄音時在場的證據。如果你是本案的法官，你應當如何認定該錄音遺囑的法律效力？為什么？

4．在訴訟的過程中，王某的次子提交了一份王某的自書遺囑。其大意為：王某要求在自己死后，王某的配偶能夠和三個小孩和睦相處，其財產由王某的配偶和三個小孩平均分配，以免產生矛盾，影響母子的關系。有關當事人向法院提出對自書遺囑進行筆跡鑒定，法院同意了該申請。根據最高人民法院《關于民事訴訟證據若干問題的規定》，應當如何確定鑒定機構？

案例十五：

中國甲公司因轉產致使一套生產設備閑置,價值4000萬元,8月1日,該公司總經理鄧某與日本乙公司簽訂了關于該設備的轉讓合同。合同約定，生產設備作價3900萬元，中國甲公司于2007年9月4日前交貨，乙公司在收到貨物后8日內支付全部貨款。8月28日，鄧某發現乙公司由于投資項目失誤，致使該公司經營狀況嚴重惡化。于是便通知乙公司暫停交貨，并要求乙公司提供擔保，否則將終止合同。此一要求又被斷然拒絕。9月15日，鄧某發現日本乙公司處境更加困難，幾近破產，于是提出解除合同，并要求日本乙公司賠償因合同所遭受的損失。乙公司不同意，向中國甲公司所在地的人民法院以甲公司違約為由提起訴訟。

問：

1、8月28日，中國家公司可否暫停交貨 2、9月15日，甲公司可否解除合同并要求賠償？為什么？

3、如果地方法院查明9月3日后乙公司并不存在經營狀況嚴重惡化的情況，則甲公司是否應當賠償乙公司因此所遭受的損失？

4、若合同沒有約定一方先履行，則中國甲公司能否拒絕先為履行？

案例十六：

甲乙雙方口頭約定購銷合同，甲方向乙方購買20萬瓶劣質酒，貨款為24萬元，交款提貨，并約定乙方須加貼名牌商標，以便甲方冒充名酒出售。在合同履行時，甲方借口手頭一時緊，只付了15萬元即提走了全部貨物。乙方一再催討無道，遂向人民法院起訴，要求甲方如數支付拖欠的貨款，請根據以上情況，回答下列問題：

1、該購銷合同是否有效？理由何在？

2、雙方各自返還財物給對方，是否可以？為什么？

3、人民法院在審理該案時，應如何處理雙方的經濟責任？

4、該購銷合同若為無效，其無效應從何時開始？

案例十七：

今年6月，岳陽市民高某將當地一家房產公司告上法庭，稱今年2月與該房產公司簽訂了商品房訂購意愿書，并按照房產公司的要求交納了2萬元作為定金，但4個月后房屋開盤時，他訂購的房屋卻被別人買走。高某認為房產公司“一房二賣”的行為違反了誠實信用原則，要求雙倍返還定金。問法院應該如何判決。

法院開庭審理此案時，房產公司卻聲稱從來沒有收過定金，當初從高某那里收取的2萬元是訂金。高某拿出合同仔細一看，才發現合同上面寫的是“訂金2萬元”。

請問本案中的“訂金2萬元”能否雙倍返還？

案例十八：

王先生購買了李某的二手房后，到房管部門辦理過戶手續時卻因李某的前妻不同意而不能過戶，無奈之下訴至法院。然而，令他沒有想到的是，法院卻駁回了王先生要求確認所有權的訴訟請求。

2007年7月4日經王某與李某雙方協商，由李某將其位于天津路的房屋出售給王某，當天王某支付大部分房款后，雙方到有關部門辦理過戶手續，但因該房屋為房改房，屬李某與其前妻共有，而李某的前妻不同意辦理過戶手續，導致該房屋至今未過戶。王某遂向法院提起所有權確認訴訟。

同時查明，李某與其前妻離婚時，雙方在調解書中未提及上述房屋。

法院應該如何處理?

案例十九：

醫院辦公室主任王某于05年9月初持蓋有醫院公章的信箋在禮品店簽訂協議購買5萬元禮品，要求老板在國慶前夕將禮品送至醫院。到時間老板將禮品送達，院長以王某未獲批準、私自采購，因而拒絕收貨付款，禮品店老板提起訴訟。

1、王某的代理行為屬于什么行為？

2、此類代理有哪些構成要件？

3、醫院是否應為王某的行為承擔責任？說明理由。

案例二十：

鑫興有限公司（簡稱鑫興公司）系由金領貿易公司等11家企業共同發起，依法設立。公司成立后與東江絲綢廠簽訂了一份絲綢買賣合同。東江絲綢廠依約交貨后，鑫興公司未履行合同義務。鑫興公司經營狀況不佳，長期虧損，無力支付貸款。東江絲綢廠考慮到鑫興公司的股東——金領貿易公司等11家企業經營狀況良好，遂以該11家企業為被告，要求承擔償付貨款的責任。

案例二十一：

丁公司是由甲、乙、丙為股東而設立的有限責任公司，所謂“有限責任”是指（）

A.甲、乙、丙以其出資額為限對丁公司的債務承擔有限責任

B.甲、乙、丙以其出資額為限對丁公司的債權人承擔直接清償責任

C.如丁公司的財產不足以清償其全部債務，甲、乙、丙應在其出資額范圍內，以自己出資以外的其他個人財產為公司清償債務

D.丁公司以其全部財產為限對其債權人承擔有限責任

案例二十二：

甲、乙、丙為某有限責任公司股東。現甲欲對外轉讓其股份，下列哪一判斷是正確的？（）

A 甲必須就此事書面通知乙、丙，并征求其意見； B 在任何情況下，乙、丙均享有優先購買權；

C 在符合對外轉讓條件的情況下，受讓人應當將股權轉讓款支付給公司；

D 未經工商變更登記，受讓人不能取得公司股東資格

案例二十二

甲乙丙是某有限公司的股東，各占52％、22％和26％的股份。乙欲對外轉讓其所擁有的股份，丙表示同意，甲表示反對，但又不愿意購買該股份。乙便與丁簽訂了一份股份轉讓協議，約定丁一次性將股權轉讓款支付給乙。此時甲表示愿以同等價格購買，只是要求分期付款。對此各方發生了爭議。下列哪一選項是錯誤的？ A、甲最初表示不愿意購買即應視為同意轉讓；

B、甲后來表示愿意購買，則乙只能將股份轉讓給甲，因為甲享有優先購買權 ；

C、乙與丁之間的股份轉讓協議有效；

D、如果甲丙都行使優先購買權，就購買比例而言，如雙方協商不成，則雙方應按照2∶1的比例行使優先購買權

一、答：在本案中藝海攝影社侵犯了孔佳的肖像權，法院應依法保護孔佳的肖像權，判決攝影社承擔侵權責任。根據「民法通則」規定，公民享有肖像權，未經本人同意，不

得以營利為目的使用公民的肖像。攝影社在沒有征得孔佳的法定代理人的同意的情況下，就將孔佳的照片在櫥窗里展示，違反了使用公民肖像應當經公民本人同意的法律規定。同時，攝影社將原告的照片在櫥窗里展示，目的是為了宣傳本社的攝影技術，以此來招攬顧客，這是具有營利目的的。因此，攝影社的行為違反法律的規定，構成對原告肖像權的侵犯，應當承擔侵權責任

二、答：甲乙間的婚姻關系不能自行恢復。因為在甲宣告死亡后乙與丁結婚，已另存在一個婚姻關系，甲乙若要同意結婚，則需辦理結婚登記手續。丙與甲的兒子間的收養關系有效。因為在甲被宣告死亡期間甲的兒子被丙依法收養，甲雖說被撤銷死亡宣告，但甲的兒子與丙間的收養關系并未解除。被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經本人同意而主張收養關系無效的，一般不應準許，但收養人和被收養人同意的除外。

三、答：甲企業拒收不合法，屬于一種違約行為。因為企業法人的法定代表人與法人的關系是同一人格的關系，法定代表人以法人名義實施的行為就是法人的行為。法定代表人是法人的組成部分，法定代表

人的更換雖屬于法人的變更，但法定代表人的職責未變，法人的主體資格未變。因此，甲企業廠長的更換不能改變其法人的主體資格，原訂立的合同仍然有效。

四、答：乙可不收下電視機，而由甲處置。因為乙為甲代買電視機的行為雖為無權代理，但甲收下電視機而未表示反對，表明甲對乙的行為予以追認，乙購買電視機的行為對甲發生效力，該電視機已為甲所有。

五、筆者同意第二種觀點，首先，認定張某與李某簽訂房屋贈與合同成立。根據《合同法》第185條規定：“贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同”。本案中，張某與李某在協議中約定屬于張某的房子贈與給李某，并且雙方在協議上簽了字，所以應認定贈與合同成立。

其次，本案中張某與李某簽訂房屋贈與合同未生效。根據《合同法》第一百八十七條規定：贈與的財產依法需要辦理登記手續的，應當辦理有關手續。在本案中要使得張某贈與房屋的合同生效，則需要辦理產權過戶手續。但張某與李某對贈與的房屋沒有辦理過戶手續，因此，本案中贈與合同雖成立但未生效，張某并沒有喪失其對房屋的所有權。

再次，張某可以撤銷該房屋贈與合同。根據我國《合同法》第186條規定，贈與人行使任意撤銷權必須具備以下三個條件：第一，贈與合同已依贈與人與受贈人之間的合意而成立，這一要件是任意撤銷權必須以贈與合同被確認為諾成合同為前提的必然要求；第二，贈與物權利尚未轉移，即對不動產而言，贈與人尚未辦理移轉登記，在不動產業已交付，但未辦理移轉登記的情形，由于贈與物權尚未移轉，贈與人仍可撤銷；第三，必須是非經公證的贈與以及非具有社會公益、道德義務性質的贈與。從本案來看張某完全符合合同法規定的關于贈與人行使任意撤銷權必須具備的三個條件，故張某可以撤銷該贈與合同。

六、第一、民法通則第11條第2款規定：“十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。”該條第1款又規定，“具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。”本案中，李某是可以“視為完全民事行為能力人”，已年滿十六周歲，以自己工資收入為主要生活來源，是可以獨立進行民事活動的。因而這項買賣行為是合法有效的。

第二、根據民法通則第55條和57條的規定，李某的買賣行為符合法律行為應當具備的條件，因此，從成立時起具有法律約束力，非依法律規定或未經對方同意，不得擅自變更或解除；根據民法通則第70條規定，李某父母所陳述的理由不足。本案中，李某父母要求公司退款，不符合法律規定。李某可以獨立進行民事活動，不需要征得父母同意。其父母以她未成年，未征得家長同意為由，是不符合法律

規定的。

七、（1）應該由小劉和他的小舅子共同承擔民事責任。

（2）因為：濫用代理權屬于無效民事法律行為，造成損失的，應由代理人和第三人負連帶責任，賠償被代理人所受損失。本案小劉的行為屬于代理人和第三人惡意串通，濫用代理權的行為。故小劉和他的小舅子應共同向張某承擔民事責任。

八、答案：（1）該字畫不應歸甲所有。（2）乙對該字畫沒有處分權，因此乙將該字畫贈送給丙，是無效行為，丙不能擁有該字畫得所有權。（3）出租車司機丁不應將該字畫私藏，而應交還給失主，因此不能取得該字畫的所有權。（4）戊從拍賣會上競買下該字畫，獲得該字畫的所有權。

第一百零七條 所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向原處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經營資格的經營者購得該遺失物的，權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。權利人向受讓人支付所付費用后，有權向原處分權人追償。

本條是關于遺失物善意取得的規定。動產的善意取得亦受限制。出讓人讓與的動產若是貨幣或者無記名有價證券之外遺失物．遺失人

有權向善意取得人請求返還原物。善意取得人應當返還，善意取得人返還后可以向讓與人追償。倘若該遺失物是由善意取得人在拍賣市場、公共市場或者在販賣與其物同類之物的商人處購得的，遺失人需償還其購買之價金，方能取同其物。遺失物若是貨幣或者無記名有價證券，遺失人無權向善意取得人請求返還原物，只能向出讓人請求返還同種類物或者請求其它賠償。

九、答案：乙能實現自己的債權。乙可以向法院起訴，要求法院撤銷甲的贈送行為來實現自己的債權。甲實施了危害債權的行為。甲實施行為時主觀上有惡意。甲轉讓財產的行為是無效的。

十、答：本案中：李老漢的大兒子李明為被告； 二兒子李強、三兒子李欣為原告，李霞則為追加的共同原告。

李霞覺得因遺產糾紛上法庭不合適，也未作出明確意思表示是否放棄繼承權。據民訴意見

54、在繼承遺產的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利的，人民法院仍應把其列為共同原告

十一、答： 乙區法院沒有管轄權。

乙區為被告所在地，而乙區的華夏公司由于機械公司的設備問題造成

大量原材料的損失，所以有管轄權的法院是：A市甲區的機械公司（被告所在地）B市丁區（實際貨物交付地）

十二、1，不正確，案件屬于乙縣法院管轄范圍。

2、不正確，受移送法院不得再自行移送。

3、先協商，協商不成由甲市中級人民法院指定管轄。人民法院之間發生的管轄權爭議，協商不成由共同上級人民法院指定管轄 《民訴意見》

33、兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟，先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權的人民法院。人民法院在立案前發現其他有管轄權的人民法院已先立案的，不得重復立案，立案后發現其他有管轄權的人民法院已先立案的，裁定將案件移送給先立案的人民法院。

34、案件受理后，受訴人民法院的管轄權不受當事人住所地、經常居住地變更的影響。《民訴法》

第三十七條 有管轄權的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權的，由上級人民法院指定管轄

人民法院之間因管轄權發生爭議，由爭議雙方協商解決；協商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。

第三十六條 人民法院發現受理的案件不屬于本院管轄的，應當移送有管轄權的人民法院，受移送的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規定不屬于本院管轄的，應當報請上級人民

法院指定管轄，不得再自行移送

十三、答案及解析

1本題考查的是代位權問題。

[答案及法理分析]AB。根據《法》第73條第1款的規定，因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。《最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋》第11條的規定：“債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟，應當符合下列條件：債權人對債務人的債權合法；債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害；債務人的債權已到期；債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。”所謂專屬于債務人自身的債權，是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽、人身損害賠償請求權等權利。本題中紡織公司符合條件可行使代位權，以自己的名義提出執行商場的到期債務。服裝公司是本來的債權人，當然可以直接主張債權。

2．[考點]本題考查的是代位權訴訟中的清償問題。

根據《最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋／一)》第20條的規定：“債權人向次債務人提起的代位權訴訟經人民法院審理后認定代位權成立的，由次債務人向債權人履行清償義

務，債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。”所以應當由商場向紡織公司履行債務。

[答題技巧]掌握代位權行使中的債務履行和債權債務關系的消滅。

3．[考點]本題考查的也是對被執行人到期債權的執行問題。

[答案及法理分析]AB。根據《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定》第64條第1款的規定：“第三人提出自己無履行能力或其與執行人無直接法律關系，不屬于本規定的異議。

十四、答案1．法院應當通知王某的三子作為共同原告參加訴訟，但是如果王某的三子明確表示放棄繼承權利的，可以不予追加；如果王某的三子既不表示參加訴訟，也不表示放棄繼承權利，則依然將其追加為原告。王某的三子是否出庭參加訴訟不影響案件的審理。司考網 2．不應當采用該證據。該證據欠缺法定形式要件。因為根據法律的規定，雖然在日記中記載的具有遺囑內容的文字可以作為自書遺囑看待，但是需要寫明日期和簽名，本案中的王某的日記沒有寫明日期，也沒有簽名，則不符合法定的證據形式要求，不能作為證據。司考網 3．不能作為證據采納。該錄音欠缺法定的形式要件。根據法律的規定，錄音遺囑需要有兩個以上的見證人在場，而本案中的王某的長子只提供了一個見證人的證據。

4．雙方當事人協商確定有鑒定資格的鑒定機構、鑒定人員，協商不

成的，由人民法院指定。【解析】 1． 盡管民事訴訟實行當事人主義，法院通常情況下不得干預原告和被告的確定，但是，在繼承案件中，情況經常比較復雜。常常會有當事人害怕因為繼承糾紛損害相互之間的感情，但是又不想放棄自己的合法權益的情況，因此，此時法院主動進行告知有關的權利人具有現實的意義。

2和3．這兩個題目都是關于證據法定形式的問題。有些證據必須具備法定形式才能被法院采用，遺囑的形式要求就是如此的。4．關于鑒定的問題，我國現行法律的規定比較混亂，即便是最高人民法院的司法解釋也不完全一直。但是，根據最高人民法院《關于民事訴訟證據若干問題的規定》的規定，當事人可以自行協商選擇相關的鑒定機構

十五、1可以暫停交貨，按照合同法的規定，甲公司享有不安抗辯權。不安抗辯權是，當先履行的一方，證明后履行的一方無履行合同的能力時，可以有不安抗辯權來對抗后履行一方。

2、可以解除合同但不能要求賠償。首先基于不安抗辯權抗辯后，乙方未提供擔保，甲證明乙方已經不履行能力，合同已履行不能了，可以解除合同。但是畢竟合同約定的是甲方先履行，乙方可以基于先履行抗辯權來對抗甲方，所以按照合同約定，在甲方未先履行的情況下，乙方不履行，不是違約，所以在未違約，也不存在欺詐等存在締約過失責任的情況下，乙方不承擔賠償責任

3、要承擔，因為如果證明這種情況，那么就證明甲方沒有行使不安抗辯權的理由，所以證明甲方未先履行，是一種違約行為

4、可以，沒約定履行順序，雙方可以行使同時履行抗辯權。通俗點就是，一手交錢一手交貨

其實本題考的就是一個考點的三個方面。考點是合同中的抗辯權，三方面是，先履行方有不安抗辯權；后履行方有先履行抗辯權；未約定履行順序，大家都有同時抗辯權。再次提醒，千萬別搞混，后履行方享有的權利叫做，先履行抗辯權，很多人在這記錯。因為后履行方的抗辯理由是叫別人先履行合同義務，所以后履行方享有的權利叫先履行抗辯權。

十六、（1）該購銷合同為無效合同。理由是：根據我國《合同法》第五十二條規定，凡損害社會公共利益，違反法律、行政法規的強制性規定的合同是無效合同，本案中的雙方當事人約定以劣質酒冒充名牌酒的行為，不僅損害了社會公共利益，而且違反了法律的強制性規定，所以應確認為該和同是無效合同。（2）在本案處理中，不能采取各自返還對方財物的方法，因為雙方訂約時都是惡意，不僅違反了法律的強制性規定，而且損害了社會公共利益。（3）人民法院在審理該案時，應當追繳20萬瓶劣質酒和乙方的15萬元以及甲方尚未支付的9萬元貨款。理由是：《合同法》第五十九條規定：當事人惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。（4）該無效的合同，從其訂立的時候起就沒有法律

約束力，即從其訂立時起無效。

十七、法律分析：我國《合同法》規定：給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。由此可以看出，定金實際是一種債的擔保，它發揮著制裁違約方、補償守約方的雙重功能。但本案中的“訂金”卻不具有法律上的擔保意義，所以高某無權要求房產商雙倍返還定金。

十八、河南省洛陽市澗西區人民法院審理后認為，原、被告雙方所買賣的房屋屬被告李某與其前妻共有，李某單方將該房屋出售的行為，事前未征得其前妻的同意，事后未取得其追認，其處分房屋的行為應為無權處分行為，雙方之間的不生效，因此原告王某要求辦理房屋過戶登記手續的訴求不應支持。遂依法判決駁回原告王某要求被告李某為其辦理房屋過戶登記手續的訴訟請求。

十九、1.表見代理： 表見代理是指行為人雖無代理權，但由于本人的行為，造成了足以使善意第三人相信其有代理權的表象，而與善意第三人進行的、由本人承擔法律后果的代理行為[1].這主要是為了保護善意的無過失當事人的利益。學理界稱此種情況為“表見代理”。

2.要件： 表見代理的成立要件：①表見代理屬于廣義的無權代理，因此只能在代理人無權代理而從事代理行為的情況下發生；②相對人有合理的理由或者事實相信無權代理人有代理權；③相對人主觀上是

善意的、無過錯的；④相對人與行為人之間的民事行為符合民事行為的有效要件。

二十、法院遵循的規則是：股東與公司在主體地位上是相分離的，在糾紛中要嚴格地甄別交易的主體。由于買賣合同是在鑫興公司與東江絲綢廠之間締結的，股東不是合同當事人，因而法院基于公司具有獨立的主體地位而駁回了東江絲綢廠的起訴。

二十一《公司法》第三條規定： 公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。

二十二《公司法》第72條規定：“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。

公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。

（二）股權轉讓的結果

有限責任公司股權對外轉讓只能產生兩種結果：一是其他股東異議后購買；二是同意轉讓。因此，公司法對有限責任公司對外股權轉讓的程序性限制不在于阻止股東轉讓股權，而在于維護其他股東的優先利益。

第三篇：合同法案例分析

案例: 私企老總甲因其妻無法懷孕，自愿與乙達成借腹生子協議如下：甲支付乙定金2萬元；乙在租期兩年內一直住在甲的高級別墅里，并自愿與甲進行性生活，直到甲生下孩子才能離開高級別墅；兩年后，如果乙為甲生男孩則可獲得報酬20萬，生女孩可獲得報酬10萬元；乙生完孩子，拿到錢后，雙方以及乙與孩子之間不存在任何關系。

問：“借腹生子協議”是雙方真實意思的產物，其是否有效呢？ 【參考結論與法理分析】

本案中 , 雙方訂立的 “ 借腹生子 ” 協議不能產生法律效力 , 因其違反合同法的基本原則。合同法的基本原則是貫穿合同法的根本準則 , 是制定、適用、解釋和研究合同法的依據和出發點。合同法的基本原則具有不確定性、根本性、指導性和強行性的特點。本案中的借腹生子協議 , 是平等主體之間自愿訂立的 , 從合同自由的角度上說 , 應當是有效的。但借腹生子協議嚴重違反了守法與公序良俗原則 , 具體表現為 : 采用婚外性生活的方式實施借腹生子違反了性道德協議規定乙在孩子出生之前不得離開別墅 , 從而限制了乙進行自由活動的基本人權,協議要求乙在孩子出生接受價款后斷絕母子關系 ,“ 自愿 ” 放棄親權 , 不僅與人身權不得拋棄的原則相違背 , 同時也侵犯了乙的基本人權。基于此 , 本案的借腹生子協議無效。

?

1、甲、乙在火車上相識，甲怕自己到站時未醒，請求乙在A站喚醒自己下車，乙欣然同意。火車到達A站時，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及時下車，為此支出了額外費用。甲要求乙賠償損失。對此，應如何處理？ A．由乙承擔違約責任 B．由乙承擔侵權責任 C．由乙承擔締約過失責任 D．由甲自己承擔損失 答案：（D）

?

2、甲、乙雙方達成協議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學鋼琴。對于該協議，下列哪些說法是正確的？ A．屬于無名合同 B．屬于實踐合同

C．應適用合同法總則的規定

D．可以參照適用合同法關于租賃合同的規定 答案：（ACD）

? 3.下列合同中，既可以是有償合同的，也可以是無償的合同的，有哪些？

A、保管合同 B、委托合同 C、借款合同 D、互易合同 答案（ABC）

例、甲乙訂立一房屋租賃合同，租期5年，從1997年3月1號起，每月5號付當月租金。2002年3月1號后，甲未搬出，乙亦未催甲搬出，到2002年3月5號，甲照往常一樣交租金，乙照收不誤。問：甲乙的行為在法律上有何效力？

問題：

?

1、甲向乙發出一封電報，稱：現有100噸白糖，每噸售價2000元，如有意購買，請于6月1號前到我廠提貨。甲向乙發出的電報是否屬于要約？

?

2、某家具店中標明一件書柜的價格為1800元。是否屬于要約？

?

3、某化妝品廣告稱：水晶四季是引進日本全新技術專業除皺消眼袋組合，能有效消除眼袋黑眼圈及周圍暗沉。咨詢訂購熱線：64986666，免費送貨。該廣告書是要約還是要約邀請？

? 下列要約中可以撤銷的有（c）

a.某規格水泥10噸，單價100元，請與15日內與我廠聯系，過時不候。(??本要約為不可撤銷之要約)b.“現有高檔襯衫一批，單價150元，交款即購，數量不多，欲購從速。”

c.某公司給某運輸公司發來傳真，稱“有小麥100噸運往南京，請貴公司必為我公司安排5噸卡車20輛。”運輸公司立即取消了部分零擔貨運，騰出車輛供該公司使用。

1.乙接到甲發出的電報，電報稱：現有100噸白糖，每噸售價 2000元，如有意購買，請于6月1號前到我廠提貨。乙于是給甲回了一封電報，稱：我廠同意按你廠提出的條件購買白糖，并將于5月30號到你廠提貨。乙給甲發出的電報是否屬于承諾？ 答：是承諾，因為乙完全同意了甲的要約內容

案例

某村村民李四，經商多年衣錦還鄉。到鄉里一看，鄉政府辦公樓非常破舊，于是他就對鄉長說，我愿意捐出100萬來，蓋一個新的辦公樓，但是他提出一個條件，蓋這個新辦公樓100萬也不夠，鄉政府解決配套資金，配套投入50萬。鄉政府答應了，9月底資金都共同到位，開始來蓋這個新的辦公樓。鄉政府提前在7月份，把現在的辦公樓全部鏟平了，拆除了，暫時租了幾間房子辦公，然后又與當地一個信用社簽了一個借款合同借50萬，解決配套資金的問題。到了9月底，李四說最近生意不好做，現在沒這么多錢，當初答應了捐100萬現在沒有錢了，我不準備捐了。這個時候鄉政府覺得這個人把他們欺騙了一通，關鍵的問題是鄉政府辦公樓扒了，50萬也借過來了，利息也產生了，有損失，該怎么辦？ 答:他想告這個李四違約這一說，但這個時候雙方也還沒有簽合同，比如咱們上節所講可能有個意向書。即使比如說當時簽了合同，說我答應到9月份我愿意捐款給你，可是，按照合同法贈與合同法確實是，贈與合同在贈與物交付之前贈與人都是可以撤銷的。合同法盡管規定了兩種情形是不能撤銷，一個是經過公正的，它沒有公正，另外一個是具有這種救災扶貧等公益性質道德義務的這種，蓋一個辦公樓，它又不是救災扶貧，這也不算是公益性的。它是可以撤銷的，一句話從法律來講他現在可以不給這筆錢，也許雙方就根本沒有訂合同，只是口頭達成的那種意向，或者即使簽了合同，按照合同法他也可以不給錢，可以撤銷這個贈與合同，這個鄉政府的損失怎么辦？這就是一個合同法里面叫做締約過錯責任的這樣一項制度。

我們知道一般來說在合同法當中，如果雙方訂立了合同，合同已經生效了，最后一方沒有能履行，好，我們可以告他違約，這沒有問題的。你違反合同，不履行合同義務。現在的問題是合同沒有成立，雙方就沒有合同，只是在磋商當中，談判當中意向當中，或者說即使你最后成立了合同，可是最后合同被依法撤銷了，或者被有權機關認定是無效合同，沒法履行的。無效合同不能履行的，出現了這種情形的時候，那該怎么辦？你要告對方違約，對方說沒有合同，無約可違，雙方還沒有成立合同。或者成立了最后不生效了，或者生效了最后又被認定是無效的，這種情形你沒法按照違約，因為在無效合同的前提之下，不能主張按照合同的約定來主張違約責任的。這樣就有個新的制度來解決這些問題，就是所謂的締約過錯責任。

案例：

一外商與北京一公司磋商，準備在北京建立一個中外合資的醫療器械企業。根據中外合資經營企業法的規定，中外合資經營企業合營合同，需外經貿部門審批以后才能夠生效的。雙方簽訂了意向書，就共同做準備，后來雙方簽訂正式的中外合資經營企業合同.當時外商提出來，這個項目報上去會不會得到批準的，中方說沒問題，因為北京很缺這個產業的，我們投資規模也比較大，生產新的設備，技術也很新，而且已經跟有關部門溝通過，認為這個企業是能批下來的。但是結果報上去以后，審批部門沒給批下來，現在北京市同類的企業已經有十幾家了，屬于重復建設，不能再上馬了。外方提出，合同正式簽訂了，簽訂以后報批這個期間，已經從德國定了很多貨，設備，進行了人員的培訓，花了 100多萬元港幣培訓人員，做了很多前期的準備工作，有很多的損失，前期準備工作本來是正常做的，企業成立以后，它就攤進設立成本。現在問題是企業沒法設立的，合同不能生效，損失怎么辦，外方就告中方。

答：這個時候中方是基于一種自信，典型的過失。追究締約過錯責任這種過錯既有故意的過錯，也包括過失的過錯在里面。

問題：

? 1.甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。甲公司的行為如何定性？(C)A.欺詐

B.以合法形式掩蓋非法目的 C.惡意磋商

D.正常的商業競爭

? 2.甲、乙二企業就彩電購銷協議進行洽談，期間乙采取了保密措施的市場開發計劃被甲得知。甲遂推遲與乙簽約，開始有針對地吸引乙的潛在客戶，導致乙的市場份額銳減。下列說法中那些正確（BCD）

A.甲的行為屬于正常的商業競爭行為 B.甲的行為違反了先合同義務 C.甲的行為侵犯了乙的商業秘密 D.甲應承擔締約過失責任

問題：

?

1、為慶賀小紅的12歲生日，小紅的姑姑給她買了一把價值500元的古箏，生日后不久，小紅在學校里以古箏交換14歲同學小杰的價值 100元的電動玩具一個。3個月后，小紅的母親知道此事，將電動玩具返還給了小杰，并要求小杰返還古箏，小杰拒不返還。問小紅母親要求小杰返還古箏的請求能否得到法律的支持？

答：限制民事行為能力人訂立的合同,法定代理人不追認的,為無效合同。

?2、2001年11月6號，甲委托乙出售紅富士蘋果10噸，乙在為甲出售蘋果時，因有一單位需購買20噸，乙就以甲的名義與該單位訂立了20噸蘋果的出售合同。后甲認為蘋果價格過低而拒絕承認出售蘋果的買賣合同，并要求乙賠償經濟損失 1萬元。乙以甲的名義訂立的買賣蘋果的合同是否有效？

答：無權代理人代訂的合同為效力待定合同

?

3、名流服裝店將蓋有服裝店公章的空白合同和介紹信交給李文仲。介紹信上寫明：“委托李文仲為服裝店購買服裝”。李文仲以服裝店的名義向和記服裝廠訂購了總價款140萬元的工作服。這批服裝銷售很不理想。名流服裝店認為自己委托李文仲購買的是時裝而不是工作服，而且自己店面很小，一次也不可能進140萬元貨，李文仲的行為是越權代理行為，據此拒絕交付貨款。問：對此訂購合同名流服裝店是否有權拒付貨款？李文仲是否承擔連帶責任？

答： 委托書授權不明的，被代理人向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

問題：

1.甲授權于乙，向丙租屋且租金每月不得超過400元。后甲又單獨去信，命令乙不得超過每月350元的租金租屋。乙向丙出具甲的原始書面授權書，丙同意以每月390元的價格出租房屋給甲，雙方簽訂合同。甲認為價格過高不同意乙代訂的與丙之間的租賃合同。并要求甲承擔責任，后甲下落不明，丙要求乙承擔責任。乙代理甲與丙訂立的租賃合同是否有效？

答： 表見代理人訂立的表見代理合同不屬于效力待定合同，法律后果由被代理人(本人）承擔

2.甲因出國留學，將自家一幅名人字畫委托好友乙保管。在此期間乙一直將該字面掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅字畫是乙的，后來乙因做生意急需錢，便將該幅字畫以3萬元價格賣給丙.甲回國后，發現自己的字畫在丙家中，詢問情況后，向法院起訴。下列有關該糾紛的表述中哪些是正確的？(BD)A.乙與丙之間的買賣合同居于無效合同

B.乙與丙之間的買賣合同屬于效力未定的合同 C.甲對該幅字畫享有所有權 D.丙對該幅字畫享有所有權 思考題：

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甲村是西瓜之鄉，苦于沒有通電，西瓜產量不好，甲村請求供電局安裝電線，供電局派王某來安裝，王某的兒子得知這一情況后，趁機向甲村提出以1/2的市價購買1000斤西瓜。甲村為盡快用上電就同意了。王某的兒子在出售完之后，又提出了同樣的要求。甲村認為其貪得無厭而拒絕，于是王某裝病回家，并說甲村何時滿足其兒子的要求何時來裝電線。甲村無奈之下同意了，安裝完之后甲村向法院起訴要求王某及其兒子賠償損失。

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甲被乙打成重傷，支付醫藥費 5 萬元。甲與乙達成如下協議：“乙向甲賠償醫藥費 5 萬元，甲不得 告發乙”。甲獲得 5 萬元賠償后，向公安機關報案，后乙被判刑。下列哪一選項是正確的？

? A．甲、乙之間的協議有效 ? B．因甲乘人之危，乙有權撤銷該協議 ? C．甲、乙之間的協議無效

? D．乙無權要求甲返還該 5 萬元賠償費 ? 答案：D

問題：

某房地產開發公司為一居民小區的舊房改造，招收一批民工進行舊房拆除。公司與每一民工均簽訂了一份合同。合同中除規定了報酬等雙方的權利義務外，還特別約定：拆除的舊材料歸拆除人個人所有，在拆除中發生任何事故，公司概不負責。劉某未開發公司招收的民工之一，劉某在拆除舊房時，從房上摔下，導致受傷住院，花去醫療費3000元。劉某認為自己是在為公司做工中受傷，因此要求公司賠償。而公司則認為，雙方在合同中已經明確規定“發生任何事故，公司概不負責”，因此，該事故的損害只能由劉某自己承擔責任。雙方發生爭執。問：公司對于劉某在拆除舊房中所受傷害應否負賠償責任？

1.甲手機專賣店門口立有一塊木板，上書“假一罰十”四個醒目大字。乙從該店購買了一部手機，后經有關部門鑒定，該手機屬于假冒產品，乙遂要求甲履行其“假一罰十”的承諾。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A.“假一罰十”過分加重了甲的負擔，屬于無效的格式條款 B.“假一罰十”沒有被訂入到合同之中，故對甲沒有約束力 C.“假一罰十”顯失公平，甲有權請求法院予以變更或者撤銷 D.“假一罰十”是甲自愿作出的真實意思表示，應當認定為有效 答案：D

? 例：家具公司與木材銷售公司簽訂了木材買賣合同。合同約定：木材公司發貨，由甲代家具公司付款。

? 甲公司要運送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司法定代表人丙電話聯系并委托某汽車運輸公司運輸。汽車運輸公司安排本公司司機劉某駕駛。運輸過程中，因劉某的過失發生交通事故，致貨物受損。乙公司因未能及時收到貨物而發生損失。現問，乙公司應向誰要求承擔損失?

A．甲公司

B．丙

c．劉某

D．汽車運輸公司 答案：A

? 2009年1月，甲、乙公司簽訂了一項房屋買賣合同，合同約定甲公司于當年9月1日向乙公司交付房屋100套，并辦理登記手續，乙公司則向甲公司分三次付款：第一期支付2千萬元，第二期支付3千萬元，第三期則在9月1日甲公司向乙公司交付房屋時支付5千萬元。在簽訂合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款項共5千萬元。9月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交乙公司，但并未立即辦理房產所有權移轉登記手續。因此，乙公司表示剩余款項在登記手續辦理完畢后再付。在合同約定付款日期（9月1日）7日后，乙公司仍然沒有付款，甲公司遂以乙公司違約為由訴至法院，請求乙公司承擔違約責任。乙公司則以甲公司未按期辦理房產所有權移轉登記手續為由抗辯。問：雙方是否都構成違約？

在本案中，從表面看，甲公司違背合同約定，未按期辦理房地產所有權移轉登記手續，已構成違約；而乙公司也違背了合同約定，在合同約定付款日期7日后，仍然沒有付款，構成了履行遲延。但是，在考慮其是否應當承擔違約責任時，尚應考慮其是否享有法定的抗辯權。

從本案看，乙公司按期向甲公司支付了第一期、第二期款項，共計8000萬元，并無違約情形，甲公司并無理由行使后履行抗辯權，因此，其未按期辦理房產所有權移轉登記手續屬于違約行為，應當承擔相應的違約責任。

但對乙公司而言，其第三期款項的支付與甲公司交付房屋并辦理房產所有權移轉登記手續是應當同時履行的義務。由于本案中合同標的物是房屋，房屋屬于不動產，出賣人除負有交付標的物的義務之外，還應當完成產權移轉登記，才真正履行完給付義務，不動產所有權的變動以登記為要件，沒有辦理登記，房屋的所有權不能發生移轉，買受人不能因出賣人的交付而獲得房產的所有權。因此，辦理登記是房屋買賣合同的主給付義務。可見，在本案中，由于甲公司的行為有可能導致乙公司的合同目的不能實現，根據《合同法》第66條的規定，其有權拒絕支付剩余款項。案例:

? 2004年10月4號，蔡某為家庭購買房屋與王某達成借款協議如下：王某借給蔡某15萬元，2004年10月4號支付5萬元，在11月4號支付5萬，12月4號支付5萬，借期從2004年10月4號起算為3年。2004年11月8號，蔡某起訴到法院與其妻離婚。王某擔心蔡某離婚后財產難以償還其借款，遂在2004年12月4號終止借款給蔡某，并到蔡某家要求提前還款，蔡某以借款期限未至為由不還款，并認為王某提前索款，違反借款約定。2004年12月15日，王某起訴到法院，要求蔡某提前歸還借款本金10萬元及實際借期利息。蔡某對借款事實并無異議，只強調借期未到，而其本人到期一定償還借款本息。問：王某能否行使不安抗辯權？

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劉某與張某訂立房屋租賃合同，合同中約定：劉某將其130平方米的房屋出租給張某開網吧，年租金4萬元，每年1月底前交清，租期5年，合同自簽訂之日起生效，在承租人支付第一年租金后10日內出租人將房屋交付承租人使用。合同簽訂后，劉某即將房屋騰空，但因張某未交房租，也就未將房屋交付張某使用。20日后，張某要求劉某交付房屋，而劉某主張，張某未交付房租不能交房。張某向法院起訴，要求劉某承擔違約責任；而劉某則認為，自己不交付房屋為行使抗辯權。問：劉某應否承擔違約責任？

思考題:

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案例: ?

吳某為蓋房子借劉某5000元，王某4000元，華某8000元，其中劉某為吳某的親戚。吳某對三人借款的還款期均到2000年10月5日。2000年7月，吳某的房子造好，但吳某并未將借款全部用于蓋房，所建房子只值1萬余元。2000年10月，債務清償期屆至后，劉某、王某、華某一起到吳某家里討債，吳某聲稱無力還債，只有借錢蓋的房子1棟。實際上，2000年9月1號，吳某與劉某已就該房屋為劉某的債權受償訂立了抵押合同，并進行了登記。王某與華某知道這一情況后，向法院提起訴訟，要求撤銷吳某與劉某之間的抵押合同。問：原告的訴訟請求能否成立？

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甲公司與乙公司訂立一供貨合同。合同中約定，甲公司每月向乙公司供襯衣1000件，每件50元，每月月底結賬。合同訂立履行兩個月后，乙公司見該襯衣銷售情況極好，就給甲公司發函稱：每月增加供貨1000件，價格可適當降低一些。甲公司回信稱：同意增加供貨。于是，甲公司即于當月向乙公司交付襯衣2000件。但于月底結賬時，甲公司堅持按原價結算，而乙公司認為應按雙方重新議定的低于原價的價格結算。雙方發生爭議。問：根據相關法律應按什么結算？

? [問題：為什么債權轉讓只需通知債務人即可；而債務轉移則必須經債權人同意？

第八十條債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。因此，目前債權人轉讓債權，是以通知為原則，同意為例外，和民法通則規定的同意為原則，通知為例外正好反過來。同時還要特別提醒注意，合同法的措詞是很明確的，未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。在債權人和債權受讓人之間，該債權轉讓行為仍然是有效的。

案例: ? 張某與劉某簽訂一房屋租賃合同，約定張某將其新房3間出租給劉某使用。合同中約定了租金等事由，并約定：在張某的兒子定下的結婚日期前10日，劉某應將房屋交還給張某。合同訂立1年后，張某的兒子定于5月1日結婚。張某于4月10號通知劉某于4月20號解除租賃合同，返還房屋。劉某以自己找不到住房為由不同意還房，張某無奈于4月21號向法院起訴，要求劉某返還房屋。問：法院受理本案后應否判決劉某將租賃的房屋返還給張某？答：在劉某未找到住房前張某無權要求其返還房屋

? 甲乙于7月訂立一買賣合同，標的是甲祖傳一宋代鈞窯瓷瓶，約定甲于9月1號交貨。8月8號，甲約乙看瓶，并當乙之面擲瓶于地（或贈給市博物館）。問：乙可否解除合同？ 答：可以，甲以自己的行為表明不履行合同，構成預期解約。? 甲是一鋼廠，乙為鋼鐵貿易公司。甲乙約定，甲在6月1號前交付鋼材50噸于乙，貨到付款。過了6月2號，甲未交付。乙于6月3號催告甲“貴方務必于6月25號前送到，否則我方無法履行與另一公司的合同。”過了6月25號，甲仍未送到。問：乙可否解除合同？ 答：一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行，可徑直解除合同。

? 2001年8月13號，甲公司與乙公司達成購銷月餅協議，約定甲于8月17號（中秋節前5天）交貨到乙公司。8月23號，甲公司交貨于乙公司，乙公司拒收并通知甲公司解除合同，要求甲公司賠償損失。而甲公司不同意解除合同，要求乙公司收下送到的月餅。雙方發生爭論，乙公司向人民法院提起訴訟請求確認解除其與甲公司之間的合同，并要求甲公司賠償預期利潤損失4萬元。本案中，乙公司的訴訟是否合法？ 根本違約，合同解除的效力

案例：

?甲乙系父子倆人合伙做生意，經常去北京出差。2000年2月14號，二人在北京逛超市，正值超市展開情人節降價促銷買戒指活動，乙欲為其妻購買戒指1枚，卻發現忘帶錢包。甲對乙說：我給你付錢；并對售貨小姐說，這2000元由我替他付賬。售貨小姐收了2000元后，將戒指交付于乙。2002年3月9號，甲乙之間因故解散合伙，經親屬中介調解分割合伙財產時，對于甲以前欠乙的借款1000元，乙當場表示免除其父所欠這筆債務。后乙又反悔，并多次向其父索要1000元欠款，甲一怒之下將乙打傷，乙為治傷花去醫療費2000元。甲乙發生糾紛請村委會調解。甲提出：2000年2月14號，乙在北京買戒指，我給他付賬2000元，現在乙受傷醫藥費花去2000元，兩下抵銷，我們互不欠賬，合伙做生意我欠他1000元，他已將我欠他的此筆債務免除。乙說，甲2000年2月14號替我在北京付賬，純屬贈與；因合伙終止結算甲欠我000元，雖然我曾表示免除，但后來我又反悔不同意免除。后甲舊病發作去世，只有繼承人乙一人。?問：本案中各當事人之間的合同權利義務是否終止？因何原因終止？

1.因為權利義務均已經那個履行完畢而終止 2.因為免除而終止。因為乙方的意思表示已經做出、到達甲方后，甲方沒有表示反對，即視為免除生效； 3.不能。因為法律規定的抵消必須要雙方當事人同意或者可以抵消的債務屬于同一種性質，而醫藥費用具有人身屬性的侵權之債，2000元的債務是合同性質的合同之債，所以不能抵消。案例2 ?甲市第三建筑公司和源發建筑材料代理商(以下簡稱“代理商”)于2002年1月簽訂了兩份合同。一份是第三建筑公司將自己所屬的位于該市繁華地段的鋪面出租給代理商的合同。合同約定租金每月5000元，分別于每年6月30日和12月31日支付，租賃期3年。另一份是購銷合同。由代理商向第三建筑公司提供5號水泥10噸，共計50000元，第三建筑公司收到水泥后2個月內支付貨款。合同簽訂后，代理商搬進了鋪面，并交付了10噸水泥。2個月后，即2002年3月底，第三建筑公司沒有向代理商支付貨款。代理商礙于與其的合作關系沒有向第三建筑公司索要貨款，只是告知其最好在5月16日之前付款。但到了6月中旬，第三建筑公司仍沒有支付貨款。這時已臨近租金支付期，代理商便通知第三建筑公司自己將不交納上半年的租金。第三建筑公司得知后，在沒有通知代理商的情況下，私自解除了租賃合同，并將代理商存放在鋪面內的貨物搬出。由于無人看管，造成了貨物的損失。代理商遂于2003年7月6日向法院起訴，要求確認該解除合同的行為無效并要求第三建筑公司支付貨款并賠償損失。?1．代理商能否解除與第三建筑公司的購銷合同? ?答：代理商能夠解除與第三建筑公司的購銷合同。

?“當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在在合理期限內仍未履行的，”當事人可以解除合同。?2．如果該購銷合同約定，在履行期屆滿后，一方不履行自己的義務，在履行期限屆滿后兩個月內，另一方可以解除合同。那么代理商是否可以在6月底時解除該合同? ?答：代理商在6月底時不能解除該合同。

?“法律規定或當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。”第三建筑公司與代理商關于解除權行使期限的約定是履行期限屆滿后兩個月內，即2002年3月底到5月底之間。

?3．代理商能否以第三建筑公司不支付貨款為由而拒絕向其交納租金? 答： 代理商不能以第三建筑公司不支付貨款為由拒絕向其繳納租金。

? 第三建筑公司與代理商之間存在的是兩個性質完全不同的合同：一個是租賃合同，一個是購銷合同。兩者是相互獨立的。

4．當代理商表明自己不交納租金后，第三建筑公司能否解除與其的租賃合同? ?答：第三建筑公司能夠解除與代理商的租賃合同。

?“在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務的，”當事人可以解除合同。

?5．法院能否確認第三建筑公司的解除行為有效? ?答：法院不能確認第三建筑公司的解除行為有效。

?“當事人一方依法主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。”本案中第三建筑公司沒有通知代理商，法院不能確認其解除行為有效。

?6．如果第三建筑公司和代理商之間的債務均已屆履行期，它們能否相互抵銷? 答：能相互抵銷。

?合同債權債務抵銷的法定條件主要是： ?

1、合同雙方存在對待之債； ?

2、雙方債權均屆清償期；

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3、抵銷的債務須是同種類的給付。

問題：

? 甲、乙訂立標的額為100萬元的合同，約定一方違約應承擔5萬元違約金。后甲違約，? 致乙損失為4萬元，問：乙至多可請求甲承擔多大的違約責任？ ? 如果甲違約致乙損失6萬元。問：乙可要求甲承擔多大的違約責任？ ? 因甲違約致使乙損失為5000元。問：乙可要求甲承擔多大的違約責任？

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甲乙簽訂一份借款合同，甲為借款人，乙為出借人，借款數額為500萬元，借款期限為兩年，丙、丁為借款合同進行保證擔保，擔保條款約定，如甲不能如期還款，丙、丁承擔保證責任，戊對甲乙借款合同進行了抵押擔保，擔保物為一批布匹（價值300萬），未約定擔保范圍。

問：本案中的保證責任如何確定？依據是什么？

答：丙、丁共同對甲的債務承擔連帶保證責任，與戊提供的擔保沒有先后順序之分，乙可以在甲、丙、丁、戊之間任意選擇要求清償債務，債務清償的范圍包括主債權、利息及實現債權的費用。

? ④有下列情形之一的，保證人不承擔民事責任：

主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；

主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。

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甲有樓房一棟，3月1號租給丁，租期10年。同年6月1號，甲將樓房抵押給乙并辦理登記，書面告知了丁。一年后，乙請求拍賣樓房以實現抵押權，丙競買成功購得樓房。幾天后，丙要求丁搬出，遭拒，遂生糾紛。問：丙的要求是否合法？

答：先租賃后抵押的，抵押權實現后，適用“買賣不破租賃”

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甲系養雞專業戶，為改建雞舍和引進良種雞需資金20萬，甲向乙借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設備做抵押，雙方立有抵押字據，但為辦理登記。甲又向丙借款10萬元，又以該設備質押，雙方立有質押字據，并將交付丙占有，甲得款后，改造了雞舍，且與丁良種站簽訂了良種雞引進合同，合同約定良種雞款共計2萬元，甲預付定金4000元，違約金按照合同價款總額的10%計算，甲以銷售肉雞的款項償還丁的貸款。合同沒有明確約定合同履行地點，后丁將良種雞送交甲，要求支付運費，家拒絕，因發生不可抗力的原因，甲預計的收入落空，甲因不能及時還款和支付貨款與乙、丙及丁發生糾紛。

問：本案如何處理？為什么？

答：甲與乙抵押權成立，但因為辦理登記，不能對抗第三人，因此乙就甲的音響設備應后于丙的質押權受償。在沒有約定履行地點的情況下，應在買房所在地丁所在地履行，買方甲應支付運費，甲對丁違約，丁可在違約金和定金之間擇一行使，要求加雙倍返還定金8000元。

? 甲與乙訂立了一份蘋果買賣合同，約定：甲向乙交付20萬公斤的蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元；如任何一方不履行合同應支付違約金6萬元。甲因將蘋果賣與丙而無法向乙交付蘋果，乙提出的如下訴訟請求中，既能最大限度保護自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求是什么？（c）? Ａ、請求甲雙倍返還定金８萬

? Ｂ、請求甲雙倍返還定金８萬元，同時請求甲支付違約金６萬元 ? Ｃ、請求甲支付違約金６萬元，同時請求返還定金４萬元 ? Ｄ、請求甲支付違約金６萬元

案例一

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馬某從某汽車經營部購買1臺載重量為10噸的汽車，在辦妥車輛的營運手續后，馬某從某煤礦將11噸煤運往某市。途中，汽車后外側輪的鋼圈突然破碎，致該車在行駛中向右側翻車，造成損害。經交警隊認定，造成該車翻車的主要原因系由后右外側輪鋼圈破碎所致。馬某為維修該車花去費用6000元，鋼圈質量鑒定費2000元，停運20日，造成損失8000元。馬某向法院提起訴訟，請求汽車經營部賠償其全部損失1.6萬元。該案在審理中，汽車經營部對鋼圈的質量鑒定提出異議，法院委托國家汽車質量監督檢驗中心對破碎的鋼圈進行鑒定。經鑒定該鋼圈為不合格產品。汽車經營部應否對馬某因購買的汽車質量瑕疵造成的損害承擔責任？

對標的物的權利瑕疵擔保義務 案例二

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邱某與皮某簽訂分期付款買賣合同,由邱某將其房屋一座以30萬的價格賣給皮某，并約定貨款分3次付清，每月付10萬元，在房款全部付清后由邱某將房屋過戶至皮某名下。簽訂合同的當日，邱某將房屋交給皮某，皮某付款2萬元，1個月后，皮某又付3萬元。余下房款經邱某多次追要，皮某以無款為由拒付。半年后，邱某以皮某為被告訴至法院，請求判令：（1）解除房屋買賣合同（2）支付自合同簽訂之日起至騰房之日的房租（按該市正常房租價每月800元），房租可以從所收貨款5萬元中沖抵，多退少補。被告皮某辯稱雙方繼續履行合同，本人暫時無力還款，請求給與一定的寬限期。問法院應否滿足原告邱某的請求？

案例三

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某百貨公司為促銷電視機,到某學校推銷,提出買者可將電視機搬回家試看5日，5日后不滿意的可以不買，將電視機退回；滿意的就購買。該校職工李某恰需一臺電視機，于是就搬回家1臺試看。1周后，百貨公司的營業員找到李某，要求其支付電視機的價款2000元。而李某則聲稱：自己僅看了3日，還未決定是否購買，如百貨公司不讓再試看，就將電視機拿走。百貨公司則認為，試看期限已滿，李某既然未退回就是同意購買，當然應付貨款。雙方發生爭執。問李某應否向百貨公司支付電視機的價款？

應該。試用買賣合同在試用期間，如果買受人試用期滿未作表示的視為購買，李某并沒有在5日內返還電視應視為購買。案例分析一

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某電業局與某居民小區的居民簽訂供用電合同。合同中約定，供電電壓為220伏，上下浮動不超過5%。但一日，該居民區內的供電電壓突然升高，致使部分居民家中的家用電器損壞，共計損失5萬元。居民要求電業局賠償，而電業局以此事故純屬意外為由，拒絕賠償，并以停止供電相威脅。雙方發生爭執。受損失的居民遂向法院起訴，要求電業局賠償其損失。電業局是否應賠償因其供電的電壓不正常而給居民造成的損失？

案例分析二

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某市遭受特大暴風雨襲擊，多處電線被刮斷。該市電力公司在暴風稍減后即派出搶修隊伍搶修電路，因暴風雨造成該市華豐設備廠停電6小時，造成生產損失7萬元。電力公司搶修華豐廠的線路時，因搶修人員疏忽接錯了線路，造成短路，致使華豐設備廠2臺設備被損，造成損失13萬元。華豐廠要求電力公司賠償損失20萬元，電力公司拒絕賠償。華豐廠以電力公司為被告訴至法院。問華豐廠有無權利要求電力公司賠償其全部損失？

答：華豐廠要求電力公司賠償損失20萬元，電力公司當然拒絕賠償，因為：

1、暴風雨造成該市華豐設備廠停電6小時，屬于自然災害或不可抗拒的災害所造成生產損失7萬元損失根據《合同法》不應該有電力公司承擔，應由該市華豐設備廠自己承擔；

2、電力公司搶修華豐廠的線路時，因搶修人員疏忽接錯了電路，造成短路，致使華豐設備廠2臺設備被毀，造成損失的13萬元是因為電力公司搶修人員誤操作所造成的應該由電力公司承擔

案例：

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于某在外地工作，因繼承得到家鄉的房屋3間。與于某同在外地工作的鄰居孫某因退休欲回老家生活，就與于某協商購買于某的房屋。于某考慮該房也值不了多少錢，就與孫某協商，將該房屋贈與孫某，由孫某出部分錢維修一下村里的小學，雙方訂立一贈與合同，合同中約定：于某將其房屋3間贈給孫某，孫某出資3萬元維修村小學校舍，由村委會協助孫某辦理房屋登記手續。孫某依合同約定繳付萬元給村委會維修校舍，村委會也協助將于某的房屋登記到孫某名下。但孫某回鄉后發現，于某的房屋因年久失修，無法居住，于是要求于某出錢維修一下，而于某則稱該房屋是贈給孫某的，自己未得1分錢，不能出錢維修。本案中，于某應否出錢維修贈與的房屋？

案例

? 某公司因購進一批貨物需要資金，與工商銀行某支行訂立借款合同。合同約定：借款300萬，利息按同期中國人民銀行規定的利率計算，借款用途為支付貨款；借款期限為1年。銀行按約定的期限和數額向公司提供了借款，公司及時支付了貨款。因公司的進貨銷路很好，資金回籠快，公司就于借款后第7個月向銀行還款，但銀行拒絕接受，提出只能于借款期滿后還款。某公司向法院起訴，要求銀行收取其返還的借款。問某公司可否提前還款，銀行應否接受某公司的還款？

案例：

某市居民田某有房屋4間，自用2間。1996年10月，田某將閑置的2間房屋租給了該市居民錢某，租期從1996年10月3日到1999年的10月3號，月租金300元。1998年4月，田某因經濟困難，欲將其出租給錢某的2間房屋出售，遂于1998年4月10日通知錢某，其欲出售這2間房屋，并詢問錢某是否愿意購買，錢某當時未做答復。4月14日，田某的好友顧某表示欲購買田某的2間房屋，田某考慮到顧某是其多年好友，又在其生活困難時多次資助過他，遂決定以優惠的價格即2.5萬元的價格將2間房屋賣給顧某。4月18日，田某與顧某簽訂了房屋買賣合同，并辦理了產權轉移手續。4月21日，顧某找到錢某稱房子他已經買下，要求錢某騰出房屋，錢某不同意，表示也愿意以2.5萬元的價格購買這2間房屋，雙方爭執不下。1998年5月3日，錢某以田某、顧某侵害其優先購買權為由向法院起訴。錢某的訴訟請求能得到法院的支持嗎？

①須出租人出賣租賃房屋

②出租人出賣房屋的行為須發生在租賃期內 ③出租人應提前3個月通知承租人

④承租人僅在同等條件下享有優先購買權(主要是支付價格)⑤承租人須在合理期限內行使優先購買權

承租人的優先購買權行使期限應是出售之前的三個月或合理期限內,此期間出租人負有止賣義務。

第四篇：合同法案例分析

第一章 合同法概述

案例一：這個承包合同能這樣修改嗎？

案情介紹：

在某鄉村，村長將一荒蕪的果園承包給村民黃某，雙方簽訂了果園承包合同。合同規定：由黃某承包果園，每年上交村里承包費5000元，承包期10年。黃某承包果園后，動員全家起早貪黑，在果園里辛勤勞作，精心栽培，很快果園就起死回生，果樹上掛滿了果實。村長一見果園經營得如此好，今年的收成一定很好，就眼紅了，決定重新訂立果園承包合同。村長未與黃某協商，單方面將承包合同中的承包費提高至每年上交10000元，并將承包期縮短至2年。還通知黃某，如果不按此合同履行，將解除合同，收回果園。村長將新訂立的果園承包合同交與黃某簽字，黃某拒絕。村長就派人將黃某強制押到村委會，強迫黃某在新合同上簽字。后來，黃某拒絕履行合同，村長派人將果園的果子全部摘走，黃某無奈之下，向法院提起訴訟。試分析：

1．村長單方面重新訂立果園承包合同，有法律依據嗎？ 2．村長的行為法律效力如何？為什么？

3．請適用合同法的基本原則分析村長的行為是否違法，若是違法，違反了哪條原則？

☆案情分析

1、村長單方面重新訂立果園承包合同沒有法律依據。

2、村長強行訂立新的果園承包合同的行為沒有法律效力。依我國《合同法》的規定，從合同的訂立到合同的生效都要具備當事人意思表示一致的基本條件，村長的做法不僅違背了合同訂立的基本要求，而且還因以脅迫手段訂立合同，導致該新果園承包合同變為可撤銷合同。法律依據是《合同法》第54條：“下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：┅┅

（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。┅┅”

3．村長的行為違反了我國《合同法》第3條平等原則和第4條自愿原則的規定。

平等原則是我國合同法的一項基本原則。這一原則意味著民事主體的地位平等，任何一方當事人不得將自己的意志強加于相對方。我國合同法的平等原則具體表現為：（1）不同的民事主體參與民事關系，適用同一法律，具有平等地位。我國《合同法》第3條規定：“合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方”。（2）合同當事人在合同關系中必須平等協商，不能凌駕于他人之上，將自己的意志強加于人，而只能通過平等協商的方式去設定、變更、終止民事法律關系。

自愿原則是我國合同法的一項基本原則。《合同法》第4條規定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。” 合同自愿又可稱為合同自由。

具體講來，合同自由原則有以下內容：（1）締結合同的自由。（2）選擇相對人的自由。（3）決定合同內容的自由。（4）變更或解除合同的自由。（5）決定合同方式的自由。

案例二：買賣鋼材可以采用口頭合同形式嗎？

案情介紹：

甲企業與乙企業達成口頭協議，由乙企業在半年之內供應甲企業50噸鋼材。三個月后，乙企業以原定鋼材價格過低為由要求加價，并提出，如果甲企業表示同意，雙方立即簽訂書面合同，否則，乙企業將不能按期供貨。甲企業表示反對，并聲稱，如乙企業到期不履行協議，將向法院起訴。試分析：

（1）此案中，雙方當事人簽訂的合同有無法律效力？（2）為什么？

☆案情分析

（1）雙方當事人簽訂的口頭合同具有法律約束力。

（2）依據《合同法》第10條的規定，當事人訂立合同可以采用口頭形式，但法律、行政法規規定采用書面形式的，應當采用書面形式。買賣合同在《合同法》上屬于不要式合同，不采取書面形式對買賣合同效力沒有影響。依據《合同法》第44條的規定，依法成立的合同，自成立之時起生效。本案中雙方當事人之間的買賣合同屬于生效的買賣合同，雙方當事人理應按照《合同法》規定的合同必須嚴格遵守的規則，履行自己的合同義務。

這個案例是關于合同的分類中要式合同與不要式合同的規定。詮釋的是合同的基本原則中自愿原則的精神。根據合同成立是否以一定的形式為要件，可將合同分為要式合同與不要式合同。要式合同是指依據法律規定必須采取一定形式方能成立生效的合同。不要式合同是指當事人訂立合同不需要采取法律規定的某種形式，當事人可以任意約定合同的形式。這是合同自由原則（又稱為自愿原則）的一個體現。

第二章 合同的訂立

案例一：這個商業廣告是要約嗎？

案情介紹：

甲公司通過電視發布廣告，稱：其有100輛某型號的汽車，每輛價格15萬元，有意購買者可來公司商談具體事宜，廣告有效期10天。乙公司看到該則廣告后于第三天自代金額為300萬元的匯票去甲公司購車，但甲公司的車此時已全部售完，無貨可供。乙公司以甲公司發出要約后又違反了要約，給自己造成信賴利益的損失，要求法院根據締約過失責任的原則判決甲公司承擔相應的法律責任。試分析：

1．甲公司的行為是否屬于要約？為什么？ 2．甲公司是否承擔法律責任？為什么？ ☆案情分析

1．本題目的是考察商業廣告的法律性質。辨析要約與要約邀請的區別。

本案中甲公司的行為不屬于要約。而是屬于要約邀請。

《合同法》第14條規定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示。該意思表示應當符合下列規定：（1）內容具體確定；（2）表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。”第15條規定：“要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。”其第2款規定：“商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。”

根據上述法條規定，本案中的電視廣告屬于要約邀請，而不是要約。

2．如果廣告中包含了合同的主要條款，可以認為是一種要約。在本案中，甲公司發布的商業廣告不具備合同的全部主要條款，故甲發布廣告的行為不構成要約，而是要約邀請，因此，不存在違反要約，有締約過失責任之說，乙的行為也就不構成承諾，甲不承擔法律責任。

信賴利益理論在英美法系和大陸法系中均有規定，但著眼點不同，英美法中的信賴利益是作為對價（consideration）理論的補充而出現的；大陸法中沒有對價的概念,信賴利益在合同法上的適用是伴隨著締約過失責任理論產生的。信賴利益又叫消極利益，有別于契約履行后可獲得的履行利益或積極利益。信賴利益的減少既包括為訂立合同而支出的必要費用，也包括因此而失去的商機。一般而言，信賴利益是指締約當事人因對相對方的合理信賴而作出的善意的投資和犧牲，它具有以下特征：（1）預期可補償性，即信賴方所為的投資或犧牲能在未來的合同履行中得到補償；（2）信賴的合理性，即信賴須有合理的依據；（3）信賴的善意性，即信賴方所為投資或犧牲出于主觀善意。

締約過失責任，是指在合同締結過程中，一方因違背其依據誠實信用原則所應盡的義務，而致使另一方的信賴利益遭受損失時，所應承擔的民事責任。

案例二：沒有采用書面形式的合同能算成立嗎？

案情介紹：

某學校擬建立語音教室（以下簡稱甲方），向某設備廠（以下簡稱乙方）訂購50套設備。雙方本應按照約定簽訂書面合同，但由于乙方說沒關系，表示肯定能夠在兩個月內送貨上門，并安裝調試至能順利進行教學，故雙方沒有簽訂書面合同。兩個月后，乙方準時將設備送到甲方，并進行了安裝調試。在安裝完畢之后的試用過程中，設備出現故障。甲方請乙方的專業人員又進行了兩次調試，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律規定的書面形式為由，要求認定合同不成立，并退貨。試分析：

1．甲方的要求認定合同不成立的請求有無法律依據？ 2．為什么？

3．此案應如何處理？

☆案情分析

1．甲方的請求沒有法律依據。

2．《合同法》第36條規定：“法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。”在此案中，雙方雖然沒有按法律規定簽訂書面合同，但是合同當事人乙方已經履行了主要義務，而甲方也接受了。因此雙方達成的協議已經成立。

3．至于機器沒有調試成功，乙方應當繼續調試。如果多次調試均不成功，設備的確存在質量問題，可以認為乙方沒有按合同的要求履行，甲方可以請求換貨；如果乙方的確不可能提供合格產品，也可以請求解除合同，但不能請求認定合同不成立。

第三章 合同的效力

案例一：是商場的錯，為什么要我承擔責任？

案情介紹：

某商場服裝專柜新進一款某名牌西服，價格定為1598元。柜臺組長在制作價簽時，誤將1598元寫為598元。沈某在瀏覽該柜臺時發現該某名牌西服物美價廉，于是用信用卡支付598元購買了一套某名牌西服。一周后，商場盤點時，發現少了1000元，經查是柜臺組長標錯價簽所致。由于沈某用信用卡結算，所以商場查出是沈某少付了某名牌西服貨款，找到沈某，提出補交1000元或將西服完好退回。沈某認為彼此的買賣關系已經成立并交易完畢，商場不能反悔，拒絕商場的要求。商場無奈只得向人民法院起訴，要求沈某返還1000元商場少收的貨款或將西服完好地退回。

試分析：

1．商場的訴訟請求有法律依據嗎？

2．為什么？

3．應如何處理？

☆案情分析

1．商場的訴訟請求有法律依據。

2．《合同法》第54條規定：因重大誤解訂立的合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或撤銷合同。第58條規定：合同被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還，……基于上述理由，商場的訴訟請求有法律依據。本案中，當事人因對標的物的價格的認識錯誤而實施的商品買賣行為，這一錯誤不是出賣人的故意造成，而是因疏忽標錯價簽造成，這一誤解對出賣人造成較大的經濟損失。所以，根據本案的情況，符合重大誤解的構成要件，應依法認定為屬于重大誤解的民事行為。

3．法院可根據《合同法》第58條規定，裁決沈某或補交1000元西服款或將某名牌西服返還給商場，由柜臺組長對因此造成沈某的交通費用損失承擔責任。

重大誤解，是指合同一方當事人因自己的過失而對合同的重要事項發生認識上的錯誤，并因此而訂立的合同，使自己遭受重大不利。

案例二：貨送到了為什么不收？

案情介紹：

某糧油公司（以下簡稱甲方）引進一套生產食用色拉油的設備，在還未開工時，2000年11月20日某工廠（以下簡稱乙方）因年終將給職工分發一些福利用品，找到甲方購買色拉油。因該公司要一個月以后才能正式生產，所以它與乙方簽訂的合同明確規定在一個月后生效；而乙方也向甲方提出在12月30日前必須交貨，否則解除合同。到了12月30日，乙方未收到甲方的色拉油，便去電話詢問，要求甲方最遲在2001年1月1日必須交貨。甲方答復到時保證送貨。但1月3日，甲方才將乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方認為乙方違約，向法院起訴，要求乙方收貨并支付貨款。試分析： 1．甲方的請求有無法律依據？ 2．請說明理由。☆案情分析

1．甲方的請求無法律依據。

2．此案涉及到附期限的合同。附期限的合同，是指附有將來確定到來的期限作為合同的條款，并在該期限到來時合同的效力發生或終止的合同。附期限合同中的期限，必須具備以下要件：

（1）期限是當事人約定的而不是由法律直接規定的；

（2）期限是將來確定要到來的事實，其到來在時間上是明確可知的，這也是期限區別與條件的主要特點；

（3）作為期限的將來發生的事實必須是合法的。

據期限對合同效力所起作用的不同，可以把合同分為附生效期限的合同與附終止期限的合同。

附生效期限的合同是指合同雖已成立，但在期限到來之前暫不發生效力，待期限到來時才發生法律效力。

附終止期限的合同，是指已經發生法律效力的合同，在期限到來時，合同的效力消滅，合同解除。

本案中，當事人之間的合同屬于附生效期限和附終止期限的合同。其法律依據是《合同法》第46條，第46條規定：“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。” “合同簽訂后1個月生效”這是附生效期限。“甲方在2000年12月30日前必須交貨，否則即解除合同”，這是附終止期限合同。約定的甲方交貨期限是1998年12月30日，甲方未按時交貨，構成遲延履行。并且在乙方確定的寬限期到來時仍未交貨，因此，合同效力消滅，合同解除，故甲方有權解除合同，拒收貨物。

第四章 合同的履行

案例一：合同能提前履行嗎？

案情介紹：

北京市某食品商店（以下簡稱甲方）與該市某食品廠（以下簡稱乙方）于2001年12月10日簽訂元宵購銷合同。合同約定，2002年2月10日乙方向甲方出售元宵200公斤，由乙方送貨至甲方并結清貨款。1月10日乙方將合同約定的200公斤元宵送到甲方。由于距元宵節有一個多月的時間，元宵難以馬上銷售，且元宵又不易保管，甲方遂拒絕接受乙方送來的元宵。雙方因此發生糾紛并訴至人民法院。試分析：

（1）甲方拒絕接受乙方送來的元宵是否有法律依據？依據是什么？（2）本案應如何處理？

☆案情分析

（1）甲方拒絕接受乙方送來的元宵是有法律依據的。我國《合同法》第71條第1款規定：“債權人可以拒絕債務人提前履行債務，但提前履行不損害債權人利益的除外。”按該項規定甲方可以拒絕接受乙方的履約。因為乙方的提前履行，會給甲方造成增加保管標的物的負擔，加大其不必要的成本，損害甲方的利益。

（2）《合同法》第71條第2款規定：“債務人提前履行債務給債權人增加的費用，由債務人負擔。”依上述規定，本案可以做如下處理：乙方將元宵拉回，其費用自理。甲方不承擔任何費用和責任。

案例二：甲公司為什么拒絕支付余款？

案情介紹：

甲乙兩公司簽訂鋼材購買合同，合同約定：乙公司向甲公司提供鋼材，總價款500萬元。甲公司預支價款200萬元。在甲公司即將支付預付款前，得知乙公司因經營不善，無法交付鋼材，并有確切證據證明。于是，甲公司拒絕支付預付款，除非乙公司能提供一定的擔保，乙公司拒絕提供擔保。為此，雙方發生糾紛并訴至法院。試分析：

（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？

（2）甲公司的行為若合法，法律依據是什么？

（3）甲公司行使的是什么權利？若行使該權利必須具備什么條件？

☆案情分析

（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。

（2）《合同法》第68條規定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經營狀況嚴重惡化；

（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

（三）喪失商業信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。……”

本案中甲公司作為先為給付的一方當事人，在對方于締約后財產狀況明顯惡化，且未提供適當擔保，可能危及其債權實現時，可以中止履行合同，保護權益不受損害。因此在發生糾紛時，法院應支持甲公司的主張。

（3）甲公司行使的是不安抗辯權。

不安抗辯權的適用條件是：

①須是同一雙務合同所產生的兩項債務，并且相互為對價給付。

②互為對價給付的雙務合同規定有先后履行順序，且應先履行債務的一方的履行期屆至。

③應后履行債務的一方當事人，在合同依法成立之后，出現喪失或有可能喪失對待履行債務的能力。

④應后履行債務的當事人未能為對待給付或為債務的履行提供適當的擔保。

第五章 合同變更和轉讓

案 例 一

案情介紹：

1996年2月9日，四川省農村信托投資公司下屬分支機構四川省農村信托公司省證券部在揭陽市區農村信用合作社聯合社存入人民幣1000萬元。存款期限屆滿后，農信公司因信用聯社資金不足未能取出存款。之后，農信公司董事會與1996年12月20日決定撤銷農信公司。1997年4月23日，中國人民銀行四川省分行批準農信公司的債權債務由中國農業銀行四川省分行華興支行承接。此后，華興支行接受了農信公司部分債權債務，上述1000萬元存單項下債權亦轉讓給華興支行。在農信公司停止除清算以外的活動，清理債權債務時，華興支行為索要存款本息，向四川省高級人民法院提起訴訟，訴求農信公司向華興支行支付1000萬元存款；第三人信用聯社承擔連帶賠償責任；由農信公司、信用聯社承擔本案訴訟費用。試分析：

農信公司應否成為本案被告？ ☆案情分析

1．農信公司能否成為本案被告，關鍵在于農信公司與華興支行之間的合同權利義務的轉讓是否有效。本合同轉讓屬于基于法律直接規定將合同權利和義務概括移轉，移轉有效，在此的情形下，債權債務的承受人完全取代原當事人的法律地位，成為合同關系的當事人。故華興支行不能向農信公司請求還款。

2．本案中，1997年4月23日四川分行決定由原告華興支行承接農信公司的債權債務，1000萬元存單屬于移交債權之一，華興支行所接受的是一張存單票據本，而非存單票據項下的承兌款項。華興支行無權就存單債權轉讓為由，向農信公司提起訴訟。因為在合同權利義務概括移轉情形中，合同當事人將權利移轉給第三人，其并不擔保將來該權利能得以實現，權利能否實現的風險責任已隨權利的移轉而移轉給第三人。

第六章 合同的終止

案例：服裝廠能否解除合同？

案情介紹：

甲服裝廠2002年6月31日接受外商棉睡衣5000件的訂貨合同，約定交貨日期為8月15日，并約定一方違約應向對方支付總貨款30%的違約金。為完成任務，7月1日，服裝廠與乙棉紡廠簽訂了一份棉布供貨合同，合同約定在7月8日，棉紡廠向服裝廠交1.8萬米棉布，并約定一方不履行時，向對方支付總貨款10%的違約金。7月6日，棉紡廠向服裝廠表示，原訂8日交貨有困難，請求 20日交貨。服裝廠表示不能推遲交貨，否則解除合同。7月8日棉紡廠未按時交貨，7月9日服裝廠四處聯系棉布供應。當日，服裝廠得知某紡織品商店存有棉布，前去購回1.8萬米，因此，比原計劃購買棉紡廠棉布多支付1.8萬元。隨即服裝廠通知棉紡廠解除合同，棉紡廠不同意，于7月20日將1.8萬米棉布送到服裝廠，服裝廠拒收，并要求棉紡廠支付違約金5000元和賠償差價損失1.8萬元。因服裝廠拒收貨物，棉紡廠要求服裝廠接收貨物并支付貨款以及支付違約金5000元，賠償損失1萬元。

試分析：

1．雙方誰的主張有法律依據？

2．服裝廠解除合同的主張是否應予以支持？為什么？ 3．本案應如何處理？ ☆案情分析

1．服裝廠的主張有法律依據。其根據是我國《合同法》第94條第4款規定：“當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的”。

2．服裝廠解除合同的主張應予支持，因為合同債務人應依法全面、適當履行合同，按約定的期限供貨。服裝廠在棉紡廠表示不能按時交貨時，已明確表示不能推遲交貨，否則解除合同。棉紡廠遲延履行屬于違約，直接影響服裝廠履行與外商簽訂的合同。另外，7月20日棉紡廠將1.8萬米棉布送到服裝廠對服裝廠而言已成為不必要，已不能實現合同目的，因此服裝廠可以依法解除合同。

3．解除服裝廠與棉紡廠的合同關系，應由棉紡廠支付違約金和賠償因其違約而給服裝廠造成的損失。

棉紡廠要求服裝廠支付違約金、賠償損失無法律依據，不予支持。

第七章 違約責任

案例一：百貨公司應當承擔違約責任嗎？

案情介紹：

某百貨公司向某化工廠訂購洗衣粉5噸。雙方在合同中約定：“工廠應2002年9月1日至10日將貨送到百貨公司第二倉庫；在此期間內的任何時候只要化工廠送貨上門，百貨公司都應當立即收下，并于收貨后的 10 日內付款； 若有一方違違約，應向對方支付違約金300元”。9月10日上午10時，化工廠司機王某開車將這批洗衣粉運至百貨公司第二倉庫時，發現倉庫門鎖著，經了解才得知該倉庫的保管員此時正在公司開會。在王某去公司找該保管員來收貨時，恰遇天降暴雨，將車上的洗衣粉淋濕了一部分。倉庫保管員來后見此狀，便拒絕收貨。王某只得開車返回化工廠，另換了5 噸于當天下午再運到該倉庫交貨。因該倉庫保管員上午的收貨不及時，致使洗衣粉被淋濕，給化工廠造成損失1000元。事后查明，該倉庫保管員在那天早晨便被告之那場暴雨將于本日上午10 時左右降臨。交貨之后第五天，百貨公司向化工廠支付了合同約定貨款6000元。化工廣向百貨公司要求支付違約金并賠償上述損失，但這一要求被百貨公司拒絕。

試分析：

1．百貨公司是否構成違約？為什么？

2．本案中如果百貨公司構成違約，除了違約金外，是否還應承擔損害賠償責任？該賠多

少？ ☆案情分析

1．百貨公司構成違約。因為合同中規定了百貨公司隨時受領給付的義務，而百貨公司違反該義務，沒有當場立即收下，導致洗衣粉被淋濕。我國《合同法》第107條規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”百貨公司沒有約定的合同義務，即構成違約。

2．百貨公司還應承擔損害賠償責任。我國《合同法》第113條規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見的因違反合同可能造成的損失。”第114條規定：“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加”。由于百貨公司的違約給化工廠造成了1000元的經濟損失，故百貨公司在支付了300元違約金后，還應賠償化工廠1000元-300元=700元。案例二：馬某可以不可抗力請求免責嗎？

案情介紹：

河北某縣的馬某系養牛專業戶，為了引進良種乳牛，與該縣的畜牧站簽訂了良種乳牛引進合同。合同約定，良種乳牛款共10萬元，馬某預付定金 2 萬元，違約金按照合同總額的 10% 計算。合同沒有明確約定合同的履行地點。后馬某從畜牧站將良種乳牛拉回，為此支付運費1000元。馬某拉回乳牛后，在飼養中發生了一些無法預料的事情，導致乳牛無法產奶，馬某預計的收入落空，無法及時償還購牛款。畜牧站遂訴至法院，要求馬某償還購牛款；馬某也提出自己的主張，即因發生了不可抗力，致使自己無法償還購牛款，應予免責，并要求畜牧站支付乳牛的運費。試分析：

1．馬某要求畜牧站支付運費，該請求能否得到法院支持？為什么？

2．針對畜牧站要求付款的請求，馬某以不可抗力要求免責的主張，能否成立？為什

么？

3．如果馬某的行為構成違約，合同中規定的定金與違約金條款能否同時適用？為什

么？

☆案情分析

1．馬某的主張不能得到法院支持。根據我國《合同法》第 62 條第3款的規定：“履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。”本合同的履行地應為畜牧站。因此將乳牛從畜牧站運到馬某養牛場的義務應當由馬某承擔。

2．馬某以不可抗力要求免責的主張不成立。對于金錢債務來說，由于金錢是一般等價物，它不屬于合同的標的，只是一種支付手段，因此不存在不可抗力的問題。《合同法》第 109 條規定:“ 當事人一方未 支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。”

3．不能同時適用。根據《合同法》第 116 條規定：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”因而，不能同時適用違約金和定金責任。

第八章 合同法的適用與解釋

案例：一個“還”字竟然價值萬金

案情介紹：

當事人張某和高某既是鄰居又是同事。兩年前，張某向高某借了14000 元。今年7月，張某歸還高某部分欠款后給高某寫了一張借條。在借條上，張某寫道：“張某借高某人民幣14000 元，今還欠款4000元。”可是張某一直未再還繼續還款。高某便一紙訴狀將張某告到了法院，訴稱張某尚欠其余款 1 萬元，請求返還。

張某接到起訴書副本后，找到法院，辯稱自己只欠原告4000元。法院發現該借條在詞語上存在重大歧義。“今還欠款4000元”既可以解釋為“已歸還欠款4000元”，又可以解釋為“尚欠款4000元”。

試分析： 1．該借款條應如何適用合同解釋的法律規定去理解？ 2．該案如何處理？

☆案情分析

1．本案中，原告與被告之間存在的借貸關系的唯一證據就是借款條，它明確了雙方的權利和義務，從廣義上來講也屬于合同的范疇。《合同法》第125條規定：“當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。”本案中，由于借條是張某單方面出具的，在書寫時未與對方協商，因此，可以將該借條理解為格式條款，《合同法》第41條規定：“對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。”

2．因為，根據《合同法》的規定，張某在此案中是借條用語提供人，即格式條款提供人，因此對“還”字的理解應選擇不利于他的解釋，也就是“還”應讀“huan”，解釋為歸還，而不是讀“hai”，因此，法院判決張某繼續返還欠高某的1萬元。

第九章 買賣合同

案例：買賣合同糾紛案

案情介紹：

1999年11月，某市鋼材廠與某鐵道工程局簽訂買賣鐵軌合同，約定由某鋼鐵廠每季度賣給某鐵道工程局鐵軌50噸，鐵道工程局收到貨后向鋼材廠支付貨款。自1999年12月至2000年6月，鋼材廠累計賣給鐵道工程局鐵軌200噸，總價款1000萬元，鐵道工程局先后支付貨款500萬元，尚欠貨款500萬元。期間鋼材廠多次向鐵道工程局催收余款，但未曾提出由鐵道工程局清償全部貨款及延期付款利息的請求。鐵道工程局每次收到貨后即支付部分貨款，鋼材廠每次催收貨款鐵道工程局也支付部分貨款，但均未清結。2001年6月，鋼材廠向法院起訴，請求判決鐵道工程局清償拖欠的全部貨款及延期付款的銀行利息及逾期付款滯納金。

試分析：

1．法院是否全部支持鋼材廠的訴訟請求？

2．為什么？ ☆案情分析

1．法院部分支持鋼材廠訴訟請求。

（1）法院支持鋼材廠要求鐵道工程局清償全部貨款的訴訟請求。

（2）院支持鋼材廠要求鐵道工程局賠償延期付款銀行利息及逾期付款滯納金，但僅從2001年6月自鐵道工程局清償貨款之日止的延期付款銀行利息及逾期付款滯納金。

2．法院部分支持鋼材廠訴訟請求的法律依據是：根據《民法通則》與《合同法》的有關規定，鐵道工程局可以隨時向鋼材廠履行支付貨款的義務，或者按鋼材廠隨時提出的付款要求履行支付貨款的義務。在本案中，鋼材廠是2001年6月起訴時提出清結貨款并支付延期付款的銀行利息及逾期付款滯納金的請求，以前未曾提出過，所以，鐵道工程局未清償全部貨款的行為不構成違約，僅從鋼材廠提起訴訟次日為未履行付款義務，應承擔這一段時間后的違約責任。即鐵道工程局在清償全部貨款后并賠償從鋼材廠提起訴訟次日起至清償全部貨款之日止的延期付款的銀行利息及逾期付款滯納金。

第十章 供用電、水、氣、熱力合同

案例：逾期付款要受價格制裁

案情介紹：

某村配電室（供電方，以下簡稱甲方）與該村糧食加工專業戶楊某（用電方，以下簡稱乙方）簽訂了供用電合同。合同生效后，甲方按照國家規定的供電標準和合同的約定，保證了供電的安全性和連續性。但乙方沒按時交納電費，甲方訴至法院，要求乙方交納電費。在訴訟期間，電費上漲，法院遂判決乙方按新的電費價格交納電費，并承擔逾期交付的違約責任。試分析：

1．法院的上述判決的法律依據是什么？

2．請根據供用電合同的概念及性質論證法院判決的依據。☆案情分析

1．法院上述判決的法律依據是《合同法》第63條的規定。

2．供用電合同是供電人向用電人供電，用電人支付價款的合同。供用電合同是執行國家定價的合同。本案乙方未按合同約定交納電費，屬于逾期付款的行為。按照《合同法》第63條規定：“執行政府定價或政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按原價格執行；價格下降時，按照新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執行；價格下降時，按照原價格執行。”因此，法院判決乙方按新的電費價格交納電費是正確的，有法律依據的。

第十一章 贈與合同

案例一：這個合同能任意撤銷嗎？

案情介紹：

王某與張某兩人是鄰居并且是好朋友，一日，王某到鄰居張某家作客，王某見張某家里有一漂亮的魚竿，王某很是喜歡，張某見狀對王某說等下一周我們單位組織完春游我釣完魚后這魚竿就送給你，王某表示不信，張某當即立據為憑，后因王某與張某兩人的孩子發生爭執導致鄰里關系惡化，張某一直也就沒有將魚竿給王某，王某很是生氣，拿著張某所立憑據找張某索要魚竿，張某不給，遂王某起訴至法院，要求張某履行合同。試分析：

1．張某與王某所訂立的合同是什么性質的合同？ 2．法院會支持王某的主張嗎？為什么？

☆案情分析

1．張某與王某所訂立的合同是贈與合同。

2．法院不會支持王某的主張。

（1）因為贈與合同是要物合同。（2）口頭贈與合同在實際履行后，受贈人才享有法律上的保證力。《合同法》第186條第1款規定“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。”（3）由于贈與合同具有無償性，所以法律允許贈與人任意撤銷。

該合同僅是一般贈與合同，不是具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同，也不是經過公證的贈與合同，所以張某在沒轉移魚竿之前可以任意撤銷贈與合同。

案例二：都是冰箱惹的禍！

案情介紹：

周某與鄭某是老鄰居，周某單位分了新房子準備搬家。搬家時，見鄭某家因經濟一直比較困難沒有冰箱，自己搬新家準備買臺新冰箱，就將原來使用的一臺單門冰箱送給鄭某，并對鄭某說，這臺冰箱用了12年了，但一直都很好用，沒出過毛病，如不嫌棄就留下使用。鄭某說，舊的總比沒有用強，于是留下冰箱。半年后，這臺冰箱在使用中突然因故障起火，燒毀了鄭家的大部分財產。鄭某向法院提起訴訟，認為周某沒有告知冰箱存在質量問題，可能會引起火災，導致他接受了冰箱，造成家庭財產的損失。要求周某對他家的經濟損失承擔損害賠償責任。試分析：

（1）鄭某訴由是否有法律依據？說明理由。（2）應由誰承擔損害賠償責任？

☆案情分析

（1）鄭某訴由沒有法律依據。

《合同法》第191條規定：“贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任。附義務的贈與，贈與的財產有瑕疵的，贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應當承擔損害賠償責任。”

周某送鄭某冰箱時沒有要求鄭某承擔任何義務，所以，周某贈與的財產即使有瑕疵也不需承擔責任。況且周某在送冰箱時告知鄭某此冰箱已使用了12年，鄭某在接受冰箱時對冰箱的現有品質是知悉的，所以也不存在贈與人故意不告知瑕疵的情況。

（2）依上述理由，贈與人周某不承擔損害賠償責任。鄭某應當對家電使用壽命具有一般人所能了解的知識，使用了12年的電器一般會存在不安全因素。我國《產品質量法》第33條第2款規定：“因產品存在缺陷造成損害要求賠償的請求權，在造成損害的產品交付最初用戶、消費者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。”該冰箱已使用了12年，超過了10年的行使請求權期限，在我國冰箱未明確標明安全使用期，所以鄭某無法向生產者或銷售者請求損害賠償。

第十二章 借款合同

案例：這份借款合同有問題嗎？

案情介紹：

某股份有限公司與某商業銀行簽訂了一份借款合同。合同約定：某商業銀行向某股份有限公司貸款人民幣500萬元，借款期限為三年，借款用途為技術改造。

根據《合同法》及相關法律回答下列問題：

1．借款合同沒有采用書面形式是否合法？為什么？

2．某股份有限公司按照銀行要求提供保證擔保，保證人為某股份有限公司的主管部門，即市冶金工業局。該擔保是否合法？為什么？

3．某商業銀行為了控制風險，將利息75萬元預先在本金中扣除。這種行為是否合法？為什么？

4．假如當事人雙方沒有在合同中約定利息的支付期限，應當怎么處理？為什么？

☆案情分析

1．借款合同沒有采用書面形式不符合法律規定。《合同法》第197條第1款規定，借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。本案例中當事人之間的借款不是自然人之間的借款，因此應當采用書面形式。

2．不符合法律規定。根據《擔保法》的規定，國家機關不能作保證人。冶金工業局為國家機關，因此不符合法律規定。

3．不合法。《合同法》第200條規定，借款的利息不得預先在本金扣除。利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數額返還借款并計算利息。

4．如果當事人沒有約定利息支付期限，應當根據《合同法》第61條、205條的規定處理。即當事人之間協商，協商不成的，按照合同的其他條款和交易習慣確定。如果仍不能確定的，按照下列規定辦理：本合同的借款期間為三年，應當在每屆滿一年時支付。

第十三章 租賃合同

案例：這份借款合同有問題嗎？

案情介紹：

某股份有限公司與某商業銀行簽訂了一份借款合同。合同約定：某商業銀行向某股份有限公司貸款人民幣500萬元，借款期限為三年，借款用途為技術改造。

根據《合同法》及相關法律回答下列問題：

1．借款合同沒有采用書面形式是否合法？為什么？

2．某股份有限公司按照銀行要求提供保證擔保，保證人為某股份有限公司的主管部門，即市冶金工業局。該擔保是否合法？為什么？

3．某商業銀行為了控制風險，將利息75萬元預先在本金中扣除。這種行為是否合法？為什么？

4．假如當事人雙方沒有在合同中約定利息的支付期限，應當怎么處理？為什么？

☆案情分析

1．借款合同沒有采用書面形式不符合法律規定。《合同法》第197條第1款規定，借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。本案例中當事人之間的借款不是自然人之間的借款，因此應當采用書面形式。

2．不符合法律規定。根據《擔保法》的規定，國家機關不能作保證人。冶金工業局為國家機關，因此不符合法律規定。

3．不合法。《合同法》第200條規定，借款的利息不得預先在本金扣除。利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數額返還借款并計算利息。

4．如果當事人沒有約定利息支付期限，應當根據《合同法》第61條、205條的規定處理。即當事人之間協商，協商不成的，按照合同的其他條款和交易習慣確定。如果仍不能確定的，按照下列規定辦理：本合同的借款期間為三年，應當在每屆滿一年時支付。

第十四章 融資租賃合同

案例：融資租賃合同

案情介紹：

某企業需要購買一套生產DVD的生產線，但由于缺少資金，找到某融資租賃公司，在融資租賃公司的建議下，由租賃公司出資購買了甲公司的DVD生產線，然后租賃給某企業。

根據《合同法》規定，回答下列問題：

1．甲企業應當向誰交付標的物？

2．甲企業不履行合同，由誰行使索賠的權利？為什么？

3．如果甲企業交付的標的物不符合約定的使用目的，出租人是否承擔責任？為什么？

4．在租賃期間的維修義務由承租人，還是由出租人負責？為什么？ ☆案情分析

1．陳某有權提出提前解除租賃合同。根據《合同法》第220條的規定：“出租人應當履行租賃物的維修義務，但當事人另有約定的除外。”第233條的規定：“租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質量不合格，承租人仍然可以隨時解除合同。”趙某負有維修出租房屋的義務，并保證承租人的使用安全。本案中趙某沒能及時解決墻體裂縫的安全隱患，承租人可以隨時提出解除租賃合同。

2．陳某負有賠償責任。《合同法》第222條規定：“承租人應當妥善保管租賃物，因保管不善造成租賃物毀損、滅失的，應當承擔損害賠償責任。”趙某因不知陳某已提前離去，故不負有責任。

3．由陳某向趙某支付2000元門窗毀損的費用。

第十五章 承攬、建設工程合同

案例：工程款豈能拖欠

案情介紹：

甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定:甲公司承建乙公司辦公樓，4月30日竣工，當日結清工程款總計500萬元。4月5日，甲公司提前建成該辦公樓。5月10日，乙公司已開始使用該辦公樓。5月7日，甲公司請求乙公司給付剩余工程款200萬元，乙公司對此未予理睬。5月12日，乙公司通知甲公司于5月13日辦理剩余工程款及相關問題，逾期概不負責。甲公司收到乙公司通知后，因忙于他事，5月15日才派員到乙公司辦理此事，乙公司拒絕付款。甲公司又多次找乙公司辦理此事，乙公司均以各種理由予以推拖。10 月1 日甲公司起訴至人民法院，請求判令乙公司給付剩余工程款200萬元及自4月6日起的滯納金。試分析:

人民法院對甲公司的訴訟請求是否予以支持？ ☆案情分析

我國《合同法》第286條規定：“發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。……”甲公司與乙公司的工程建設合同有效，乙公司負有向甲公司給付工程款的義務。乙公司限定時間要求甲公司辦理結算工程款事項的行為，不能成為免責事由。因此，法院支持甲公司的訴訟請求。法院判令乙公司給付甲公司工程余款200萬元，以及乙公司應自5月1日起，即自合同約定的竣工之日次日起負繳付滯納金的義務，而非自實際竣工之日（4月5日）起。

第十六章 運輸合同

案例：應該由誰承擔責任？

案情介紹：

某鐘表廠與某儀表廠簽訂了購買測壓機一臺的合同。儀表廠按合同規定將測壓機交鐵路運輸。儀表廠發貨后，多次向鐘表廣催要貨款，鐘表廠以未收到貨物為由，拒付貨款。因此，儀表廠起訴到法院 , 要求鐘表廠支付貨款并支付違約金。經查，貨物到站后，火車站將貨物錯發給某電機廠，電機廠發現后通知了火車站，因火車站工作人員將此事忘記，使機器在露天存放生銹損壞。試分析:

1．鐘表廣認為這一損失應由火車站與電機廠共同賠償，是否正確？為什么？ 2．鐘表廠是否可以直接要求火車站賠償損失？為什么？

3．儀表廠如果因為測壓機遲遲不到使自己收不回貨款而遭受損失，可否要求火車站賠償損失？為什么？ ☆案情分析

1．不正確。因為電機廠不是合同當事人，沒有受領給付的義務。

2．不可以。因為鐘表廠并未與火車站訂立合同 , 雙方并無權利義務關系。

3．可以。因為儀表廠是運輸合同的當事人，因火車站的違約行為而受到損失，可以要求火車站承擔違約責任，包括賠償損失。其法律根據是《合同法》第311條：“承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任，但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔損害賠償責任。”

第十七章 技術合同

案例：技術轉讓合同可以任意約定內容嗎？

案情介紹：

新藥研制中心向某制藥廠轉讓一種中成藥提煉設備技術秘密。在新藥研制中心的一再要求下，雙方在技術轉讓合同中規定了在某制藥廠使用該項技術秘密時，不得對該項技術秘密做任何技術改進。后某制藥廠在使用該項技術秘密中為了適應生產條件進一步提高產品質量，對該項技術作了改進。新藥研制中心聽到后以某制藥廠違約向法院提起訴訟，要求賠償。試分析:

1．法院會支持新藥研制中心的訴訟請求嗎？ 2．請闡明法律依據和理由。☆案情分析

1．法院應依照《合同法》第343條的規定駁回新藥研制中心的訴訟請求。

2．《合同法》第343條規定：“技術轉讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術秘密的范圍，但不得限制技術競爭和技術發展。”新藥研制中心與某制藥廠在所訂立的中成藥提煉設備技術秘密轉讓技術合同中，約定了受讓人不得對技術作任何改進的條款。該條款實質上是對技術進步的一種限制，不利于技術競爭和技術進步，屬于違反法定義務的無效條款。新藥研制中心的起訴理由即無有效合同依據，又無任何法律依據，法院應駁回新藥研制中心的訴訟請求。

第十八章 保管、倉儲合同

案例一：保管合同從什么時候起有效成立？

案情介紹：

某個體戶趙某在前景倉庫寄存彩電一批100臺，價值共計100萬元。雙方商定：倉庫自1999年1月15日至2月15日期間保管，趙某分三批取走；2月15日趙某取走最后一批彩電時，支付保管費2000元。2月15日，趙某前來取最后一批彩電時，雙方為保管費的多少發生爭議。趙某認為自己的彩電實際是在1月25日晚上才入前景倉庫，應當少付保管費250元。前景倉庫拒絕減少保管費，理由是倉庫早已為趙某的彩電的到來準備了地方，至于趙某是不是準時進庫是趙某自己的事情，與倉庫無關。趙某認為前景倉庫位于江邊碼頭，自己又通知了彩電到站的準確時間，前景倉庫不可能空著貨位。只同意支付1750元保管費。前景倉庫于是拒絕趙某提取所剩下的彩電。試分析：

（1）趙某要求減少保管費是否合理？為什么？

（2）前景倉庫在趙某拒絕足額支付保管費的情況下是否可以拒絕其提取貨物？說明理

由。

（3）前景倉庫留置所有貨物的做法是否正確？

☆案情分析

（1）不合理。本案當事人簽訂的是倉儲合同，我國《合同法》第382條規定：“倉儲合同自成立時生效。” 這就意味著倉儲合同是諾成性合同，而諾成性合同，其成立不以交付標的物為要件，雙方當事人就合同主要條款達成一致，合同即成立。若合同簽訂后，因存貨人原因貨物不能按約定入庫，依然要交付倉儲費。

（2）可以拒絕。根據我國合同法規定，對倉儲合同沒有規定時，適用法律對保管合同的規定。《合同法》第380條規定：“寄存人未按照約定支付保管費以及其他費用的，保管人對保管物享有留置權，但當事人另有約定的除外。”所以本案雖為倉儲合同，但在寄存人不支付倉儲費，而雙方對留置無相反約定的情況下，保管人可以留置倉儲物，拒絕其提取倉儲物。

（3）但本案保管人前景倉庫明顯過多留置了趙某的貨物，是不妥的。因為在倉儲物是可分物時，保管人在留置時僅可留置價值相當于倉儲費部分的倉儲物。而本案的倉儲物恰恰是可分物。所以前景倉庫沒有理由留置所剩下的彩電，而只能留置相當于250元的貨物。

第十九章 委托合同、行紀會談、居間合同

案例：技術轉讓合同可以任意約定內容嗎？

案情介紹：

某電視機廠委托B進出口公司從某國某公司進口一套顯像管生產線。B進出口公司根據電視機廠提供的產品質量要求與技術要求與某國某公司簽訂了合同，合同約定：某國某公司于2002年5月25日交貨。5月20日某國某公司將設備交到電視機廠指定的廠房，并派人到電視機廠指導安裝。設備安裝完畢，于6月1日試運行，經過再三調試，至8月中旬設備運轉仍不正常，不能生產出合格的顯像管，無法達到合同的技術標準要求。后經專家鑒定，該設備在生產和設計中出現缺陷，不可能生產出合格產品。

為此，電視機廠向公司所在地法院起訴，要求某國某公司賠償其損失。某國某公司辯稱：合同的主體是B進出口公司，電視機廠無權起訴。另外合同簽訂地是在香港，中國法院無管轄權。

試分析:

1．請分析該案件中的合同關系。2．某國某公司的主張是否有法律依據？ 3．法院應如何處理此案？ ☆案情分析

1．本案中電視機廠是委托人，B進出口公司是受托人，某國某公司是第三人。《合同法》第403條規定：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時……委托人因此可以行使受托人對第三人的權利……。”因第三人履行合同不符合與受托人之間的合同約定，委托人電視機廠可直接向第三人即某國某公司行使索賠權。

2．某國某公司的主張沒有法律依據。某國某公司將合同標的運抵委托人電視機廠廠房，并指導設備安裝，就已經知道受托人與委托人之間的代理關系。該合同履行地在中國，中國法院有管轄權。

3．中國法院可以運用中國《合同法》對某國某公司因生產和設計上的缺陷過錯，判處某公司賠償電視機廠的損失。

第五篇：合同法案例分析

合同法案例分析

案情：甲公司委派業務員張某去乙公司采購大蒜，張某持蓋章空白合同書以及采購大蒜授權委托書前往。

甲、乙公司于2010年3月1日簽訂大蒜買賣合同，約定由乙公司代辦托運，貨交承運人丙公司后即視為完成交付。大蒜總價款為100萬元，貨交丙公司后甲公司付50萬元貨款，貨到甲公司后再付清余款50萬元。雙方還約定，甲公司向乙公司交付的50萬元貨款中包含定金20萬元，如任何一方違約，需向守約方賠付違約金30萬元。

張某發現乙公司尚有部分綠豆要出售，認為時值綠豆銷售旺季，遂于2010年3月1日擅自決定與乙公司再簽訂一份綠豆買賣合同，總價款為100萬元，仍由乙公司代辦托運，貨交丙公司后即視為完成交付。其他條款與大蒜買賣合同的約定相同。

2010年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交給丙公司，甲公司將50萬元大蒜貨款和50萬元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運合同，丙公司應在十天內將大蒜和綠豆運至甲公司。

2010年4月5日，甲、丁公司簽訂以120萬元價格轉賣大蒜的合同。4月7日因大蒜價格大漲，甲公司又以150萬元價格將大蒜賣給戊公司，并指示丙公司將大蒜運交戊公司。4月8日，丙公司運送大蒜過程中，因山洪暴發大蒜全部毀損。戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾款50萬元。

后綠豆行情暴漲，丙公司以自己名義按130萬元價格將綠豆轉賣給不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取貨款。甲公司得知后，拒絕追認丙公司行為，要求己公司返還綠豆。問題

1.大蒜運至丙公司時，所有權歸誰？為什么？

2.甲公司與丁、戊公司簽定的轉賣大蒜的合同的效力如何？為什么？

3.大蒜在運往戊公司途中毀損的風險由誰承擔？為什么？

4.甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款？為什么？

5.乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同時要求甲公司承擔定金責任和違約金責任？為什么？

6.甲公司與乙公司簽訂的綠豆買賣合同效力如何？為什么？

7.丙公司將綠豆轉賣給己公司的行為法律效力如何？為什么？

8.甲公司是否有權要求己公司返還綠豆？為什么？

1、【答 案】大蒜運至丙公司時，所有權轉移給甲公司。即大蒜運至丙公司時，所有權歸甲公司所有。

【解 析】根據甲乙公司的約定，貨交承運人丙公司后即視為完成交付。合同的標的是大蒜，屬于動產，根據《物權法》第23條的規定，動產物權的設立和轉讓，自交付時發生效力。即貨交承運人之后即視為交付即所有權的轉移。因此，此時甲為大蒜的所有人

2、【答 案】甲公司與丁、戊公司簽定的轉賣大蒜的合同都是有效的。

【解 析】由于乙公司在4月1日的時候即把大蒜和綠豆交給了丙公司，即甲公司在4月1日即取得了大蒜和綠豆的所有權，其在4月5日與丁公司簽訂的轉賣大蒜的合同自成立時生效。甲公司與丁公司已經簽訂了買賣合同，但是尚未交付，甲公司只是負有向丁公司交付物品義務，但是在交付之前仍然保有大

蒜的所有權。因此，其在4月7日與戊簽訂的買賣大蒜的合同屬于有權處分，故甲、戊之間的合同是有效的。

3、【答 案】大蒜在運往戊公司途中毀損的風險由戊公司承擔

【解 析】根據《合同法》第144條的規定，出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。即自甲、戊4月7日買賣合同成立時由買受人戊承擔標的物毀損、滅失的風險。

4、【答 案】不能

【解 析】根據合同的相對性，甲乙之間，甲丙之間分別存在買賣合同，雖然兩個合同的標的物都是同一的，但是乙丙之間沒有關聯，所以甲公司不能以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款。

5、【答 案】不能

【解 析】《合同法》第116條規定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。由于定金和違約金不能并存，因此乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，不可以同時要求甲公司承擔定金責任和違約金責任。

6、【答 案】有效，【解 析】本題構成無權代理，張某是甲公司的業務員，雖持有持蓋章空白合同書但是只有采購大蒜是有授權委托書的，乙公司和張某簽訂合同存在過失，不能構成表見代理，而是無權代理，在甲公司追認之前，合同效力待定。但是本題甲公司將50萬綠豆款匯給乙公司，實際追認該無權代理，所以合同仍有效。

7、【答 案】該轉賣行為屬于無權處分，因甲公司拒絕追認，為無效

【解 析】《合同法》第51條，無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。丙公司擅自出賣他人的貨物，其行為屬于無權處分，因所有人甲公司拒絕追認，而無效。

8、【答 案】無權

【解 析】《物權法》第106條規定，無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：

（一）受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；

（二）以合理的價格轉讓；

（三）轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。由于己公司并不知情的，并已經約定價格完成交付，雖沒有實際交付貨款，但是不影響善意取得的效力，因此己公司已經取得綠豆的所有權，甲公司無權要求返還。

案情：2005年1月1日，甲與乙口頭約定，甲承租乙的一套別墅，租期為五年，租金一次付清，交付租金后即可入住。洽談時，乙告訴甲屋頂有漏水現象。為了盡快與女友丙結婚共同生活，甲對此未置可否，付清租金后與丙入住并辦理了結婚登記。

入住后不久別墅屋頂果然漏水，甲要求乙進行維修，乙認為在訂立合同時已對漏水問題提前作了告知，甲當時并無異議，仍同意承租，故現在乙不應承擔維修義務。于是，甲自購了一批瓦片，找到朋友開的丁裝修公司免費維修。丁公司派工人更換了漏水的舊瓦片，同時按照甲的意思對別墅進行了較大裝修。更換瓦

片大約花了10天時間，裝修則用了一個月，乙不知情。更換瓦片時，一名工人不慎摔傷，花去醫藥費數千元。

2005年6月，由于新換瓦片質量問題，別墅屋頂出現大面積漏水，造成甲一萬余元財產損失。

2006年4月，甲遇車禍去世，丙回娘家居住。半年后丙返回別墅，發現戊已占用別墅。原來，2004年12月甲曾向戊借款10萬元，并親筆寫了借條，借條中承諾在不能還款時該別墅由戊使用。在戊向乙出示了甲的親筆承諾后，乙同意戊使用該別墅，將房屋的備用鑰匙交付于戊。

問題：

1.甲乙之間租賃合同的期限如何確定？理由是什么？如乙欲解除與甲的租賃合同，應如何行使權利？

2.別墅維修及費用負擔問題應如何處理？理由是什么？

3.甲丁之間存有什么法律關系？其內容和適用規則如何？摔傷工人的醫藥費用、損失應如何處理？理由是什么？

4.別墅裝修問題應如何處理？理由是什么？

5.甲是否有權請求乙賠償因2005年6月屋頂漏水所受損失？理由是什么？

6.丙可否行使對別墅的承租使用權？理由是什么？

7.丙應如何向戊主張自己的權利？理由是什么？

參考答案：

1.為不定期租賃。租賃期限六個月以上，當事人未采取書面形式的，視為不定期租賃。乙可以隨時解除合同，但應當在合理期限前通知承租人。

2.（1）甲有權要求乙在合理期限內維修。乙未履行維修義務，甲可以自行維修，維修費用由乙負擔。

（2）甲的維修屬于無因管理人的行為，由乙承擔其支出的必要費用。瓦片質量問題不影響乙對該項義務的承擔。

（3）因維修影響了甲的使用，應當相應減少租金或延長租期。但裝修期間不在延長租期的范圍。

3.（1）甲丁之間屬于無名合同，應適用《合同法》總則的相關規定，并可參照《合同法》分則或其他法律最相類似的規定，例如，費用承擔問題適用贈與合同的規則，完成工作問題適用承攬合同規則。

（2）應由丁承擔。因為丁為雇主，應對雇員在從事雇用活動中遭受的人身損害承擔賠償責任。

4.乙可以要求甲恢復原狀或賠償損失。理由是承租人未經出租人同意，對租賃物進行改裝或增設他物的，出租人可以要求承租人恢復原狀或賠償損失。

5.無權。造成第二次漏水是甲自身的原因，乙無過錯，因此損失應由甲自行承擔。

6.丙有權對乙主張自己基于原租賃合同對該別墅的承租使用權。因為承租人在房屋租賃期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。

7.丙有權請求戊返還原物。因為丙根據《合同法》的規定是合法占有人，有權請求侵占人返還原物。

【主要參考法律規定】《民法通則》第九十三條、第一百三十二條、第一百三十五條，《合同法》第一百二十四條、第二百一十五條、第二百二十一條、第二百二十三條、第二百三十二條、第二百三十四條，《物權法》第三十四條、第二百三十四條、第二百四十五條，《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條

四、（本題23分）

案情：A房地產公司（下稱A公司）與B建筑公司（下稱B公司）達成一項協議，由B公司為A公司承建一棟商品房。合同約定，標的總額6000萬元，8個月交工，任何一方違約，按合同總標的額20%支付違約金。合同簽訂后，為籌集工程建設資金，A公司用其建設用地使用權作抵押向甲銀行貸款3000萬元，乙公司為此筆貸款承擔保證責任，但對保證方式未作約定。

B公司未經A公司同意，將部分施工任務交給丙建筑公司施工，該公司由張、李、王三人合伙出資組成。施工中，工人劉某不慎掉落手中的磚頭，將路過工地的行人陳某砸成重傷，花去醫藥費5000元。

A公司在施工開始后即進行商品房預售。丁某購買了1號樓101號房屋，預交了5萬元房款，約定該筆款項作為定金。但不久，A公司又與汪某簽訂了一份合同，將上述房屋賣給了汪某，并在房屋竣工后將該房的產權證辦理給了汪某。汪某不知該房已經賣給丁某的事實。

汪某入住后，全家人出現皮膚瘙癢、流淚、頭暈目眩等不適。經檢測，發現室內甲醛等化學指標嚴重超標。但購房合同中未對化學指標作明確約定。

因A公司不能償還甲銀行貸款，甲銀行欲對A公司開發的商品房行使抵押權。

問題：

1.若B公司延期交付工程半個月，A公司以此提起仲裁，要求支付合同總標的額20%即1200萬元違約金，你作為B公司的律師，擬提出何種請求以維護B公司的利益？依據是什么？

2.對于陳某的損失，應由誰承擔責任？如何承擔責任？為什么？

3.對于陳某的賠償，應當適用何種歸責原則？依據是什么？

4.對于乙公司的保證責任，其性質應如何認定？理由是什么？

5.若甲銀行行使抵押權，其權利標的是什么？甲銀行如何實現自己的抵押權？

6.丁某在得知房屋賣給汪某后，向法院提起訴訟，要求A公司履行合同交付房屋，其主張應否得到支持？為什么？

7.汪某現欲退還房屋，要回房款。你作為汪某的代理人，擬提出何種請求維護汪某的利益？依據是什么？

8.如果A公司不能向B公司支付工程款，B公司可對A公司提出什么請求？參考答案：

1.請求仲裁機構減少違約金。合同法規定，約定的違約金過分高于實際損失的，當事人可以請求法院或仲裁機構予以適當減少。

2.應當由丙建筑公司承擔責任。因劉某系丙公司的雇員，其在執行雇主指令（或執行工作任務）中致人損害由雇主承擔責任。由于丙公司系合伙企業，故由張、李、王實際承擔連帶賠償責任。

3.應當適用過錯推定原則。民法通則規定地面施工致人損害適用過錯推定。

4.乙公司的保證責任性質屬于連帶責任保證。擔保法規定對保證責任性質約定不明的，保證人承擔連帶責任保證。

5.甲銀行的抵押權標的為土地使用權，不包括商品房。物權法規定建設用地使用權抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產。甲銀行實現抵押權時可以將商品房一并處分，但不能就商品房所得價款優先受償。

6.不能得到支持，因為汪某已經取得商品房的所有權，不動產以登記作為物權變動的依據。

7.請求解除合同，因為A公司構成嚴重違約，房屋無法居住，不能實行合同目的。

8.B公司可向A公司主張違約責任或者對建設工程主張優先權。

A縣的甲公司與B縣的乙公司于2001年7月3日簽訂一份空調購銷合同，約定甲公司向乙公司購進100臺空調，每臺空調單價2000元，乙公司負責在B縣代辦托運，甲公司于貨到后立即付款，同時約定若發生糾紛由合同履行地的法院管轄。乙公司于7月18日在B縣的火車站發出了該100臺空調。甲公司由于發生資金周轉困難，于7月19日傳真告知乙公司自己將不能履行合同。乙公司收到傳真后，努力尋找新的買家，于7月22日與C縣的丙公司簽訂了該100臺空調的購銷合同。合同約定：丙公司買下達100臺托運中的空調，每臺單價1900元，丙公司于訂立合同時向乙公司支付10000元定金，在收到貨物后15天內付清全部貨款；在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對空調的所有權；如有違約，違約方應承擔合同總價款百分之二十的違約金。乙公司同時于當日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。|法律^教育網*原創| 鐵路運輸公司在運輸過程中于7月21日遇上泥石流，30臺托運中的空調毀損。丙公司于7月26日收到70臺完好無損的空調后，又與丁公司簽訂合同準備將這70臺空調全部賣與丁公司。同時丙公司以其未能如約收到100臺空調為由拒絕向乙公司付款。

請回答下列問題：

1.乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責任？

答：乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是甲公司預期違約。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主張違約責任。

解析：《合同法》第94條第二款規定：“在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。”這種情形是預期違約。這將導致合同履行成為不必要，實際履行不會給對方帶來利益，在這種情況下，則可以解除合同。本題中，甲公司由于發生資金周轉困難，傳真告知乙公司自己將不能履行合同，故乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是預期違約。《合同法》第97條規定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和和合同性質，當事人可以要求賠償損失。”因此，此時乙公司仍可以向甲公司主張違約責任。

2.假設甲公司以乙公司解除合同構成違約為由向法院起訴，請問那個法院有管轄權？為什么？

答：B縣法院有管轄權。當事人已在合同中約定糾紛的管轄法院為合同履行地法院，而代辦托運的，以貨物發運地為合同履行地，所以B縣法院有管轄權。《民訴法》第25條規定：“合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。”是所謂“協議管轄”。合同未明確約定合同履行地，可根據運輸方式確定。《民訴法意見》第19條第1款規定：

“購銷合同的雙方當事人在合同中對交貨地點有約定的，以約定的交貨地點為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地；代辦托運或按木材、煤炭送貨辦法送貨的，以貨物發運地為合同履行地。”本題中，甲公司與乙公司簽訂的空調購銷合同約定乙公司負責在B縣代辦托運，同時約定若發生糾紛由合同履行地的法院管轄。故B縣人民法院有管轄權。

3.遭遇泥石流而毀損的空調的損失應由誰承擔？為什么？

答：遭遇泥石流而毀損的空調的損失應由甲公司承擔。因為本題中貨物的風險自交付第一承運人時轉移，乙公司已經完成交付，因此風險應由甲公司承擔。解析：本題考標的物風險的承擔。《合同法》第142條規定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。”又據上題分析，代辦托運的，貨物發運地B縣為合同履行地。乙公司已完成向甲公司的交付義務。空調毀損（7月21日）發生在合同解除（7月22日）之前，依據上述規定，遭遇泥石流而毀損的空調的損失應由甲公司應承擔。

4.乙公司認為丙公司拒絕付款構成違約，決定不返還其定金，還要求其支付36000元的違約金，問其主張能否得到支持？為什么？

答：乙公司的主張不能得到支持。因為定金條款與違約金條款只能擇一適用。解析：《合同法》第116條規定：“當事人既約定違約金，又約定定金的，-方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”本題中，乙公司認為丙公司拒絕付款構成違約，決定不返還其定金，還要求其支付違約金，是主張并用違約金和定金，故依據上述規定其主張不能得到支持。

5.丙公司與丁公司所簽合同的效力如何？為什么？

答：丙公司與丁公司訂立的合同效力未定。因為丙公司并未取得貨物的所有權，在這種情況下，其與丁公司簽訂的買賣合同屬于無權處分行為，效力未定。解析：根據《合同法》第134條規定：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人。”該條款應得到支持。又根據《合同法》第51條規定：“無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。”所以，丙丁之間的買賣合同效力未定。

甲公司需制作一批真絲服裝銷售，急需重磅真絲面料。該公司分別向幾家絲織廠發出函電稱：“我公司急需××型重磅真絲面料2000米，如貴廠有貨請速回電告知價格，我廠將派人前往購買”。乙絲織廠收到函電后，立即組織貨源，準備了2000米面料，并派車運往甲公司，并回電告知甲公司衣料價格及送貨之事。在該批面料送達之前，甲公司得知另一家絲織廠的真絲面料質量好，價格合理，在市場上旺銷，遂與該廠簽定了購買真絲面料的合同，并電告乙絲織廠。乙絲織廠將貨運到后，甲公司拒絕收貨。乙絲織廠認為甲公司的行為構成違約，遂訴至法院。問：

（1）甲公司向幾家絲織廠發函的行為屬于于合同法上的什么行為？

（2）甲公司與乙絲織廠之間的合同是否成立？

（3）法院應如何處理本案，為什么？

（1）甲的發函的行為屬于要約邀請。因為函電的內容并未包括價格這一合同主要條款，其發函的目的旨在吸引對方向自己發出要約。

（2）合同尚未成立。由于甲公司發給乙絲織廠的函電是要約邀請，乙絲織廠的回電包含了合同的價格、數量、質量等主要條款，其性質屬于要約，但是對此要約甲公司未作出承諾，而此，兩廠間的合同尚未成立。

（3）法院應當判決乙絲織廠敗訴。法院應當判決乙絲織廠敗訴，自己承擔因發運貨而造成的損失。原因在于乙絲織廠在對方尚未承諾之前就私自發貨，其責任在于乙絲織廠自身，甲公司并未與之訂立合同，故不應承擔違約責任。而且在訂約過程中，甲公司也無任何違反誠信原則的過為，也不應承擔締約過失責任。