第一篇：司法考試歷年真題——擔保法[小編推薦]

法律系2010-2011學年第二學期集中實踐教學成果

司法考試歷年真題匯編——擔保法

【2011】

7.同升公司以一套價值100萬元的設備作為抵押，向甲借款10萬元，未辦理抵押登記手續。同升公司又向乙借款80萬元，以該套設備作為抵押，并辦理了抵押登記手續。同升公司欠丙貨款20萬元，將該套設備出質給丙。丙不小心損壞了該套設備送丁修理，因欠丁5萬元修理費，該套設備被丁留置。關于甲、乙、丙、丁對該套設備享有的擔保物權的清償順序，下列哪一排列是正確的?

A.甲乙丙丁

B.乙丙丁甲

C.丙丁甲乙

D.丁乙丙甲

10.甲公司向銀行貸款1000萬元，乙公司和丙公司向銀行分別出具擔保函：“在甲公司不按時償還1000萬元本息時，本公司承擔保證責任。”關于乙公司和丙公司對銀行的保證債務，下列哪一表述是正確的?

A.屬于選擇之債

B.屬于連帶之債

C.屬于按份之債

D.屬于多數人之債

11.甲乙雙方擬訂的借款合同約定：甲向乙借款11萬元，借款期限為1年。乙在簽字之前，要求甲為借款合同提供擔保。丙應甲要求同意擔保，并在借款合同保證人一欄簽字，保證期間為1年。甲將有擔保簽字的借款合同交給乙。乙要求從11萬元中預先扣除1萬元利息，同時將借款期限和保證期間均延長為2年。甲應允，雙方簽字，乙依約將10萬元交付給甲。下列哪一表述是正確的?

A.丙的保證期間為1年

B.丙無須承擔保證責任

C.丙應承擔連帶保證責任

D.丙應對10萬元本息承擔保證責任

14.2011年5月6日，甲公司與乙公司簽約，約定甲公司于6月1日付款，乙公司6月15日交付“連升”牌自動扶梯。合同簽訂后10日，乙公司銷售他人的“連升”牌自動扶梯發生重大安全事故，質監局介入調查。合同簽訂后20日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承擔付款義務。丙公司6月1日未付款。下列哪一表述是正確的?

A.甲公司有權要求乙公司交付自動扶梯

B.丙公司有權要求乙公司交付自動扶梯

C.丙公司有權行使不安抗辯權

D.乙公司有權要求甲公司和丙公司承擔連帶債務

54.甲公司從乙公司采購10袋菊花茶，約定：“在乙公司交付菊花茶后，甲公司應付貨款10萬元。”丙公司提供擔保函：“若甲公司不依約付款，則由丙公司代為支付。”乙公司交付的菊花茶中有2袋經過硫磺熏蒸，無法飲用，價值2萬元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款10萬元。下列哪些表述是正確的?

A.如丙公司知情并向乙公司付款10萬元，則丙公司只能向甲公司追償8萬元

B.如丙公司不知情并向乙公司付款10萬元，則乙公司會構成不當得利

C.如甲公司付款債務訴訟時效已過，丙公司仍向乙公司付款8萬元，則丙公司不得向甲公司追償

D.如丙公司放棄對乙公司享有的先訴抗辯權，仍向乙公司付款8萬元，則丙公司不得向甲公司追償

59.甲公司與乙公司簽訂10萬元建材買賣合同后，乙交付建材，甲公司未付建材款。甲公司將該建材用于丙公司辦公樓裝修，丙公司需向甲公司支付15萬元裝修款，其中5萬元已經支付完畢。丙公司給乙公司出具《擔保函》：“本公司同意以欠甲公司的10萬元裝修款擔保甲公司欠乙公司的10萬元建材款。”乙公司對此并無異議。后，甲公司對乙公司的債務、丙公司對甲公司的債務均屆期未償，且甲公司怠于向丙公司主張債權。下列哪些表述是正確的?

A.乙公司對丙公司享有應收賬款質權

B.丙公司應對乙公司承擔保證責任

C.乙公司可以對丙公司提起代位權訴訟

D.乙公司可以要求并存債務承擔人丙公司清償債務

60.梁某與甲旅游公司簽訂合同，約定梁某參加甲公司組織的旅游團赴某地旅游。旅游出發前15日，梁某因出差通知甲公司，由韓某替代跟團旅游。旅游行程一半，甲公司不顧韓某反對，將其旅游業務轉給乙公司。乙公司組織游客參觀某森林公園，該公園所屬觀光小火車司機操作失誤致火車脫軌，韓某遭受重大損害。下列哪些表述是正確的?

A.即使甲公司不同意，梁某仍有權將旅游合同轉讓給韓某

B.韓某有權請求甲公司和乙公司承擔連帶責任

C.韓某有權請求某森林公園承擔賠償責任

D.韓某有權請求小火車司機承擔賠償責任

76.南岳公司委托江北造船公司建造船舶一艘。船舶交付使用時南岳公司尚欠江北公司費用200萬元。南岳公司以該船舶抵押向銀行貸款500萬元。后該船舶不慎觸礁，需修理費50萬元，有多名船員受傷，需醫藥費等40萬元。如以該船舶的價值清償上述債務，下列哪些表述是正確的?

A.修船廠的留置權優先于銀行的抵押權

B.船員的賠償請求權優先于修船廠的留置權

C.造船公司的造船費用請求權優先于銀行的抵押權

D.銀行的抵押權優先于修船廠的留置權

(一)甲公司與乙公司約定，由甲公司向乙公司交付1噸藥材，乙公司付款100萬元。乙公司將藥材轉賣給丙公司，并約定由甲公司向丙公司交付，丙公司收貨后3日內應向乙支付價款120萬元。

張某以自有汽車為乙公司的債權提供抵押擔保，未辦理抵押登記。抵押合同約定：“在丙公司不付款時，乙公司有權就出賣該汽車的價款清償自己的債權。”李某為這筆貨款出具擔保函：“在丙公司不付款時，由李某承擔保證責任”。丙公司收到藥材后未依約向乙公司支付120萬元，乙公司向張某主張實現抵押權，同時要求李某承擔保證責任。

張某見狀，便將其汽車贈與劉某。劉某將該汽車作為出資，與錢某設立丁酒店有限責任公司，并辦理完出資手續。

丁公司員工方某駕駛該車接送酒店客人時，為躲避一輛逆行摩托車，將行人趙某撞傷。方某自行決定以丁公司名義將該車放在戊公司維修，為獲得維修費的八折優惠，方某以其名義在與戊公司相關的庚公司為該車購買一套全新座墊。汽車修好后，方某將車取走交丁公司投入運營。戊公司要求丁公司支付維修費，否則對汽車行使留置權，丁公司回函請寬限一周。庚公司要求丁公司支付座墊費，丁公司拒絕。請回答第86—91題。

87.關于乙公司要求擔保人承擔責任，下列表述正確的是：

A.乙公司不得向丙公司和李某一并提起訴訟

B.李某對乙公司享有先訴抗辯權

C.乙公司應先向張某主張實現抵押權

D.乙公司可以選擇向張某主張實現抵押權或者向李某主張保證責任

四、(本題19分)

案情：甲公司從某銀行貸款1200萬元，以自有房產設定抵押，并辦理了抵押登記。經書面協議，乙公司以其價值200萬元的現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品為甲公司的貸款設定抵押，沒有辦理抵押登記。后甲公司屆期無力清償貸款，某銀行欲行使抵押權。法院擬拍賣甲公司的房產。甲公司為了留住房產，與丙公司達成備忘錄，約定：“由丙公司參與競買，價款由甲公司支付，房產產權歸甲公司。”丙公司依法參加競買，以1000萬元競買成功。甲公司將從子公司籌得的1000萬元交給丙公司，丙公司將這1000萬元交給了法院。法院依據競拍結果制作民事裁定書，甲公司據此將房產過戶給丙公司。

法院裁定書下達次日，甲公司、丙公司與丁公司簽約：“甲公司把房產出賣給丁公司，丁公司向甲公司支付1400萬元。合同簽訂后10日內，丁公司應先付給甲公司400萬元，尾款待房產過戶到丁公司名下之后支付。甲公司如果在合同簽訂之日起半年之內不能將房產過戶到丁公司名下，則丁公司有權解除合同，并請求甲公司支付違約金700萬元，甲公司和丙公司對合同的履行承擔連帶責任。”

在甲公司、丙公司與丁公司簽訂房產買賣合同的次日，丙公司與戊公司簽訂了房產買賣合同。丙公司以1500萬元的價格將該房產賣給戊公司，尚未辦理過戶手續。丁公司見狀，拒絕履行支付400萬元首付款的義務，并請求甲公司先辦理房產過戶手續，將房產過戶到丁公司名下。甲公司則要求丁公司按約定支付400萬元房產購置首付款。鑒于各方僵持不下，半年后，丙公司索性把房產過戶給戊公司，并拒絕向丁公司承擔連帶責任。經查，在甲公司、丙公司和丁公司簽訂合同后，當地房地產市場價格變化不大。

問題：

1.乙公司以其現有的及將有的生產設備等動產為甲公司的貸款設立的抵押是否成立?為什么?

2.某銀行是否必須先實現甲公司的房產的抵押權，后實現乙公司的現有的及將有的生產設備等動產的抵押權?為什么?

3.甲公司與丙公司達成的備忘錄效力如何?為什么?

4.丙公司與戊公司簽訂房產買賣合同效力如何?為什么?

5.丁公司是否有權拒絕履行支付400萬元的義務?為什么?

6.丁公司是否有權請求甲公司在自己未支付400萬首付款的情況下先辦理房產過戶手續?為什么?

7.丁公司能否解除房產買賣合同?為什么?

8.丙公司能否以自己不是合同的真正當事人為由拒絕向丁公司承擔連帶責任?為什么? 9.甲公司可否請求法院減少違約金數額?為什么? 答：

1.成立。因為根據《物權法》規定，經當事人書面協議，乙公司可以現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品設定抵押，無須以登記為設立要件。

2.不是。因為甲公司房產抵押與乙公司現有的及將有的生產設備等動產的抵押沒有明確約定抵押份額，屬于連帶抵押。抵押權人(即銀行)可以選擇就任一財產實現抵押權。

3.具有法律效力。因為在法院依據競買結果制作裁決書后，甲公司將房產過戶給了丙公司，丙公司是房產所有人。當事人對房產權屬作的特別約定，不具有物權效力。但是該備忘錄沒有違背法律的強制性規定，具有債權效力，丙公司對甲公司負有合同義務，即依約履行將房產過戶給甲公司的義務。

4.有效。因為丙公司是房產所有權人，有權對房產進行處分，且就同一房產簽訂多份買賣合同，合同效力既不會僅因為房產沒有過戶而受影響，也不會僅因為是一物多賣而受影響。

5.有權。因為丁公司可以行使不安抗辯權。雖然在甲公司、丙公司與丁公司簽訂的房產買賣合同中約定，丁公司應先交首付，甲公司后辦理房產過戶。但是，房產產權人丙公司在簽約次日就和戊公司簽訂房產買賣合同。該行為已經明確表明，甲公司有無法履行交房義務的可能。作為先交首付款義務的丁方，有權行使不安抗辯權。

6.無權。因為甲公司可以行使先履行抗辯權。甲公司辦理房產過戶手續的義務在后。丁公司享有不安抗辯權，可以拒絕履行自己的先給付義務，但是不能以不安抗辯權要求甲公司履行在后的義務。

7.能。因為甲公司在合同訂立半年內沒有履行辦理房產過戶手續的義務，丁公司行使約定解除權的條件已經成就。

8.不能。因為甲公司、丙公司與丁公司簽訂房產買賣合同中約定丙公司和甲公司對合同的履行承擔連帶責任。該約定屬于當事人真實意思表示，不違反法律、行政法規的強制性規定和社會公共利益，具有法律約束力。

9.可以。因為根據《合同法》和相關司法解釋，合同約定的違約金超過造成損失的百分之三十，數額過分高于損失，當事人可以請求法院予以適當減少。

【2010】

1、遼東公司欠遼西公司貨款200萬元，遼西公司與遼中公司簽訂了一份價款為150萬元的電腦買賣合同，合同簽訂后，遼中公司指示遼西公司將該合同項下的電腦交付給遼東公司。因遼東公司屆期未清償所欠貨款，故遼西公司將該批電腦扣留。關于遼西公司的行為，下列哪一選項是正確的？（2010-3-10，單）

A．屬于行使抵押權

B．屬于行使動產質權

C．屬于行使留置權

D．屬于自助行為 【答案】C 【考點】留置權 【精解】《物權法》第230條規定，債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產，并有權就該動產優先受償。前款規定的債權人為留置權人，占有的動產為留置財產。第231條規定，債權人留置的動產，應當與債權屬于同一法律關系，但企業之間留置的除外。法律對企業之間的留置規定較為寬松，不要求留置的動產和債權屬于同一法律關系，因此本題應選C，雙方沒有對擔保達成合意，所以AB排除，本題屬于留置權行使行為，D可以排除。

2、甲、乙約定：甲將100噸汽油賣給乙，合同簽訂后三天交貨，交貨后十天內付貨款。還約定，合同簽訂后乙應向甲支付十萬元定金，合同在支付定金時生效。合同訂立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了貨物，乙到期未付款。對此，下列哪一表述是正確的？（2010-3-14，單）

A．甲可請求乙支付定金

B．乙未支付定金不影響買賣合同的效力

C．甲交付汽油使得定金合同生效

D．甲無權請求乙支付價款 【答案】B 【考點】定金 【精解】本題中，甲乙約定，買賣合同在支付定金時生效，即以交付定金作為合同生效要件，后來乙未交付定金，但甲已經履行了合同義務，根據《擔保法解釋》第116條的規定，當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經履行或者已經履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。即并不影響甲乙中間主合同即買賣合同的生效。故B是正確的。

對于A選項，根據《擔保法》第90條的規定，定金合同從實際交付定金之日起生效。結合本題，定金尚未交付，定金合同還沒有生效，乙并沒有交付定金的義務。甲不可以請求乙支付定金。因此A是錯誤的。

對于C選項，根據《擔保法》第90條的規定，定金合同從實際交付定金之日起生效。因此，C是錯誤的。

對于D選項，甲乙之間的買賣合同是有效的，甲有權請求乙支付價款。D是錯誤的。

3、某農村養殖戶為擴大規模向銀行借款，欲以其財產設立浮動抵押。對此，下列哪些表述是正確的？（2010-3-56，多）

A．該養殖戶可將存欄的養殖物作為抵押財產

B．抵押登記機關為抵押財產所在地的工商部門

C．抵押登記可對抗任何善意第三人

D．如借款到期未還，抵押財產自借款到期時確定 【答案】AD 【考點】浮動抵押 【精解】《物權法》第181條規定，經當事人書面協議，企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就實現抵押權時的動產優先受償。A項中的財產可以作為抵押財產。第189條規定，企業、個體工商戶、農業生產經營者以本法第一百八十一條規定的動產抵押的，應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。依照本法第一百八十一條規定抵押的，不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人。B錯誤，C說法太絕對，錯誤。第196條規定，依照本法第一百八十一條規定設定抵押的，抵押財產自下列情形之一發生時確定：

（一）債務履行期屆滿，債權未實現；??。借款到期未還，債權沒有實現，因此抵押財產此時可以確定。

4、甲向乙借款300萬元于2008年12月30日到期，丁提供保證擔保，丁僅對乙承擔保證責任。后乙從甲處購買價值50萬元的貨物，雙方約定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙將債權讓與丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。對此，下列哪些選項是正確的？（2010-3-57，多）

A．2008年10月1日債權讓與在乙丙之間生效

B．2008年10月15日債權讓與對甲生效

C．2008年10月15日甲可向丙主張抵銷50萬元

D．2008年10月15日后丁的保證債務繼續有效 【答案】AB

【考點】保證 【精解】《合同法》第八十條規定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。本題債權轉讓發生在10月1日，此時債權讓與在乙丙之間生效，但是對甲在通知時發生效力，故AB正確。第83條，債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。甲的債權晚于轉讓的債權到期，因此不能主張抵銷。C錯誤。《擔保法解釋》28條，保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證債權同時轉讓，保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任。因此丁不再承擔保證債務。

5、甲公司與乙公司簽訂了一份手機買賣合同，約定：甲公司供給乙公司某型號手機1,000部，每部單價1,000元，乙公司支付定金30萬元，任何一方違約應向對方支付合同總價款30%的違約金。合同簽訂后，乙公司向甲公司支付了30萬元定金，并將該批手機轉售給丙公司，每部單價1,100元，指明由甲公司直接交付給丙公司。但甲公司未按約定期間交貨。

2009

請回答91—93題。

關于返還定金和支付違約金，乙公司向甲公司提出請求，下列表述正確的是：（2010-3-91，不）

A．請求甲公司雙倍返還定金60萬元并支付違約金30萬元

B．請求甲公司雙倍返還定金40萬元并支付違約金30萬元

C．請求甲公司雙倍返還定金60萬元或者支付違約金30萬元

D．請求甲公司雙倍返還定金40萬元或者支付違約金30萬元 【答案】D

【考點】定金和違約金

【精解】 《合同法》第115條規定，當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。116條規定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。AB排除。《擔保法解釋》第91條定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。因此本題答案為D

6、甲公司開發寫字樓一幢，于2008年5月5日將其中一層賣給乙公司，約定半年后交房，乙公司于2008年5月6日申請辦理了預告登記。2008年6月2日甲公司因資金周轉困難，在乙公司不知情的情況下，以該層樓向銀行抵押借款并登記。現因甲公司不能清償欠款，銀行要求實現抵押權。下列哪一判斷是正確的？（2009-3-8，單）

A.抵押合同有效，抵押權設立

B.抵押合同無效，但抵押權設立

C.抵押合同有效，但抵押權不設立

D.抵押合同無效，抵押權不設立 【答案】C 【考點】本題考核預告登記、不動產抵押合同與抵押權的生效時間。

【精解】本題中，甲與銀行之間設立的抵押是不動產抵押，一般情況下，抵押合同自簽訂之日起生效，抵押權自辦理抵押登記之日起設立。據此首先可以判斷出甲與銀行之間的抵押合同已經生效。因此，BD項錯誤。

另外，《物權法》第20條規定，當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產物權的協議，為保障將來實現物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后，未經預告登記的權利人同意，處分該不動產的，不發生物權效力。

預告登記后，債權消滅或者自能夠進行不動產登記之日起三個月內未申請登記的，預告登記失效。

本題中提到的標的物在設定抵押之前已經出售給了乙公司，并辦理了預告登記且沒有超出上述規定的3個月的期限。因此，在此期限內甲公司無權處分該不動產，即便是實際處分了，也不發生物權的效力。因此，銀行不能取得寫字樓的抵押權，A項錯誤，C項正確。

2008

7、黃河公司以其房屋作抵押，先后向甲銀行借款100萬元，乙銀行借款300萬元，丙銀行借款500萬元，并依次辦理了抵押登記。后丙銀行與甲銀行商定交換各自抵押權的順位，并辦理了變更登記，但乙銀行并不知情。因黃河公司無力償還三家銀行的到期債務，銀行拍賣其房屋，僅得價款600萬元。關于三家銀行對該價款的分配，下列哪一選項是正確的？（2008-3-11，單）

A.甲銀行100萬元、乙銀行300萬元、丙銀行200萬元

B.甲銀行得不到清償、乙銀行100萬元、丙銀行500萬元

C.甲銀行得不到清償、乙銀行300萬元、丙銀行300萬元

D.甲銀行100萬元、乙銀行200萬元、丙銀行300萬元 【答案】 C 【考點】抵押權 【精解】《物權法》第194條規定，抵押權人可以放棄抵押權或者抵押權的順位。抵押權人與抵押人可以協議變更抵押權順位以及被擔保的債權數額等內容，但抵押權的變更，未經其他抵押權人書面同意，不得對其他抵押權人產生不利影響。本題中，甲銀行和丙銀行協議變更抵押權的順位，未經抵押權人乙銀行的書面同意，不得對其產生不利影響。因此，雖然排在第一位的抵押權人丙銀行有500萬的債權，但是其中只有100萬可以先于乙銀行受償，否則就對乙銀行造成了不利影響，這是法律所不允許的。至于丙銀行的其余200萬債權，只有乙銀行受償300萬之后，才可以受償，所以最終受償順序如下：丙銀行的100萬債權——乙銀行的300萬債權——丙銀行的200萬債權——甲銀行的100萬債權。因為黃河公司的房產只有600萬，所以最終實際上甲銀行的100萬債權無法得到清償，答案C是正確的。

8、個體工商戶甲將其現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品一并抵押給乙銀行，但未辦理抵押登記。抵押期間，甲未經乙同意以合理價格將一臺生產設備出賣給丙。后甲不能向乙履行到期債務。對此，下列哪一選項是正確的？（2008-3-12，單）

A.該抵押權因抵押物不特定而不能成立

B.該抵押權因未辦理抵押登記而不能成立

C.該抵押權雖已成立但不能對抗善意第三人

D.乙有權對丙從甲處購買的生產設備行使抵押權 【答案】C 【考點】抵押權 【精解】《物權法》第189條第1款規定，企業、個體工商戶、農業生產經營者以本法第一百八十一條規定的動產抵押的，應當向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。由此，本題中C的說法是正確的，A和B的說法錯誤；第189條第2款的規定，依照本法第181條規定抵押的，不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人。由于丙是以合理價格取得抵押財產的買受人，乙無權對現在已經歸丙所有的生產設備行使抵押權，所以D錯誤。

9、甲向乙借款5萬元，乙要求甲提供擔保，甲分別找到友人丙、丁、戊、己，他們各自作出以下表示，其中哪些構成保證？（2008-3-53，多）

A.丙在甲向乙出具的借據上簽署“保證人丙”

B.丁向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，本人愿代還3萬元”

C.戊向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，由本人負責”

D.己向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，由本人以某處私房抵債” 【答案】ABC 【考點】保證 【精解】《擔保法》第六條規定，本法所稱保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第22條規定，第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立。主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。根據上述規定可知，ABC項中丙、丁、戊的行為都符合法律規定的保證方式，因此，構成保證，應選；D項屬于抵押而非保證，因此D項錯誤，不選。

10、陳某向賀某借款20萬元，借期2年。張某為該借款合同提供保證擔保，擔保條款約定，張某在陳某不能履行債務時承擔保證責任，但未約定保證期間。陳某同時以自己的房屋提供抵押擔保并辦理了登記。請回答91-93題。（2008-3-91，92,93，不）

91.抵押期間，謝某向陳某表示愿意以50萬元購買陳某的房屋。下列選項正確的是：

A.陳某將該房屋賣給謝某應得到賀某的同意

B.如陳某將該房屋賣給了謝某，則應將轉讓所得價款提前清償債務或者提存

C.如陳某另行提供擔保，則陳某的轉讓行為無須得到賀某同意

D.如謝某代為償還20萬元借款，則陳某的轉讓行為無須得到賀某同意 【答案】ABD 【考點】抵押期間 【精解】《物權法》第191條規定，抵押期間，抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。抵押期間，抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。由此，ABD的說法是正確的，當選；至于C，如果陳某另行提供擔保，其另行提供擔保和轉讓原擔保物的行為都是需要經過賀某的同意的，C的說法錯誤，不當選。本題正確答案是ABD.92.如果賀某打算放棄對陳某的抵押權，并將這一情況通知了張某，張某表示反對，下列選項正確的是：

A.賀某不得放棄抵押權，因為張某不同意

B.若賀某放棄抵押權，張某仍應對全部債務承擔保證責任

C.若賀某放棄抵押權，則張某對全部債務免除保證責任

D.若賀某放棄抵押權，則張某在賀某放棄權利的范圍內免除保證責任 【答案】D 【考點】抵押 【精解】《物權法》第194條第2款規定，債務人以自己的財產設定抵押，抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的，其他擔保人在抵押權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。[學法網 xuefa.com]由此，D的說法正確。

93.關于賀某的抵押權存續期間及張某的保證期間的說法，下列選項正確的是：

A.賀某應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權

B.賀某在主債權訴訟時效結束后的兩年內仍可行使抵押權

C.張某的保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月

D.張某的保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年 【答案】AC 【考點】抵押權人 【精解】《物權法》第202條 抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權；未行使的，人民法院不予保護。由此A正確，當選；B的說法錯誤，不當選；《擔保法》第25條規定，一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。由此C的說法正確，當選；D的說法錯誤，不當選。本題正確答案是AC.11、甲向乙借款10萬元，由丙作為保證人，約定“如果甲到期不能償還該債務，由丙承擔保證責任，直至甲的債務本息還清為止”。下列哪些選項是正確的？（2008延-3-53，多）

A.該保證為一般保證

B.該保證為連帶責任保證

C.保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年

D.保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月

【答案】AC 【考點】保證

【精解】依照保證的方式不同，保證可以分為一般保證和連帶責任保證。一般保證是指當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證。連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證。由此，本題中的保證為一般保證，而不是連帶責任保證，A項說法正確，B項說法錯誤。

《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第32條第2款規定，保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。故C項正確，D項錯誤。本題的正確答案是AC.12、鄭某開辦公司資金不足，其父將3間祖屋以25萬元賣給即將回國定居的郭某，但其父還未來得及辦理過戶手續即去世。鄭某不知其父賣房一事，繼承了這筆房款及房屋，并辦理了登記手續。隨后，鄭某以3間祖屋作抵押向陳某借款10萬元，將房產證交給了陳某，但沒有辦理抵押登記。下列哪些選項是正確的？（2008延-3-57）

A.鄭某的父親與郭某之間的房屋買賣合同有效

B.鄭某享有房屋的所有權

C.鄭某在其父親去世后，有義務協助郭某辦理房屋過戶手續

D.陳某對房屋不享有抵押權

【答案】ABCD 【考點】不動產物權 【精解】《物權法》第9條規定，不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記，發生效力；未經登記，不發生效力，但法律另有規定的除外。《物權法》第15條規定，當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。“本題中，鄭某的父親和郭某之間雖然沒有辦理房屋過戶登記手續，但并不影響房屋買賣合同的效力，他們之間的房屋買賣合同是有效的，郭某雖未取得房屋的所有權，但享有合同債權，故A項說法正確。

《物權法》第29條規定，因繼承或者受遺贈取得物權的，自繼承或者受遺贈開始時發生效力。鄭某的父親與郭某未辦理房屋過戶登記手續，房屋仍然屬于鄭某父親所有，鄭某自其父親死亡時，可以在繼承開始時取得該房屋的所有權，鄭某實際取代了其父在房屋買賣合 14 同中當事人的地位，所以鄭某有義務協助郭某辦理房屋過戶手續，故B、C項說法正確。

《物權法》187條規定，以建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。因為鄭某和陳某之間的抵押未辦理抵押登記，因此抵押權不成立，陳某對房屋不享有抵押權，D項說法正確。本題的正確答案是ABCD.13、2007年10月25日，甲向乙借款10萬元，并用自己的一輛汽車抵押，但沒有辦理抵押登記。2007年11月3日、5日，甲分別向丙、丁借款10萬元，同樣以該汽車抵押，并分別于11月7日、8日辦理了抵押登記。2007年11月15日，甲向戊借款10萬元，也用該汽車抵押，但沒有辦理登記。戊要求甲再提供其他擔保，甲的好友己交給戊一份文書，表明自己愿意為甲和戊的借款合同作保證人，戊收下后未做任何表示。2007年12月1日，甲的各項借款均已到期，但甲均未償還，乙、丙、丁、戊均對該汽車主張抵押權。另查明，甲在2007年10月29日已經將該車租給了庚，租期2年，每月租金15000元。2008年4月，在各債權人申請強制執行后，經過法院拍賣，該汽車由辛拍得。根據上述事實，請回答94-96題。

94.關于甲的汽車上各抵押權的先后順序，下列選項正確的是：（2008延-3-94,95,96，不）

A.①乙、②丙、③丁、④戊

B.①丙、②丁、③戊、④乙

C.①丁、②戊、③丙、④乙

D.①丙、②丁、③乙和戊

【答案】D

【考點】抵押權的成立、抵押權的清償順位，重點考查后一個問題。

【精解】本題包含兩個考點：《物權法》第188條規定，以交通運輸工具抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。本題中以同一輛車作為標的物進行四次抵押，雖然有的進行了登記，有的沒有，但是登記與否都不影響抵押權本身的成立。《物權法》第199條規定，同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產所得的價款依照下列規定清償：

（一）抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償；

（二）抵押權已登記的先于未登記的受償；

（三）抵押權未登記的，按照債權比例清償。本題中，乙的抵押權和戊的抵押權都沒有辦理登記，而丙的抵押權和丁的抵押權辦理了登記，因此丙的抵押權和丁的抵押權優于乙的抵押權和戊的抵押權；又因為丙的抵押權優先于丁的抵押權登記，所以丙的抵押權最先受償，其次是丁的抵押權。至于乙的抵押權和戊的抵押權，因為都沒有辦理登記，所以按照債權比例處于同一順序清償。本題正確答案是D.95.關于辛、庚的法律地位，下列選項正確的是：

A.辛買得該車后，可以立即請求庚返還該車

B.辛買得該車后，只能在2009年10月29日后才有權請求庚返還該車

C.抵押權人有權請求庚支付到期租金，優先清償自己的債權

D.抵押權人無權請求庚支付到期租金，優先清償自己的債權

【答案】BC 【考點】租賃物 【精解】《合同法》第229條規定，租賃物在租賃期間發生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。因此本題中，雖然辛取得了該車的所有權，但根據“買賣不破租賃”的原則，在租賃期滿之前（即2009年10月29日之前）不得請求庚返還車輛，故A項的說法錯誤，B項的說法正確。庚向甲交付的租金，屬于該汽車的法定孳息，債務人到期不償還欠款，抵押權人有權請求庚支付到期租金，并有就該租金優先受償的權利。因此，C選項正確，D選項錯誤。本題的正確答案為BC.96.假設戊感到抵押權訴訟過程繁瑣并且費用過高，因此在訴訟過程撤訴，并且對甲表示放棄抵押權，下列選項正確的是：

A.由于戊收到己的文書后沒有做任何表示，因此保證合同不成立

B.由于戊放棄了抵押權，己在其放棄的抵押權可能受償的范圍內，免除擔保責任

C.由于戊放棄了抵押權，也就無權請求己承擔保證責任

D.戊放棄抵押權，對己的保證責任不產生任何影響

【答案】B 【考點】擔保書 【精解】《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第22條規定，第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立。因此A項的說法錯誤。《擔保法》第28條第2款規定，同一債權既有保證又有物的擔保的，債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。因此B項的說法正確，C項和D項的說法錯誤。本題的正確答案是B.2007

14、甲公司向乙銀行貸款 1000 萬元，約定 2005 年 12 月 2 日一次性還本付息。丙公司以自己的一棟 房屋作抵押。甲到期沒有清償債務，乙銀行每個月都向其催收，均無效果，最后一次催收的時間是

2007 年 3 月 6 日。乙銀行在下列哪一時間前行使抵押權，才能得到法院的保護？（2007-3-13，單）

A．2007 年 12 月 2 日 B．2009 年 12 月 2 日 C．2009 年 3 月 6 日

D．2011 年 3 月 6 日 【答案】C 【考點】抵押權的行使期間

【精解】關于抵押權的行使期間，《物權法》與《擔保法司法解釋》的規定并不一致。《擔保法司 法解釋》第 12 條第 2 款 規 定 ：“擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結束后，擔保權人在訴訟時效結束后的 二年內行使擔保物權的，人民法院應當予以支持。”《物權法》第 202 條 規 定 ：“抵押權人應當在主債權訴 訟時效期間行使抵押權；未行使的，人民法院不予保護。”依據后法優于新法規則，本題應適用《物權法》 第 202 條予以處理。

本題中甲乙之間的借款應適用兩年的一般訴訟時效期間。《民法通則》第 140 條 規 定 ：“訴訟時效因提 起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。”據此本 題中主債權的訴訟時效期間應從 2007 年 3 月 6 日起開始計算兩年，也即到 2009 年 3 月 6 日。因 此 根 據《物 權法》第 202 條之規定，C 項正確，ABD 項錯誤。本問題在沖刺班講課過程中多次強調，錯了不應該。

【常見錯誤】有的考生認為抵押權的行使期間不可能中止、中斷、延長，因此誤選了 A；有的考生以

《擔保法司法解釋》第 12 條第 2 款的規定為依據誤選了 B 或 D。

2006

15、方某向孫某借款1萬元，孫某要求其提供擔保，方某說:“我有一部手提電腦被劉某租去用了，就以它作質押吧，但租金不作質押。”孫同意，遂付款。下列哪種說法是正確的?（2006-3-8，單）

A.孫某實際占有電腦時質押合同才生效 B.如劉某書面同意，則質押合同生效

C.如劉某收到關于質押的書面通知，則質押合同生效 D.如質押合同生效，則孫某有權收取電腦租金 【答案】C 【考點】質押合同的生效 【精解】《擔保法》第64條規定，質押合同自質物移交于質權人占有時生效。《擔保法解釋》第88條規定，出質人以間接占有的財產出質的，質押合同自書面通知送達占有人時視為移交。占有人收到出質通知后，仍接受出質人的指示處分出質財產的，該行為無效。因此，本題中，當占有人劉某收到關于質押的書面通知時，質押合同生效，故選C。對于D項，如果質押合同生效，則根據當事人之間的約定，質押的效力不及于租金，故D項錯。16、5月10日，甲以自有房屋1套為債權人乙設定抵押并辦理抵押登記。6月10日，甲又以該房屋為債權人丙設定抵押，但一直拒絕辦理抵押登記。9月10日，甲擅自將該房屋轉讓給丁一并辦理了過戶登記。下列哪種說法是錯誤的?（2006-3-9，單）A乙可對該房屋行使抵押權 B甲與丙之間的抵押合同已生效 C甲與丁之間轉讓房屋的合同無效

D.丙可以要求甲賠償自己所遭受的損失 【答案】B 【考點】抵押合同的生效;抵押物處分的效力

【精解】根據《擔保法》第41條的規定，當事人以房屋設定抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。因此，本題中甲、丙之間的抵押合同由于沒有辦理抵押物登記并沒有生效。丙可以基于締約過失責任要求甲賠償自己所遭受的損失。故B項錯誤，D項正確。對于A項、C項，《擔保法》第49條規定，抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況;抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。《擔保法解釋》第67條規定，抵押權存續期間，抵押人轉讓抵押物未通知抵押權人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經登記的，抵押權人仍可以行使抵押權。故A項、C項正確。

17、下列關于保證債務訴訟時效的哪些表述是正確的?（2006-3-59，多）A保證期間屆滿后，不必再起算保證債務的訴訟時效 B保證債務的訴訟時效起算后，不必再計算保證期間 C保證債務的訴訟時效隨主債務訴訟時效中止而中止 D保證債務的訴訟時效隨主債務訴訟時效中斷而中斷 【答案】ABC 【考點】保證期間;保證債務的訴訟時效

【精解】根據《擔保法》第25、26條的規定，在保證合同約定的保證期間或者法律規定的 17 保證期間內，一般保證的債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，連帶責任保證的債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。因此保證期間屆滿后沒有再起算保證債務的訴訟時效的必要，故A項正確。根據《擔保法解釋》第31、34條的規定，保證期間不因任何事由發生中斷、中止、延長的法律后果，一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。連帶責任保證的債權人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。一旦保證債務的訴訟時效起算后，就不必再計算保證期間，故B項正確。《擔保法解釋》第36條規定，一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷;連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責任保證中，主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止。故C項正確，D項錯誤。

18、下列關于丙、丁、戊關系的表述何者正確？（2006-3-86，不）

A．若甲放棄對戊的抵押權，則丙、丁只對甲的30萬元債權承擔保證責任

B．若甲要求丙、丁承擔保證責任，丙、丁可主張先訴抗辯，要求甲先行使對戊的抵押權 C．甲可以在丙、丁、戊中任意選擇一人，要求承擔擔保責任

D．若甲、戊之間的抵押被宣告無效，丙、丁應對全部債務承擔保證責任 【答案】ACD 【考點】保證與物保

【精解】根據《擔保法》第28條第2款的規定，債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。因此選項A的說法正確。根據上一問的結論，丙、丁的保證責任屬于連帶責任保證，因此選項B的說法錯誤。根據《擔保法司法解釋》第38條第1款第一句的規定，同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。同時丙、丁之間是連帶責任保證，因此作為債權人可以在丙、丁、戊之間選擇任何一人承擔擔保責任，因此選項C的說法正確。根據《擔保法司法解釋》第38條第2款的規定，同一債權既有保證又有物的擔保的，物的擔保合同被確認無效或者被撤銷，或者擔保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的，保證人仍應當按合同的約定或者法律的規定承擔保證責任。因此選項D的說法正確。

19、若甲對乙的債權已過訴訟時效一年，下列說法何者正確？（2006-3-87，不）A．乙若對甲進行清償，則事后無權要求甲返還 B．丙若對甲進行清償，則無權對乙進行追償 C．甲不能對戊的房屋行使抵押權

D．倘甲催告乙還款，乙在催款通知上簽字，訴訟時效將因中斷而重新起算 【答案】AB 【考點】訴訟時效已過后的保證人的責任

【精解】根據《民法通則》第138條規定，超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。因此選項A正確。根據《擔保法司法解釋》第35條規定，保證人對已經超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任或者提供保證的，又以超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。此條僅涉及保證人與債權人之間的關系問題，并沒有解決保證人對債務人的追償問題。保證人在主債務訴訟時效已過情況下，仍然承擔了保證責任時，法律并沒有規定此時保證人對債務人是否享有追償權的問題。根據《擔保法司法解釋》第12條第2款的規定，擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結束后，擔保權人在訴訟時效結束后的二年內行使擔保物權的，人民法院應當予以支持。故在本題中，甲仍可以對戊的房屋行使抵押權，選項C的 18 說法不正確。另外，最高人民法院法釋(1999)第7號《關于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或者蓋章的法律效力問題的批復》規定：根據《中華人民共和國民法通則》第四條、第九十條規定的精神，對于超過訴訟時效期間，信用社向借款人發出催收到期貸款通知單，債務人在該通知單上簽字或者蓋章的，應當視為對原債務的重新確認，該債權債務關系應受法律保護。根據此項司法解釋的規定，這種簽字確認并不導致訴訟時效的中斷，而是對原債務的重新確認。因此選項D的說法錯誤。

【應注意的問題】對于選項B的說法，在學者間實際上是有爭議的，如司法解釋的制定者之一曹士兵的觀點就認為，如果保證人就是原來的保證人，應當是可以追償的。(參見曹士兵著：《中國擔保法諸問題的解決與展望——基于擔保法及其司法解釋》，中國法制出版社，第147頁。)故此題出得不夠嚴謹。

2005 20、甲向乙借款5萬元，還款期限6個月，丙作保證人，約定丙承擔保證責任直至甲向乙還清本息為止。丙的保證責任期間應如何計算？（2005-3-5，單）

A.主債務履行期屆滿之日起6個月 B.借款發生之日起2年 C.借款發生之日起6個月

D.主債務履行期屆滿之日起2年 【答案】D

【考點】保證合同

【精解】擔保法解釋第32條第2款規定，保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年。

21、甲向乙借款20萬元，以其價值10萬元的房屋、5萬元的汽車作為抵押擔保，以1萬元的音響設備作質押擔保，同時還由丙為其提供保證擔保。其間汽車遇車禍損毀，獲保險賠償金3萬元。如果上述擔保均有效，丙應對借款本金在多大數額內承擔保證責任？（2005-3-6，單）

A.7萬元

B.6萬元

C.5萬元

D.4萬元 【答案】B

【考點】保證與擔保

【精解】擔保法第28條第1款規定：同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外債權承擔保證責任。抵押人對抵押物價值的減少無過錯的，抵押權人有權在抵押人因損害而得到的賠償范圍內要求提供擔保。

2004

22、甲向乙訂購15萬元貨物，雙方約定：“乙收到甲的5萬元定金后，即應交付全部貨物。” 合同訂立后，乙在約定時間內只收到甲的2萬元定金。下列說法哪一個是正確的？（2004-3-8，單）

A.實際交付的定金少于約定數額的，視為定金合同不成立 B.實際交付的定金少于約定數額的，視為定金合同不生效 C.實際交付的定金少于約定數額的，視為定金合同的變更

D.當事人約定的定金數額超過合同標的額20％，定金合同無效 【答案】C 【考點】定金

【精解】定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%，超過部分人民法院不予保護。實際交付的定金數額多于或者少于約定數額，視為變更定金合同。

23、甲將所持有的A公司債券交付乙，作為向乙借款的質押物。雙方簽訂了書面質押合同，但未在債券上背書“質押”字樣。借款到期后甲未還款。甲的另一債權人丙向法院申請執行上述債券。下列說法哪一個是正確的？（2004-3-9，單）A.質押合同無效

B.質押合同自簽訂書面質押合同之日起生效 C.乙對該債券不享有質權

D.乙以債券已出質對抗丙的執行申請，不能得到法院的支持 【答案】D

【考點】債權出質

【精解】以匯票、支票、本票等票據或公司債券出質的，出質人與質權人沒有背書“質押”字樣，這種票據或債券的質權不可以對抗第三人，質權合同自權利憑證交付之日起生效。

2003

24、甲欲購買乙的汽車。經協商，甲同意3天后簽訂正式的買賣合同，并先交1000元給乙，乙出具的收條上寫明為“收到甲訂金1000元。”3天后，甲了解到乙故意隱瞞了該車證照不齊的情況，故拒絕簽訂合同。下列哪一個說法是正確的？（2003-3-5，單）

A.甲有權要求乙返還2000元并賠償在買車過程中受到的損失

B.甲有權要求乙返還1000元并賠償在買車過程中受到的損失

C.甲只能要求乙賠償在磋商買車過程中受到的損失

D.甲有權要求乙承擔違約責任

【答案】 B 【考點】 定金

【精解】 《擔保法解釋》第一百一十五條 當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應當雙倍返還定金。《擔保法解釋》第一百一十八條 當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質的，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持。本題中最容易出現問題的就是該“訂金”是否為“定金”而適用定金罰則。根據上引兩條的規定，該1000元不能認為為成約訂金，而只能是一般的“訂金”，不適用定金罰則。因此雖然雙方最終沒有訂立合同，甲也無權要求乙返還2000元。既然雙方沒有訂立 合同，則合同也沒有成立，故不存在違約責任。那么締約過失責任是否存在？

《合同法》第42條：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：

（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠實信用原則的行為。”

由此可見，甲可以主張締約過失責任，要求賠償損失。因此B項是正確的答案。

25、周某以公司債券出質，債券上未進行任何記載。周某按約定將債券交付給質權人。下列說法哪項是正確的？（2003-3-11，單）

A.質押合同成立但不生效

B.質押合同不成立

C.質押合同生效，但不具有對抗效力

D.質押合同生效且具有對抗效力

【答案】 C

【考點】 債券的質押

【精解】 《擔保法》 第七十六條 以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的，應當在合同約定的期限內將權利憑證交付質權人。質押合同自權利憑證交付之日起生效。

由此可見，該債券質押合同已經成立生效。

《擔保法解釋》第九十九條 以公司債券出質的，出質人與質權人沒有背書記載“質押”字樣，以債券出質對抗公司和第三人的，人民法院不予支持。

由此可見，該債權質押合同不能對抗第三人，即不具有對抗效力。

26、出現下列何種情形時，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權？（2003-3-36，多）A.債務人被宣告失蹤，且無可供執行的財產

B.債務人移居國外，但國內有其購買現由親屬居住的住宅

C.債務人被宣告破產，中止執行程序的

D.保證人曾以書面方式向主合同當事人以外的第三人表示放棄先訴抗辯權

【答案】 AC

【考點】 先訴抗辯權

【精解】 《擔保法》第十七條 當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。

一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。

有下列情形之一的，保證人不得行使前款規定的權利：

（一）債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發生重大困難的；

（二）人民法院受理債務人破產案件，中止執行程序的；

（三）保證人以書面形式放棄前款規定的權利的。

《擔保法解釋》第二十五條 擔保法第十七條第三款第（一）項規定的債權人要求債務人履行債務發生的重大困難情形，包括債務人下落不明、移居境外，且無財產可供執行。

由此可見，AC是正確的答案；而B項中，雖然債務人移居境外，但有財產可供執行；D項中其放棄行為并不是向權利人作出的，因此不是有效的放棄。

27、甲向乙借款20萬元，甲的朋友丙、丁二人先后以自己的轎車為乙的債權設定抵押擔保 并依法辦理了抵押登記，但都未與乙約定所擔保的債權份額及順序，兩輛轎車價值均為15萬元。若甲到期未履行債務，下列哪些表述是正確的？（2007-3-37，多）A.乙應先就丙的轎車行使抵押權，再就丁的轎車行使抵押權彌補不足

B.乙應同時就兩輛轎車行使抵押權，各實現50％債權

C.乙可以就任一轎車行使抵押權，再就另一轎車行使抵押權彌補不足

D.乙可同時就兩輛轎車行使抵押權，各實現任意比例債權

【答案】CD

【考點】抵押權的實現

【精解】《擔保法解釋》第七十五條 同一債權有兩個以上抵押人的，債權人放棄債務人提供的抵押擔保的，其他抵押人可以請求人民法院減輕或者免除其應當承擔的擔保責任。

同一債權有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產所擔保的債權份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權人可以就其中任一或者各個財產行使抵押權。

抵押人承擔擔保責任后，可以向債務人追償，也可以要求其他抵押人清償其應當承擔的份額。

依據本條第2款即可得出答案。

28、甲向乙借款20萬元，甲的朋友丙、丁二人先后以自己的轎車為乙的債權設定抵押擔保并依法辦理了抵押登記，但都未與乙約定所擔保的債權份額及順序，兩輛轎車價值均為15萬元。若甲到期未履行債務，下列哪些表述是正確的？（2003-3-38，多）A.乙應先就丙的轎車行使抵押權，再就丁的轎車行使抵押權彌補不足

B.乙應同時就兩輛轎車行使抵押權，各實現50％債權

C.乙可以就任一轎車行使抵押權，再就另一轎車行使抵押權彌補不足

D.乙可同時就兩輛轎車行使抵押權，各實現任意比例債權

【答案】CD

【考點】抵押權的實現

【精解】《擔保法解釋》第七十五條 同一債權有兩個以上抵押人的，債權人放棄債務人提供的抵押擔保的，其他抵押人可以請求人民法院減輕或者免除其應當承擔的擔保責任。同一債權有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產所擔保的債權份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權人可以就其中任一或者各個財產行使抵押權。抵押人承擔擔保責任后，可以向債務人追償，也可以要求其他抵押人清償其應當承擔的份額。依據本條第2款即可得出答案。

29、甲將房屋一間作抵押向乙借款２００００元。抵押期間，知情人丙向甲表示愿以３００００元購買甲的房屋，甲也想將抵押的房屋出賣。對此，下列哪一表述是正確的？（2002-3-8，單）

Ａ．甲有權將該房屋出賣；但須事先告知抵押權人乙 Ｂ．甲可以將該房屋出賣，不必征得抵押權人乙的同意 Ｃ．甲可以將該房屋賣給丙，但應征得抵押權人乙的同意 Ｄ．甲無權將該房屋出賣，因為房屋上已設置了抵押權 【答案】Ａ

【考點】本題考查擔保法規定的關于抵押權的知識。

【精解】抵押權是指債務人或第三人不移轉財產的占有，將該財產作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產抵價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償的權利。在抵押期間，抵押人有權利轉讓已經辦理登記的抵押物，但是應當通知抵押權人并告知 22 受讓人轉讓物已經抵押的情況。抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。本題中甲已經將房屋作抵押向乙借款２００００元，抵押期間丙向甲表示愿購買甲的房屋，甲也想將抵押的房屋出賣，對此，根據我國擔保法第四十九條第一款規定，甲享有將房屋出賣的權利，但作為抵押人同時負有告知抵押權人乙的義務。

2002 30、甲企業與乙銀行簽訂借款合同，借款金額為１０萬元人民幣，借款期限為１年，由丙企業作為借款保證人。合同簽訂３個月后，甲企業因擴大生產規模急需資金，遂與乙銀行協商，將貸款金額增加到１５萬元，甲企業和乙銀行通知了丙企業，丙企業未予答復。后甲企業到期不能償還債務。該案中的保證責任應如何承擔？（2002-3-9，單）

Ａ．丙企業不再承擔保證責任，因為甲與乙變更合同條款未得到丙的同意 Ｂ．丙企業對１０萬元應承擔保證責任，增加的５萬元不承擔保證責任

Ｃ．丙企業應承擔１５萬元的保證責任，因為丙對于甲和乙的通知未予答復，視為默認 Ｄ．丙企業不再承擔保證責任，因為保證合同因甲、乙變更了合同的數額條款而致保證合同無效

【答案】Ｂ 【考點】保證

【精解】保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。根據擔保法第二十四條規定，債權人與債務人協議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。由此規定，債權人與債務人協議變更主合同，但未經保證人同意，如果變更加重了債務人的債務的，保證人對加重部分不承擔保證責任；如果對主合同的變動減輕了債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任。

本題中丙企業為甲企業向乙銀行借款１０萬元人民幣提供擔保，后甲企業與乙銀行協商將貸款金額增加到１５萬元，雖然通知了丙企業，但丙企業未予書面的答復。因此，丙企業對１０萬元仍應承擔保證責任，而對于增加的５萬元不承擔保證責任。

第二篇：司法考試勞動法歷年真題(2002--2009)

勞動法2002-----2009年真題

26.張某在工作中因違反操作規程導致公司設備受損，直接經濟損失3萬元。張某的月工資為900元，當地最低工資標準為每月700元。現公司決定從張某的月工資中扣除設備損失賠償金，直到公司損失收回。下列扣款方案中，哪一項符合勞動法規定?

A.按照本人月工資的20%計算，每月扣除180元

B.按照扣除后的余額不低于當地最低工資標準計算，每月扣除200元

C.按照A、B方案平均計算，每月扣除190元

D.按照張某與公司的五年合同期平均計算，每月扣除500元

答案：A

27.陳某大學畢業后被某網絡公司聘用。工作期間，陳某與公司因社會保險問題發生爭議。關于該爭議解決方法，下列哪一選項是正確的?

A.陳某可提請仲裁，但必須在此之前先申請調解

B.陳某可提請仲裁，但在此之后不能夠提起訴訟

C.社會保險問題不適用勞動爭議仲裁，陳某可直接向法院起訴

D.陳某可自己與公司協商，也可請工會或者第三人共同與公司協商

答案：D

26.在下列哪種情況下，用人單位延長勞動者工作時間應受到《勞動法》有關限制性規定的約束?

A.發生自然災害、事故或者因其他原因，威脅勞動者生命健康和財產安全，需要緊急處理的B.生產設備發生故障，影響生產和公眾利益，必須及時搶修的C.交通運輸線路、公共設施發生故障，影響生產和公眾利益，必須及時搶修的D.用人單位取得大量訂單，為了在短期內完成交貨，必須組織突擊生產的答案：D

28.關于集體合同的下列哪一表述是錯誤的?

A.未建立工會的企業，集體合同應由職工推舉的代表與企業簽訂

B.勞動合同中的勞動條件和勞動報酬標準可以高于集體合同的規定

C.并非所有的企業都必須簽訂集體合同

D.集體合同必須經勞動行政部門審查批準方能生效

答案：D

19.某民辦科研所與技術員周某簽訂勞動合同，約定由周某承擔科研所的一個產品開發項目。開發過程中，由于資金缺乏，項目被迫下馬。科研所決定與周某解除勞動關系。對此，該單位法律顧問提供的下列哪一項建議不符合法律規定?

A.告知周某當初聘用他的工作崗位已不存在B.至少提前30天向周某發出書面通知

C.先安排周某到后勤崗位，如他拒絕就可以解雇

D.如周某同意解除勞動合同可與單位簽訂解約協議，單位支付經濟補償;如周某不同意簽訂解約協議，單位有權單方解約并不必支付經濟補償

答案：D

20.某建筑工程隊低價招用20名學徒工，合同中規定他們每天必須從事高空作業或繁重搬運工作，否則不能結算當月工資。用工當月，工程隊因違反安全施工規定造成事故，致使學徒工多人傷亡。有關部門

經調查發現這些學徒工均是不滿15周歲的邊遠地區農民子弟。對此，勞動行政部門擬采取的下列哪一項措施不符合法律規定?

A.責令雇主解除勞動合同，遣返這批學徒工

B.責令雇主承擔遣返費用，并給予經濟補償

C.收繳雇主在非法用工期間的經營所得

D.告知事故受害者及其家屬向雇主索賠的權利，并協助他們向雇主索賠

答案：C

28.王某的日工資為80元。2004年5月1日至7日，根據政府規定放假7天，其中3天屬于法定假日，4天屬于前后兩周的周末公休日。公司安排王某在這7天加班。根據勞動法的規定，公司除應向王某支付每日80元的工資外，還應當向王某支付多少加班費?

A.560元

B.800元

C.1120元

D.1360元

答案：B

14.下列哪一事項所形成的法律關系由勞動法調整?

A.甲廠職工陳某操作機器時不慎將參觀的客戶蔣某致傷，蔣某要求陳某賠償

B.汪某因身高不足1.70米而被乙廠招聘職工時拒絕錄用，汪某欲告乙廠

C.丙公司與勞務輸出公司就30名外派勞務人員達成的協議

D.丁公司為其職工購房向銀行提供的擔保

答案：B

11.根據勞動法的規定和勞動關系的性質，下列哪一項糾紛屬于勞動爭議?

A.某私營企業職工張某與某地方勞動保障行政部門的工傷認定機關因工傷認定結論而發生的爭議

B.進城務工的農民黃某與其雇主某個體戶之間因支付工資報酬發生的爭議

C.某國有企業退休職工王某與社會保險經辦機構因退休費用的發放而發生的爭議

D.某有限責任公司的職工李某是該公司的股東之一，因股息分配與該公司發生的爭議

答案：B

14.某甲在一企業工作，試用期未滿便想解除勞動合同，請問下列各項表述中哪一項是正確的?

A.甲應當提前30日以口頭或書面形式通知企業解除合同

B.甲應當提前30日以書面形式通知企業解除合同

C.甲可以隨時通知企業解除合同

D.甲在試用期內不得解除合同

答案：無正確選項(當年參考答案：C)

70.關于勞動關系的表述，下列哪些選項是正確的?()

A.勞動關系是特定當事人之間的法律關系

B.勞動關系既包括勞動者與用人單位之間的關系也包括勞動行政部門與勞動者、用人單位之間的關系

C.勞動關系既包括財產關系也包括人身關系

D.勞動關系既具有平等關系的屬性也具有從屬關系的屬性

答案：ACD

71.2009年2月，下列人員向所在單位提出訂立無固定期限勞動合同，哪些人具備法定條件?()

A.趙女士于1995年1月到某公司工作，1999年2月辭職，2002年1月回到該公司工作

B.錢先生于1985年進入某國有企業工作。2006年3月，該企業改制成為私人控股的有限責任公司，年滿50歲的錢先生與公司簽定了三年期的勞動合同

C.孫女士于2000年2月進入某公司擔任技術開發工作，簽定了為期三年、到期自動續期三年且續期次數不限的勞動合同。2009年1月，公司將孫女士提升為技術部副經理

D.李先生原為甲公司的資深業務員，于2008年2月被乙公司聘請擔任市場開發經理，約定：先簽定一年期合同，如果李先生于期滿時提出請求，可以與公司簽定無固定期限勞動合同

答案：BCD

72.東星公司新建的化工生產線在投入生產過程中，下列哪些行為違反《勞動法》規定?()

A.安排女技術員參加公司技術攻關小組并到位于地下的設備室進行檢測

B.在防止有毒氣體泄漏的預警裝置調試完成之前，開始生產線的試運行

C.試運行期間，從事特種作業的操作員已經接受了專門培訓，但未取得相應的資格證書

D.試運行開始前，未對生產線上的員工進行健康檢查

答案：BC

73.下列哪些情形不屬于《勞動爭議處理條例》規定的勞動爭議范圍?()

A.張某自動離職一年后，回原單位要求復職被拒絕

B.鄭某辭職后，不同意公司按存款本息購回其持有的職工股，要求做市場價評估

C.秦某退休后，因社會保險經辦機構未及時發放社會保險金，要求公司協助解決

D.劉某因工傷致殘后，對勞動能力鑒定委員會評定的傷殘等級不服，要求重新鑒定

答案：BCD

70.關于當事人訂立無固定期限勞動合同，下列哪些選項是符合法律規定的?

A.趙某到某公司應聘，提議在雙方協商一致的基礎上訂立無固定期限勞動合同

B.王某在某公司連續工作滿十年，要求與該公司簽訂無固定期限勞動合同

C.李某在某國有企業連續工作滿十年，距法定退休年齡還有十二年，在該企業改制重新訂立勞動合同時，主張企業有義務與自己訂立無固定期限勞動合同

D.楊某在與某公司連續訂立的第二次固定期限勞動合同到期，公司提出續訂時，楊某要求與該公司簽訂無固定期限勞動合同

答案：ABD

70.趙某于2008年4月2日應聘到某公司工作，雙方沒有簽訂勞動合同。3個月后的一天，趙某在工作中受傷，要求公司支付醫療費并享受工傷待遇，公司以未與趙某簽訂勞動合同，不存在勞動關系為由予以拒絕。對此，下列哪些選項是正確的?

A.趙某與公司未簽訂勞動合同，勞動關系無從確認

B.趙某與公司之間的勞動關系自趙某開始工作之日起已建立

C.趙某有權要求公司支付醫療費，但無權享受工傷待遇

D.公司應當自2008年4月2日起向趙某每月支付二倍的工資

答案：BD

77.2008年1月，王某應聘到甲公司工作。甲公司依據與王某簽訂的勞動合同，向王某收取了2000元押金。對此，下列哪些選項是正確的?

A.只要王某同意，收取押金就合法

B.無論王某是否同意，甲公司均無權要求交納押金

C.勞動行政部門應責令甲公司限期退還押金

D.勞動行政部門應對甲公司處以押金數額二倍的罰款

答案：BC

66.某企業與職工解除勞動關系時，在經濟補償方面的下列哪些做法不符合《勞動法》的規定?

A.李某的試用期剛過一半，被發現不符合錄用條件，企業決定在解除勞動合同時支付試用期的全部工資，但不支付經濟補償金

B.張某尚未達到退休年齡，但決定提前辦理退休手續，企業告知，此情況下只支付養老金而不支付經濟補償金

C.吳某在勞動合同解除后，根據有關規定將領取失業救濟金，企業決定從經濟補償金中作適當扣除

D.肖某因患病被解除勞動合同，企業發給經濟補償金，同時發給不低于6個月工資的醫療補助費并在經濟補償金中作相應抵償

答案：ACD

74.下列關于社會保險基金的哪些表述符合《勞動法》的規定?

A.國家設立社會保險基金，是為了使勞動者在年老、患病、工傷、失業、生育等情況下獲得幫助和補償

B.用人單位和勞動者都必須繳納社會保險費

C.勞動者死亡后，其遺屬依法享受社會保險基金支付的遺屬津貼

D.社會保險基金的經辦機構負有使社會保險基金保值增值的責任

答案：ABCD

66.根據勞動法的規定，下列有關工作時間的說法，哪些是正確的?

A.我國實行勞動者每日工作時間不超過8小時，平均每周主作時間不超過44小時的制度

B.用人單位應當保證勞動者每周休息2日

C.用人單位不能實行法定工作時間，需要實行其他工作時間的，必須經過勞動行政部門的批準

D.用人單位因生產經營需要而延長工作時間的，應當與工會和勞動者協商，而且一般不得超過1小時答案：ACD

67.根據我國勞動法的規定，勞動者與用人單位建立勞動關系，應當訂立勞動合同;又規定企業職工方與企業可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利等事項，簽定集體合同。勞動合同與集體合同有聯系又有區別。下列關于兩者異同點的表述，哪些是正確的?

A.簽訂集體合同的當事人一方不是單個勞動者，而是代表全體勞動者的工會

B.勞動者個人與企業訂立的勞動合同中勞動條件和勞動報酬標準不得低于集體合同的規定

C.勞動合同和集體合同都是要式合同，都必須以書面形式簽訂，但備案、鑒證或公證都不是訂立合同的必要條件

D.根據特別優于普通的原則，個人勞動合同的效力優先于集體合同的效力

答案：AB

47.根據我國《勞動法》關于勞動爭議的規定，下列哪些說法是錯誤的?

A.企業與職工就勞動爭議達成和解協議即具有法律效力，任何一方不得再申請仲裁或訴訟

B.勞動爭議發生后6個月內，企業或者職工任何一方均可依據仲裁協議申請仲裁

C.勞動爭議發生后，當事人只能先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，不能直接向人民法院提起訴訟

D.勞動爭議仲裁裁決書自送達之日起即發生法律效力

答案：ABD

50.某公司欲解除與職工李某之間的勞動合同，其所提出的如下解約理由或做法中，哪些是有法律依據的?

A.李某經過培訓仍不能勝任現工作

B.李某不滿25周歲而結婚，違反了公司關于男職工滿25周歲才能結婚的規定

C.公司因嚴重虧損而決定裁員，因此解除與李某的勞動合同

D.李某非因公出車禍受傷住院，公司向李某送去3個月工資并通知其解除勞動合同

答案：AC

48.在某國有企業工作的吳某，在向該企業遞交辭職書的第2日不辭而別，對這種違反勞動法規定解除勞動合同的行為該企業決定向仲裁委員會申請仲裁。該企業有權要求吳某賠償單位下列哪些損失?

A.該單位招收錄用吳某時向有關管理機構交納的200元行政管理費用

B.企業為培養吳某，曾派他到國外學習，企業為此支付培訓費用1萬元

C.由于吳某不辭而別，企業沒有及時找到人員頂替吳某的工作，由此給該企業造成直接經濟損失2萬元

D.由于吳某不辭而別，給該企業生產造成間接經濟損失4萬元

答案：ABC

53.下列勞動合同或勞務合同，哪些屬于勞動法的調整范圍?

A.某私營企業與職工之間的勞動合同

B.某國家機關與工勤人員之間的勞動合同

C.某公司董事長與公司之間的聘用合同

D.甲公司與乙公司之間的勞務合同

答案：AB

54.下列關于勞動爭議的解決方式的表述、的哪些是正確的?

A.調解原則適用于勞動仲裁和訴訟程序

B.在勞動仲裁前必須先行調解

C.勞動爭議仲裁的裁決是終局的D.在當事人提起訴訟之前，必須先進行勞動仲裁

答案：ABD(當年參考答案：AD)

95.松園公司與天利公司協商勞務派遣協議的下列條款中，不符合法律規定的有：

A.李某在天利公司的工作崗位，可不在勞務派遣協議中約定，由天利公司根據需要靈活決定

B.李某在天利公司的工作期限，可以在勞務派遣協議中約定為四個周期，每個周期為半年，每個周期結束前訂立新的勞務派遣協議

C.李某在天利公司的勞動報酬，應當在勞務派遣協議中約定

D.雙方對勞務派遣協議的內容負保密義務，不得向包括李某在內的任何人披露

答案：ABD

96.松園公司和天利公司對李某的下列做法中，不符合法律規定的有：

A.松園公司與李某簽訂到期可續簽的一年期勞動合同

B.松園公司從李某每月工資中提取5%作為員工集體福利費

C.天利公司要求李某繳納5000元崗位責任保證金

D.天利公司告知李某無權參加本公司工會

答案：ABCD

97.天利公司將李某再派遣到自己的子公司，被李某拒絕。天利公司遂以李某不服從工作安排為由將其退回松園公司。隨后，松園公司以李某已無工作為由解除勞動合同。對此，下列表述錯誤的是：

A.天利公司可以對李某進行再派遣，但不能因李某拒絕而將其退回

B.松園公司不得因李某已無工作而解除勞動合同

C.李某可以將天利公司或者松園公司作為被申請人，申請勞動爭議仲裁

D.李某可以就其因勞動合同解除而受到的損失，請求天利公司和松園公司共同承擔賠償責任答案：A

97.依照勞動法規定，企業在重整期間需要裁減人員時，應采取的程序是：

A.應當向工會或全體職工說明情況，聽取意見

B.應當召集職工代表大會，對裁員方案進行表決

C.裁員方案應當公布，并允許被裁減人員提出異議

D.裁員方案實施前，應當向勞動行政部門報告

答案：AD

98.對于被裁減人員，應當給予的待遇是：

A.依照國家有關規定給予經濟補償

B.制定職工安置預案，予以妥善安置

C.承諾企業在6個月內錄用人員時予以優先錄用

D.承諾企業在重整成功后予以重新錄用

答案：ABC

99.不得被裁減的企業人員有：

A.管理層、技術骨干和勞動模范

B.患病或者負傷，在規定的醫療期內的C.在孕期、產期、哺乳期內的女職工

D.患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的答案：BC(當年參考答案為BCD)

100.對于企業裁減人員的決定，工會依法可采取的行動是：

A.工會認為該決定不適當的，有權提出意見

B.工會認為該決定違反法律、法規或者勞動合同的，有權要求重新決定

C.被裁減人員提起訴訟的，工會應當依法給予支持和幫助

D.被裁減人員提起訴訟有困難的，工會可以代表職工提起訴訟

答案：ABC

99.對于王某行為的下列表述，何者為正確?

A.王某未完整提供甲廠技術資料而獲取乙廠重金，構成詐騙罪

B.甲廠可以解除與王某的勞動合同，并且無須提前通知王某

C.甲廠有權要求王某賠償損失

D.乙廠有權要求王某返還“技術咨詢費”

答案：BC

第三篇：2002-2010司法考試法理學歷年真題解析

一、單項選擇題：

（2010年）

6.法律格言說：“不知自己之權利，即不知法律。”關于這句法律格言涵義的闡釋，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷一單選第6題）

A.不知道法律的人不享有權利

B.任何人只要知道自己的權利，就等于知道整個法律體系

C.權利人所擁有的權利，既是事實問題也是法律問題

D.權利構成法律上所規定的一切內容，在此意義上，權利即法律，法律亦權利

【答案】C

【考點】對法律格言的理解

【解析】有關法律格言涵義闡釋的題目，最好的做題方法是采取排除法。選項A，權利不因為是否知道法律而受到影響。選項B，權利只是法律體系的一部分，好比冰山一角。選項D，權利和法律顯然不能等同。

再分析選項C，事實問題和法律問題，對應的是實然和應然。首先是法律賦予了某項權利，其次是在現實中行使某項權利。

7.張女穿行馬路時遇車禍，致兩顆門牙缺失。交警出具的責任認定書認定司機負全責。張女因無法與肇事司機達成賠償協議，遂提起民事訴訟，認為司機雖賠償3,000元安裝假牙，但假牙影響接吻，故司機還應就她的“接吻權”受到損害予以賠償。關于本案，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷一單選第7題）

A.張女與司機不存在產生法律關系的法律事實

B.張女主張的“接吻權”屬于法定權利

C.交警出具的責任認定書是非規范性法律文件，具有法律效力

D.司機賠償3，,000元是絕對義務的承擔方式

【答案】C

【考點】法律事實、法定權利、非規范性法律文件、絕對義務

【解析】綜觀本題，可以首先排除選項B，然后通過對三個概念的把握，逐一分析其他選項。

選項A，張女和司機之間因為司機的侵權行為而產生法律關系，所以，二人之間是存在產生法律關系的法律事實的。

選項C，規范性法律文件是在一般情況下，針對一般對象發布的能夠反復適用和普遍適用的抽象的法律文件。非規范性法律文件是在特定情況下，針對特定對象發布的一次性適用的具體的法律文件。交警出具的責任認定書是非規范性法律文件。

選項D，絕對義務對應不特定的權利人，相對義務對應特定的權利人。司機賠償3000元是相對義務的承擔方式。

8.我國某省人大常委會制定了該省的《食品衛生條例》，關于該地方性法規，下列哪一選項是不正確的？（）（2010年卷一單選第8題）

A.該法規所規定的內容主要屬于行政法部門

B.該法規屬于我國法律的正式淵源，法院審理相關案件時可直接適用

C.該法規的具體應用問題，應由該省人大常委會進行解釋

D.該法規雖僅在該省范圍適用，但從效力上看具有普遍性

【答案】C

【考點】法律部門、法的淵源、當代中國的法律解釋體制、法的特征

【解析】選項A正確。《食品衛生條例》主要是關于行政機關對食品衛生的管理方面的內容，故屬于行政法領域。

選項B正確。地方性法規是由地方國家機關制定的規范性文件，屬于當代中國法的正式淵源。地方性法規是行政審判的依據，法院在審判時可以直接適用。

選項C解釋主體錯誤。凡屬于地方性法規條文本身需要進一步明確界限或作補充規定的，由制定法規的省、自治區、直轄市人民代表大會常務委員會進行解釋或作出規定。凡屬于地方性法規如何具體應用的問題，由省、自治區、直轄市人民政府主管部門進行解釋。

選項D正確。法是具有普遍性的社會規范。法的普遍性具有三層含義，但是通說認為“法的普遍性”主要是普遍有效性，即在國家權力所及的范圍內，法具有普遍效力或約束力。據此可知，法的普遍性本身是具有特定的適用范圍的。因此，該法規雖僅在該省范圍內適用，但并不影響該法規效力的普遍性。

9.謝某、阮某與曾某在曾某經營的“皇太極”酒吧喝酒，離開時謝某從樓梯摔下，被扶起后要求在酒吧休息，第二天被發現已死亡。經鑒定，謝某系“醉酒后猝死”。該案審理中，合議庭對“餐飲經營者對醉酒者是否負有義務”產生爭議。劉法官認為，我國相關法律對此沒有明確規定，但根據德國、奧地利、芬蘭等國判例，餐飲經營者負有確保醉酒顧客安全的義務，認定曾某負賠償責任符合法律保護弱者的立法潮流。依據法學原理，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷一單選第9題）

A.劉法官的解釋屬于我國正式法律解釋體制中的司法解釋

B.劉法官在該案的論證中運用了有關法的非正式淵源的知識

C.從法律推理角度看，“經鑒定，謝某系'醉酒后猝死'”是推理的大前提

D.從德國、奧地利、芬蘭等國家存在判例的情形看，這些國家的法律屬于判例法系

【答案】B

【考點】法律解釋、法的淵源、法律推理、法系

【解析】選項A錯誤。司法解釋僅指最高人民法院、最高人民檢察院作出的對法律的適用的解釋，劉法官的解釋不是司法解釋。

選項B正確。在我國，判例屬于非正式淵源。

選項C錯誤。法律推理中的演繹推理是以法律為大前提，事實為小前提，然后得出法律決定。“經鑒定，謝某系'醉酒后猝死'”是推理的小前提。

選項D錯誤。德國、奧地利、芬蘭等國家存在判例的情形，但這些國家的法律屬于大陸法系。

10.法律解釋是法律適用中的必經環節。關于法律解釋及其方法，下列哪一說法是錯誤的？（）（2010年卷一單選第10題）

A.“欲尋詞句義，應觀上下文”，描述的是體系解釋方法

B.文義解釋是首先考慮的解釋方法，相對于其他解釋方法具有優先性

C.歷史解釋的對象主要是法律問題中的歷史事實，與特定解決方案中的法律后果無關

D.客觀目的解釋中，一些法倫理性的原則可以作為解釋的根據

【答案】C

【考點】法律解釋

【解析】選項A說法正確。體系解釋，也稱邏輯解釋、系統解釋。這是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律關系中，聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。

選項B說法正確。文義解釋，也稱語法解釋、文法解釋、文理解釋。這是指按照日常的、一般的或法律的語言使用方式清晰地描述制定法的某個條款的內容。現今大部分法學家都認可下列位階：（1）文義解釋→（2）體系解釋→（3）立法者意圖或目的解釋→（4）歷史解釋→（5）比較解釋→（6）客觀目的解釋。據此可知，文義解釋相對于其他解釋方法具有優先性。

選項C說法錯誤。歷史解釋是依據正在討論的法律問題的歷史事實對某個法律規定進行解釋。據此可知，歷史解釋是在用“法律問題中的歷史事實”來解釋“某個特定的法律規定”。那么作為解釋利用工具的“法律問題中的歷史事實”與解釋尋求的結果“特定解決方案中的法律后果”之間是存在關聯的。

選項D說法正確。客觀目的解釋是從社會的需求角度對法律的具體應用，其目的是追求符合實際的正義，故一些正義標準和倫理性原則可以被使用。

11.2000年6月，最高法院決定定期向社會公布部分裁判文書，在匯編前言中指出：“最高人民法院的裁判文書，由于具有最高的司法效力，因而對各級人民法院的審判工作具有重要的指導作用，同時還可以為法律、法規的制定和修改提供參考，也是法律專家和學者開展法律教學和研究的寶貴素材。”對于此段文字的理解，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷一單選第11題）

A.最高法院的裁判文書可以構成法的淵源之一

B.最高法院的裁判文書對各級法院審判工作具有重要指導作用，屬于規范性法律文件

C.最高法院的裁判文書具有最高的普遍法律效力

D.最高法院的裁判文書屬于司法解釋范疇

【答案】A

【考點】當代中國法的非正式淵源--判例

【解析】這段話是教材上的原文。判例屬于當代中國法的非正式淵源。最高法院的裁判文書不屬于規范性法律文件，其效力要低于法的正式淵源，不屬于司法解釋的范疇。其他選項的表述是錯誤的。

12.甲、乙簽訂一份二手房房屋買賣合同，約定：“本合同一式三份，經雙方簽字后生效。甲、乙各執一份，留見證律師一份，均具有同等法律效力。”關于該條款，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷一單選第12題）

A.是有關法律原則之適用條件的規定

B.屬于案件事實的表述

C.是甲乙雙方所確立的授權性規則

D.關涉甲乙雙方的行為效力及后果

【答案】D

【考點】法律原則、法律規則

【解析】

選項A錯誤。雙方約定的內容明確具體，屬于法律規則。

選項B錯誤，選項D正確。雙方約定的內容是對法律效力和法律后果的說明，而非對事實的表述。

選項C錯誤。授權性規則規定人們的“可為模式”的規則。義務性規則規定人們應當作出或不作出某種行為的規則。本題中的約定內容屬于義務性規則。

（2009年）

1.2007年12月26日，中共中央總書記胡錦濤提出“黨的事業至上、人民利益至上、憲法法律至上”的重要觀點。有關“三個至上”中“憲法法律至上”的理解，下列哪一選項是正確的？（）

A.“憲法法律至上”是指憲法和法律在效力上地位相同，都具有最高效力

B.“憲法法律至上”僅僅強調實現法律效果，是增強全社會法律意識的價值指引

C.肯定“憲法法律至上”是執政黨在思想認識上的一個重大轉變

D.“憲法法律至上”是我國憲法明確規定的原則，一切國家機關、武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業事業組織都必須遵守

答案：C

解析：本題考核對“憲法法律至上”的理解。

選項A錯誤。憲法法律之上并不否認憲法的最高法律效力。

選項B錯誤。堅持“三個至上：必須體現在社會主義法治理念的各個方面，必須貫穿于社會主義法治理念的各個領域，必須落實到發展社會主義民主政治的各個環節和全部工作之中。所以，說”僅僅強調實現法律效果“是不準確的，法律效果只是其中的一個方面。另外，社會主義法治理念是建設社會主義法治文化、增強社會法律意識的價值指引。

選項C正確。“三個至上”的提出，標著著黨在思想認識上完成了領導方式和執政方式的重大轉變。

選項D錯誤。我國憲法沒有明確規定該原則。

2.下列哪一選項不屬于社會主義法治理念的理論淵源？（）

A.馬克思主義的人民主權思想

B.馬克思主義有關法的本質和作用的思想

C.研究社會主義法治理念的方法論

D.新中國成立60年來的社會主義法治建設

答案：D

解析：本題考核社會主義法治理念的理論淵源。

選項D是社會主義法治理念的實踐基礎，不屬于理論淵源。

3.關于社會主義法治理念的理解，下列哪一選項是正確的？（）

A.社會主義法治理念與中國傳統法律文化有本質區別，它與后者之間不存在繼承關系

B.社會主義法治理念主要以馬克思主義的剩余價值學說為基礎

C.社會主義法治理念是建設社會主義法治文化的價值指引

D.社會主義法治理念本身屬于社會主義法治的制度體系

答案：C

解析：本題考核對社會主義法治理念的理解。

選項A錯誤。中國傳統法律思想是社會主義法治理念的重要來源，是存在繼承關系的。

選項B錯誤。社會主義法治理念的理論淵源是馬克思主義法治思想，而不是經濟思想。

選項C正確。社會主義法治理念是建設社會主義法治文化、增強社會法律意識的價值指引。

選項D錯誤。社會主義法治理念是中國特色社會主義理論體系的重要組成部分，不是制度體系。

4.社會主義法治理念是馬克思主義法律觀中國化的最新成果。有關這一表述，下列哪一說法是不成立的？（）

A.社會主義法治理念是馬克思主義法律觀同中國國情和現代化建設實際逐漸結合的產物

B.馬克思主義法律觀的中國化進程從新中國成立以后才開始

C.1954年《中華人民共和國憲法》的制定實現了馬克思主義法律觀中國化的第一次重大創新

D.社會主義法治理念的提出，解決了建設什么樣的法治國家、如何建設社會主義法治國家的重大問題

答案：B

解析：本題考核社會主義法治理念的地位。

選項A正確。馬克思主義法律觀中國化的每個發展階段，都是馬克思主義法律觀同中國國情和現代化建設實際逐漸結合的產物，都是中國社會主義民主法治建設經驗的總結。

選項B說法不成立。早在新民主主義革命時期，馬克思主義法律觀的中國化進程就已經開始，特別是在中國共產黨領導的陜甘寧邊區政府的司法實踐中，逐步確立了平等與正義、“共產黨有犯法者從重治罪”等司法原則，為新中國的司法實踐奠定了良好的基礎。

選項C正確。第一部《中華人民共和國憲法》于1954年9月20日通過，實現了馬克思主義法律觀中國化的第一次重大創新。

選項D正確。以胡錦濤同志為總書記的中央領導集體，從建設社會主義法治國家全局的高度，不斷加深對什么是社會主義法治國家、怎樣建設社會主義法治國家的認識，提出了“社會主義法治理念”這一嶄新命題，解決了建設什么樣的法治國家、如何建設社會主義法治國家的重大問題。實現了馬克思主義法律觀中國化的第四次創新。

5.社會主義法治理念是中國特色社會主義理論體系的組成部分，這個理論體系包含鄧小平理論。20世紀70年代末至90年代初，中共中央領導集體的主要代表鄧小平曾創造性地提出一系列具體的法律思想。判斷下列哪一項不是鄧小平理論法律思想的重要內容？（）

A.“有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究”的十六字方針

B.一手抓建設和改革，一手抓法制

C.用法律措施維護安定團結的政治局面

D.明確提出“依法治國，建設社會主義法治國家”的基本方略

答案：D

解析：本題考核馬克思主義法律觀中國化的發展進程。

選項D不屬于鄧小平理論法律思想的內容。以江澤民同志為主要代表的第三代中央領導集體，正式確定“依法治國，建設社會主義法治國家”的治國方略，實現了馬克思主義法律觀中國化的第三次重大創新。

6.法律格言說：“緊急時無法律。”關于這句格言涵義的闡釋，下列哪一選項是正確的？（）

A.在緊急狀態下是不存在法律的

B.人們在緊急狀態下采取緊急避險行為可以不受法律處罰

C.有法律，就不會有緊急狀態

D.任何時候，法律都以緊急狀態作為產生和發展的根本條件

答案：B

解析：本題考核法律的局限性。

選項A錯誤。任何時候都存在法律。

選項B正確。緊急避險行為是法定的免責事由。

選項C錯誤。緊急狀態的存在是由法律明確規定的。

選項D錯誤。法律不是以緊急狀態而是以社會生產力和生產關系的社會條件作為產生和發展的根本條件的。

7.奧地利法學家埃利希在《法社會學原理》中指出：“在當代以及任何其他的時代，法的發展的重心既不在立法，也不在法學或司法判決，而在于社會本身。”關于這句話涵義的闡釋，下列哪一選項是錯誤的？（）

A.法是社會的產物，也是時代的產物

B.國家的法以社會的法為基礎

C.法的變遷受社會發展進程的影響

D.任何時代，法只要以社會為基礎，就可以脫離立法、法學和司法判決而獨立發展

答案：D

解析：本題考核法與社會的關系。

選項A正確。社會性質決定法律性質，社會物質生活條件在歸根結底的異議上最終決定著法律的本質。不同的社會就有不同的法律。

選項BC正確。國家的法以社會的法為基礎，法律的發展受社會發展進程的影響，選項D錯誤。錯在“任何時代”，比如英美法系的普通法就不能脫離司法判決而獨立存在。

8.《摩奴法典》是古印度的法典，《法典》第五卷第一百五十八條規定：“婦女要終生耐心、忍讓、熱心善業、貞操，淡泊如學生，遵守關于婦女從一而終的卓越規定。”第一百六十四條規定：“不忠于丈夫的婦女生前遭詬辱，死后投生在豺狼腹內，或為象皮病和肺癆所苦。”第八卷第四百一十七條規定：“婆羅門貧困時，可完全問心無愧地將其奴隸首陀羅的財產據為己有，而國王不應加以處罰。”第十一卷第八十一條規定：“堅持苦行，純潔如學生，凝神靜思，凡十二年，可以償贖殺害一個婆羅門的罪惡。”結合材料，判斷下列哪一說法是錯誤的？（）

A.《摩奴法典》的規定表明，人類早期的法律和道德、宗教等其他規范是渾然一體的 B.《摩奴法典》規定苦修可以免于處罰，說明《法典》缺乏強制性

C.《摩奴法典》公開維護人和人之間的不平等

D.《摩奴法典》帶有濃厚的神秘色彩，與現代法律精神不相符合 答案：B

解析：本題考核法的特征。

選項B錯誤。古印度法是印度奴隸制時期的法律制度，具有強制性。

選項ACD正確。作為一種東方奴隸制法，古印度法具有東方法和奴隸制法的共性，比如維護君權、夫權、父權，維護奴隸主的特權，諸法合體，缺乏抽象概念和規則等。又獨樹一幟，有其自身的特點：與宗教密不可分；嚴格維護種姓制度；是法律、宗教、倫理等各種規范的混合體。

9.關于法律解釋和法律推理，下列哪一說法可以成立？（）

A.作為一種法律思維活動，法律推理的根本目的在于發現絕對事實和真相

B.法律解釋和法律推理屬于完全不同的兩種思維活動，法律推理完全獨立于法律解釋

C.法官在進行法律推理時，既要遵守和服從法律規則又要在不同利益沖突間進行價值平衡和選擇

D.法律推理是嚴格的形式推理，不受人的價值觀影響

答案：C

解析：本題考核法律解釋和法律推理。

選項A不成立。法律推理是一種尋求正當性證明的推理，自然科學研究中的推理才是一種尋找和發現真相和真理的推理。法律意義上的真實或真相其實只是程序意義上和程序范圍內的，或者說法律上的真實與真相并不是現實中的真實與真相。在具體操作上，進行法律推理，與其說是所追求絕對的真實，毋寧說是根據由符合程序要件的當事人的主張和舉證而'重構的事實'做出決斷。

選項B不成立。法律推理不能完全獨立于法律解釋。法律推理是為了得出法律判決的結論，找出確定的答案是法律推理的主要目的，而法律解釋的目的是為了進一步明確法律的意義。法律解釋只是為法律論證提供了命題，命題本身的正確與否不是靠解釋來完成的，它只能通過法律論證的方法來加以解決。通過法律論證，法官們可以進行比較與鑒別，從各種解釋結果中找出最好的答案。

選項C成立，選項D不成立。法律推理是人的推理，自然要受人的價值觀的影響，不是完全客觀的。法官要在不同利益沖突間進行價值平衡和選擇。

10.《勞動爭議調解仲裁法》第五條規定：“發生勞動爭議，當事人不愿協商、協商不成或者達成和解協議后不履行的，可以向調解組織申請調解；不愿調解、調解不成或者達成調解協議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；對仲裁裁決不服的，除本法另有規定的外，可以向人民法院提起訴訟。”關于這一規定，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.從法的要素角度看，該規定屬于任意性規則

B.從法的適用角度看，該規定在適用時不需要法官進行推理

C.從法的特征角度看，該規定體現了法的可訴性特點

D.從法的作用角度看，該規定為行為人提供了不確定的指引

答案：B

解析：本題考核法律規則的分類、法適用的一般原理、法的特征、法的作用。

選項A說法正確。按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規則分為強行性規則和任意性規則。所謂強行性規則，是指內容規定具有強制性質，不允許人們隨便加以改變的法律規則。所謂任意性規則，是指規定在一定范圍內，允許人們自行選擇或協商確定為與不為、為的方式以及法律關系中的權利義務內容的法律規則。所以，該規定屬于任意性規則。

選項B說法錯誤。法律人適用有效的法律規范解決具體個案糾紛的過程在形式上是邏輯中的三段論推理過程。

選項C說法正確。法是可訴的規范體系，具有可訴性。既然屬于法，也就具有可訴性特點。

選項D說法正確。從立法技術上看，法律對人的行為的指引通常采用兩種方式：一種是確定的指引，即通過設置法律義務，要求人們作出或抑制一定行為，使社會成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。另一種是不確定的指引，又稱選擇的指引，是指通過宣告法律權利，給人們一定的選擇范圍。所以，該規定為行為人提供了不確定的指引。

11.《物權法》第一百一十六條規定：“天然孳息，由所有權人取得；既有所有權人又有用益物權人的，由用益物權人取得。當事人另有約定的，按照約定。法定孳息，當事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確的，按照交易習慣取得。”關于這一規定，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.該規定屬于法律要素中的確定性法律規則

B.該規定對于具有物權孳息關系的當事人可以起到很明確的指引作用和預測作用

C.該規定事實上允許法官可以在一定條件下以習慣作為司法審判的依據

D.對“天然孳息”和“法定孳息”重要法律概念含義的解釋應該首先采用客觀目的解釋的方法

答案：D

解析：本題考核法律規則的特征和分類、法的作用、當代中國法的正式淵源、法律解釋方法的位階。

選項A正確。按照規則內容的確定性程度不同，可以把法律規則分為確定性規則、委任性規則和準用性規則。所謂確定性規則，是指內容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規則來確定其內容的法律規則。在法律條文中規定的絕大多數法律規則屬于此種規則。所謂委任性規則，是指內容尚未確定，而只規定某種概括性指示，由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規則。所謂準用性規則，是指內容本身沒有規定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應內容規定的規則。所以，該規定屬于法律要素中的確定性法律規則。

選項B正確。該選項是從法的作用的角度表述的。法的作為分為規范作用于社會作用。法的規范作用可以分為指引、評價、教育、預測和強制五種。

選項C正確。習慣是我國法的非正式淵源。

選項D錯誤。根據法律解釋的位階，首先應當適用“語義學解釋”而不是客觀目的解釋。現今大部分法學家都認可下列位階：（1）語義學解釋→（2）體系解釋→（3）立法者意圖或目的解釋→（4）歷史解釋→（5）比較解釋→（6）客觀目的解釋。

12.《集會游行示威法》第四條規定：“公民在行使集會、游行、示威的權利的時候，必須遵守憲法和法律，不得反對憲法所確定的基本原則，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權利。”關于這一規定，下列哪一說法是正確的？（）

A.該條是關于權利的規定，因此屬于授權性規則

B.該規定表明法律保護人的自由，但自由也應受到法律的限制

C.公民在行使集會、游行、示威的權利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益，因此國家利益是我國法律的最高價值

D.該規定的內容比較模糊，因而對公民不具有指導意義

答案：B

解析：本題考核權利、義務。

選項A錯誤。該規定是對權利的限制，是義務性規則中的禁止性規則。

選項B正確。該規定表明法律保護公民的集會、游行、示威的權利和自由。但是該自由的行使是有限制的，必須遵守憲法和法律，不得反對憲法所確定的基本原則，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法。

選項C錯誤。根據該條規定可以看出，公民的合法利益與國家的、社會的、集體的利益是等同的，在同等程度上受到保護，而非國家利益是我國法律的最高價值。

選項D錯誤。該規定的內容明確，對公民具有指導意義。

（2008年）

1.西方法律格言說：“法律不強人所難”。關于這句格言涵義的闡釋，下列哪一選項是正確的？

A.凡是人能夠做到的，都是法律所要求的 B.對人所不知曉的事項，法律不得規定為義務

C.根據法律規定，人對不能預見的事項，不承擔過錯責任

D.天災是人所不能控制的，也不是法律加以調整的事項

答案：C

解析：“法律不強人所難”，即不能對自己無法預見的事情承擔責任。

選項A說法錯誤，“人能夠做到的”中的人，可能是“圣人”，也可能是“小人”，不能以“圣人”的道德情操要求所有人，也不能以“小人”的標準去定分止爭。另外，法律的范圍畢竟是有限的，道德調整的范圍不一定都要有法律來規范。

選項B說法錯誤，義務具有強制履行性，不能以不知曉而拒絕履行。

選項D說法錯誤，法律明確規定“天災”是不可抗力，是法律調整的事項。

2.關于法律與自由，下列哪一選項是正確的？

A.自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律

B.自由對人至關重要，因此，自由是衡量法律善惡的唯一標準

C.從實證的角度看，一切法律都是自由的法律

D.自由是神圣的，也是有限度的，這個限度應由法律來規定

答案：D

解析：法律和自由的關系密切。一般情況下，法律以自由為最高目標和價值，自由必須受法律的限制。故A項說法不正確，D項是正確的。另外，自由是衡量法律善惡的標準，但不是唯一的標準，還有正義等標準。故B項錯誤。實證主義者認為“惡法非法”，所以C項判斷錯誤。

3.我國《刑法》第二十一條規定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。該條文中的價值平衡，適用的是下列哪一項原則？

A.價值位階原則

B.個案平衡原則

C.比例原則

D.功利原則

答案：C

解析：價值平衡有三個原則，價值位階原則指在不同位階的法的價值發生沖突時，在先的價值優于在后的價值。個案平衡是指在處于同一位階上的法的價值之間發生沖突時，必須綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個案的解決能夠適當兼顧雙方的利益。比例原則是指為保護某種較為優越的法價值須侵及一種法益時，不得逾越此目的所必要的程度。換句話說，即使某種價值的實現必然會以其他價值的損害為代價，也應當使被損害的價值減低到最小限度。緊急避險的價值平衡屬于比例原則，因此，本題的正確答案是C.4.市民張某在城市街道上無照銷售食品，在被城市綜合管理執法人員查處過程中暴力抗法，導致一名城市綜合管理執法人員受傷。經媒體報道，人們議論紛紛。關于此事，下列哪一說法是錯誤的？

A.王某指出，城市綜合管理執法人員的活動屬于執法行為，具有權威性

B.劉某認為，城市綜合管理機構執法，不僅要合法，還要強調公平合理，其執法方式應讓一般社會公眾能夠接受

C.趙某認為，如果老百姓認為執法不公，就有奮起反抗的權利

D.陳某說，守法是公民的義務，如果認為城市綜合管理機構執法不當，可以采用行政復議、行政訴訟的方式尋求救濟，暴力抗法顯然是不對的 答案：C

解析：在日常生活中，人們通常在廣義與狹義兩種含義上使用這個概念。廣義的執法，或法的執行，是指所有國家行政機關、司法機關及其公職人員依照法定職權和程序實施法律的活動。狹義的執法，或法的執行，則專指國家行政機關及其公職人員依法行使管理職權、履行職責、實施法律的活動。人們把行政機關稱為執法機關，就是在狹義上使用執法的。執法的特點之一是以國家的名義對社會進行全面管理，具有國家權威性。因此，A項正確。

執法的基本原則：（1）依法行政的原則。這是指行政機關必須根據法定權限、法定程序和法治精神進行管理，越權無效。這是現代法治國家行政活動的一條最基本的原則；（2）講求效能的原則。這是指行政機關應當在依法行政的前提下，講究效率，主動有效地行使其權能，以取得最大的行政執法效益；（3）公平合理的原則。這是指行政機關在執法時應當權衡多方面的利益因素和情境因素，在嚴格執行規則的前提下做到公平、公正、合理、適度，避免由于濫用自由裁量權而形成執法輕重不

一、標準失范的結果。因此，執法不僅要合法，還要強調公平合理，因此，B項正確。

執法具有國家強制性，如果行政當事人對行政機關的執法行為不服的，可以根據法律的規定進行復議或提起訴訟來維護自己的合法權益，而不能采取極端的暴力措施進行奮起反抗。因此，C項說法錯誤，D項說法正確。

5.張某過馬路闖紅燈，司機李某開車躲閃不及將張某撞傷，法院查明李某沒有違章，依據《道路交通安全法》的規定判李某承擔10%的賠償責任。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？

A.《道路交通安全法》屬于正式的法的淵源

B.違法行為并非是承擔法律責任的唯一根源

C.如果李某自愿支付超過10%的賠償金，法院以民事調解書加以確認，則李某不能反悔

D.李某所承擔的是一種競合的責任

答案：D

解析：法的正式淵源是指那些可以從體現于國家制定的規范性法律文件中的明確條文形式中得到的淵源，如憲法、法律、法規等，主要為制定法，即不同國家機關根據具體職權和程序制定的各種規范性文件。《道路交通安全法》是法律，因此屬于正式的法的淵源，因此，A項說法正確。

法律責任，是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規定而應承受的某種不利的法律后果。因此，承擔法律責任的原因除了違法行為外，還有違約行為或者由于法律規定的其他應當承擔法律責任的行為。因此，B項說法正確。

民事調解書是人民法院審理民事案件時，在當事人雙方自愿、合法的原則下，查明事實、分清是非，通過調解方式，促使當事人互相諒解、達成協議而制作的具有法律效力的文書。對此不能反悔。故C正確。

法律責任的競合，是指由于某種法律事實的出現，導致兩種或兩種以上的法律責任產生，而這些責任之間相互沖突的現象。比如出賣人交付的物品有瑕疵，致使買受人的合法權益遭受侵害，買受人向出賣人既可主張侵權責任，又可主張違約責任，但這兩種責任不能同時追究，只能追究其一，這種情況即是法律責任的競合。而本案中只有一個民事責任，因此，D項說法錯誤，應選。

6.在一起案件中，主審法官認為，生產假化肥案件中的“假化肥”不屬于《刑法》第一百四十條規定的“生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產品冒充合格產品”中的“產品”范疇，因為《刑法》第一百四十七條對“生產假農藥、假獸藥、假化肥”有專門規定。關于該案，法官采用的法律解釋方法屬于下列哪一種？

A.比較解釋

B.歷史解釋

C.體系解釋

D.目的解釋

答案：C

解析：法律解釋的方法大體上都包括文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋等幾種方法。沒有比較解釋的分類，因此，A項錯誤。

歷史解釋是指通過研究有關立法的歷史資料或從新舊法律的對比中了解法律的含義。本題中沒有對歷史資料的研究或對新舊法律的對比，因此，不屬于歷史解釋，B項錯誤。

體系解釋，也稱邏輯解釋、系統解釋。這是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中，聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。本案中正是聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律，因此，屬于體系解釋，C項正確。

目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。這里講的目的不僅是指原先制定該法律時的目的，也可以指探求該法律在當前條件下的需要；既可以指整部法律的目的，也可以指個別法條、個別制度的目的。本案不存在目的解釋，D項錯誤。

7.孫某的狗曾咬傷過鄰居錢某的小孫子，錢某為此一直耿耿于懷。一天，錢某趁孫某不備，將孫某的狗毒死。孫某掌握了錢某投毒的證據之后，起訴到法院，法院判決錢某賠償孫某600元錢。對此，下列哪一選項是正確的？

A.孫某因對其狗享有所有權而形成的法律關系屬于保護性法律關系

B.由于孫某起訴而形成的訴訟法律關系屬于第二性的法律關系

C.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系屬于縱向的法律關系

D.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系中，孫某不得放棄自己的權利

答案：B

解析：按照法律關系產生的依據、執行的職能和實現規范的內容不同，可以分為調整性法律關系和保護性法律關系。保護性法律關系是由于違法行為而產生的、旨在恢復被破壞的權利和秩序的法律關系，它執行著法的保護職能，所實現的是法律規范（規則）的保護規則（否定性法律后果）的內容，是法的實現的非正常形式。它的典型特征是一方主體（國家）適用法律制裁，另一方主體（通常是違法者）必須接受這種制裁，如刑事法律關系。因此，孫某因對其狗享有所有權而形成的法律關系不屬于保護性法律關系，A項說法錯誤。

按照相關的法律關系作用和地位的不同，可以分為第一性法律關系（主法律關系）和第二性法律關系（從法律關系）。第一性法律關系（主法律關系），是人們之間依法建立的不依賴其他法律關系而獨立存在的或在多向法律關系中居于支配地位的法律關系。由此而產生的、居于從屬地位的法律關系，就是第二性法律關系或從法律關系。一切相關的法律關系均有主次之分，例如，在調整性和保護性法律關系中，調整性法律關系是第一性法律關系（主法律關系），保護性法律關系是第二性法律關系（從法律關系）；在實體和程序法律關系中，實體法律關系是第一性法律關系（主法律關系），程序法律關系是第二性法律關系（從法律關系），等。孫某起訴而形成的訴訟法律關系屬于程序法律關系，因此屬于第二性法律關系，B項說法正確。

按照法律主體在法律關系中的地位不同，可以分為縱向（隸屬）的法律關系和橫向（平權）的法律關系。縱向（隸屬）的法律關系是指在不平等的法律主體之間所建立的權力服從關系（舊法學稱“特別權力關系”）。其特點為：（1）法律主體處于不平等的地位。如親權關系中的家長與子女，行政管理關系中的上級機關與下級機關，在法律地位上有管理與被管理、命令與服從、監督與被監督諸方面的差別。（2）法律主體之間的權利與義務具有強制性，既不能隨意轉讓，也不能任意放棄。與此不同，橫向法律關系是指平權法律主體之間的權利義務關系。其特點在于，法律主體的地位是平等的，權利和義務的內容具有一定程度的任意性，如民事財產關系，民事訴訟之原、被告關系等。因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系屬于橫向（平權）的法律關系，因此，C項說法錯誤。

因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系屬于橫向（平權）的法律關系，權利和義務的內容具有一定程度的任意性，因此，孫某是有權放棄自己享有的權利的，因此，D項說法錯誤。

（2008年·四川）

1.西方法律格言說：“任何人不得因為自己的錯誤而獲得利益。”關于這個格言的理解，下列哪一選項是錯誤的？

A.錯誤不是構成合法利益的前提

B.任何時候，行為人只要沒有錯誤，就應獲得利益

C.任何人只要行為正確，其利益就應得到保護

D.利益的獲得在一定程度上取決于行為的正確與錯誤

答案：B

解析：本題難度較小，B項的說法顯然是錯誤的。“任何人不得因為自己的錯誤而獲得利益”這句話，直接的意思就是說不論什么人，都不能因為某種錯誤的而獲得利益。所以錯誤是不能獲得利益的，因此A項說法顯然是正確的，不應當選。人們不能因為錯誤而獲得利益，反之，沒有錯誤其利益就不應當受到影響，所以人們的正確行為也應當受到保護。是否取得利益或者利益是否得到保護要看行為是正確還是錯誤的，行為正確，其利益就可以受到保護；如果行為錯誤，就不應獲得利益。所以CD兩項是正確的。因此，本題的正確選項是B項。

2.某法院法官在審理案件中推理如下：《刑法》規定，故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；張某毆打他人造成輕傷，所以對其判處二年有期徒刑。這位法官所用的是下列哪一種推理？

A.類比法律推理

B.歸納法律推理

C.演繹法律推理

D.設證法律推理

答案：C

解析：類比推理是從個別到個別的推論。其一般形式為：

A事物有a、b、c、d屬性

B事物有a、b、c屬性

因此，B類事物也具有d屬性。

類比推理得到的結論可能是真也可能是假。

歸納推理是從個別到一般的推論，歸納推理主張的是如果前提為真，結論就比較有可能為真或者不是假的。

演繹推理是從大前提和小前提中必然地推導出結論或結論必然地蘊涵在前提之中的推論。

設證推理是對從所有能夠解釋事實的假設中優先選擇一個假設的推論，其一般形式是：

C被觀察到或待解釋的現象

待解釋現象C

如果H為真，那么C是當然結果

如果H，則C

因此，H 所以H

根據上述四種推理的概念，結合本題，大前提是“故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制”小前提是“張某毆打他人造成輕傷”，結論是“對其判處二年有期徒刑”。所以法官所用的是演繹推理。本題的正確答案是C.3.關于法定繼承，《繼承法》第十條規定，“第一順序：配偶、子女、父母。”第七條第三款規定，“遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節嚴重的”，喪失繼承權。甲作為法定繼承人，被乙告上法庭，聲稱甲虐待被繼承人，不應享有繼承權。本案審理法官查明甲虐待行為未達到情節嚴重，依法駁回乙的訴訟請求。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？

A.本案體現了法律的可訴性

B.“遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節嚴重的”規定是本案審理法官推理的大前提之一

C.“第一順序：配偶、子女、父母。”這樣的規定不是法律規范

D.《繼承法》第十條和第七條第三款均可作為法律論證中的內部證成的支持性理由

答案：C

解析：法律規范，是指由國家制定或認可的，反映國家意志的，具體規定權利義務及法律后果的行為準則。法律規范包括法律規則和法律原則，選項C是法律規范，因此，C項說法錯誤。

4.隨著科技的發展，人體器官移植成為可能，產生了自然人享有對自己的器官進行處理的權利。美國統一州法律全國督查會議起草的《統一組織捐獻法》規定：“任何超過18歲的個人可以捐獻他的身體的全部或一部分用于教學、研究、治療或移植的目的”：“如果個人在死前未作出捐獻表示，他的近親可以如此做”：“如果個人已經作出這種捐獻表示的，不能被親屬取消。”之后，美國所有的州和哥倫比亞特區采取了這個法令。關于這一事例，下列哪一選項是錯誤的？

A.科技進步對法律制度的變遷有較大的影響

B.人權必須法律化才能獲得更大程度的保障

C.人權歸根結底來源于國家的承認

D.器官捐獻是一種自由處分的權利，而不是義務

答案：C

解析：人權的實現要靠法律的確認和保護，沒有法律對人權的確認、宣布和保護，人權要么只能停留在道德權利的應有狀態，要么經常面臨受侵害的危險而無法救濟。《統一組織捐獻法》先是規定了捐獻自己身體的器官是人的權利，這就是器官捐獻“權”受到了法律的確認，同時，法了是人權的體現與保障。所以C項說法錯誤，應選。

5.《勞動合同法》第十九條規定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。”關于這個條文，下列哪一選項是錯誤的？

A.該條規定不屬于法律原則

B.該條規定屬于法律規則中的授權性規則

C.該條規定對于簽訂勞動合同的勞動者與用人單位具有指引作用

D.審理勞動合同糾紛的仲裁員可以該條規定判斷勞動合同的相關條款合法還是違法、有效還是無效，就此而言，該條規定具有評價作用

答案：B

解析：《勞動合同法》第十九條的規定屬于法律規則，而非法律原則，因此，A項說法正確。該條規定屬于義務性規則，而非受權限性規則，因此，B項說法錯誤。法律規范的指引作用是指，對本人的行為具有引導作用，題干中給出的規定對于簽訂勞動合同的勞動者與用人單位具有指引作用。因此，C項說法正確。法律規范的評價作用是指，法律作為一種行為標準，具有判斷、衡量他人行為合法與否的評價作用，因此，D項說法正確。所有，本題的正確答案是B.6.甲與乙因瑣事發生口角，甲沖動之下將乙打死。公安機關將甲逮捕，準備移送檢察機關提起公訴。這時，甲因病而亡。公安機關遂做出撤銷案件的決定。公安機關是基于下列哪一種原因撤銷案件的？

A.法律行為

B.違法行為

C.事實構成 D.自然事件

答案：D

解析：民事法律事實，是法律所規定的、能夠引起民事法律關系產生、變更和消滅的現象。民事法律事實可以分為事件和行為兩大類。事件，又稱為自然事實，是指與主體的意志無關，能夠引起民事法律后果的客觀現象，例如：人的死亡、物的滅失等屬于事件。行為是指受主體意志支配、能夠引起民事法律后果的活動。本題中甲因病而亡屬于事件，因此本題的正確答案是D.7.從1999年11月1日起，對個人在中國境內儲蓄機構取得的人民幣、外幣儲蓄存款利息，按20％稅率征收個人所得稅。某居民2003年4月1日在我國境內某儲蓄機構取得1998年4月1日存入的5年期儲蓄存款利息5000元，若該居民被征收了1000元的個人所得稅，則這種處理違背了下列哪一項法的效力原則？

A.法律優位原則

B.新法優于舊法原則

C.法不溯及既往原則

D.特別法優于普通法原則

答案：C

解析：本題考查法的效力。法的效力包括對人的效力、空間效力、時間效力。法對人的效力，指法律對誰有效力，適用于哪些人。法的空間效力，是指法在哪些地域有效力，適用于哪些地區。法的時間效力，指法何時生效、何時終止效力以及法對其生效以前的事件和行為有無溯及力。法的溯及力，也稱法溯及既往的效力，是指法對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒有溯及力。本題中某居民是在1998年存入的5年期儲蓄，而“按20％稅率征收個人所得稅”的規定是從1999年11月1日起實施，因此，該題考查的是法律的溯及既往的效力問題，本題的正確答案是C.（2007年）

1.馬克思曾說：“社會不是以法律為基礎，那是法學家的幻想。相反，法律應該以社會為基礎。法律應該是社會共同的，由一定的物質生產方式所產生的利益需要的表現，而不是單個人的恣意橫行。”根據這段話所表達的馬克思主義法學原理，下列哪一選項是正確的？

A.強調法律以社會為基礎，這是馬克思主義法學與其他派別法學的根本區別

B.法律在本質上是社會共同體意志的體現

C.在任何社會，利益需要實際上都是法律內容的決定性因素

D.特定時空下的特定國家的法律都是由一定的社會物質生活條件所決定的 答案：D

解析：馬克思主義法律理論認為，法的本質最終體現為法的物質制約性。法的物質制約性是指法的內容受社會存在這個因素的制約，其最終也是由一定社會物質生活條件決定的。馬克思主義法律理論分析社會的特點在于：認為法律是社會的組成部分，也是社會關系的反映；社會關系的核心是經濟關系，經濟關系的核心是生產關系；生產關系是由生產力決定的，而生產力則是不斷發展變化的；生產力的不斷發展最終導致包括法律在內的整個社會發展變化。這就提供了一個將法律置于物質的能動的社會發展過程中加以考察的唯物史觀的分析框架。按照這種觀點，立法者不是在創造法律，而只是在表述法律，是將社會生活中客觀存在的包括生產關系、階級關系、親屬關系等在內的各種社會關系以及相應的社會規范、社會需要上升為國家的法律，并運用國家權威予以保護。所以說在特定時空下的特定國家的法律都是由一定的社會物質生活條件所決定的。由此，答案D是正確的。

2.我國《憲法》第26條第1款規定：“國家保護和改善生活環境和生態環境，防治污染和其他公害。”下列哪一選項是正確的？

A.該條文體現了國家政策，是典型的法律規則

B.該條文既是法律原則，也體現了國家政策的要求

C.該條文是授權性規則，規定了國家機關的職權

D.該條文沒有直接規定法律后果，但仍符合法律規則的邏輯結構

答案：B

解析：法律規則的邏輯結構，指法律規則諸要素的邏輯聯結方式，法律規則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分。法律原則，是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規范，是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規范。“國家保護和改善生活環境和生態環境，防治污染和其他公害。”缺乏法律后果這個構成要件，所以不是法律規則，而是法律原則。[法律 教育 網編輯整理]該條體現了國家的政策，是政策性原則而非公理性原則，該原則的內容是義務性原則，而非授權性原則，答案B是正確的。

3.關于法律概念、法律原則、法律規則的理解和表述，下列哪一選項不能成立？

A.法律規則并不都由法律條文來表述，并非所有的法律條文都規定法律規則

B.法律原則最大程度地實現法律的確定性和可預測性

C.法律概念是解決法律問題的重要工具，但是法律概念不能單獨適用

D.法律原則可以克服法律規則的僵硬性缺陷，彌補法律漏洞

答案：B

解析：法律規則是法律條文的內容，法律條文是法律規則的表現形式，并不是所有的法律條文都直接規定法律規則的，也不是每一個條文都完整地表述一個規則或者只表述一個規則，所以A的說是正確的，不能選；法律原則是只對行為或者裁判設定一些概括性的要求或者標準，在適用的時候具有較大的余地供法官選擇和靈活應用，同時它具有更大的覆蓋性和抽象性，能夠克服法律規則的僵硬性缺陷，彌補法律漏洞，所以D的說法是正確的，不能選；而法律原則的覆蓋性和抽象性同時也決定了它不可能最大程度實現法律的確定性和可預測性，B項的說法是錯誤的，應該選。法律概念是對各種法律現象或者法律事實加以描述、概括的概念。法律概念本身不是法律規則或者法律原則，而是表述規則和原則之內容的工具，在這個意義上，法律概念不是完全獨立的法的要素，而是依附于法律規則或法律原則，其不能單獨適用。C的說法是正確的，不能選；本題正確答案是B.4.關于法律與人權關系的說法，下列哪一選項是錯誤的？

A.人權的法律化表明人權只能是一種實有權利

B.保障人權是法治的核心內容之一

C.人權可以作為判斷法律善惡的標準

D.法律可以保障人權的實現，但是法律并不能根除侵犯人權的現象

答案：A

解析：人權是有三個層次的，第一個層次是應有權利，第二個層次是法律權利，第三個層次是實有權利。人權的內容通過立法轉化為法律權利，使人的應有權利有機會轉化為法律權利，通過法的實施，使法律權利轉化為實有權利，但并非表明人權只能是一種實有權利。[法律教 育 網]在現代法治社會，保障人權是法治的核心內容之一。人權可以作為判斷法律善惡的標準，反過來法律可以保障人權的實現，但是有了法律并不能當然根除侵犯人權的現象，也不意味著有了法律人權必然就會得到實現和保障，因為法律實施的效果決定著人權的實現和保障的程度。所以，不能僅根據人權的法律化就判斷人權只是一種實有權利，A的說法是錯誤的。

5.2005年8月全國人大常委會對《婦女權益保障法》進行了修正，增加了“禁止對婦女實施性騷擾”的規定，但沒有對“性騷擾”予以具體界定。2007年4月，某省人大常委會通過《實施〈中華人民共和國婦女權益保障法〉辦法》，規定“禁止以語言、文字、電子信息、肢體等形式對婦女實行騷擾”。關于該《辦法》，下列哪一選項可以成立？

A.《辦法》對構成“性騷擾”具體行為所作的界定，屬于對《婦女權益保障法》的立法解釋

B.《辦法》屬于《婦女權益保障法》的下位法，按照法律高于法規的原則其效力較低

C.《辦法》屬于對《婦女權益保障法》的變通或補充規定

D.《辦法》對“性騷擾”進行了體系解釋

答案：B

解析：《婦女權益保障法》是由全國人大制定的法律，對于法律的解釋權（立法解釋權），其享有者是全國人大常委會，而不是某省人大常委會，所以A的說法是錯誤的；所謂“變通或者補充規定”針對的是實行民族自治的地方的人大或者人大常委會根據本民族的經濟狀況和特點作出的規定，本題中，因為是某省人大常委會，所以可以排除“民族自治地方”的變通或者補充規定，C的說法也是錯誤的；所謂體系解釋，就是將法律條文或者法律概念放在整個法律體系中來理解，通過解釋前后法律條文和法律的內在價值與目的，來明晰某一具體法律規范或法律概念的含義，而本題中的《辦法》的規定不符合體系解釋的定義，所以D是錯誤的。本題的答案就是B，《辦法》屬于《婦女權益保障法》的下位法，效力低于《婦女權益保障法》。

6.關于法律語言、法律適用、法律條文和法律淵源，下列哪一選項不成立？

A.法律語言具有開放性，因此法律沒有確定性

B.法律適用并不是適用法律條文自身的語詞，而是適用法律條文所表達的意義

C.法律適用的過程并不是純粹的邏輯推理過程，而有法律適用者的價值判斷

D.社會風俗習慣作為非正式的法律淵源，可以支持對法律所作的解釋

答案：A

解析：現代法律的主要形式是成文法，它是通過語言表達出來的，語言具有開放性，在不同語境下可能會表示不同的含義，但不能因此就得出法律沒有確定性的結論，因為法律語言是非常精確的，結合法律的上下文人們一般可以得出明確的結論。確定性、明確性是現代法律的突出特點和優點。法律適用并不是適用法律條文自身的語詞，而是適用法律條文所表達的意義，法律解釋的目的就是尋找和確定法律條文的意義。由于法律解釋、法律推理是法律工作者的思維活動，因此法律適用的過程并不是純粹的邏輯推理過程，而且體現著法律適用者的價值取向、價值判斷，尤其是在疑難案件中表現的更為突出。另外，社會風俗習慣作為非正式的法律淵源，可以支持對法律所作的解釋，對法的正式淵源起到積極的作用。因此A項錯誤，正確選項為A.7.下列哪一選項體現了法律的可訴性特征？

A.下一級的規范性法律文件因與上一級的規范性法律文件沖突而被宣布無效

B.公民和法人可以利用法律維護自己的權利

C.“一國兩制”原則體現在《香港特別行政區基本法》的制定過程中

D.道德規范上升為法律規范

答案：B

解析：法律的可訴性是指法律具有被任何人（包括公民和法人）在法律規定的機構（尤其是法院或者仲裁機構）中通過爭議解決程序（特別是訴訟程序）加以運用以維護自身權利的可能性。根據這個定義，我們可以看出，只有B是正確的。

（2006年）

1.我國《合同法》第41條規定：“對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。”對該法律條文的下列哪種理解是錯誤的？

A.該法律條文規定的內容是法律原則

B.格式條款本身追求的是法的效率或效益價值，該法律條文規定的內容追求的是法的正義價值

C.該法律條文是對法的價值沖突的一種解決

D.該法律條文規定了法律解釋的方法和遵循的標準

答案：A

解析：法律原則是為法律規則提供某種基礎或根源的綜合性的、指導性的價值準則或規范，是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規范。根據法律原則的定義可知，《合同法》第41條規定的內容應是法律規則，而不是法律原則。因此選項A錯誤。格式條款是為了重復使用而事先制訂的、在訂立合同時未與對方協商的條款。格式條款追求的是法的效率價值，而對法的正義價值有所忽視。《合同法》第41條的規定就是為了避免格式條款的上述不足而設計的。因此選項B正確。根據該條文的內容可知，該條文規定的是對格式條款解釋的一般標準和方法，同時也是對法的價值沖突加以解決的規定，故選項C、D正確。綜上可知，本題的答案為A.2.關于法與宗教的關系，下列哪種說法是錯誤的？

A.法與宗教在一定意義上都屬于文化現象

B.法與宗教都在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀

C.法與宗教在歷史上曾經是渾然一體的，但現代國家的法與宗教都是分離的 D.法與宗教都是社會規范，都對人的行為進行約束，但宗教同時也控制人的精神

答案：C

解析：法與宗教都是社會存在的反映，都是社會意識，屬于上層建筑的范疇，并在一定程度上反映了特定人群的世界觀和人生觀，屬于廣義的文化現象的組成部分。在社會發展早期，法與宗教是渾然一體的，沒有嚴格分離。但隨著社會的發展和進步，法與宗教逐漸分離，二者的調整范圍也分離開來。法只規范人的行為，退出了對人的精神領域的調整。而宗教卻在規范人們行為的同時，還控制著人的精神。在當今社會，除了政教合一的國家以外，其他國家的法與宗教都嚴格分離，只有政教合一的國家還把某些宗教教義作為本國法的淵源。根據上述關于法與宗教的關系的一般知識可知，選項A、B、D正確，C項錯誤。故本題的答案為C.4.關于法與社會相互關系的下列哪一表述不成立？

A.按照馬克思主義的觀點，法的性質與功能決定于社會，法與社會互相依賴、互為前提和基礎

B.為了實現法對社會的有效調整，必須使法律與其他的資源分配系統進行配合 C.構建和諧社會，必須強調理性、正義和法律統治三者間的有機聯系

D.建設節約型社會，需要綜合運用經濟、法律、行政、科技和教育等多種手段

答案：A

解析：馬克思主義法學認為法是社會的產物，因為：第一，社會性質決定著法律的性質，社會物質生活條件決定著法的本質。第二，社會是法的基礎。第三，制定認可法律的國家也以社會為基礎，國家權利以社會力量為基礎；同時還可以說，國家法以社會法為基礎，“紙上的法”以“活法”為基礎。故選項A錯誤。法對社會的調整主要表現為通過法律對社會有機體的疾病進行治療，運用法律解決經濟、政治、文化、。科技、道德、宗教等各方面的社會問題，由此實現法的價值，發揮法的功能。但是法不是萬能的，在某些社會關系領域，法律的控制不是惟一的手段，或者說不是最佳的手段。因此，為了有效地通過法律控制社會還必須使法律與其他的資源分配系統（宗教、道德、政策等）進行配合。正是通過與經濟、科技、文化和政治等社會領域，以及政策、宗教、道德等社會規范的互動，法律才得以改造世界，維護人權，由此直接影響國家的發展進程，從而實現全方位的社會和諧。故選項B正確。社會主義和諧社會具有以下特征：①民主法治；②公平正義；③充滿活力；④誠信友愛；⑤安定有序；⑥人與自然和諧相處。民主法治是和諧社會的基本特征之一，法治建設與和諧社會建設具有內在的高度統一性。構建和諧社會，必須建立理性的法律制度，確立實質法治，創新法律對社會的調整機制。其中所謂“實質法治”是指整個社會、個人和組織都要服從和遵守體現社會正義的理性法律統治。理性、社會正義和法律統治三者的有機聯系，構成新世紀新階段科學的法治精神內涵。故選項C正確。建設節約型社會，就是要在社會生產、建設、流通、消費等各個領城，在經濟和社會發展的各個方面，切實保護和合理利用各種資源，提高資源利用效率，以盡可能少的資源消耗獲得最大的經濟效益和社會效益。建設節約型社會要求認真落實科學發展觀，走新型工業化道路，堅持資源開發與節約并重、把節約放在首位的方針，以節約使用資源和提高資源利用率為核心，以節能、節水、節材、節地、資源綜合利用和發展循環經濟為重點，以改革開放和科技進步為動力，推動體制創新、機制創新、技術創新和管理創新，綜合運用經濟、法律、行政、科技和教育等多種手段，采取更加有力的措施全面節約資源，加快經濟發展模式轉變，建立節約型的生產模式、消費模式和城市建設模式，務求建設節約型社會，盡快取得實質性進展和明顯成效。故選項D正確。綜上可知，本題的答案為A.5.某醫院確診張某為癌癥晚期，建議采取放射治療，張某同意。醫院在放射治療過程中致張某傷殘。張某向法院提起訴訟要求醫院賠償。法院經審理后認定，張某的傷殘確系醫院的醫療行為所致。但法官在歸責時發現，該案既可適用《醫療事故處理條例》的過錯原則，也可適用《民法通則》第123條的無過錯原則。這是一種法律責任競合現象。對此，下列哪種說法是錯誤的？

A.該法律責任競合實質上是指兩個不同的法律規范可以同時適用于同一案件

B.法律責任競合往往是在法律事實的認定過程中發現的

C.法律責任競合是法律實踐中的一種客觀存在，因而各國在立法層面對其作出了相同的規定

D.法律解釋是解決法律責任競合的一種途徑或方法

答案：C

解析：法律責任競合，是指由于某種法律事實的出現，導致兩種或兩種以上法律責任產生，而這些責任之間相互沖突的現象。法律責任競合既可以發生在同一法律部門內部，如民法上侵權責任與違約責任的競合；也可以發生在不同的法律部門之間，如民事責任、行政責任和刑事責任等之間的競合。法律責任競合是客觀存在的，因為不同的法律規范從不同的角度對社會關系加以調整，而由于法律規范的抽象性以及社會關系的復雜性，不同的法律規范在調整社會關系時可能會產生一定的重合，使得一個行為同時觸犯了不同的法律規范，面臨數種法律責任，從而引起法律責任的競合問題。法律責任競合往往在法律事實的認定過程中被發現。實踐中解決法律責任競合的方法很多，包括法律解釋、事實解釋、法律推理等。故選項A、B的說法是正確的。然而由于各國的社會基礎不同，使得各國在立法上對法律責任競合采取了不同的解決方法。故選項C的說法是錯誤的。綜上可知，本題的答案為C.6.生物科技和醫療技術的不斷發展，使器官移植成為延續人的生命的一種手段。近年來，我國一些專家呼吁對器官移植進行立法，對器官捐獻和移植進行規范。對此，下列哪種說法是正確的？

A.科技作為第一生產力，其發展、變化能夠直接改變法律

B.法律的發展和變化也能夠直接影響和改變科技的發展

C.法律既能促進科技發展，也能抑制科技發展所導致的不良后果

D.科技立法具有國際性和普適性，可以不考慮具體國家的倫理道德和風俗習慣

答案：C

解析：法律與科技相互作用、相互影響。一方面科技為立法提出了新問題，為司法提供了新技術，科技促進法律觀念的更新，促使法律方法的進步，但是科技的發展變化并不能直接改變法律本身。另一方面，法律也規范管理著科技活動，調整著科技競爭，促進科技成果的商品化，并抑制科技可能帶來的消極作用，但法律的發展變化也并不能直接影響改變科技的發展。故選項A、B是錯誤的。此外，無論科技如何發展，法律如何更新，二者都以一國的倫理道德和風俗習慣為基礎，具有某種地方性和特殊性。故選項D的說法不正確。綜上可知，本題的答案為C.7.下列關于法律解釋的哪一表述是正確的？

A.法律解釋作為法律職業技術的核心，在任何有法律職業的國家中，其規則和標準沒有不同

B.法律解釋方法是多種多樣的，解釋者往往只使用其中的一種方法

C.法律解釋不是可有可無的，而是必然存在于法律適用之中

D.法律解釋具有一定的價值取向性，因此，它是一種純主觀的活動，不具有客觀性

答案：C

解析：法律解釋是指一定的個人或組織對法律規定不清楚、不明確的地方所作的闡釋和說明。法律解釋是法律職業技術的核心，但是由于各國立法司法環境不同，各國在法律解釋的規則和標準上有所側重，存在一定的差異。故選項A的表述不正確。法律解釋的方法是指解釋者在進行法律解釋時為了達到解釋的目標所使用的方法，大體上包括文意解釋、目的解釋、體系解釋、歷史解釋等，實踐中解釋者在進行法律解釋時往往需要綜合采用幾種解釋方法，從不同的角度闡釋分析解釋的對象。故選項B的表述不正確。法律解釋既是人們日常法律實踐的重要組成部分，也是法律實施的一個重要前提，是法律適用過程中不可或缺的步驟。故選項C的表述是正確的。法律解釋具有一定的價值取向性，是指法律解釋的過程是一個價值判斷、價值選擇的過程。人們創制并實施法律是為了實現一定的目的，而這些目的又是以某些基本價值為基礎。這些目的和價值就是法律解釋所要探求的法律意旨。在法律解釋實踐中，這些價值一般體現為憲法原則和其他法律的基本原則，因此法律解釋并非是一種純主觀性的活動，而有一定的客觀性。故選項D的表述不正確。綜上可知，本題的答案為C.（2005年）

1.法律與利益有著內在的聯系。下列關于法律與利益關系的表述，哪一項是錯誤的？

A.法對社會的控制和調整主要通過對利益的調控而實現

B.法律是分配利益的重要手段，法律表達利益的過程，同時也是對利益選擇的過程

C.民法的誠信原則在維護民事活動中當事人利益和社會利益的平衡方面具有積極作用

D.離開了法律，利益就無從產生，也無以存在 答案：D

解析：所謂利益，就是人們受客觀規律制約的，為了滿足生存和發展而產生的，對于一定對象的各種客觀需求。離開了利益關系，法既無從產生，也無以存在。在法律與利益的關系中，利益處于主導地位。選項D弄反了法律與利益的主次地位，是錯誤的。

2.出租車司機甲送孕婦乙去醫院，途中乙臨產，情形危急。為爭取時間，甲將車開至非機動車道掉頭，被交警攔截并被告知罰款。經甲解釋，交警對甲未予處罰且為其開警車引道，將乙及時送至醫院。對此事件，下列哪一項表述是正確的？

A.在此交通違章的處理中，交警主要使用了形式邏輯的推理方法

B.警察對違章與否的解釋屬于“行政解釋”

C.在此事件的認定中，交警進行了法的價值判斷

D.此事件所反映出的價值之間沒有沖突

答案：C

解析：在此交通違章的處理中，交警主要使用了辯證推理方法，而非形式推理（包括演繹推理和歸納推理），因此選項A錯誤。

行政解釋，與立法解釋和司法解釋一樣，都屬于正式解釋，具有普遍約束力，而本案中警察對違章與否的解釋針對的對象是特定，而且是一次適用，因此選項B錯誤。

價值判斷與事實判斷在判斷的取向上不同。價值判斷，以主體（人）為取向尺度；而事實判斷，以現存的法律制度作為判斷的取向。在本案，交警并沒有以法律為判斷取向，而是以人為取向。因此，選項C正確。

此事件反映出交通規則所體現的秩序價值與孕婦的身體健康的利益價值之間的沖突，因此選項D錯誤。

3.黃某于2000年4月在某市住宅區購得一套住房，2001年7月取得房產證。當年10月黃某將住房租借給廖某。廖某在裝修該房時損壞自來水管道，引起漫水，將樓下住戶陳某的住房浸泡。陳某要求廖某予以賠償。對此事件，下列哪一種說法是正確的？

A.黃某對自己所購買的住房僅有相對權，故其法律義務也是相對的 B.廖某不是住房的所有人，故對陳某的損失不負法律責任

C.此侵權案件首先應依據法律原則來加以處理

D.此案件的處理應直接適用法的正式淵源

答案：D

解析：黃某對自己所購買的住房享有所有權，所有權屬于絕對權，因此選項A錯誤；廖某不是住房的所有人，但屬于住房的管理人，根據《民法通則》第106、126條的規定，其對陳某的損失應負法律責任，因此選項B錯誤。法律原則是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規范。在有具體法律規則的情形下，首先適用法律規則。此侵權案件存在具體法律規則，因此選項C錯誤，選項D正確。

4.陸某在一百貨商場購買“幸福”牌電飯煲一臺，遺忘在商場門口，被王某拾得。王某拿至家中使用時，因電飯褒漏電發生爆炸，致其面部灼傷。王某向商場索賠，商場以王某不當得利為由不予賠償。對此事件，下列哪一項表述能夠成立？

A.王某的損害賠償請求權應以與致損事件相關的法律規定為根據

B.不法取得他人之物者應承擔該物所致的損害

C.由王某對自己無合法根據占有物品的行為承擔損害后果，符合公平原則

D.按照風險責任原則，陸某作為缺陷商品的購買者應為王某的損害承擔責任

答案：A

解析：根據《民法通則》第122條和《產品質量法》第43條的規定，因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的，生產者、銷售者應當依法承擔損害賠償責任。法律權利必須有法律依據，因此選項A正確。

根據責任自負原則，行為人只對自己的違法行為承擔法律責任，除非法律作特別規定。不法取得他人之物者應承擔“不法取得”行為的法律責任，比如不當得利之債；至于該物所致的損害，如果依法屬于他人責任，當然不由其承擔。因此，選項B錯誤。如果讓不法取得他人之物者承擔本應他人承擔的法律責任，當然同時不符合公平原則，因此選項C錯誤。

風險責任是指財物意外毀損滅失的責任而并非財物致人損害責任。陸某作為缺陷商品的購買者，應當承擔該缺陷商品意外毀損滅失的責任，而不是承擔該商品致人損害的全部責任。據此，選項D錯誤。

5.某地電纜受到破壞，大面積停電3小時，后查知為邢某偷割電纜所致。邢某被控犯“危害公共安全罪”，處以5年有期徒刑。邢某不服上訴，理由是自己偷割電纜變賣所得僅50元錢，頂多屬于“小偷小摸”行為。二審法官依照最高人民法院《關于審理破壞公用電信設施刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》維持原判。對此，下列哪一種理解是錯誤的？

A.法官根據最高人民法院的解釋對邢某行為所作出的判斷是一種事實判斷

B.《關于審理破壞公用電信設施刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》是司法解釋

C.在這個案件中，法官主要運用了“演繹推理”

D.邢某對自己行為的辯解是對法律的認識錯誤

答案：A

解析：法官根據最高人民法院的解釋對邢某行為所作出的判斷是一種價值判斷，而非事實判斷。因此，選項A錯誤。選項B、C、D明顯正確，不贅述。

6.郝某的父親死后，其母季某將郝家住宅獨自占用。郝某對此深為不滿，拒絕向季某提供生活費。季某將郝某告上法庭。法官審理后判決郝某每月向季某提供生活費300元。對此事件，下列哪一種理解是正確的？

A.該事件表明，子女對父母只承擔法律義務，不享有法律權利

B.法官作出判決本身是一個法律事實

C.法官的判決在原被告之間不形成法律權利與法律義務關系

D.子女瞻養父母主要是道德問題，法官判決缺乏依據

答案：B

解析：該事件并不表明子女對父母只承擔法律義務，不享有法律權利。首先，根據婚姻法，父母子女關系是雙向的，子女對父母承擔義務，但同時也享有權利。其次，季某獨自占用郝家住宅，可能侵犯了郝某的繼承權，應當對郝某承擔相應的法律責任，但這不影響郝某對季某瞻養義務的履行。據此，選項A錯誤。

法律關系，是指在法律規范調整社會關系的過程中所形成的權利和義務關系。法律關系是具體而現實的，而非抽象的。法律事實，是指能夠引起法律關系產生、變更或消滅的各種事實的總稱。法官的判決將原被告間的賭養關系在法律上確認下來，在原被告之間形成法律權利與法律義務關系，屬于法律事實。因此，選項B正確，選項C錯誤。

子女瞻養父母，《憲法》第49條第3款、《婚姻法》第21條有明確規定，并不僅僅是道德問題，已經上升為法律問題。因此，選項D錯誤。

7.2001年全國人大常委會作出解釋：《刑法》第四百一十條規定的“非法批準征用、占用土地”，是指非法批準征用、占用耕地、林地等農用地以及其他土地。對該法律解釋，下列哪一種理解是錯誤的？

A.該解釋屬于立法解釋

B.該解釋的效力與所解釋的刑法條文的效力相同

C.該解釋與司法解釋的效力相同

D.該解釋的效力具有普遍性

答案：C

解析：立法解釋，從狹義上講，是指全國人大常委會對法律作出的具有普遍約束力的解釋，所以A是正確的。《立法法》第47條規定，全國人民代表大會常務委員會的法律解釋同法律具有同等效力，所以選項B正確，而且“全國人大常委會的法律解釋同法律具有同等效力”自然具有普遍約束力，因此選項D正確。司法解釋是指最高人法院和最高人民檢察院對法律作出的具有普遍約束力的解釋，其效力低于全國人大常委會的法律解釋，因此選項C錯誤。

（2004年）

1.根據馬克思主義法學的基本觀點，下列表述哪一項是正確的？

A.法在本質上是社會成員公共意志的體現

B.法既執行政治職能，也執行社會公共職能

C.法最終決定于歷史傳統、風俗習慣、國家結構、國際環境等條件

D.法不受客觀規律的影響

答案：B

解析：A項否定了法的階級性：法的階級性是指：在階級對立的社會，法所體現的國家意志實際上是統治階級的意志。C 項否定了法的物質制約性：法的物質制約性是指法是由一定社會物質生活條件所決定的。這里所說的“物質生活條件”是指與人類生存條件相關的物質資料的生產方式、地理環境、人口的增長及其密度等諸多方面，其中主要是統治階級建立政治統治所賴以生存的經濟基礎。法的物質制約性同法的階級性相比較，則是更深層次的本質屬性。它是法產生與存在的客觀基礎。D 項明顯錯誤：馬克思主義法學對法所作的科學揭示，表明了法與客觀規律有著密切的聯系，表明了法作為一種社會現象是受客觀規律支配的。B 項是對馬克思主義法學觀的正確理解。

2.下列關于法與道德的表述哪一項是正確的？

A.自然法學派認為，實在法不是法律

B.分析實證主義法學派認為，法與道德在本質上沒有必然的聯系

C.中國古代的儒家認為，治理國家只能靠道德，不能用法律

D.近現代的法學家大多傾向于否定“法律是最低限度的道德”的說法

答案：B

解析：關于法與道德在本質上的聯系，這是一個法在本質上是否包含道德內涵的問題。西方法學界存在兩種觀點；一是肯定說，以自然法學派為代表，肯定法與道德存在本質上的必然聯系，認為法在本質上是內含一定道德因素的概念。實在法只有在符合自然法、具有道德上的善的時候，才具有法的本質而成為法。一個同道德嚴重對立的邪惡的法并不是一個壞的法，而是喪失了法的本質的非法的“法”，因而不是法，即“惡法非法”。一是否定說，以分析實證主義法學派為代表，否定法與道德存在本質上的必然聯系，認為不存在適用于一切時代、民族的永恒不變的正義或道德準則二法學作為科學無力回答正義的標準問題，因而是不是法與是不是正義的法是兩個必須分離的問題，道德上的善或正義不是法律存在并有效力的標準，法律規則不會因違反道德而喪失法的性質和效力，即使那些同道德嚴重對杭的法也依然是法，即“惡法亦法”。由上可知B項正確。

3.對法律匯編與法典編纂之間區別的理解，可以有多種角度。下列哪一表述準確地揭示了二者之間的區別？

A.法律匯編既可以由個人進行，也可以由社會團體乃至國家機關進行；法典編纂只能由國家立法、執法和司法機關進行

B.法律匯編是為了形成新的統一的規范性法律文件；法典編纂是將不同時代的法典匯編成冊

C.法律匯編可以按年代、發布機關及涉及社會關系內容的不同，適當地對匯編的法律進行改變；法典編纂不能改變原來法律規范的內容

D.法律匯編不屬于國家機關的立法活動；法典編纂是一種在清理已有立法文件基礎上的立法活動

答案：D

解析：本題考點為規范性法律文件的系統化。規范性法律文件系統化的形式主要有兩種：法律匯編、法典編纂。法律匯編是將規范性法律文件按照一定的標準進行排列并匯編成冊。這種匯編并不改變規范性文件的內容，因此，它并不是制定法律而僅是一項技術性整理和歸類活動。法律匯編的種類很多，有官方的和非官方的。官方的法律匯編主要是由各級法的創制機關匯編的法律；非官方的法律匯編通常是由有關國家機關、大學、研究機關、社會團體、企事業單位根據工作、學習或教學科研的需要而匯編的。法典編纂，是指對屬于某一部門法或某類法律的全部規范性文件加以整理、補充、修改，或者在此基礎上編制一部新的系統化的法律。因此，法典編纂不同于法律匯編，它并不是一項單純的技術性工作，而是制定法律的活動。

4.下列關于法律原則的表述哪一項是錯誤的？

A.法律原則不僅著眼于行為及條件的共性，而且關注它們的個別性

B.法律原則在適用上容許法官有較大的自由裁量余地

C.法律原則是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的 D.相互沖突的法律原則可以共存于一部法律之中

答案：C

解析：法律原則與法律規則的區別如下：（1）在內容上，法律規則的規定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性；其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比，法律原則的著眼點不僅限于行為及條件的共性，而且關注它們的個別性。其要求比較籠統、模糊，它不預先設定明確的、具體的假定條件，更沒有設定明確的法律后果。它只對行為或裁判設定一些概括性的要求或標準（即使是有關權利和義務的規定，也是不具體的），但并不直接告訴應當知何去實現或滿足這些要求或標準，故在適用時具有較大的余地供法官選擇和靈活應用。（2）在適用范圍上，法律規則由于內容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，它們是對從社會生活或社會關系中概括出來的某一類行為、某一法律部門甚至全部法律體系均通用的價值準則，具有宏觀的指導性，其適用范圍比法律規則寬廣。（3）在適用方式上，法律規則是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的：如果一條規則所規定的事實是概定的，那么，或者這條規則是有效的，在這種情況下，必須接受該規則所提供的解決辦法。或者該規則是無效的，在這種情況下，該規則對裁決不起任何作用。而法律原則的適用則不同，它不是以“全有或全無的方式”應用于個案當中的，因為不同的法律原則是具有不同的“強度”的，而且這些不同強度的原則甚至沖突的原則都可能存在于一部法律之中。例如，在民法中，無過錯原則和公平責任原則，可能與意志自由原則是矛盾的。根據以上內容可知，C項明顯錯誤。

5.法律規則是法律的基本構成因素。下列關于法律規則分類的表述哪一項可以成立？

A.《律師法》第13條規定：“沒有取得律師執業證書的人員，不得以律師名義從事法律服務業務；除法律另有規定外，不得從事訴訟代理或者辯護業務。”此規定為義務性規則

B.《中小企業促進法》第31條規定：“國家鼓勵中小企業與研究機構、大專院校開展技術合作、開發與交流，促進科技成果產業化，積極發展科技型中小企業。”此規定為強行性規則

C.《憲法》第40條規定：“中華人民共和國公民的通信自由和通信秘密受法律的保護。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機關或者檢察機關依照法律規定的程序對通信進行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此規定為命令性規則

D.《醫療事故處理條例》第62條規定：“軍隊醫療機構的醫療事故處理辦法，由中國人民解放軍衛生主管部門會同國務院衛生行政部門依據本條例制定。”此規定為準用性規則

答案：A

解析：本題考點為法律規則的分類。其分類如下：（1）授權性規則和義務性規則。按照規則的內容規定不同，法律規則可以分為授權性規則和義務性規則。所謂授權性規則，是指規定人們有權做一定行為或不做一定行為的規則，即規定人們的“可為模式”的規則。所謂義務性規則，是指在內容上規定人們的法律義務，即有關人們應當做出或不做出某種行為的規則。它也分為兩種：（1）命令性規則，是指規定人們的積極義務，即人們必須或應當做出某種行為的規則，例如《婚姻法》規定的“現役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意”即屬于此種規則。（2）禁止性規則，是指規定人們的消極義務（不作為義務），即禁止人們做出一定行為的規則，例如《憲法》規定“禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或破壞國家和集體的財產”，即屬于此種規則。（2）確定性規則、委任性規則和準用性規則。按照規則內容的確定性程度不同，可以把法律規則分為確定性規則、委任性規則和準用性規則。所謂確定性規則，是指內容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規則來確定其內容的法律規則。所謂委任性規則，是指內容尚未確定，而只規定某種概括性指示，由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規則。所謂準用性規則，是指內容本身沒有規定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應內容規定的規則。（3）強行性規則和任意性規則。按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規則分為強行性規則和任意性規則。所謂強行性規則，是指內容規定具有強制性質，不允許人們隨便加以更改的法律規則。所謂任意性規則，是指規定在一定范圍內，允許人們自行選擇或協商確定為與不為、為的方式以及法律關系中的權利義務內容的法律規則。綜上所述，本題A項正確。

6.法律終止生效是法律時間效力的一個重要問題。在以默示廢止方式終止法律生效時，一般應當選擇下列哪一原則？

A.特別法優于一般法

B.國際法優于國內法

C.后法優于前法

D.法律優于行政法規

答案：C

解析：法的默示的廢止，即在適用法律中。出現新法與舊法沖突時，適用新法而使舊法事實上被廢止。從理論上講，立法機關有意廢止某項法律時，應當是清楚而明確的。如果出現立法機關所立新法與舊法發生矛盾的情況，應當按照“新法優于舊法”、“后法優于前法”的辦法解決矛盾，舊法因此被新法“默示地廢止”。

（2003年）

1.按照摩爾根和恩格斯的研究，下列有關法的產生的表述哪一項是不正確的？

A.法的產生意味著在社會成員之間財產關系上出現了“我的”、“你的”之類的觀念

B.最早出現的法是以文字記錄的習慣法

C.法的產生經歷了從個別調整到規范性調整的過程

D.法的產生標志著公力救濟代替了私力救濟

答案：B

解析：法產生的主要標志之一是權利和義務觀念的形成。社會成員之間形成了權利和義務觀念，出現了權利和義務的分離。這種分離首先表現為在財產歸屬上有了“我的”、“你的”、“他的”之類的區別，故不選A.以文字記錄的習慣法，已經上升到制定法的高度，已經不是單純的習慣法了，而人類社會最早出現的法是習慣法，習慣法不是成文法，故選B.法的產生經歷了從個別調整到規范性調整、一般規范性調整到法的調整的發展過程，故不選C.法產生的主要標志之一是法律訴訟和司法的出現。法律訴訟和司法的出現，標志著公力救濟代替了私力救濟。使爭端可以通過非暴力方式解決，故不選D.2.有的公園規定：“禁止攀枝摘花。”此規定從法學的角度看，也可以解釋為：不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于下列哪一項？

A.擴大解釋

B.文法解釋

C.目的解釋

D.歷史解釋

答案：C

解析：擴充解釋是指法律條文的字面涵義顯然比立法原意為窄時，做出比字面涵義為廣的解釋。文法解釋是指從法律條文的字面意義來說明法律規定的涵義。目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。“不允許無故毀損整株花木”正是“禁止攀枝摘花”的目的所在，故選C.歷史解釋是指通過研究有關立法的歷史資料或從新舊法律的對比中了解法律的涵義。

3.根據我國《立法法》的規定，下列哪一項屬于地方性法規可以規定的事項？

A.本行政區內市、縣、鄉政府的產生、組織和職權的規定

B.本行政區內經濟、文化及公共事業建設

C.對傳染病人的強制隔離措施

D.國有工業企業的財產所有制度

答案：B

解析：《立法法》第64條規定，地方性法規可以就下列事項作出規定：

（一）為執行法律、行政法規的規定，需要根據本行政區域的實際情況作具體規定的事項；

（二）屬于地方性事務需要制定地方性法規的事項。除本法第八條規定的事項外，其他事項國家尚未制定法律或者行政法規的，省、自治區、直轄市和較大的市根據本地方的具體情況和實際需要，可以先制定地方性法規。在國家制定的法律或者行政法規生效后，地方性法規同法律或者行政法規相抵觸的規定無效，制定機關應當及時予以修改或者廢止。故選B.A、C、D 項屬于憲法和法律規定的事項。

4.在某法學理論研討會上，甲和乙就法治的概念和理論問題進行辯論。甲說：①在中國，法治理論最早是由梁啟超先生提出來的；②法治強調法律在社會生活中的至高無上的權威；③法治意味著法律調整社會生活的正當性。乙則認為：①法家提出過“任法而治”、“以法治國”的思想；②法治與法制沒有區別；③“法治國家”概念最初是在德語中使用的。下列哪一選項所列論點是適當的？

A.甲的論點②和乙的論點①

B.甲的論點①和乙的論點③

C.甲的論點②和乙的論點②

D.甲的論點③和乙的論點②

答案：A

解析：甲①錯，我國最早宣傳并明確提出法治概念的是梁啟超先生。甲②對，法治一詞明確了法律在社會生活中的最高權威。法治是眾人之治，是與民主相聯系的。區別于人治，人治指統治者的個人意志高于國家法律。甲③對，法治一詞蘊涵了法律調整社會生活的正當性。它與專制相對立，可以體現社會主義制度下人民當家作主的要求，維護了公民的自由，增強了公民的安全感。乙①對，春秋戰國時期發生了大規模的儒法之爭，法家提出過“任法而治”、“以法治國”的思想。乙②錯，法制一般指法律和制度的總稱，而法治指依據法律的治理，其涵義更為寬泛。乙③對，法治國家或法治國是一個德語中最先使用的概念。

5.下列關于法與道德、宗教、科學技術和政治關系的選項中，哪一項表述不成立？

A.宗教宣誓有助于簡化審判程序，有時也有助于提高人們守法的自覺性

B.法具有可訴性，而道德不具有可訴性

C.法與科學技術在方法論上并沒有不可逾越的鴻溝，科學技術對法律方法論有重要影響

D.法的相對獨立性只是對經濟基礎而言的，不表現在對其他上層建筑（如政治）的關系之中

答案：D

解析：A 成立，從訴訟審判方式來看，宗教宣誓有助于簡化審判程序。B成立，可訴性是法區別于一切行為規則的顯著特征，道德不具有可訴性，主要表現為無形的輿論壓力和良心譴責。C成立，法律和科技在方法論上并沒有不可逾越的鴻溝。這不僅僅是由于法律問題常常涉及科學技術方面的內容，同時，科技的長足進步也為處理復雜的法律問題提供了新的具體手段。D不成立，法與政治都屬于上層建筑，但法也是上層建筑中相對獨立的部分。

（2002年）

1.法律體系是一個重要的法學概念，人們盡可以從不同的角度、不同的側面來理解、解釋和適用這一概念，但必須準確地把握這一概念的基本特征。下列關于法律體系的表述中哪種說法未能準確地把握這一概念的基本特征？

A.研究我國的法律體系必須以我國現行國內法為依據

B.在我國，近代意義的法律體系的出現是在清末沈家本修訂法律后

C.盡管香港的法律制度與大陸的法律制度有較大差異，但中國的法律體系是統一的 D.我國古代法律是“諸法合體”，沒有部門法的劃分，不存在法律體系

答案：D

解析：法律體系也稱為部門法體系，是指一國全部現行國內法規范構成的體系，不包括完全意義的國際法即國際公法。它反映一國法律的現實情況，不包括歷史上廢止的已經不再有效的法律，一般也不包括尚待制定、還沒有生效的法律。近代意義的法律體系概念是部門法體系，清末沈家本修訂法律是中國法制向近代轉型的標志，在此之前近代部門法體系意義上的法律體系當然也無從存在。我國大陸和香港、澳門、臺灣地區的法律制度分別屬于不同的法系，由于“一國兩制”的實行，出現了不同社會制度、不同基本性質和不同法系的法律并行的情況，但這并不意味著兩個以上法律體系的并存。由于我國國家主權統一，特別行政區基本法根據憲法授權制定，而憲法是我國全部法律統一的中心和出發點，因此中國仍然可以看作一個統一的法律體系，法系背景的差異并不影響中國法律體系的統一。古代中國法律一直是諸法合體，但是這種法典編撰體例上的“諸法合體，民刑不分”并不能否定法律體系上的諸法并存。因此答案選D.2.法律關系的內容是法律關系主體之間的法律權利和法律義務，二者之間具有緊密的聯系。下列有關法律權利和法律義務相互關系的表述中，哪種說法沒有正確揭示這一關系？

A.權利和義務在法律關系中的地位有主、次之分

B.享有權利是為了更好地履行義務

C.權利和義務的存在、發展都必須以另一方的存在和發展為條件

D.義務的設定目的是為了保障權利的實現

答案：B

解析：權利和義務是一切法律規范、法律部門（部門法），甚至整個法律體系的核心內容。權利和義務的相互聯系有：第一，從結構上看，兩者是緊密聯系、不可分割的。權利和義務都不可能孤立地存在和發展，他們的存在和發展都必須以另一方的存在和發展為條件。第二，從數量上看，兩者的總量是相等的。第三，從產生和發展看，兩者經歷了一個從渾然一體到分裂對立再到相對一致的過程。第四，從價值上看，權利和義務代表了不同的法律精神，它們在歷史上受到重視的程度有所不同，因為兩者在不同國家的法律體系中的地位是有主、次之分的。在當今的民主法制社會，強調的是對個人權利的保護，即權利本位。義務設定的目的是為了保護權利的實現。B項認為享有權利是為了更好的履行義務，這違背了“權利本位”的思想。所以B是錯誤的，而ACD是正確的。

3.違法行為的構成要素看，判斷某一行為是否違法的關鍵因素是什么？

A.該行為在法律上被確認為違法

B.該行為有故意或者過失的過錯

C.該行為由具有責任能力的主體作出

D.該行為侵犯了法律所保護的某種社會關系和社會利益

答案：A

解析：違法行為一般由以下五個要素構成：（1）以違反法律為前提；（2）是某種違反法律的作為或不作為；（3）侵犯了法律所保護的社會關系；（4）一般有行為人的故意或過失；（5）行為人具有法定行為能力或法定責任能力。在這些構成要素中，違反法律即在法律上被確定為違法是前提和基礎，其他要素都是基于這一要素而存在的。如果不滿足這一要素，違法行為就不成其為“違法”行為。這也就是“法未禁止不為非”的原則。因此，A 為應選項。至于B、C、D 項，雖然作為違法行為的構成要素，但是具有例外情形，如無過失責任的存在，限制行為能力人做出的違法行為等。同時，其自身的界定也離不開法律的確認。

4.道德與法律都屬于社會規范的范疇，都具有規范性、強制性和有效性，道德與法律既有區別又有聯系。下列有關法與道德的幾種表述中，哪種說法是錯誤的？

A.法律具有既重權利又重義務的“兩面性”，道德具有只重義務的“一面性”

B.道德的強制是一種精神上的強制

C.馬克思主義法學認為，片面強調法的安定性優先是錯誤的 D.法律所反映的道德是抽象的 答案：D

解析：法律所反映的道德是具體的，而非抽象的。它是一個歷史的范疇，時代不同，其所敘內容不同，它所反映的是統治階級的利益要求，這種要求是具體的。因此D是錯誤的。

二、多項選擇題：

（2010年）

51.關于法律規則、法律條文與語言的表述，下列哪些選項是正確的？？（）（2010年卷一多選第51題）

A.法律規則以“規范語句”的形式表達

B.所有法律規則都具語言依賴性，在此意義上，法律規則就是法律條文

C.所有表述法律規則的語句都可以帶有道義助動詞

D.《中華人民共和國民法通則》第十五條規定：“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地視為住所。”從語式上看，該條文表達的并非一個法律規則

「司法部答案」AC 「網校答案」C 「考點」法律規則與語言、法律條文 「解析」選項A表述不嚴謹。法律規則是通過特定語句表達的。表達法律規則的特定語句往往是一種規范語句。但是，并不意味著所有法律規則的表達都是以規范語句的形式表達，而是可以用陳述語氣或陳述句表達。

選項B錯誤。法律規則和法律條文是有區別的，法律規則是法律條文的內容，法律條文是法律規則的表現形式。

選項C正確。道義表示說話人對事件的社會價值觀，有三種道義語義：義務、允許、禁止。常用的道義詞主要由助動詞來表現：必須、應該、應當、該、可以、禁止等。規范語句中不管是命令句還是允許句，都可以帶有道義助動詞。

選項D錯誤。法律條文可以分為規范性條文和非規范性條文。該條規定表達的是法律規則。

52.司法審判中，當處于同一位階的規范性法律文件在某個問題上有不同規定時，法官可以依據下列哪些法的適用原則進行審判？（）（2010年卷一多選第52題）

A.特別法優于一般法

B.上位法優于下位法

C.新法優于舊法

D.法溯及既往

「司法部答案」ABC 「網校答案」AC 「考點」同一位階的法的淵源之間的沖突原則

「解析」

選項A、C正確。同一位階的法的淵源之間的沖突原則，主要包括：（1）全國性法律優先原則；（2）特別法優先原則；（3）后法優先或新法優先原則；（4）實體法優先原則；（5）國際法優先原則；（6）省、自治區的人民政府制定的規章效力高于本行政區域內較大的市的人民政府制定的規章。

選項B是不同位階法的適用原則。選項D講的是法的時間效力問題。

53.2007年，張某請風水先生選了塊墓地安葬亡父，下葬時卻挖到十年前安葬的劉某父親的棺木，張某將該棺木鋸下一角，緊貼著安葬了自己父親。后劉某發覺，以故意損害他人財物為由起訴張某，要求賠償損失以及精神損害賠償。對于此案，合議庭意見不一。法官甲認為，下葬棺木不屬于民法上的物，本案不存在精神損害。法官乙認為，張某不僅要承擔損毀他人財物的侵權責任，還要因其行為違背公序良俗而向劉某支付精神損害賠償金。對此，下列哪些說法是正確的？（）（2010年卷一多選第53題）

A.下葬棺木是否屬于民法上的物，可以通過“解釋學循環”進行判斷

B.“入土為安，死者不受打擾”是中國大部分地區的傳統，在一定程度上可以成為法律推理的前提之一

C.“公序良俗”屬倫理范疇，非法律規范，故法官乙推理不成立 D.當地群眾對該事件的一般看法，可成為判斷劉某是否受到精神損害的因素之一

「答案」ABD 「考點」法律解釋、法律推理

「解析」

選項A正確。法律解釋受解釋學循環的制約。

選項B正確。“入土為安，死者不受打擾”是中國大部分地區的傳統，屬于一種風俗習慣，屬于法的非正式淵源，在一定程度上可以成為法律推理的前提。

選項C錯誤。“公序良俗”原則在《民法通則》中有明確的規定，已經從倫理規范上升到法律規范。

選項D正確。《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第3條第（三）項規定，非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨的，其近親屬遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。本題中，張某將劉某父親的棺木鋸下一角，如果當地群眾將此事件看作是“以其他違反道德的方式侵害侵害遺體、遺骨的情況”，且劉某也因群眾的流言蜚語遭受了巨大的精神痛苦，則可以向人民法院提起精神損害賠償訴訟，法院應該依法受理。

54.關于法律論證中外部證成的說法，下列哪些選項是錯誤的？（）（2010年卷一多選第54題）

A.外部證成是對內部證成中所使用的前提本身之合理性的證成B.外部證成是法官在審判中根據法條直接推導出判決結論的過程

C.外部證成與案件事實的法律認定無關

D.外部證成本身也是一個推理過程

「答案」BC 「考點」外部證成

「解析」選項A正確。外部證成關涉的是對內部證成中所使用的前提本身的合理性，即對前提的證成。

選項B錯誤。法官在審判中根據法條直接推導出判決結論的過程是內部證成，不是外部證成。

選項C錯誤。外部證成就是對法律決定所依賴的前提即案件事實進行法律認定，因此，外部證成與案件事實的法律認定是有關的。

選項D正確。外部證成過程中也必然涉及內部證成，也就是說對法律決定所依賴的前提的證成本身也是一個推理過程。

55.賈律師在一起未成年人盜竊案件辯護意見中寫到：“首先，被告人劉某只是為了滿足其上網玩耍的欲望，實施了秘密竊取少量財物的行為，主觀惡性不大；其次，本省盜竊罪的追訴限額為800元，而被告所竊財產評估價值僅為1，050元，社會危害性較小；再次，被告人劉某僅從這次盜竊中分得200元，收益較少。故被告人劉某的犯罪情節輕微，社會危害性不大，主觀惡性小，依法應當減輕或免除處罰。”關于該意見，下列哪些選項是不正確的？（）（2010年卷一多選第55題）

A.辯護意見既運用了價值判斷，也運用了事實判斷

B.“被告人劉某的犯罪情節輕微，社會危害性不大，主觀惡性小，依法應當減輕或免除處罰”，屬于事實判斷

C.“本省盜竊罪的追訴限額為800元，而被告人所竊取財產評估價值僅為1050元”，屬于價值判斷

D.辯護意見中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類詞匯，屬于法律概念

「答案」BCD 「考點」事實判斷與價值判斷

「解析」選項B屬于價值判斷，選項C屬于事實判斷。首先要區分這組概念。價值判斷是對法律所擬定的原則、規則、制度等客觀存在（客體），人們必須從它們能否體現和滿足人們的需要，能否有更為理想的原則、規則、制度存在等角度來予以分析法律，從而涉及法律的應然狀態和理想追求問題。事實判斷是對客觀存在的法律原則、規則、制度等所進行的客觀分析與判斷。主要解決客觀存在的法律究竟是怎樣的這一問題，它并不主張或者說根本抵制從“應然”的角度追問法律應當怎樣的問題。

選項D錯誤。法律概念是對各種法律現象或者法律事實加以描述、概括的概念。辯護意見中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類詞匯，不屬于法律概念。

56.《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》第三條規定：“本辦法所稱畜禽，是指列入依照《中華人民共和國畜牧法》第十一條規定公布的畜禽遺傳資源目錄的畜禽。本辦法所稱畜禽遺傳資源，是指畜禽及其卵子（蛋）、胚胎、精液、基因物質等遺傳材料。”對此，下列哪些表述是錯誤的？（）（2010年卷一多選第56題）

A.《中華人民共和國畜牧法》是《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》的上位法

B.《中華人民共和國畜牧法》和《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》均屬于行政法規

C.該條款內容屬于技術規范

D.該條款規定屬于任意性規則

「答案」BCD 「考點」法律規范、技術規范

「解析」

選項A正確，選項B錯誤。《中華人民共和國畜牧法》是由全國人大常委會制定的，因此屬于“法律”范疇，《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》是由國務院制定的，屬于“行政法規”范疇，法律效力高于行政法規，所以，前者是后者的上位法。選項C錯誤。法的技術性規范指規定包括法的解釋權、法的生效時間、法的修正程序、法公布的文字形式等內容的條文。技術規范的調整對象是人與自然的關系，是規定人們如何使用自然的力量和生產工具以有效地利用自然的行為準則。所以，這個條文屬于法的技術性規范，而不是技術規范。

選項D錯誤。強行性規則和任意性規則，是按照規則對人們行為規定和限定的范圍或程度不同對法律規則進行的分類。該條規定不是法律規則，也不是任意性規則。

（2009年）

51.2004年《全國人民代表大會常務委員會關于<中華人民共和國刑法>有關信用卡規定的解釋》規定：“刑法規定的?信用卡?，是指由商業銀行或者其他金融機構發行的具有消費支付、信用貸款、轉賬結算、存取現金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。”對此，下列哪些說法是正確的？（）

A.該解釋是學理解釋

B.該解釋屬于有權解釋

C.該解釋和刑法本身具有同等效力

D.該解釋所采用的是文理解釋

答案：BCD

解析：本題考核法律解釋的種類和效力。

選項A錯誤，選項B正確。法律解釋分為正式解釋和非正式解釋（學理解釋）。正式解釋，通常也叫法定解釋，是指由特定的國家機關、官員或其他有解釋權的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋有時也稱有權解釋。非正式解釋，通常也叫學理解釋，一般是指由學者或其他個人及組織對法律規定所作的不具有法律約束力的解釋。這種解釋是學術性或常識性的，不被作為執行法律的依據。本題中的解釋是正式解釋、有權解釋，不是學理解釋。

選項C正確。《立法法》規定，法律解釋和法律具有同等效力。

選項D正確。文義解釋，也稱語法解釋、文法解釋、文理解釋。這是指按照日常的、一般的或法律的語言使用方式清晰地描述制定法的某個條款的內容。該解釋只是對“信用卡”下了定義，故是“文理解釋”（文義解釋）。

52.“法的繼承體現時間上的先后關系，法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒，法的移植的范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例。”據此，下列哪些說法是正確的？（）

A.1804年《法國民法典》是對羅馬法制度、原則的繼承

B.國內法不可以繼承國際法

C.法的移植不反映時間關系，僅體現空間關系

D.法的移植的范圍除了制定法，還包括習慣法

答案：ABD

解析：本題考核法的繼承與法的移植。

選項A正確。法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續和繼受，一般表現為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。法國資產階級以奴隸制時代的羅馬法為基礎制定的《法國民法典》體現了法的繼承性。

選項B正確。法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續和繼受，一般表現為舊法對新法的影響和新法對舊法的承接和繼受。從定義中可以知看出，法的繼承是舊的法律制度的延續，而國際法不存在法律制度延續的問題，另外，“歷史類型”與“法律制度”也是從國內法的角度說的。因此，法的繼承本身就不包含國內法對國際法的繼承。

選項C錯誤。法的移植是指在鑒別、認同、調適、整合的基礎上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。體現了空間關系，也體現了時間關系。

選項D正確。法的移植的范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例。

53.2007年，某國政府批準在實驗室培育人獸混合胚胎，以用于攻克帕金森癥等疑難疾病的醫學研究。該決定引發了社會各界的廣泛關注和激烈爭議。對此，下列哪些評論是正確的？（）

A.目前人獸混合胚胎研究在法律上尚未有規定，這是成文法律局限性的具體體現

B.人獸混合胚胎研究有可能引發嚴重的社會問題，因此需要及時立法給予規范和調整

C.如因該研究成果發生了民事糾紛而法律對此沒有規定，則法院可以依據道德、習慣或正義標準等非正式法律淵源進行審理

D.如該國立法機關為此制定法律，則制定出的法律必然是該國全體公民意志的體現

答案：ABC

解析：本題考核法與科學技術的關系。

選項A正確。法律具有一定的滯后性，是成文法律的局限性的體現。

選項BC正確。法律對科技具有規制作用，但是由于法律的滯后性，對科技等問題沒有規定，則可以根據道德、習慣或正義標準等非正式法律淵源進行審理。

選項D錯誤。法律是統治階級意志的體現，因此，只有社會主義國家才是全體公民意志的體現。

54.2007年8月30日，我國制定了《反壟斷法》，下列說法哪些可以成立？（）

A.《反壟斷法》的制定是以我國當前的市場經濟為基礎的，沒有市場經濟，就不會出現市場壟斷，也就不需要《反壟斷法》，因此可以說，社會是法律的母體，法律是社會的產物

B.法對經濟有積極的反作用，《反壟斷法》的出臺及實施將會對我國市場經濟發展產生重要影響

C.我國市場經濟的發展客觀上需要《反壟斷法》的出臺，這個事實說明，唯有經濟才是法律產生和發展的決定性因素，除經濟之外法律不受其他社會因素的影響

D.為了有效地管理社會，法律還需要和其他社會規范（道德、政策等）積極配合，《反壟斷法》在管理市場經濟時也是如此

答案：ABD

解析：本題考核法與社會、法與經濟的關系問題。

選項A正確。是從“法以社會為基礎”這個角度講的。

選項B正確。法對于經濟基礎具有能動的反作用。

選項C錯誤。法律不僅受經濟因素影響，還受文化、歷史條件等影響。

選項D正確。法律需要和其他社會規范（道德、政策等）積極配合。

55.關于法與道德的論述，下列哪些說法是正確的？（）

A.法律規范與道德規范的區別之一就在于道德規范不具有國家強制性

B.按照分析實證主義法學的觀點，法與道德在概念上沒有必然聯系

C.法和道德都是程序選擇的產物，均具有建構性

D.違反法律程序的行為并不一定違反道德

答案：ABD

解析：本題考核法與道德的關系。

選項A正確。法與有組織的國家強制相關，通過程序進行，針對外在行為，表現為一定的物質結果。專門機構、暴力后盾、程序設置、行為針對性和物質結果構成法的外在強制標志。道德在本質上是良心和信念的自由，因而強制是內在的，主要憑靠內在良知認同或責難，即便是輿論壓力和譴責也只能在主體對譴責所依據的道德準則認同的前提下發揮作用。

選項B正確。分析實證主義法學派否定法與道德存在本質上的必然聯系，認為不存在適用于一切時代、民族的永恒不變的正義或道德準則。

選項C錯誤。法在生成上往往與有組織的國家活動相關，由權威主體經程序主動制定認可，具有形式上的建構性。盡管從進化理性主義上說，法在根本上也是長成的，是累積方式進化來的，非人類智慧預先設計的產物，但在形式上卻不能不承認法的建構性。道德在社會生產生活中自然演進生成，不是自覺制定和程序選擇的產物，自發而非建構是其本質屬性。

選項D正確。法律和道德并不是一致的，因此，違反法律程序的行為不一定違法道德。

56.關于法的適用與法律論證，下列哪些說法是錯誤的？（）

A.法的適用所處理的問題，既包括法律事實問題也包括法律規范問題，還包括法律語言問題

B.法的適用通常采用邏輯中的三段論推理

C.法的適用只要有外部證成即可，毋需內部證成

D.法律論證是一個獨立的過程，與法律推理、法律解釋沒有關系

答案：CD

解析：本題考核法適用的一般原理。

選項A、B說法正確。整體上來說，法律人適用有效的法律規范解決具體個案糾紛的過程在形式上是邏輯中的三段論推理過程即大前提、小前提和結論。具體來說，法律人適用法律解決個案糾紛的過程，首先要查明和確認案件事實，作為小前提；其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規范，作為大前提；最后以整個法律體系的目的為標準，從兩個前提中推導出法律決定或法律裁決。這個過程實質上也是法律人在其業務操作中的思維或推理過程。

選項C說法錯誤。在法律適用中，內部證成和外部證成是相互關聯的。

選項D說法錯誤。法律推理不能完全獨立于法律解釋。法律推理是為了得出法律判決的結論，找出確定的答案是法律推理的主要目的，而法律解釋的目的是為了進一步明確法律的意義。法律解釋只是為法律論證提供了命題，命題本身的正確與否不是靠解釋來完成的，它只能通過法律論證的方法來加以解決。法律推理也不能完全獨立于法律論證。通過法律論證，法官們可以進行比較與鑒別，從各種解釋結果中找出最好的答案。

（2008年）

51.關于法律原則的適用，下列哪些選項是錯誤的？

A.案件審判中，先適用法律原則，后適用法律規則

B.案件審判中，法律原則都必須無條件地適用

C.法律原則的適用可以彌補法律規則的漏洞

D.法律原則的適用采取“全有或全無”的方式

答案：ABD

解析：現代法理學一般都認為法律原則可以克服法律規則的僵硬性缺陷，彌補法律漏洞，保證個案正義，在一定程度上緩解了規范與事實之間的縫隙，從而能夠使法律更好地與社會相協調一致。但由于法律原則內涵高度抽象，外延寬泛，不像法律規則那樣對假定條件和行為模式有具體明確的規定，所以當法律原則直接作為裁判案件的標準發揮作用時，會賦予法官較大的自由裁量權，從而不能完全保證法律的確定性和可預測性。為了將法律原則的不確定性減小在一定程度之內，需要對法律原則的適用設定嚴格的條件：

1.窮盡法律規則，方得適用法律原則。

這個條件要求，在有具體的法律規則可供適用時，不得直接適用法律原則。即使出現了法律規則的例外情況，如果沒有非常強的理由，法官也不能以一定的原則否定既存的法律規則。只有出現無法律規則可以適用的情形，法律原則才可以作為彌補“規則漏洞”的手段發揮作用。

2.除非為了實現個案正義，否則不得舍棄法律規則而直接適用法律原則。

這個條件要求，如果某個法律規則適用于某個具體案件，沒有產生極端的眾不可容忍的不正義的裁判結果，法官就不得輕易舍棄法律規則而直接適用法律原則。

3.沒有更強理由，不得徑行適用法律原則。

在判斷何種規則在何時何種情況下極端違背正義，其實難度很大，法律原則必須為適用第二個條件規則提出比適用原法律規則更強的理由，否則上面第二個條件規則就難以成立。

根據上述表述，AB項是錯誤的，C項是正確的。

D項中，法律規則的適用方式是“全有或全無”的方式，而非是法律原則的適用方式，因此，D項錯誤。

52.關于法律論證中的內部證成和外部證成，下列哪些選項是錯誤的？

A.法律論證中的內部證成和外部證成之間的區別表現為，內部證成是針對案件事實問題進行的論證，外部證成是針對法律規范問題進行的論證

B.無論內部證成還是外部證成都不解決法律決定的前提是否正確的問題

C.內部證成主要使用演繹方法，外部證成主要使用歸納方法

D.無論內部證成還是外部證成都離不開支持性理由和推理規則

答案：ABC

解析：法律人法律決定的合理性取決于下列兩個方面：一方面法律決定是按照一定的推理規則從前提中推導出來的，另一方面，推導法律結論所依賴的前提是合理的，正當的。前者為內部證成，后者為外部證成。因此，A項說法錯誤。

內部證成關涉的只是從前提到結論之間推論是否有效的，而推論的有效性或真值依賴于是否符合推理規則或規律。外部證成關涉的是對內部證成中所使用的前提本身的合理性，即對前提的證立。因此，外部證成解決法律決定的前提是否正確的問題，所以B項說法錯誤。

三段論是一種演繹方法，外部證成是將一個新的三段論附加在論證的鏈條中。所以，內部證成和外部證成適用的都是演繹方法。選項C說法錯誤。

法律人在適用法律的過程中，無論是依據一定的法律解釋方法所獲得的法律規范即大前提，還是根據法律所確定的案件事實即小前提，都是用來向法律決定提供支持性理由的。選項D說法正確。

53.青年男女在去結婚登記的路上被迎面駛來的卡車撞傷，未能登記即被送往醫院搶救。女方傷勢過重成為植物人，男方遂悔婚約。女方父母把男方告到法院，要求男方對女方承擔照顧撫養的責任。法院以法無明文規定為由，裁定不予受理。關于本案，下列哪些評論是錯誤的？

A.支持不受理，因為法官面對的是法律不調整的“法外空間”事項

B.支持不受理，因為法官正確運用了類比推理而沒有采用設證推理

C.反對不受理，因為法官違反了“禁止拒絕裁判原則”

D.反對不受理，因為法官沒有發揮法律在社會中的創造作用

答案：ABD

解析：禁止拒絕裁判原則是指，法院有義務對其管轄范圍內的待決案件作出裁判，不論法律規定清楚與否，也不論法律有無規定；任何情況下，法官都無權拒絕裁判。雖然我國奉行人民代表大會制度，但依然承認人民代表大會制度下的職能分工，法院所承擔的職責與其他歐美國家有諸多相同之處：它依然是提供法律救濟的最后的、最終的機構，它沒有理由將尋求法律救濟者推出自己的大門。所以，我國也應該遵循“禁止拒絕裁判”原則。而法院要遵循“禁止拒絕裁判”原則，就必須承認法官解釋法律和填補法律漏洞的可能性，也必須承認司法解釋具有溯及既往的效力。因此，本題的正確答案是ABD.54.關于法律規則的邏輯結構與法律條文，下列哪些選項是正確的？

A.假定部分在法律條文中不能省略

B.行為模式在法律條文中可以省略

C.法律后果在法律條文中不能省略

D.法律規則三要素在邏輯上缺一不可

答案：BD

解析：法律規則是采取一定的結構形式具體規定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規范。在立法實踐中，通常采取兩種不同的方式來明示人們的行為界限，分別以不同的條文規定表現出來。具體而言，大致有以下幾類情形：（1）一個完整的法律規則由數個法律條文來表述；（2）法律規則的內容分別由不同規范性法律文件的法律條文來表述；（3）一個條文表述不同的法律規則或其要素；（4）法律條文僅規定法律規則的某個要素或若干要素。法|律教 育網因此，在實踐中，法律規則的三要素在法律條文中，每個要素都有被省略的可能。因此，AC項說法錯誤，B項說法正確。

法律規則的邏輯結構，指法律規則諸要素的邏輯聯結方式，即從邏輯的角度看法律規則是由哪些部分或要素來組成的，以及這些部分或要素之間是如何聯結在一起的。對法律規則的結構，目前學界有不同看法。主要有“三要素說”和“兩要素說”兩種觀點。司法考試采用的是“三要素說”，認為任何法律規則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分構成。因此，D項是正確的。

55.法系是法學上的一個重要概念。關于法系，下列哪些選項是正確的？

A.法系是一個比較法學上的概念，是根據法的歷史傳統和外部特征的不同對法所作的分類

B.歷史上曾經存在很多個法系，但大多都已經消亡，目前世界上僅存的法系只有民法法系和普通法系

C.民法法系有編纂成文法典的傳統，因此，有成文法典的國家都屬于民法法系

D.法律移植是一國對外國法的借鑒、吸收和攝取，因此，法律移植是法系形成和發展的重要途徑

答案：AD

解析：法系是比較法學上的基本概念，具體指根據法的歷史傳統和外部特征的不同，對法所做的分類。據此分類標準，凡屬于同一傳統的法律就構成一個法系。因此，A項說法正確。

在歷史上，世界各主要地區曾經存在過許多法系，諸如印度法系、中華法系、伊斯蘭法系、民法法系和普通法系，等等。當今世界上最有影響的是民法法系和普通法系。因此，B項說法錯誤。

民法法系，是指以古羅馬法，特別是以19世紀初《法國民法典》為傳統產生和發展起來的法律的總稱。由于該法系的影響范圍主要是在歐洲大陸國家，特別是法國和德國，且主要法律的表現形式均為法典，所以又稱為大陸法系、羅馬-德意志法系、法典法系。但是，并非所有有成文法的國家都屬于民法法系，因此，C項說法錯誤。

法的移植是指在鑒別、認同、調適、整合的基礎上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。法的移植有其必然性和必要性：（1）社會發展和法的發展的不平衡性決定了法的移植的必然性，比較落后的國家為促進社會的發展，有必要移植先進國家的某些法律。（2）市場經濟的客觀規律和根本特征決定了法的移植的必要性，市場經濟要求沖破一切地域的限制，使國內市場與國際市場接軌，把國內市場變成國際市場的一部分，從而達到生產、貿易、物資、技術國際化。法律^教育*網原創一個國家能否成為國際統一市場的一員在很大程度上取決于該國的法律環境，因而就要求借鑒和引進別國的法律，特別是世界各國通行的法律原則和規范。（3）法治現代化既是社會現代化的基本內容，也是社會現代化的動力，而法的移植是法治現代化的一個過程和途徑，因此法的移植是法治現代化和社會現代化的必然需要。（4）法的移植是對外開放的應有內容。因此，D項說法是正確的。

56.根據我國《立法法》的規定，關于不同的法律淵源之間出現沖突時的法律適用，下列哪些選項是錯誤的？

A.自治條例、單行條例與地方性法規不一致的，適用地方性法規

B.地方性法規和部門規章之間的效力沒有高下之分，發生沖突時由國務院決定如何適用

C.公安部的部門規章與民政部的部門規章不一致時，按照新法優于舊法的原則處理，直接選擇后頒布的部門規章加以適用

D.某市經授權制定的勞動法規與我國《勞動法》的規定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決

答案：ABC

解析：《立法法》第81條第1款規定，自治條例和單行條例依法對法律、行政法規、地方性法規作變通規定的，在本自治地方適用自治條例和單行條例的規定。因此，A項錯誤。

第86條第（二）項規定，地方性法規與部門規章之間對同一事項的規定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見，國務院認為應當適用地方性法規的，應當決定在該地方適用地方性法規的規定；認為應當適用部門規章的，應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決；地方性法規、規章之間不一致時，由有關機關依照下列規定的權限作出裁決。因此，B項錯誤。

第86條第（三）項規定，部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時，由國務院裁決。因此，C項錯誤。

第86條第第2款規定，根據授權制定的法規與法律規定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務委員會裁決。因此，D項正確。

（2008年·四川）

51.關于法的作用，下列哪些選項是錯誤的？

A.法是由人創制的，人們在立法時受社會條件的制約

B.法律人在處理法律問題時沒有自己的價值立場

C.法具有概括性，能夠涵蓋社會生活的所有方面

D.法律不能要求人們去從事難以做到的事情

答案：BC

解析：本題考查法的作用。法的作用體現在法與社會的相互影響中，法是由人創造的，人們在立法時會受到社會條件的制約，其產生、存在與發展變化都是由社會的生產方式決定的。因此，A項說法正確。

法律人是有其法律思維的，法律思維的基本特征之一就是價值判斷。因此，B項說法錯誤。

法不是萬能的，法的局限性是和法律調整對象的有限性相聯系的，法不可能調整社會生活的全部，有些社會關系（如人的情感關系，友誼關系）不適宜由法律來調整，法律不應涉足其間。因此，C項說法錯誤。

法律是以社會為基礎的，法律不可能超越社會發展需要，超越人們的能力范圍來改變社會，因此，不能要求人們去從事難以做到的事情。D項說法正確。

52.關于非正式法源，下列哪些選項是正確的？

A.它具有一定的說服力

B.它可以彌補正式法源的漏洞

C.它沒有正式的法律效力，司法機關不能以它作為裁判案件的理由

D.它具有法律意義

答案：ABD

解析：本題考查非正式的法律淵源。非正式的法律淵源，是指不具有明文規定的法律效力、但具有法律說服力并能夠構成法律人的決定的大前提的準則來源的那些資料，如公共政策、理性原則、正義標準、社會思潮、道德習慣、學說、法理等。選項C說法錯誤。

提示：這個知識點是2008年新增考點。

53.最高人民法院、最高人民檢察院聯合公布了《關于執行刑法確定罪名的補充規定

（三）》，對適用刑法的部分罪名進行了補充或修改，取消了原來的“公司、企業人員受賄罪”罪名，修改為“非國家工作人員受賄罪”。對此，下列哪些選項是正確的？

A.該規定屬于立法解釋

B.該規定沒有正式的法的效力

C.該規定的效力低于憲法

D.該規定屬于正式解釋

解析：CD

答案：本題考查的法律解釋。立法解釋又稱法律解釋，是立法機關根據立法原意，對法律規范具體條文的含義以及所使用的概念、術語、定義所作的說明。本題中該解釋是最高人民法院、最高人民檢察院作出的，而非立法機關作出的，不是立法解釋，而是司法解釋。因此，A項說法錯誤。

司法解釋是有權解釋，是正式的法律解釋，具有正式的法的效力。因此，B項說法錯誤，D項說法正確。

該規定屬于司法解釋，法律效力低于憲法。因此，C項說法正確。

54.《民法通則》第七條規定：“民事活動應當尊重社會公德。”《合同法》第七條規定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規，尊重社會公德。”某縣法院的法官在審理一起合同糾紛時認為該合同內容違反了社會公德，因此判定該合同無效。關于本案，下列哪些選項是正確的？

A.法律、行政法規、社會公德都是法的淵源

B.在本案審判中，法官的解釋具有一定的價值取向性

C.判決的可接受性是法官在判案過程所考量的因素

D.違反公共道德的民事行為也可能被法院判為無效，這說明在司法審判中，道德規范具有和法律規則同等的法律效力

答案：ABC

解析：法律、行政法規屬于法的正式淵源，社會公德屬于法的非正式淵源。因此，A項說法正確。

首先是否符合社會公德的要求本身就是一種價值判斷，法官在審判中，判斷該合同內容違反了社會公德的解釋具有一定的價值取向性。因此，B項說法正確。

法官在審判案件過程中，利用一種帶有價值取向的觀點來解釋法條，而非是純粹的法條的直接規定來對案件進行客觀的判斷，必然要考慮判決是否能夠被當事人接受。因此，C項說法正確。

在社會生活中，法律調整是主要的，是常態，道德調整只是法律調整的一個補充形式，因此，法律規則的效力高于道德規范的效力，D項的說法錯誤。

55.杜某委托裝修公司裝修新婚用房。裝修公司的一個員工在杜某的房屋里自縊身亡。杜某認為，按照民間傳統，死過人的房屋不宜作新房，遂起訴裝修公司，要求為自己另購新房，并承擔違約責任和精神損害賠償。法院駁回了原告的訴訟請求。關于本案，下列哪些選項是正確的？

A.風俗習慣沒有法律上的意義

B.法律的正當性與風俗習慣的正當性不能等同

C.該民間傳統屬于宗教信仰的范疇，應當受到法律的保護

D.法律與人們的傳統觀念之間存在沖突

答案：BD

解析：風俗習慣屬于法的非正式淵源，具有法律上的意義，選項A錯誤。民間傳統不能等同于宗教信仰，選項C錯誤。

56.劉某與房地產公司簽訂拆遷安置協議，約定將劉某安置到另一小區。劉某遷入新居后，日常生活受到高速公路嚴重噪聲干擾。劉某要求房地產公司解決噪聲問題，該公司稱高速公路是由市公路局投資建設的，應由公路局解決；公路局稱該高速公路多年來一直由市發展公司管理經營，應由發展公司解決；發展公司則稱房地產公司選址建房，發生問題應自行解決。劉某向法院提起訴訟。法院判定由房地產公司和發展公司承擔責任。根據法理學有關原理，下列哪些選項是正確的？

A.處理該糾紛的法律依據是我國的社會保障法

B.房地產公司承擔的法律責任不因與劉某之間的協議而加以免除

C.發展公司承擔法律責任是基于法律責任的競合

D.房地產公司和發展公司承擔責任與它們的義務沒有直接關系

答案：BCD

解析：本題題干描述的是交通噪聲污染損害賠償案，該訴訟是平等主體發生爭議提起的民事訴訟，侵害的權益是享受安寧生活環境的權利即安寧權（屬于環境權）。選項C不是很好選，可以從民法上的環境權和憲法上的環境權角度考慮法律責任的競合。

處理本案的依據是民法，不是社會保障法，選項A錯誤。

發展公司是目前該高速公路的經營管理人和受益人，且此次糾紛所爭議的噪聲污染源主要來自于該高速公路，故發展公司在經營管理過程中有義務承擔起治理和改善環境的責任。其應按無過錯責任原則承擔侵權責任，并不能以主觀上無過錯為由進行抗辯。所以，其承擔的法律責任不因與劉某之間的協議而加以免除。選項B正確。

劉某被安置到該小區時高速公路已通車，不能免除該公司對噪聲污染進行治理的責任，故房地產公司在治理和改善住戶居住條件的問題上應承擔責任。

污染環境致人損害適用無過錯責任。免責事由有3個：完全由于不可抗拒的自然災害，并經及時采取合理措施，仍然不能避免造成環境污染損害的；污染損害是由受害人自己的過錯造成的；污染損害是由第三人的過錯造成的。可見，即使履行了義務，出現了問題，沒有免責事由的情況下，仍然要承擔責任。所以，發展公司和房地產公司承擔責任與它們的義務沒有直接關系。選項D正確。

（2007年）

51.關于社會主義法治理念，下列哪些選項是正確的？

A.社會主義法治理念體現了中國共產黨領導、人民當家作主和依法治國的有機統一

B.社會主義法治理念是在總結我國法治建設實踐經驗、借鑒世界法治文明成果的基礎上提出的

C.社會主義法治理念是真正符合人民利益和需要的法治理念

D.通過社會主義法治理念教育，切實提高法律職業人員維護社會主義法治的能力

答案：ABCD

解析：社會主義法治理念的提出，是以胡錦濤同志為總書記的中國共產黨，從社會主義現代化建設事業全局出發，堅持以馬克思主義法學理論為指導，在認真總結我國法制建設實踐經驗，借鑒世界法治文明成果的基礎上，作出的一項重大決策。我國社會主義法治理念是先進的法治理念，是真正符合廣大人民群眾利益和需要的法治理念，其基本內涵可以概括為依法治國、執法為民、公平正義、服務大局、黨的領導五個方面。這五個方面相輔相成，體現了黨的領導、人民當家作主和依法治國的有機統一。通過開展社會主義法治理念教育活動，要達到提高司法、執法能力的工作目標。所以本題ABCD都是正確的。

52.關于法與道德的共同點，下列哪些選項是正確的？

A.法律和道德都是一種社會規范，都具有規范性

B.法律和道德都具有強制性，都是人們應該遵循的規范

C.法律和道德都是歷史的產物，都是不斷變化的 D.法律和道德都是建立在一定物質生產方式之上的 答案：ABCD

解析：人類社會早期，法與道德曾渾然一體。在二者高度分化后，法與道德依然在如下方面表現出共同性。（1）在發生學上，都由原始習慣脫胎而來，且在發生發展中有相互轉化。（2）在形式歸屬上，都屬社會規范，具有社會規范應有的規范性、概括性、連續性、穩定性、效率性等屬性（程度上存在差別）。（3）在內容上，都蘊含和體現一定的社會價值，總體精神和內容相互重疊滲透。（4）在功能上，都是社會調控手段，以維護和實現一定社會秩序和正義為使命。（5）在發展水平上，都是社會文明進步的標尺，且在發展水平上互為標志和說明。綜上所述，ABCD都是正確的。

53.某日，陳某因生活瑣事將肖某打傷。當地公安局詢問了雙方和現場目擊者并做了筆錄，但未做處理。兩年后，該公安局對陳某做出了拘留10日的處罰。陳某申訴，上一級公安局維持了原處罰決定。陳某提起訴訟。法官甲認為該公安局違反了《人民警察法》關于對公民報警案件應當及時查處的規定，因此應當撤銷其處罰決定。法官乙認為，如果因公安局的遲延處理而撤銷其處罰，就喪失了對陳某的違法行為進行再處理的可能，因此不應當撤銷。依據法理學的有關原理，下列哪些選項是正確的？

A.陳某與該公安局之間不存在法律關系

B.法官甲的觀點說明法律具有程序性的特征

C.法官甲的推理屬于形式推理

D.法官乙的觀點屬于司法解釋

答案：BC

解析：我國的法律解釋體制包括立法解釋、司法解釋和行政解釋，其中司法解釋包括最高人民法院的審判解釋、最高人民檢察院的檢察解釋。所以可以排除掉D項。法律關系是在法律規范調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利和義務關系。構成法律關系的要素有法律關系的主體、法律關系的客體和法律關系的內容。法律關系主體是指法律關系的參加者，即在法律關系中享有權利或承擔義務的人，法律上所稱的“人”主要包括自然人和法人；法律關系客體是指權利和義務所指向的對象，又稱權利客體、義務客體或權利客體；法律關系的內容，是指法律關系主體間在一定條件下依照法律或約定所享有的權利和承擔的義務，是人們之間利益的獲取或付出的狀態。

54.關于司法的表述，下列哪些選項可以成立？

A.司法的依據主要是正式的法律淵源，而當代中國司法原則“以法律為準繩”中的“法律”則需要作廣義的理解

B.司法是司法機關以國家名義對社會進行全面管理的活動

C.司法權不是一種決策權、執行權，而是一種判斷權

D.當代中國司法追求法律效果與社會效果的統一

答案：ACD

解析：司法是司法機關以國家名義對具體糾紛進行認定和裁決的專門性活動，而外部行政行為屬于對社會進行全面管理的活動，因此，司法權不是一種決策權、執行權，而是一種判斷權。選項AC正確。司法的依據主要是正式的法律淵源，而當代中國司法原則“以法律為準繩”中的“法律”則需要作廣義的理解，它包括具有立法權的國家機關頒布的法律、法規，特別情況下還包括習慣、政策等。在當代中國，司法要追求法律效果與社會效果的統一，也就是審判既要合法，還要具有良好的社會效果，“辯法析理，勝敗皆服、息事寧人、促進和諧”。因此，正確選項為ACD.55.關于法律溯及力，下列哪些選項是正確的？

A.刑事法律若具有溯及力可能導致國家權力的濫用和擴張，也違反正義的原則

B.法治社會要求法律具有可預測性和確定性，而法不溯及既往原則符合這一要求

C.在某些現代民事法律中，為了保障公民權利，一定程度上承認法律有溯及力

D.法不溯及既往原則屬于法律責任的歸責原則

答案：ABC

解析：法的溯及力，也稱法溯及既往的效力，是指法對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒有溯及力。法是否具有溯及力，不同法律規范之間的情況是不同的。就有關侵權、違約的法律和刑事法律而言，一般以法律不溯及既往為原則。這是由于：法律應當具有普遍性和可預測性，人們根據法律從事一定的行為，并為自己的行為承擔責任。如果法律溯及既往，就是以今天的規則要求昨天的行為，就等于要求某人承擔自己從未期望過的義務。敗訴者將不是因為他違反了他已有的某個義務，而是因為他違反了一個事后才創造出來的新法律所規定的義務而受到懲罰。這是不公正的。但是，法律不溯及既往并非絕對。目前各國采用的通例是“從舊兼從輕”的原則，即新法原則上不溯及既往，但是新法不認為犯罪或者處刑較輕的，適用新法。我們也可以把這個原則稱為“有利原則”，它同樣具有其正當性或合理性基礎。故此ABC是正確的。法律責任的規則原則包括責任法定原則、公正原則、效益原則和合理性原則，并沒有法不溯及既往原則，所以D是錯誤的。

56.關于法律發展、法律傳統、法律現代化，下列哪些選項可以成立？

A.中國法律的現代化的啟動形式是立法主導型

B.進入20世紀以后，各國、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關注，民族歷史傳統可能構成現實法律制度的組成部分

C.在當今經濟全球化的背景下，對各國法律進行法系劃分已失去了意義

D.法的繼承體現時間上的先后關系，法的移植反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒

答案：ABD

解析：法的現代化由內發型和外源型兩種，中國法律的現代化屬于后者，并且其啟動形式是立法主導型，是自上而下的。進入20世紀以后，各國、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關注，因此，民族歷史傳統可能構成現實法律制度的組成部分。法的繼承體現時間上的先后關系，法的移植反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒。在當今經濟全球化的背景下，各國法律之間的移植變得頻繁，各國法律呈現趨同的趨勢，但是，差異依然存在并且非常重要，所以對各國法律進行法系劃分依然具有重要意義。因此，正確選項為ABD.（2006年）

51.汪某和范某是鄰居，某天，雙方因生活瑣事發生爭吵，范某怒而揮刀砍向汪某，致汪某死亡。事后，范某與汪某的妻子在中間人的主持下，達成“私了”。后汪某父母得知兒子身亡，堅決不同意私了，遂向當地公安部門告發。公安部門立案偵查之后，移送檢察院。最后，法院判處范某無期徒刑，同時判決范某向江某的家屬承擔民事責任。就本案而言，下列哪些說法是錯誤的？

A.該案件形成多種法律關系

B.引起范某與司法機關之間的法律關系的法律事實屬于法律事件

C.該案件中，范某與檢察院之間不存在法律關系

D.范某與汪某的家屬之間不形成實體法律關系

答案：BCD

解析：法律關系是指在法律規范調整社會關系的過程中所形成的人與人之間的權利義務關系。根據不同的標準可以對法律關系作不同的分類。法律事實是由法律規定的能夠引起法律關系發生、變更、消滅的客觀情況。它包括法律事件和法律行為。所謂法律事件是指與人的意志無關的客觀情況。法律行為是指在人的意志支配下的身體活動。根據上述理論，引起范某與司法機關之間的法律關系的法律事實屬于法律行為。并且由于范某的行為，在范某與檢察院之間形成刑事訴訟法律關系，在范某與汪某的家屬之間形成了因范某的犯罪行為直接導致的物質損失而引起的以損害賠償為內容的民事實體法律關系。故本題中只有選項A的說法正確。因此本題答案為BCD.52.20世紀90年代初，傳銷活動在中國大陸流行時，法律法規對此沒有任何具體規定。當時，執法機關和司法機關對這類案件的處理往往依據《民法通則》第7條。該條規定：“民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經濟計劃，擾亂社會經濟秩序。”這說明法律原則具有哪些作用？

A.法律原則具有評價作用

B.法律原則具有裁判作用

C.法律原則具有預測作用

D.法律原則具有強制作用

答案：ABCD

解析：法律原則是為法律規則提供某種基礎或本源的綜合性、指導性的價值準則或規范，是法律訴訟、法律程序或法律裁決的確認規范。法律原則具有彌補法律漏洞，評價、預測法律行為，制裁違法行為，指導司法審判等作用，在本題當中，執法機關和司法機關在沒有具體法律規范的情況下，依據法律原則對傳銷行為加以處理，體現了法律原則評價、裁判、預測、強制的作用。所以，本題答案為ABCD.53，村民姚某育有一子一女，其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年時間里，女兒對其日常生活進行照顧。姚某去世之后留有祖傳貴重物品若干，女兒想分得其中一部分，但兒子認為，按照當地女兒無繼承權的風俗習慣，其妹不能繼承。當地大部分村民也指責姚某的女兒無理取鬧。對此，下列哪些說法可以成立？

A.在農村地區，應該允許風俗習慣優先于法律規定

B.法與習俗的正當性之間存在一定的緊張關系

C.中國法的現代化需要處理好國家的制定法與“民間法”之間的關系

D.中國現行法律與中國人的傳統觀念有一定的沖突

答案：BCD

解析：法與習慣都是調整人們行為的規范，都在社會生活中調整著人們的行為。二者既相互補充又相互沖突。我國沒有承認習慣作為正式的法律淵源，在習慣與法律規定沖突時就要按照法律的規定行事。在法律現代化的過程中，我們要處理好法律與習慣的關系，使二者和諧共存。故本題中只有選項A的表述不正確。所以，本題答案為BCD.54.孫某早年與妻子呂某離婚，兒子小強隨呂某生活。小強15歲時，其祖父去世，孫某讓小強參加葬禮而小強與祖父沒有感情，加上呂某阻擋，未參加葬禮。從此，孫某就不再支付小強的撫養費用。呂某和小強向當地法院提起訴訟，請求責令孫某承擔撫養費。在法庭上，孫某提出不承擔撫養費的理由是，小強不參加祖父葬禮屬不孝之舉，天理難容。法院沒有采納孫某的理由，而根據我國相關法律判決呂某和小強勝訴。根據這個事例，下面哪些說法是正確的？

A.一個國家的法與其道德之間并不是完全重合的

B.法院判決的結果表明：一個國家的立法可以不考慮某些道德觀念

C.法的適用過程完全排除道德判斷

D.法對人們的行為的評價作用應表現為評價人的行為是否合法或違法及其程度

答案：ABD

解析：法與道德都是調整人們行為的規范，法通過評價人們的行為是否合法來規范人們的行為，道德通過評價人們的行為是否符合道德來規范人們的行為。二者在社會生活中共同發揮著作用。雖然道德對立法具有指導作用，是評價法律善與惡的標準，但二者仍有不一致的地方，法律僅僅是最低限度的道德。盡管如此，仍不能忽視道德在法律適用過程中所起的作用。故本題中只有選項C的說法不正確。所以，本題答案為ABD.55.小麗是陳某的養女，在22歲時準備與其結識半年的男朋友結婚。陳某以小麗歲數小、與男朋友認識時間太短等為由，不同意兩人結婚，并禁止他們來往。從此，陳某只要發現小麗與男朋友來往，就對她拳腳相加，而且不允許她周末外出。小麗忍無可忍，向當地法院提起訴訟。該法院根據我國《刑法》第257條第1款的規定（即“以暴力干涉他人婚姻自由的，處二年以下有期徒刑或者拘役”），判處陳某拘役2個月。根據該案，下列哪些說法是正確的？

A.法院所引用的刑法條款所規定的內容屬于任意性法律規則

B.該刑法條款對小麗的起訴行為起到了一種確定性的指引作用

C.法院在該案件中適用的法律推理屬于演繹推理

D.法院在認定案件事實的過程中不需要運用價值導引的思考方式

答案：BC

解析：根據強制程度的不同，可以將法律規范分為強制性法律規范和任意性法律規范。強制性法律規范是必須適用的規范，不允許當事人選擇。任意性法律規范是允許當事人選擇適用的法律規范。刑法規范都是必須強制適用的，屬于強制性法律規范。故選項A的說法不正確。法的指引作用是指通過法律規范指引人們的行為，本案中，小麗依據刑法規范向法院提起訴訟，該刑法規范對小麗的起訴行為起到了一種確定性的指引作用。故選項B的說法正確。演繹推理是指從一般到特殊的邏輯推理方法，法院應用制定法判案時運用的都是演繹推理。故選項C的說法正確。法院在認定案件事實的過程中雖然主要依據法律規定，但仍需要運用價值導引的思考方式。故選項D的說法不正確。所以，本題答案為BC.56.《刑法》第263條規定，持槍搶劫是搶劫罪的加重理由，應處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。馮某搶劫了某出租車司機的錢財。法院在審理過程中確認，馮某搶劫時使用的是仿真手槍，因此，法官在對馮某如何量刑上發生了爭議。法官甲認為，持仿真手槍搶劫系本條款規定的持槍搶劫，而且立法者的立法意圖也應是這樣。因為如果立法者在制定法律時不將仿真手槍包括在槍之內，就會在該條款作出例外規定。法官乙認為，持仿真手槍搶劫不是本條款規定的持槍搶劫，而且立法者的意圖并不是法律本身的目的；刑法之所以將持槍搶劫規定為搶劫罪的加重事由，是因為這種搶劫可能造成他人傷亡因而其危害性大，而持仿真手槍搶劫不可能造成他人傷亡，因而其危害性并不大。對此，下列哪些說法是正確的？

A.法官甲對《刑法》第263條規定的解釋是一種體系解釋

B.法官乙對《刑法》第263條規定的解釋是一種目的解釋

C.法官對仿真手槍是不是槍的判斷是一種純粹的事實判斷

D.法官的爭議說明：法律條文中所規定的“詞”的意義具有一定的開放性，需要根據案件事實通過“解釋學循環”來確定其意義

答案：BD

解析：法律解釋是指一定的個人或者組織對法律規定含義的說明。法律解釋的方法很多，有體系解釋、目的解釋、歷史解釋、文義解釋等。所謂體系解釋，也稱邏輯解釋、系統解釋，是指從法律條文的體系結構方面所作的解釋，它將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至于整個法律體系中，聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。而本案中法官甲對《刑法》的解釋不符合體系解釋的含義，故選A不正確。目的解釋是指依據立法者的目的而進行的

第四篇：歷年司法考試真題考點總結-國際法

1.聯合國大會對于聯合國組織內部事務通過的決議對于會員國具有拘束力；對于其他一般事項作出的決議屬于建議性質，不具有法律拘束力。2.聯合國大會表決實行會員國一國一票制。

3.對于一般問題的決議采取簡單多數通過；對于重要問題決議采取2/3多數通過。實踐中也常常采取協商一致方法通過決議。上述重要問題包括：與維持國際和平與安全相關的建議，安全理事會、經社理事會和托管理事會中需經選舉的理事國的選舉；新會員國接納；會員國權利中止或開除會籍；實施托管的問題；聯合國預算及會員國應繳費用的分攤等。

4.聯合國大會由全體會員國組成，具有廣泛的職權，可以討論憲章范圍內或聯合國任何機關的任何問題，但安理會正在審議的除外。

5.《引渡法》第十條規定，請求國的引渡請求應當向中華人民共和國外交部提出。

6.《引渡法》第十五條規定，在沒有引渡條約的情況下，請求國應當作出互惠的承諾。

7.《引渡法》第十六條規定，外交部收到請求國提出的引渡請求后，應當對引渡請求書及其所附文件、材料是否符合本法第二章第二節和引渡條約的規定進行審查。最高人民法院指定的高級人民法院對請求國提出的引渡請求是否符合本法和引渡條約關于引渡條件等規定進行審查并作出裁定。最高人民法院對高級人民法院作出的裁定進行復核。

8.根據轉引渡需經原引出國同意原則，如果引渡國打算將被引渡人轉引給第三國，則一般應經原引出國的同意。

9.國際法上的承認一般是指既存國家對于新國家、新政府或其他事態的出現，以一定的方式表示接受或同時表明愿意與其發展正常關系的單方面行為。國際法中并沒有對承認的形式作出明確規定，國際實踐中有明示和默示兩種：（1）明示承認形式是指承認者以明白的語言文字直接表達承認的意思。包括通過正式通知、函電、照會、聲明等方面表述，也包括在締結的條約或其他正式國際文件中進行明確表述。（2）默示承認形式是指承認者不是通過明白的語言文字，而是通過與承認對象有關的行為表現出承認的意思。主要包括：與承認對象建立正式外交關系；與承認對象締結正式的政治性條約；正式接受領事或正式投票支持參加政府間國際組織的行為一般也被認為是一種默示承認。但是，除非明確表示，下列行為一般不認為構成默示承認：共同參加多邊國際會議或國際條約；建立非官方或非完全外交性質的某種機構；某些級別和范圍的官員接觸；對于外國的某個地區或實體給予某類司法豁免權的安排等。

10.條約繼承的實質是在領土發生變更時，被繼承國的條約對于繼承國是否繼續有效的問題。一般地，與領土有關的“非人身性條約”，如有關領土邊界、河流交通、水利灌溉等條約，屬于繼承的范圍；而與國際法主體人格有關的所謂“人身性條約”以及政治性條約，如和平友好、同盟互助、共同防御等條約，一般不予繼承。但這并不排除有關國家達成協議或根據《條約法公約》的規定來決定或解決條約的繼承問題。

11.聯合國會員國締結的條約應當在聯合國秘書處登記，否則聯合國機構不得援引，不登記不影響效力。

12.安理會表決采取每一理事國一票。對于程序事項決議的表決采取9個同意票即可通過。對于非程序事項或稱實質性事項的決議表決，要求包括全體常任理事國在內的9個同意票，此又稱為“大國一致原則”，即任何一個常任理事國都享有否決權。實踐中，常任理事國的棄權或缺席不被視為否決，不影響決議的通過。安理會在向大會推薦接納新會員國或秘書長人選、建議中止會員國權利和開除會員國等問題上，也適用非程序性事項表決程序。

13.群島水域的航行分為無害通過和群島海道通過兩種情形。前一種是所有國家的船舶享有通過除群島內水以外的群島水域的無害通過權；后一種是指群島國可以指定適當的海道和其上的空中通道，以便其他國家的船舶或飛機連續不停地迅速通過或飛越其群島水域及其鄰接的領海，所有的國家都享有這種群島通道通過權。

14.群島國可以連接群島最外緣各島和各干礁的最外緣各點構成直線群島基線，群島基線的確定需要滿足《海洋法公約》規定的條件，其中之一就是基線不能明顯偏離群島輪廓，不能將其他國家的領海與公海或專屬經濟區隔斷。15.群島水域的劃定不妨礙群島國可以按照《海洋法公約》劃定內水，及在基線之外劃定領海、毗連區、專屬經濟區和大陸架。16.群島國對其群島水域包括其上空和底土擁有主權。

17.領事官員人身自由受到一定程度的保護。包括接受國對領事官員不得予以逮捕候審或羈押候審，不得監禁或以其他方式拘束領事官員的人身自由，但對犯有嚴重罪行或司法機關已裁判執行的除外。領事官員僅就職務行為免除作證義務。間接稅、遺產稅、服務費等不在領事官員免稅的范圍之內。

18.《蒙特利爾公約》及其補充議定書的規定，對危害國際民航安全的非法行為，以下幾類國家有管轄權：（1）航空器的登記國；（2）航空器降落時，被指稱的嫌疑犯依在該航空器內，該航空器的降落地國有管轄權；（3）在租來時不帶機組的航空器內發生犯罪或針對航空器的犯罪，承租人的主要營業地國或其永久居所地國有管轄權；（4）罪行發生地國有管轄權；（5）嫌疑犯發現地國；（6）依各國國內法規定的其他管轄權。據此可知，航空器登記國對于危害民航安全罪行具有管轄權。

19.危害民航安全罪行是一種可引渡的罪行，但各國沒有強制引渡的義務。20.國際刑事法院只對四種犯罪行使管轄權：滅絕種族罪、侵略罪、戰爭罪、反人類罪。據此可知，危害國際民航安全的非法行為，不屬于國際刑事法院的管轄范圍。

21.法官在聯合國大會和安理會中分別獨立進行選舉，只有在這兩個機關同時都獲得絕對多數票方可當選。安理會常任理事國對法官選舉沒有否決權。22.法官對于涉及其國籍國的案件，不適用回避制度，除非其就任法官前曾參與該案件。

23.國際法院判決不構成國際法的淵源。

24.國際法院作出的咨詢意見沒有法律拘束力，但對于有關問題的解決以及國際法的發展都具有重要的影響。

25.對接受國的刑事管轄，外交人員享有完全的豁免，即接受國的司法機關不得對其進行刑事審判和處罰。

26.使館館舍不得侵犯。使館館舍是指供使館使用及供使館館長寓所之用的建筑物或建筑物的各部分，及其所附屬的土地，不論其所有權屬誰。使館館舍不可侵犯表現在：（1）接受國人員非經使館館長許可，不得進入使館館舍。（2）接受國對使館館舍負有特殊的保護責任，應采取一切適當步驟保護使館館舍免受侵入或損害，并防止一切擾亂使館尊嚴和安寧的事情。（3）使館館舍及設備，以及館舍內其他財產與使館交通工具免受搜查、征用、扣押或強制執行。

27.外交人員免除作證義務，不僅沒有被迫在法律程序中作為證人出庭作證的義務，而且沒有提供證詞的義務。

28.保護性管轄又稱保護原則、安全原則，是指國家對于嚴重侵害本國國家或公民利益的行為及行為人進行的管轄，不論行為人的國籍，也不論行為發生在何地。

29.《國際法院規約》的當事國，可以通過發表聲明，就具有下列性質之一的爭端，對于接受同樣義務的任何其他當事國，接受法院的管轄為當然具有強制性，而不需要再有特別的協定。這些爭端是：對于條約的解釋、違反國際義務的任何事實、違反國際義務而產生的賠償的性質和范圍等。這里“任擇”是指當事國自愿選擇是否作出聲明；一旦作出聲明，在聲明接受的范圍內，國際法院就具有了強制的管轄權，而不需其他協定。

30.戰爭開始后，交戰國間的政治、經濟、軍事等諸方面都處于敵對狀態。斷絕經貿往來是戰爭開始后敵國之間通常采取的措施。一般地，交戰國人民之間的貿易和商務往來是被禁止的，但對已履行的契約或已結算的債務則并不廢除。

31.交戰國在戰爭中對敵產的處理應區分公產和私產。交戰國對于其境內的敵國人民的私產可予以限制，如禁止轉移、凍結或征用，但不得沒收。32.中立國有權與交戰國的任一方保持正常的外交和商務關系。

33.中立國的義務一般可以分為不作為的義務、防止的義務和容忍的義務三個方面。其中，防止的義務是指中立國有義務釆取一切可能的措施，防止交戰國在其領土或其管轄范圍內的區域從事戰爭，或利用其資源準備從事戰爭敵對行動以及戰爭相關的行動，包括在該區域中征兵、備戰、建立軍事設施或捕獲法庭、軍隊及軍用裝備過境等。

34.一般地，國家責任是國家違背其國際義務的行為引起的。但是，由于科學技術的發展，國家從事的某些開發或試驗性活動，如核能利用、航空航天、跨界河流開發等，具有以下特點：第一，這些活動對于人類具有重要的探索和利用價值，但在帶來巨大利益的同時，也存在巨大的潛在危險。第二，這些活動一般是本國在其領土或其控制下進行的，但其危害具有跨國性，一旦發生事故，常常波及其他國家乃至全球。第三，這些活動本身是國際法不禁止的。第四，受害國有權要求加害國給予合理的賠償。

35.《關于核損害的民事責任的維也納公約》的規定，國家保證營運人的賠償責任，并在營運人不足賠償的情況下，對規定的限額進行賠償。

36.《國際法院規約》規定，如有一方拒不執行判決，他方得向安理會提出申訴，安理會可以作出有關建議或決定采取措施執行判決。

37.《出境入境管理法》第十一條第一款規定，中國公民出境入境，應當向出入境邊防檢查機關交驗本人的護照或者其他旅行證件等出境入境證件，履行規定的手續，經查驗準許，方可出境入境。

38.《出境入境管理法》第十四條規定，定居國外的中國公民在中國境內辦理金融、教育、醫療、交通、電信、社會保險、財產登記等事務需要提供身份證明的，可以憑本人的護照證明其身份。

39.《出境入境管理法》第十二條的規定，有未了結的民事案件，人民法院決定不準出境的，才不準出境。

第五篇：歷年司法考試行政法真題,不定項

三、不定項選擇題：

（2009年）

98.2002年底，王某按照縣國稅局要求繳納稅款12萬元。2008年初，王某發現多繳稅款2萬元。同年7月5日，王某向縣國稅局提出退稅書面申請。7月13日，縣國稅局向王某送達不予退稅決定。王某在復議機關維持縣國稅局決定后向法院起訴。下列選項正確的是：

A.復議機關是縣國稅局的上一級國稅局

B.復議機關應自收到王某復議申請書之日起二個月內作出復議決定

C.被告為縣國稅局

D.是否適用《稅收征收管理法》“納稅人自結算繳納稅款之日起三年內發現的，可以向稅務機關要求退還多繳的稅款”的規定，是本案審理的焦點之一

答案：ABCD

解析：本題考核行政復議管轄、行政復議期限、行政訴訟被告。

《行政復議法》第12條第2款規定，對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復議。故A項正確。

根據規定，行政復議機關受理復議申請的，應當自受理申請之日起60日內作出行政復議決定，但是法律規定的行政復議期限少于60日的除外，故B項正確。

《行政訴訟法》第25條第2款規定，經復議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。本題是復議維持案件，故C項正確。

本案原告王某是以不服不予退稅決定提起的行政訴訟，所以不予退稅決定的合法性是法院審查的內容，故是否適用《稅收征收管理法》“納稅人自結算繳納稅款之日起三年內發現的，可以向稅務機關要求退還多繳的稅款”的規定，是本案審理的焦點之一，D項正確。

99.下列情況屬于或可以視為行政訴訟中被告改變被訴具體行政行為的是：

A.被訴公安局把拘留三日的處罰決定改為罰款500元

B.被訴土地局更正被訴處罰決定中不影響決定性質和內容的文字錯誤

C.被訴工商局未在法定期限答復原告的請求，在二審期間作出書面答復

D.縣政府針對甲乙兩村土地使用權爭議作出的處理決定被訴后，甲乙兩村達成和解，縣政府書面予以認可

答案：ACD

解析：本題考核行政訴訟程序中被告改變原具體行政行為的情況。

“改變原具體行政行為”包括：

（一）改變原具體行政行為所認定的主要事實和證據的；

（二）改變原具體行政行為所適用的規范依據且對定性產生影響的；

（三）撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結果的。故ACD正確。

100.鄭某因某廠欠繳其社會養老保險費，向區社保局投訴。2004年9月22日，該局向該廠送達《決定書》，要求為鄭某繳納養老保險費1萬元。同月30日，該局向鄭某送達告知書，稱其舉報一事屬實，并要求他繳納養老保險費（個人繳納部分）2，000元。鄭某不服區社保局的《決定書》向法院起訴，法院的生效判決未支持鄭某的請求。2005年4月19日，鄭某不服告知書向市社保局申請復議，后者作出不予受理決定，鄭某不服提起訴訟。下列選項正確的是：

A.鄭某向市社保局提出的復議申請已超過申請期限

B.區社保局所在地的法院和市社保局所在地的法院對本案均有管轄權

C.鄭某的起訴屬重復起訴

D.如鄭某對告知書不服直接向法院起訴，法院可以被訴行為系重復處理行為為由不受理鄭某的起訴

答案：A

解析：本題考核行政復議的申請期限、行政訴訟的管轄、行政訴訟的受案范圍。

《行政復議法》第9條規定，公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請；但是法律規定的申請期限超過六十日的除外。故A項說法正確，鄭某向社保局提出的復議申請已經超過了法定的復議申請期限。

《行政訴訟法》第17條規定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。本題并不是復議改變案件，故只有區社保局所在地的法院有管轄權，B項錯誤。

鄭某前面是不服區社保局的《決定書》向法院起訴；后面是對市社保局不予受理決定不服提起訴訟，并不是重復起訴，故C錯誤。

重復處理行為是指行政機關根據公民的申請或者申訴，對原有的生效行政行為作出的沒有任何改變的二次決定。本案被訴行為并不是重復處理行為，故D項錯誤。

（2008年）

98.某行政機關負責人孫某因同時違反財經紀律和玩忽職守被分別給予撤職和記過處分。下列說法正確的是：

A.應只對孫某執行撤職處分

B.應同時降低孫某的級別

C.對孫某的處分期為36個月

D.解除對孫某的處分后，即應恢復其原職務

答案：AB

解析：《行政機關公務員處分條例》第20條規定，有下列行為之一的，給予記過、記大過處分；情節較重的，給予降級或者撤職處分；情節嚴重的，給予開除處分：

（一）不依法履行職責，致使可以避免的爆炸、火災、傳染病傳播流行、嚴重環境污染、嚴重人員傷亡等重大事故或者群體性事件發生的；

（二）發生重大事故、災害、事件或者重大刑事案件、治安案件，不按規定報告、處理的；

（三）對救災、搶險、防汛、防疫、優撫、扶貧、移民、救濟、社會保險、征地補償等專項款物疏于管理，致使款物被貪污、挪用，或者毀損、滅失的；

（四）其他玩忽職守、貽誤工作的行為。第24條規定，違反財經紀律，揮霍浪費國家資財的，給予警告處分；情節較重的，給予記過或者記大過處分；情節嚴重的，給予降級或者撤職處分。由此，對孫某的行為給予撤職和記過處分是正確的。該《條例》第10條規定，行政機關公務員同時有兩種以上需要給予處分的行為的，應當分別確定其處分。應當給予的處分種類不同的，執行其中最重的處分；應當給予撤職以下多個相同種類處分的，執行該處分，并在一個處分期以上、多個處分期之和以下，決定處分期。由此A正確。《中華人民共和國公務員法》第58條第3款規定，受撤職處分的，按照規定降低級別。由此，B正確，當選；第58條第2款規定，受處分的期間為：警告，六個月；記過，十二個月；記大過，十八個月；降級、撤職，二十四個月。由此，C錯誤，不當選；第59條第2款規定，解除處分后，晉升工資檔次、級別和職務不再受原處分的影響。但是，解除降級、撤職處分的，不視為恢復原級別、原職務。由此，D錯誤，不當選。本題正確答案是AB.99.張某租用農貿市場一門面從事經營。因趙某提出該門面屬于他而引起爭議，工商局扣繳張某的營業執照，致使張某停業2個月之久。張某在工商局返還營業執照后，提出賠償請求。下列屬于國家賠償范圍的是：

A.門面租賃費

B.食品過期不能出售造成的損失

C.張某無法經營的經濟損失

D.停業期間張某依法繳納的稅費

答案：AD

解析：《國家賠償法》第28條規定，侵犯公民、法人和其他組織的財產權造成損害的，按照下列規定處理：……

（六）吊銷許可證和執照、責令停產停業的，賠償停產停業期間必要的經常性費用開支；

（七）對財產權造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。由此，A和D屬于停產停業期間必要的經常性費用開支，應當賠償；B和C均屬于間接損失，不予賠償。本題正確答案是AD.100.甲公司與乙公司開辦中外合資企業丙公司，經營房地產。因急需周轉資金，丙公司與某典當行簽訂合同，以某宗國有土地作抵押貸款。典當期滿后，丙公司未按約定回贖，某典當行遂與丁公司簽訂協議，將土地的使用權出售給丁公司。經丁公司申請，2001年4月17日市國土局的派出機構辦理土地權屬變更登記。丙公司未參與變更土地登記過程。2008年3月3日甲公司查詢土地抵押登記情況，得知該土地使用權已變更至丁公司名下。甲公司對變更土地登記行為不服向法院起訴。下列說法正確的是：

A.甲公司有權以自己的名義起訴

B.若丙公司對變更土地登記行為不服，應當自2008年3月3日起3個月內起訴

C.丙公司與某典當行簽訂的合同是否合法，是本案的審理對象

D.對市國土局與派出機構之間的關系性質，法院可以依法調取證據

答案：AD

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第15條規定，聯營企業、中外合資或者合作企業的聯營、合資、合作各方，認為聯營、合資、合作企業權益或者自己一方合法權益受具體行政行為侵害的，均可以自己的名義提起訴訟。因此，A項說法正確。

《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第41條規定，行政機關作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應當知道具體行政行為內容之日起最長不得超過2年。復議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權或者法定起訴期限的，適用前款規定。第42條規定，公民、法人或者其他組織不知道行政機關作出的具體行政行為內容的，其起訴（法律 教育網原創）期限從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算。對涉及不動產的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。本案中丙公司一直不知道該具體行政行為的內容，2008年3月3日，甲公司查詢土地抵押登記情況才了解，此時間是甲公司的了解時間，不一定就是丙公司的了解時間，即便是推定為丙公司的知道時間，題干中也沒有說明是否知道訴權或者起訴期限，因此，B項的說法是錯誤。

《行政訴訟法》第5條規定，人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。丙公司與某典當行簽訂的合同是否合法不是本案的審理對象，因此，C項說法錯誤。

《行政訴訟法》第34條第2款規定，人民法院有權向有關行政機關以及其他組織、公民調取證據。因此，對市國土局與派出機構之間的關系性質，法院可以依法調取證據，D項說法正確。

（2008年·四川）

98.某縣信訪局局長申某違反規定超計劃生育，若給予其行政處分，下列說法正確的是：

A.對申某的處分，既可由某縣政府決定，也可由某縣政府的上級政府決定

B.對申某處分的辦案期限為自批準立案之日起最長不得超過12個月

C.對申某處分案件的調查應由兩名以上辦案人員進行

D.對申某處分決定應經任免機關領導成員集體討論決定

答案：BCD

解析：《行政機關公務員處分條例》第37條規定，對地方各級人民政府工作部門正職領導人員給予處分，由本級人民政府決定。其中，擬給予撤職、開除處分的，由本級人民政府向同級人民代表大會常務委員會提出免職建議。免去職務前，本級人民政府或者上級人民政府可以決定暫停其履行職務。因此，A項說法錯誤。

第44條規定，給予行政機關公務員處分，應當自批準立案之日起6個月內作出決定；案情復雜或者遇有其他特殊情形的，辦案期限可以延長，但是最長不得超過12個月。因此，B項說法正確。

第41條規定，對行政機關公務員違法違紀案件進行調查，應當由2名以上辦案人員進行；接受調查的單位和個人應當如實提供情況。因此，C項說法正確。

第39條規定，任免機關對涉嫌違法違紀的行政機關公務員的調查、處理，按照下列程序辦理：……

（五）經任免機關領導成員集體討論，作出對該公務員給予處分、免予處分或者撤銷案件的決定；……。因此，D項說法正確。

綜上，本題的正確答案是BCD.99.甲與乙婚后購買一套房屋，產權證載明所有權人為乙。后雙方協議離婚，約定房屋贈與女兒，甲可以居住房屋至女兒滿18歲，但未辦理房屋所有權轉移登記。不久，乙與丙簽訂抵押借款協議，將房屋抵押給丙，2005年10月8日丙取得房產局發放的房屋他項權利證書。2006年11月7日，丙在聯系不到乙的情況下，找到甲并出示抵押相關材料和證書，甲才知該房屋已被抵押，遂要求房產局解決。未獲得滿意答復后于2007年1月16日向法院起訴請求注銷該證書，并同時以丙為被告向法院提起民事訴訟，請求確認抵押借款協議無效。下列說法正確的是：

A.甲提起行政訴訟的起訴期限應自2005年10月8日起計算

B.甲的起訴已過起訴期限

C.法院應當中止行政訴訟，待民事訴訟審結后再恢復訴訟

D.法院應當中止民事訴訟，待行政訴訟審結后再恢復訴訟

答案：C

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第42條規定，公民、法人或者其他組織不知道行政機關作出的具體行政行為內容的，其起訴期限從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算。對涉及不動產的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。本案中，甲根本不知道行政機關作出具體行政行為的內容，因此，起訴期限應當從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算。即從2006年11月7日開始計算，期限是3個月，即到2007年2月7日到期。因此，AB項說法錯誤。

《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第51條規定，在訴訟過程中，有下列情形之一的，中止訴訟：……

（六）案件的審判須以相關民事、刑事或者其他行政案件的審理結果為依據，而相關案件尚未審結的；……。因此，C項說法正確，D項說法錯誤。

100.某縣食品藥品監管局認定張某銷售假藥，作出罰款5000元的決定（1號決定）。該局將決定書送達張某后發現有文字錯誤，遂予以撤銷并作出處罰內容相同的決定（2號決定），但決定書上加蓋了該局前身某縣藥品監督管理局的印章。張某不服提起行政訴訟，訴訟期間，該局撤銷了2號決定書，作出罰款3000元的決定（3號決定）。下列說法正確的是：

A.2號決定與1號決定錯誤性質相同，屬于文字錯誤

B.對同一行為給予三次處罰，既違反一事不再罰要求又構成反復無常

C.某縣食品藥品監管局撤銷2號決定書、作出3號決定應在一審期間內進行

D.張某對3號決定不服起訴的，法院應當依法審查3號決定

答案：D

解析：1號決定屬于文字錯誤，2號決定屬于簽章錯誤，兩者錯誤的性質是不相同的。因此，A項說法錯誤。

上述的3個決定中，每個決定都是對前一決定的糾正，即后一決定的作出都是對前一決定的否認，后一決定生效的同時前以決定就失效了。因此，不存在三次決定都生效的情況，也就不存在違反一事不再罰原則的情況。因此，B項說法錯誤。

某縣食品藥品監管局撤銷2號決定書，作出3號決定書的行為可以在復議期間進行，可以在一審期間進行，也可以在二審期間進行，沒有必須在一審期間進行的限制規定。因此，C項說法錯誤。

《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第50條第2款規定，原告或者第三人對改變后的行為不服提起訴訟的，人民法院應當就改變后的具體行政行為進行審理。因此，D項說法正確。

（2007年）

91.安某放的羊吃了朱某家的玉米秸，二人爭執。安某毆打朱某，致其左眼部青紫、鼻骨骨折，朱某被鑒定為輕微傷。在公安分局的主持下，安某與朱某達成協議，由安某向朱某賠償500元。下列說法正確的是：

A.安某與朱某達成協議后，仍可以對安某進行治安處罰

B.如果安某拒不履行協議，朱某可以直接向法院提起行政訴訟

C.如果安某拒不履行協議，朱某應當先向區公安分局的上一級機關申請行政復議，對復議決定不服再提起行政訴訟

D.如果安某拒不履行協議，朱某可以向法院提起民事訴訟

答案：D

解析：《治安管理處罰法》第9條，對于因民間糾紛引起的打架斗毆或者損毀他人財物等違反治安管理行為，情節較輕的，公安機關可以調解處理。經公安機關調解，當事人達成協議的，不予處罰。經調解未達成協議或者達成協議后不履行的，公安機關應當依照本法的規定對違反治安管理行為人給予處罰，并告知當事人可以就民事爭議依法向人民法院提起民事訴訟。由此，A、C的說法是錯誤的，D的說法是正確的。《行政訴訟法》解釋第1條第2款規定，公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：……

（三）調解行為以及法律規定的仲裁行為；……由此，B的說法是錯誤的，因為行政調解行為屬于不可訴的行為。本題正確答案是D.92.甲公司從澳大利亞某公司購買了2萬噸化肥運抵某市。海關認定甲公司在無進口許可證等報關單證的情況下進口貨物，且未經海關許可擅自提取貨物，遂以保證金的名義向甲公司收繳人民幣200萬元。隨后作出罰款1000萬元的行政處罰決定。甲公司認為處罰過重，但既未繳納罰款，也未申請行政復議或者提起行政訴訟。下列說法錯誤的是：

A.海關可以直接將甲公司繳納的保證金抵繳部分罰款

B.海關只能申請法院強制執行其處罰決定

C.海關應當自甲公司起訴期限屆滿之日起180日內提出行政強制執行申請

D.海關申請強制執行其處罰決定，應當由海關所在地的中級人民法院受理

答案：BD

解析：海關有自行執行的權力，所以B錯誤；海關如果申請人民法院強制執行則需要向海關所在地基層人民法院提出申請，所以D錯誤；C在前面的考題中已經涉及；A屬于正確的直接強制手段。

93.某公司提起行政訴訟，要求撤銷區教育局作出的《關于不同意申辦花蕾幼兒園的批復》，并要求法院判令該局在20日內向花蕾幼兒園頒發獨立的《辦學許可證》。一審法院經審理后作出確認區教育局批復違法的判決，但未就頒發《辦學許可證》的訴訟請求作出判決。該公司不服一審判決，提起上訴。下列說法正確的是：

A.二審法院應當裁定撤銷一審判決

B.二審法院應當維持一審判決

C.二審法院可以裁定發回一審法院重審

D.二審法院應當裁定發回一審法院重審，一審法院應當另行組成合議庭進行審理

答案：AD

解析：《行政訴訟法解釋》第71條，原審判決遺漏了必須參加訴訟的當事人或者訴訟請求的，第二審人民法院應當裁定撤銷原審判決，發回重審。由此，A是正確的，BC是錯誤的。該解釋第69條，第二審人民法院裁定發回原審人民法院重新審理的行政案件，原審人民法院應當另行組成合議庭進行審理。由此，D是正確的，本題正確答案是AD.（2006年）

93.王某為某縣勞動與社會保障局的一名科長，因違紀受到降級處分。下列何種說法不符合《公務員法》的規定？

A.王某對處分不服，可自接到處分決定之日起30日內向某縣人事局提出申訴

B.王某對處分不服申請復核時，復核期間應暫停對王某的處分

C.王某受處分期間，不得晉升級別和享受年終獎金

D.處分解除后，王某的原級別即自行恢復

答案：ABCD

解析：根據《公務員法》第90條規定，公務員對涉及本人的處分不服，也可以不經復核，自知道該處分之日起30日內直接向同級公務員主管部門或作出處分決定的機關的上級機關提出申訴，而不是自接到處分決定之日起30日內。A所指的申訴期限的起算點錯誤，應選。第91條第2款規定，復核、申訴期間不停止人事處理決定的執行。B錯誤，應選。第58條規定，公務員在受處分期間不得晉升職務和級別，其中受記過、記大過、降級、撤職處分的，不得晉升工資檔次。并未指明不能享受年終獎金，所以C錯誤，應選。根據第59條第2款規定，解除處分后，晉升工資檔次、級別和職務不再受原處分的影響。但是，解除降級、撤職處分的，不視為恢復原級別、原職務。D項錯誤，應選。

94.下列有關信訪的何種做法是正確的？

A.田某對鄉政府的決定不服，可以采用走訪形式到市政府提出信訪事項

B.某縣人民政府信訪局收到李某提出的信訪事項，應當予以登記，并在15日內決定是否受理并書面告知李某

C.某縣工商局不設立專門的信訪工作機構，違反了信訪規定

D.沈某對某縣人民政府作出的信訪事項處理意見不服，可以請求市政府復查

答案：D

解析：根據《信訪條例》第16條的規定，信訪人采用走訪形式提出信訪事項，應當向依法有權處理的本級或者上一級機關提出；鄉政府的上級政府是縣政府。對鄉政府的決定不服應該向鄉政府或縣政府提出，而非向其上上級——市政府提出。A項錯誤，不選。

根據第21條的規定，縣級以上人民政府信訪工作機構收到信訪事項，應當予以登記，并區分情況，在15日內分別按不同方式處理。僅僅書面告知是否受理是不夠的，對于受理的案件，應當轉送有權處理機關；對于不受理的案件，應當告知信訪人向有關機關提出。第22條第2款規定，有關行政機關收到信訪事項后，能夠當場答復是否受理的，應當當場書面答復；不能當場答復的，應當自收到信訪事項之日起15日內書面告知信訪人。因此B錯誤，不選。

根據第6條的規定，縣級以上人民政府應當設立信訪工作機構；縣級以上人民政府工作部門及鄉、鎮人民政府應當按照有利工作、方便信訪人的原則，確定負責信訪工作的機構或者人員，具體負責信訪工作。所以，縣級以上人民政府才應當設立信訪工作機構，其他是根據需要設立信訪工作機構或者人員，因此工商局并不一定非得設立信訪工作機構不可，C錯誤。

第34條規定，信訪人對行政機關作出的信訪事項處理意見不服的，可以自收到書面答復之日起30日內請求原辦理行政機關的上一級行政機關復查。市人民政府是縣人民政府的上一級機關，沈某有權要求市政府復查，D正確。

95某縣工商局以某廠擅自使用專利申請號用于產品包裝廣告進行宣傳、銷售為由，向某廠發出扣押封存該廠膠片帶成品通知書。該廠不服，向法院起訴要求撤銷某縣上商局的扣押財物通知書，并提出下列賠償要求：返還扣押財物、賠償該廠不能履行合同損失100萬元、該廠名譽損失和因扣押財物造成該廠停產損失100萬元。后法院認定某縣工商局的扣押通知書違法，該廠提出的下列何種請求事項不屬于國家賠償的范圍？

A.返還扣押財物

B.某廠不能履行合同損失100萬元

C.某廠名譽損失

D.某廠停產損失100萬元

答案：BCD

解析：國家賠償的范圍只包括直接損失，不包括間接損失和可得利益的損失，也不包括精神損害的賠償。對于縣工商局的違法扣押行為，某廠只能要求返還扣押的財產。不能履行合同的損失屬于可得利潤的損失，名譽損失屬于精神損害的范圍，依法不屬于國家賠償的范圍，B、C應選。至于停產損失，只在被吊銷許可證和執照、責令停產停業時適用，而且只賠償停產停業期間必要的經常性費用開支，某廠并未被吊銷許可證和執照或責令停產停業，也并不確定停產的100萬元是否屬于經常性、必要的費用開支，因此D應選。

（2005年）

98.下列案件屬于行政訴訟受案范圍的有：

A.某區房屋租賃管理辦公室向甲公司頒發了房屋租賃許可證，乙公司以此證辦理程序不合法為由要求該辦公室撤銷許可證被拒絕。后乙公司又致函該辦公室要求撤銷許可證，辦公室作出“許可證有效，不予撤銷”的書面答復。乙公司向法院起訴要求撤銷書面答復。

B.某區審計局對丙公司的法定代表人進行離任審計過程中，對丙、丁公司協議合作開發的某花園工程的財務收支情況進行了審計，后向丙、丁公司發出了丁公司應返還丙公司利潤30萬元的通知。丁公司對通知不服向法院提起訴訟。

C.某市經濟發展局根據A公司的申請，作出鑒于B公司自愿放棄其在某合營公司的股權，退出合營公司，恢復A公司在合營公司的股東地位的批復。B公司不服向法院提起訴訟。

D.某菜市場為掛靠某行政機關的臨時市場，沒有產權證。某市某區工商局向在該市場內經營的50戶工商戶發出通知，稱自通知之日起某菜市場由C公司經營，各工商戶憑與該公司簽訂的租賃合同及個人資料申辦經營許可證。50戶工商戶對通知不服向法院提起訴訟。

答案：BCD

解析：選項A屬于《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第1條第2款第5項規定的“重復處理行為”，不屬于行政訴訟受案范圍。

根據國務院《審計法實施條例》第45條，審計決定具有強制執行力。根據該條例第46條規定，對審計決定不服的案件屬于復議前置案件。選項B屬于審計決定，屬于行政訴訟范圍。根據題干要求，選項B應選。在選項C，市經濟發展局的批復，對B公司權利義務產生實際影響，具有可訴性，應選。在選項D，區工商局的通知針對的對象是特定的，而且對50戶工商戶的權利義務產生實際影響，具有可訴性，應選。

99.張某與林某同為甲市田山有限公司的股東，林某以個人名義在甲市免稅進口一輛轎車，由張某代辦各類手續，平時歸張某使用。后張某將轎車賣給甲市國浩公司，并將所得款35萬元人民幣劃入田山有限公司的賬戶內。甲市某區工商局認為張某的行為構成倒賣國家禁止或者限制自由買賣的物資、物品行為，決定沒收張某銷售款；此后又凍結田山有限公司的帳款。張某不服，向甲市工商局申請復議。甲市工商局以張某的行為構成偷稅為由，維持了原處罰決定。張某遂向法院提起行政訴訟。下列說法不正確的是：

A.林某也有權對處罰決定提起行政訴訟

B.張某可以田山有限公司的名義提起訴訟

C.本案的被告為甲市某區工商局

D.凍結帳款行為不屬于本案的審理對象

答案：ABC

解析：張某無權處分林某轎車，張某應當對林某負損害賠償責任；另外，林某對張某售車后所得銷售款依法并不享有優先受償權。也就是說，工商局沒收張某銷售款，并不實際影響林某的權利義務，即林某與工商局的處罰行為之間不具有法律上利害會關系。因此，選項A錯誤。

參照《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第17條和第18條的規定，有權以有限公司名義起訴的包括該公司法定代表人、股東會、董事會，單個股東無權以公司名義起訴。據此，選項B錯誤。

甲市工商局維持了原處罰決定，但其對張某行為的定性發生了變化（由倒賣轉為偷稅），根據《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第7條第2項，構成“復議機關改變原具體行政行為”；結合《行政訴訟法》第25條第2款規定，本案的被告是甲市工商局，選項C錯誤。

審判采“不告不理”原則。根據題干語言，張某起訴的對象是工商局沒收銷售款的處罰行為，而非凍結帳款的行政強制執行。據此，選項D正確。

100.興匯有限公司申報進口人工草坪，某海關征收關稅和代征增值稅后放行。后某海關發現興匯有限公司進口人工草坪稅則歸類錯誤導致稅率差異，遂又向興匯有限公司補征關稅和代征增值稅近5萬元。興匯有限公司以第一次征稅行為違法致使其未能將稅款納入成本造成損失為由要求某海關賠償，在遭拒絕后，興匯有限公司遂向法院提起行政賠償訴訟。下列說法正確的是：

A.此案為涉外行政案件

B.因興匯有限公司提起訴訟，補征稅款的決定停止執行

C.興匯有限公司的起訴符合單獨提起行政賠償訴訟的程序要求

D.興匯有限公司應當對所遭受的損失承擔舉證責任

答案：CD

解析：根據《行政訴訟法》第70條，涉外行政案件是指涉及外國人、無國籍人、外國組織的行政案件。在本案，題干并未交代“興匯有限公司”是外國組織，因此選項A錯誤。根據《行政訴訟法》第44條規定，訴訟期間不停止具體行政行為的執行，除非符合法律、法規規定的情形。據此，選項B錯誤。

根據《最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規定》第2條和第21條的規定，如果加害行為是具體行政行為，賠償請求人單獨提起行政賠償訴訟的，必須滿足以下條件：一是該具體行政行為已被確認違法；二是已經過賠償義務機關的處理。在本案，海關的第一次征稅行為已被海關補征稅款的決定確認違法，而且興匯有限公司要求海關賠償但遭拒絕。在此種情形下單獨提起行政賠償訴訟是適當的。據此，選項C正確。另外，根據《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第5條，選項D正確。

（2004年）

96.甲廠經某市采砂許可證的法定發放機關地質礦產局批準取得了為期5年的采砂許可證，并經某區水電局等部門批準，在區江河管理站劃定的區域內采砂。后因繳納管理費問題與水電局發生糾紛。隨后，該水電局越權向乙廠頒發了采砂許可證，準予乙廠在甲廠已被劃定的區域內采砂。下列說法正確的是：

A.根據甲廠的申請，某市地質礦產局可以撤銷水電局發給乙廠的采砂許可證

B.水電局應當撤銷給乙廠發放的采砂許可證

C.若乙廠的采砂許可證被撤銷，發放許可證的水電局應承擔乙廠相應的經濟損失

D.甲廠可以要求水電局賠償因向乙廠頒發許可證給自己造成的經濟損失

答案：ABCD

解析：《行政許可法》第7條規定，“公民、法人或者其他組織對行政機關實施行政許可，享有陳述權、申辯權；有權依法申請行政復議或者提起行政訴訟；其合法權益因行政機關違法實施行政許可受到損害的，有權依法要求賠償。《行政許可法》第22條規定，行政許可由具有行政許可權的行政機關在其法定職權范圍內實施。《行政許可法》第69條規定，有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可：①行政機關工作人員濫用職權、玩忽職守作出準予行政許可決定的；②超越法定職權作出準予行政許可決定的；③違反法定程序作出準予行政許可決定的；④對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；⑤依法可以撤銷行政許可的其他情形。”“被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。”“依照前兩款的規定撤銷行政許可，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。”“依照本條第一款的規定撤銷行政許可，被許可人的合法權益受到損害的，行政機關應當依法給予賠償。依照本條第二款的規定撤銷行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護。” 《行政許可法》第76條規定，行政機關違實施行政許可，給當事人的合法權益造成損害的，應當依照國家賠償法的規定給予賠償。

97.某縣公安局以郭某因鄰里糾紛毆打并致邱某輕微傷為由，對郭某作出拘留10天的處罰。郭某向法院提起訴訟。某縣公安局向法院提交了處罰的主要證據，華某和邱某舅舅葉某二人的證言及該縣中心醫院出具的邱某的傷情證明。下列說法正確的是：

A.華某的證言的證明效力優于葉言的證言

B.某縣公安局申請華某出庭作證，應當在開庭前提出

C.若華、葉二人的證言相互矛盾，法庭應判決撤銷某縣公安局的處罰決定

D.若一審法庭未通知邱某參加訴訟，二審法院應將案件發回重審

答案：ACD

解析：A對，《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第63條規定，證明同一事實的數個證據，其證明效力一般可以按照下列情形分別認定：……

（七）其他證人證言優于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言。B錯，《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第43條規定，“當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出，并經人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的，應當在開庭審理前通知證人出庭作證。”“當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據審理案件的具體情況，決定是否準許以及是否延期審理。”C對，主要證據不足意味著行政機關在查清案件基本情況或在沒有充分證據證明的情況下就作出具體行政行為，具體行政行為缺乏事實基礎，人民法院有權予以撤銷。D對，《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第71條第1款規定，原審判決遺漏了必須參加訴訟的當事人或者訴訟請求的，第二審人民法院應當裁定撤銷原審判決，發回重審。

98.關于行政處罰和刑罰的折抵，下列說法正確的是：

A.行政拘留可以折抵拘役

B.行政拘留可以折抵有期徒刑

C.沒收違法所得可以折抵沒收財產

D.罰款可以折抵罰金

答案：ABD

解析：《行政處罰法》第28條規定，“違法行為構成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關已經給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期。”“違法行為構成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關已經給予當事人罰款的，應當折抵相應罰金。”

99.某合資企業的甲、乙兩股東就股權轉讓達成協議。后因情況發生變化，甲、乙兩股東又簽訂了一項合同修正案，約定在該合同批準后一年內甲有權以一定的價格向乙回購已經出讓的股權。2001年4月1日，股權轉讓合同以及合同修正案一同獲得批準。7月2日，甲提出回購，乙不同意，并告知甲原審查批準機關于2001年6月1日又作出一批復，該批復指出，2001年4月1日批復只是批準股權轉讓合同，未批準股權回購條款，股權回購時仍需報批。下列說法正確的是：

A.甲有權申請法院強制執行審批機關2001年4月1日確認股權回購的批復

B.甲乙之間關于股權回購的約定有效，甲可以對乙的違約行為提起訴訟

C.審批機關2001年6月作出的批復并未設定新的權利義務，法院不應受理甲對該批復提起的訴訟

D.甲在2003年8對審批機關2001年6月1日作出的批復提起訴訟已經超過訴訟期限

答案：BCD

解析：原審批機關于2001年6月1日作出的批復屬于“其他侵犯人身權、財產權案件”中的行政確認案件。參見《行政訴訟法》第11條的規定。《行政訴訟法》第11條規定，人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：

（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的；

（二）對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的；

（三）認為行政機關侵犯法律規定的經營自主權的；

（四）認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照，行政機關拒絕頒發或者不予答復的；

（五）申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；

（六）認為行政機關沒有依法發給撫恤金的；

（七）認為行政機關違法要求履行義務的；

（八）認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。除前款規定外，人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規定，公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：

（一）行政訴訟法第十二條規定的行為；

（二）公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；

（三）調解行為以及法律規定的仲裁行為；

（四）不具有強制力的行政指導行為；

（五）駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；

（六）對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。第41條規定，行政機關作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應當知道具體行政行為內容之日起最長不得超過2年。復議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權或者法定起訴期限的，適用前款規定。第83條規定，對發生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調解書，負有義務的一方當事人拒絕履行的，對方當事人可以依法申請人民法院強制執行。

100.下列何種情形不符合法律、法規有關公務員任職和辭職的規定？

A.李副市長兼任公安局長和安全局長

B.市經濟委員會張主任兼任投資公司董事長

C.教育局高副局長辭職一年后經教育局批準到教育局所屬的教育培訓中心擔任主任

D.市政府批準辦公廳機要處王處長辭職出國

答案：ABD

解析：A錯B錯，《國家公務員暫行條例》第49條規定，“國家公務員原則上一人一職，確因工作需要，經任免機關批準，可以在國家行政機關內兼任一個實職。”“國家公務員不得在企業和營利性事業單位兼任職務。” C對，國家公務員暫行條例第73條規定，國家公務員辭職后，二年內到與原機關有隸屬關系的企業或者營利性的事業單位任職，須經原任免機關批準。D錯，國家公務員暫行條例第71條第3款，在涉及國家安全、重要機密等特殊職位上任職的國家公務員，不得辭職。

（2003年）

96.甲乙兩人互毆，公安機關依據《治安管理處罰條例》進行調解處理。雙方就醫療費賠付達成調解協議。事后，甲履行了協議而乙沒有履行。甲依法可以選擇的救濟途徑是：

A.提起民事訴訟要求乙賠償損失

B.提起行政訴訟要求撤銷該調解協議

C.要求公安機關強制執行該調解協議

D.提起行政附帶民事訴訟要求撤銷調解協議并判決乙賠償損失

答案：A

解析：依《行政復議法》第8條規定，不服行政機關作出的行政處分或者其他人事處理決定的，依照有關法律、行政法規的規定提出申訴。不服行政機關對民事糾紛作出的調解或者其他處理，依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。故選A.97.公安局對甲作出治安拘留10天處罰決定后隨即執行。甲申請復議，上級公安局作出維持原處罰的復議決定。甲向法院提起訴訟，第一審法院判決維持拘留決定，甲在上訴中又提出行政賠償請求。第二審人民法院經審理，認定公安局對甲的拘留違法，應如何處理此案？

A.撤銷第一審判決，并撤銷拘留決定，判令公安局賠償甲的損失

B.撤銷第一審判決，并確認拘留決定違法，就賠償問題進行調解，調解不成應將全案發回重審

C.撤銷第一審判決，并確認拘留決定違法，就賠償問題進行調解，調解不成應將行政賠償部分發回重審

D.撤銷第一審判決，并撤銷拘留決定，并就賠償問題進行調解，調解不成的，告知甲就賠償問題另行起訴

答案：D

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第70條規定：“第二審人民法院審理上訴案件，需要改變原審判決的，應當同時對被訴具體行政行為作出判決。”據此，在本案，由于公安局對甲的拘留違法，而第一審判決維持拘留決定，所以應當撤銷第一審判決。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第71條第四款規定：“當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調解；調解不成的，應當告知當事人另行起訴。”故選D.98.衛生防疫站對王某經營的餐館進行衛生檢查，發現廚師在操作間未戴帽子，備用餐具有油膩及小飛蟲，當場制作了檢查筆錄。兩天后對王某處以200元罰款。王某不服向法院起訴，衛生防疫站向法院提供了檢查筆錄。下列何種說法是正確的？

A.檢查筆錄應至少有2名執法人員的簽名

B.檢查筆錄應加蓋衛生防疫站的公章

C.檢查筆錄必須有當事人的簽名

D.法院對檢查筆錄進行審查時，制作筆錄的執法人員必須出庭

答案：A

解析：A正確，依《行政處罰法》第37條規定，行政機關在調查或者進行檢查時，執法人員不得少于兩人，并應當向當事人或者有關人員出示證件。當事人或者有關人員應當如實回答詢問，并協助調查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應當制作筆錄。B、C項錯誤，依《行政證據規定》第15條規定，根據行政訴訟法第三十一條第一款第（七）項的規定，被告向人民法院提供的現場筆錄，應當載明時間、地點和事件等內容，并由執法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應當注明原因。有其他人在現場的，可由其他人簽名。法律、法規和規章對現場筆錄的制作形式另有規定的，從其規定。D錯誤，依《行政證據規定》第44條規定，有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相關行政執法人員作為證人出庭作證：①對現場筆錄的合法性或者真實性有異議的；②對扣押財產的品種或者數量有異議的；③對檢驗的物品取樣或者保管有異議的；④對行政執法人員的身份的合法性有異議的；⑤需要出庭作證的其他情形。注意：并不是“必須出庭”。

99.2001年5月某市公安局以涉嫌詐騙為由對甲進行刑事立案偵查。公安局將甲帶至局內留置盤問48小時，搜查了甲的住處，扣押了搜出的現金 10萬元，凍結了搜出的20萬元銀行存款，并對甲實行監視居住。次年1月，公安局以甲刊登虛假廣告、騙取學生學費為由，決定沒收非法所得10萬元，解除凍結。此后公安局一直未對甲詐騙一事作出處理，甲向法院提起行政訴訟。下列何種行為可以成為法院的審理對象？

A.沒收非法所得10萬元

B.扣押現金10萬元

C.凍結20萬元銀行存款

D.留置盤問48小時

答案：A

解析：依《行政訴訟法》第11條規定，人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的……故選 A.依《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規定，公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：①行政訴訟法第十二條規定的行為；②公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；③調解行為以及法律規定的仲裁行為；④不具有強制力的行政指導行為；⑤駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；⑥對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。故不選B、C、D項。

100.在某法院受理的一起交通處罰案件中，被告提供了當事人闖紅燈的現場筆錄。該現場筆錄載明了當事人闖紅燈的時間、地點和拒絕簽名的情況，但沒有當事人的簽名，也沒有其他證人簽名。原告主張當時不在現場，并有一朋友為其出庭作證。根據原被告雙方提供的證據，法院應如何認定？

A.法院可以認定原告闖紅燈

B.法院可以認定原告沒有闖紅燈

C.法院對原告是否闖紅燈無法認定

D.法院需進一步調查后再作認定

答案：A

解析：《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第15條規定：“根據行政訴訟法第31條第一款第（七）項的規定，被告向人民法院提供的現場筆錄，應當載明時間、地點和事件等內容，并由執法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應當注明原因。有其他人在現場的，可由其他人簽名。法律、法規和規章對現場筆錄的制作形式另有規定的，從其規定。”題干中的現場筆錄盡管沒有當事人或證人的簽名，但并不影響其證據的效力。根據《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第71條第二項的規定，與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言不能單獨作為定案依據。因此題干中原告朋友的證言不具有證據效力。故選A.（2002年）

（五）A市張某到C市購貨，因質量問題，張某拒絕支付全部貨款，雙方發生糾紛后貨主即向公安機關告發。C市公安機關遂以詐騙嫌疑將張某已購貨物扣留，并對張某采取留置盤問審查措施。兩天后釋放了張某，但并未返還所扣財物。張某欲提起行政訴訟。根據案情回答95-97題。

95.哪些法院對此案有管轄權？

A.C市基層人民法院

B.C市中級人民法院

C.A市基層人民法院

D.A市中級人民法院

答案：AC

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第9條第2款規定：“行政機關基于同一事實既對人身又對財產實施行政處罰或者采取行政強制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。”據此，公安機關在本案中既扣留張某的貨物，又對張某采取留置盤問審查，限制其人身自由，張某起訴，原告所在地人民法院和被告所在地人民法院都可管轄，C市人民法院在被告所在地，A市人民法院在原告所在地，對本案都有管轄權。本案不屬于《行政訴訟法》第14條規定的中級人民法院一審管轄妁案件：“中級人民法院管轄下列第一審行政案件：

（一）確認發明專利權的案件、海關處理的案件；

（二）對國務院各部門或者省、自治區、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；

（三）本轄區內重大、復雜的案件。”因此AC為正確選項。

96.如張某尋求救濟，下列哪種說法是正確的？

A.張某可直接向法院起訴

B.張某可先提起復議，對復議決定不服再起訴

C.張某只能申請復議，不能提起行政訴訟

D.張某既可以直接起訴，也可以先經復議i對復議決定不服再起訴。

答案：ABD

解析：《行政訴訟法》第37條規定：“對屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機關或者法律、法規規定的行政機關申請復議，對復議不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。法律、法規規定應當先向行政機關申請復議，對復議不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規的規定。”《行政復議法》第5條規定：“公民、法人或者其他組織對行政復議決定不服的，可以依照行政訴訟法的規定向人民法院提起行政訴訟，但是法律規定行政復議決定為最終裁決的除外。”可見，對具體行政行為不服，可以不經復議而直接起訴是原則，必須經復議才能起訴是例外；訴訟終局是原則，復議終局是例外，那么，既然法律、法規未規定對這種限制人身自由的行政強制措施不服時，須先經復議，那當事人就有權選擇復議或訴訟。選ABD三項。

97.如果法院受理起訴，可能作出的是何種判決？

A.維持判決

B.撤銷判決

C.賠償判決

D.確認判決

答案：BD

解析：根據《行政訴訟法》第54條第2項的規定：“具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：1.主要證據不足的；2.適用法律、法規錯誤的；3.違反法定程序的；4.超越職權的；5.濫用職權的”本案行政機關扣留張某的貨物屬于濫用職權，依法應予以撤銷，故選B；對張某采取的留置審查措施也是違法，但該行為已經解除，已不具有可撤銷內容，根據《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第57條第2款規定：“有下列情形之一的，人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決……被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內容的……”法院應當作出確認判決，故選D.（六）

某村村民吳某因家里人口多，住房緊張l向鄉政府提出建房申請。經鄉人民政府土地員劉某批準后，即開始劃線動工。周圍左鄰申某與右鄰崔某發現吳某占用了自己使用多年的宅基地，即同吳某交涉。吳某申辯說建房是按批準文件劃線動工，不同意改變施工計劃。據此請回答98-100題。

98.如申某與崔某申請復議，應當向下列什么機關提出？

A.鄉政府作為復議機關

B.比縣政府作為復議機關

C.縣政府土地管理局作為復議機關

D.縣政府法制局作為復議機關

答案：BC

解析：《行政復議法》第13條規定：“對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復議。對省、自治區人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機關申請行政復議。”本題中，批準行為的主體是鄉政府，而其行使的職權是土地管理權。縣政府是上一級政府，而縣土地局是主管土地行政的政府工作部門，都可以作復議機關。本題中，不可能由鄉政府自己復議，由法制局復議也沒有相應的法律規定。因此，本題的正確答案是BC.99.經過復議后，誰有可能作為原告提起行政訴訟？

A.如果維持原決定，申某有權提起行政訴訟

B.如果維持原決定，崔某有權提起行政訴訟

C.如果改變原決定，吳某有權提起行政訴訟

D.如果改變原決定，土地管理員劉某有權提起行政訴訟

答案：ABC

解析：根據《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第13條規定：“有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權或者公平競爭權的；

（二）與被訴的行政復議決定有法律上利害關系或者在復議程序中被追加為第三人的；

（三）要求主管行政機關依法追究加害人法律責任的；

（四）與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關系的。”因為申某、崔某作為復議申請人要求改變原行政許可，如果復議維持原決定，二人自可提起行政訴訟。而依上述第二項的規定，如果復議機關改變了原行政許可，吳某與被訴的行政復議決定有法律上的利害關系，也具有行政主體資格。即ABC項可選。

100.如果提起行政訴訟。法院對此事應如何處理？

A.受理，因屬于行政訴訟的受案范圍

B.不受理，因土地權屬糾紛屬于民事糾紛

C.受理，可以行政訴訟附帶解決權屆糾紛

D.受理，但只解決行政糾紛，對于權屬糾紛，告知當事人提起民事訴訟

答案：AC

解析：根據《行政訴訟法》第11條的規定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：……

（八）認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。”本案屬于行政訴訟的受案范圍，因此A項正確。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第61條規定：“被告對平等主體之間民事爭議所作的裁決違法，民事爭議當事人要求人民法院一并解決相關民事爭議的，人民法院可以一并審理。”本案中鄉政府的具體行政行為即屬于實質上是對吳、申、崔三人宅基地使用權的一種裁決，因此法院可以一并解決相關民事爭議。因此C也正確。