第一篇：行為二處分原則下的當事人訴訟

處分原則下的當事人訴訟行為二

二、撤訴

針對我國傳統(tǒng)民事訴訟中對當事人撤訴行為干預過多以及現(xiàn)行《民事訴訟法》第131條有關在宣判前當事人申請撤訴必須經(jīng)法院準許的規(guī)定，國內(nèi)時下一種較為流行的觀點認為，從貫徹當事人主義和尊重當事人處分行為的立場，應當取消法院對當事人撤訴進行審查的制度。對此，筆者認為，從審判行為和當事人訴訟行為相協(xié)調(diào)(協(xié)同主義訴訟觀)的立場出發(fā)，對當事人的撤訴行為實行色彩濃厚的國家干預主義審查制，固然難以保障當事人充分地行使處分權，但若完全放棄法院對撤訴行為的必要審查，則同樣更是一種不符合民事訴訟發(fā)展規(guī)律的做法，而且從比較法角度考察，至今尚無一個國家允許當事人可以不附任何條件地撤訴。那么，如何在保障當事人充分行使撤訴權，實施撤訴行為的同時，又防止當事人通過撤訴行為來損害司法(國家)和他人的利益呢? 以下，筆者擬從比較法立場，以英美法系的美國和大陸法系的日本的撤訴制度為對象，來找尋完善和發(fā)展我國當事人撤訴制度的合理內(nèi)核。

(一)美國民事訴訟中的撤訴

按照《美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》第41條的規(guī)定，原告可以在一定的條件下，通過撤訴(voluntary dismissal)來排除法院對案件的訴訟系屬。過去，按照普通法訴訟的做法，當事人可以在案件交陪審團進行評議前撤回自己的訴訟，并可以在以后通過另訴方式再行起訴。但是，現(xiàn)行美國民事訴訟法從訴訟經(jīng)濟等立場規(guī)定，原告只能在不損害被告合法利益范圍內(nèi)行使自己的撤訴權利。為了保護原告的撤訴和被告的訴訟利益，《美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》對原告的撤訴規(guī)定了三種形式：通知撤訴、合意撤訴和法院命令撤訴，并針對三種撤訴形式分別規(guī)定了不同的要件。

1.通知撤訴

按照《美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》第41條第1款的解釋，通知撤訴，是指原告在被告的答辯狀送達前，或在被告提出的請求略式判決申請書送達前，采用向被告進行通知的方法，撤回自己的訴訟。由于這種撤

訴方式無須經(jīng)法院的許可就可以對本案發(fā)生排除訴訟系屬的效力，因此美國學者稱之為無須經(jīng)法院命令的撤訴或依通知進行的撤訴。

依美國學者和判例的解釋，通知撤訴的成立要件如下： [12]

(1)原告必須在被告送達答辯狀前或申請略式判決之前，向被告發(fā)出撤訴的通知。這是原告行使通知撤訴權的時間限制性規(guī)定。

(2)原告依通知進行撤訴時，必須是撤回整個訴訟請求;如果原告僅是對部分訴訟請求進行撤回，法院將不認可該項通知發(fā)生撤訴的效力。

(3)由于通知撤訴旨在發(fā)生排除本案訴訟系屬的效力，具有單純的程序上的功能，因此，原告不得在撤訴通知中附加任何作為該通知發(fā)生效力的條件。通知撤訴必須是無條件的撤回全部訴訟請求的撤訴。

(4)依據(jù)《美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》第5條第1款的規(guī)定，撤訴通知必須在送達全體當事人之后才能發(fā)生撤訴的效力。司法實踐中作為補充，美國法院的判例主張，如果原告在向各當事人送達撤訴通知前已向法院書記官提交了該項通知，則法院也可以承認原告的通知撤訴發(fā)生效力;但是，如果原告沒有向書記官提交撤訴通知，則該項撤訴通知不發(fā)生撤回訴訟的效力。

(5)對于集團訴訟、被聯(lián)邦法院任命的財產(chǎn)管理人的訴訟、[13]股東派生訴訟 [14]和非法人團體的訴訟，[15]或者聯(lián)邦制定法特別規(guī)定的訴訟，原告的撤訴通知必須經(jīng)法院認可之后才能發(fā)生撤回訴訟的效力。

2.合意撤訴

按照美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則第41條第1款第1項和第2項的規(guī)定，原告可以根據(jù)與被告達成的訴訟上的合意，不經(jīng)法院的許可而撤回訴訟。合意撤訴必須以當事人就撤訴達成合意才可以發(fā)生法律上的效力。

原告通過合意撤回訴訟之后，只要不存在妨礙再行起訴的事由，還可以另行提起訴訟。美國學者和判例認為，合意撤訴應當具備如下要件：

(1)原告和被告之間必須就撤訴達成合意，這是合意撤訴得以成立的首要要件。

(2)合意撤訴雖然可以不經(jīng)法院的許可即發(fā)生效力，但當事人必須向法院提交撤訴合意書。這是因為美國法律規(guī)定某些案件經(jīng)合意撤回訴訟后，當事人不得再就此案進行訴訟，即對于不得再行起訴的案件，撤訴合意具有類似于判決的既判力的效力。而將撤訴合意書提交法院，就便于法院對不得再行起訴的案件情況進行掌握，對被撤回訴訟的本案而言，還意味著進行了既判力的登記。

(3)合意撤訴不得損害律師的先取特權(attor2ney’s lien)。先取特權是指律師對委托人的金錢或財產(chǎn)專有的，用于支付已商定其合法報酬的權利。例如，即使當事人通過和解并達成撤訴合意，但如果該項合意沒有對律師的報酬權加以確定，則法院就將不認可其發(fā)生撤回訴訟的效力。此外，為了保護律師的先取特權，法院還將命令訴訟繼續(xù)進行。

3.法院命令撤訴

按照美國《聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則》第41條第1款之二的規(guī)定，法院對于原告提出的撤訴申請，如認為符合正當?shù)臈l件(terms conditions)，就可以命令撤訴。法院命令撤訴不同于通知撤訴和合意撤訴，其以法院的許可撤訴命令為撤訴的成立條件。在這一點上，撤訴命令類似于我國《民事訴訟法》規(guī)定的準許撤訴裁定。關于法院命令撤訴的適用范圍，按照美國學者和判例的解釋，除通知撤訴和合意撤訴的情形外，對于原告的其他撤訴行為都適用法院命令撤訴方式。由于法院命令撤訴涉及法院對原告的撤訴申請進行自由裁量，因此，美國學者和判例認為，為了保護當事人間實體正義的實現(xiàn)，法院在對原告提出的撤訴申請進行裁量(類似于我國民事訴訟的撤訴審查)時，應當對當事人進行必要的詢問。

進行詢問是法院命令撤訴得以成立的主要要件。進行此種詢問的目的，是防止被告方因原告的撤訴受到利益損害。這就是說在法院命令撤訴制度中，法院應當按照“只要被告沒有蒙受法律上的不利益，就應

當認可撤訴申請”的原則，作為裁量是否許可原告撤訴申請的標準。[16]不過，被告應當對原告撤訴將給自己造成利益損害的事實進行證明，如果被告不能證明該項事實，法院就將許可原告的撤訴申請。就美國民事訴訟實踐而言，原告在訴訟程序的初始階段，其撤訴申請被法院許可的可能性較大。這是因為美國判例認為，這時的撤訴對被告造成利益損害的可能性較小;相反，被告若要阻止原告撤訴，就必須對損害事由提供證明力較強的證明。而在訴訟程序的后期階段，原告的撤訴申請則比較難以獲得許可，因為訴訟程序到了后期以后，被告受到利益損害的可能性增大，同時也就要求被告對損害事由提供一般性證明即可，而對原告針對被告的證明進行的反證，則要求達到較高的證明標準方可成立。

(二)日本民事訴訟中的撤訴

按照日本學者的解釋，撤訴是原告在訴訟中途撤回以起訴要求審判請求的訴訟行為，以使起訴回復到最初沒有提出起訴的狀態(tài) [17]。與美國法的規(guī)定不同，日本法規(guī)定原告可以撤回向法院申請審判及其請求的全部或一部。此外，日本法也沒有美國法規(guī)定的合意撤訴制度。按照日本學者的解釋，撤訴是當事人對法院的意思表示行為，盡管撤訴效力的發(fā)生需要經(jīng)過被告的同意，但這種同意并不是當事人之間的協(xié)議，即使在訴訟外原告和被告約定撤回訴訟也不構成法律意義上的撤訴。

按照日本民事訴訟理論的解釋，撤訴具有消滅訴訟系屬的效力，其結果將使訴訟中已經(jīng)實施的當事人訴訟行為和法院訴訟行為全部失去效力。依據(jù)日本《民事訴訟法》的規(guī)定，原告撤訴必須符合以下要件方可成立：

(1)《日本民事訴訟法》第236條第1款規(guī)定，當事人必須在訴訟系屬過程中，即在終局判決確定前行使撤訴權，實施撤訴行為。這是對于撤訴的時間限制。因為撤訴的目的是排除法院對本案的訴訟系屬，而不能排除法院對本案的判決效力或既判力，所以撤訴必須在終局判決確定前提出。

(2)如果被告已就原告的本案請求準備了書狀，或者在審前準備程序或口頭辯論中對本案進行了陳述，原告的撤訴就必須經(jīng)過被告的同意才能發(fā)生效力。這是因為被告已對訴訟采取了認真的態(tài)度，如果對此不加考慮就允許原告通過撤訴形式退出訴訟，就會給被告造成訴訟上的不公。

(3)當事人實施撤訴行為必須具備訴訟行為能力(撤訴行為由代理人實施的，代理人還必須具有相應的訴訟代理權)。這是因為撤訴是當事人行使處分權的一種方式，當事人必須具備訴訟行為能力才能夠有效地按其真實意思實施訴訟行為，并達到該行為引起的預期效果。另外，《日本民事訴訟法》還規(guī)定，對當事人因他人的犯罪行為而違背自己的真實意思所作出的撤訴行為，法院應當認定其無效。

(4)原告的撤訴行為必須符合一定的形式要件。《日本民事訴訟法》規(guī)定，原告撤訴原則上要提出撤訴書，但在期日內(nèi)也可以采用口頭陳述方式提出。在訴狀送達被告后撤訴的，原告應當向被告送達撤訴書;被告未在期日內(nèi)出庭的，則應將口頭陳述撤訴的筆錄副本向被告進行通知送達。對需要經(jīng)過被告同意的撤訴，被告可以采用書面或口頭形式向法院表示同意，但如果被告既不明確表示同意也不明確提出異議，則自通知被告撤訴之日起3個月后，就可以視為被告已經(jīng)同意原告撤訴。

日本法院可以依職權對撤訴的效力進行審查。對當事人間有爭議的撤訴，法院可以指定在口頭辯論期日進行審查。作為審查的結果，法院如果認為撤訴無效則繼續(xù)進行案件審理;反之，若認為撤訴有效，則以終局判決宣告訴訟終止。

(三)我國民事訴訟中的撤訴

1.當事人撤訴及其制度完善

以上，通過對美國法和日本法有關撤訴制度的比較研究，我們可以得出這樣的結論，那就是在這些國家，當事人的撤訴行為并不是無條件，而是必須具備相應的條件才能發(fā)生法律效力。因此，我國學界有關取消人民法院對原告撤訴行為進行審查的觀點也就值得商榷。不過，由于撤訴畢竟是當事人行使處分權的一種方式，法院如對其進行過度的干預，就會使當事人的權利性訴訟行為蛻變?yōu)榱x務性訴訟行為或責任性

訴訟行為。由于我國《民事訴訟法》僅規(guī)定“原告申請撤訴的，是否準許，由人民法院裁定”(該法第131條)，而沒有對人民法院裁定是否準許撤訴的標準作出明確規(guī)定，就使得人民法院在審查是否準許撤訴時擁有了過大的自由裁量權。裁量權的過大在訴訟實踐中無疑會造成限制當事人訴訟權利的弊端。鑒于此，就有必要從理論上規(guī)范人民法院對撤訴行為的審查標準;也就是說，要明確當事人撤訴行為的成立要件。

國內(nèi)學者通常認為，撤訴是當事人對其訴訟權利行使處分權的行為，撤訴行為必須符合以下條件，才能獲得人民法院的許準：

(1)申請撤訴的主體必須合格

按照我國現(xiàn)行《民事訴訟法》的有關規(guī)定，申請撤訴的主體只能是原告、上訴人及其法定代理人以及經(jīng)原告特別授權的訴訟代理人。此外，有獨立請求權的第三人由于在參加訴訟后處于原告的訴訟地位，因而也可以提出撤訴申請，但有獨立請求權的第三人只能申請撤回參加之訴，而不能撤回原告和被告之間正常進行的本訴。

(2)撤訴必須是撤訴人自愿

撤訴必須出于撤訴者的完全自愿，任何人不得以任何脅迫或變相脅迫的方式使撤訴人在違背自己真實意思的情況下為撤訴行為。人民法院審判人員同樣也不得以任何借口強行動員當事人撤訴。

(3)撤訴必須合法

撤訴在程序上不得損害相對方當事人的訴訟利益，在實體上不得有規(guī)避法律的行為，不得損害國家、集體和他人的利益。

(4)撤訴必須撤銷全部訴訟請求

撤訴是指撤訴人撤銷自己起訴或上訴時提出的以及在訴訟中增加的全部訴訟請求。如果撤訴人只是撤銷部分訴訟請求，就不能視為撤訴，而應視為其放棄了部分訴訟請求。同樣如果撤訴人在撤銷原有全部訴訟請求的同時，又提出新的訴訟請求，或者對撤訴附加額外的條件，也不能視為是撤訴。

(5)撤訴必須在宣判前提出

這是對當事人申請撤訴的時間限制。根據(jù)我國現(xiàn)行《民事訴訟法》的相關規(guī)定，當事人必須在人民法院受理案件或上訴后至判決宣告前的期間內(nèi)撤訴。

(6)撤訴須由法院作出裁定

對撤訴人的申請撤訴行為，人民法院應當依法進行審查，并據(jù)情作出是否準許的裁定。此外，按照我國《民事訴訟法》的有關規(guī)定，上訴人撤回上訴時，不能一并撤回起訴，即不能“一撤到底”。

目前，在我國民事司法實踐中，在撤訴問題上存在著一些值得注意的問題。這主要表現(xiàn)在：

(1)法院動員撤訴的情況比較普遍，這在離婚訴訟案件中表現(xiàn)得尤為突出。筆者以為，在離婚訴訟中，對雙方當事人有和好可能的，人民法院可以進行說服疏導，并在此基礎上動員原告申請撤訴以終止訴訟。但是，對于雙方和好無望的，人民法院則應依法及時作出裁判，而不能一味地堅持動員當事人撤訴。

(2)本不應以撤訴方式結案的卻以撤訴方案結案。這主要是對于一些達成調(diào)解協(xié)議的案件，人民法院本應直接制作調(diào)解書，以調(diào)解方式結案，但有些審判人員卻要求當事人達成和解協(xié)議，再動員原告撤訴。

(3)人民法院在準許當事人撤訴后，要么是不制作裁定書，要么是在裁定書制作后不通知相關訴訟當事人，或者不將準許撤訴的口頭裁定記入筆錄存卷。這就嚴重影響了審判行為的嚴肅性，也不利于對當事人訴訟權利的保護。

以下，從比較法角度，就我國當事人撤訴制度的完善提出幾點建議：

第一，應當設立合意撤訴登記制。對于原、被告雙方就糾紛的解決達成合意，且愿意以訴訟和解方式終結訴訟并提出撤訴的，人民法院可以采取對合意撤訴協(xié)議進行登記的方式準許當事人撤訴。登記時，人民法院如發(fā)現(xiàn)當事人雙方有通謀損害第三人或國家利益的情形，經(jīng)查證屬實，可以對其撤訴協(xié)議不予登記，即不確認該合意撤訴的效力。

第二，對原告提出的撤訴申請，如果被告不提出異議，則人民法院原則上應當準許其撤訴。但是，人民法院同時也應當將原告申請撤訴的情況通知被告以及與本案的處理結果有直接利害關系的訴訟當事人，以便他們對原告的撤訴行為進行斟酌并決定是否提出異議。

第三，對原告提出的撤訴申請，被告提出異議的，人民法院不應當依職權進行審查，而應當采取由被告對自己不同意原告撤訴的理由所依據(jù)的事實進行證明的當事人主義，如被告能提供證據(jù)證明原告的撤訴不符合法律的規(guī)定或損害了國家、他人及自己的利益，則法院應當裁定不準許原告撤訴;反之，如被告不能證明原告的申請撤訴存在上列情形，則應裁定準許原告撤訴。就被告的證明，可以采取在庭審中由原、被告雙方以對席的方式進行。

第四，對于不準許原告申請撤訴的，法院應當在裁定中對不予準許的具體事實、理由及依據(jù)加以說明，并將裁定書送達或通知給與本案有利害關系的訴訟當事人。

2.按撤訴處理

在民事訴訟中，除了當事人自行撤回訴訟以外，還有法院按撤回訴訟處理的情形，這在學理上稱為“訴的擬制撤回”。訴的擬制撤回主要是指由于當事人的某種行為(通常是不作為)違反了訴訟法的相關規(guī)定，因而由法院對該行為按撤訴處理，并發(fā)生與當事人自動撤訴同樣的法律后果。

在我國民事訴訟中，人民法院按撤訴處理的情形主要有兩種：一是在法院受理當事人的起訴并通知其預交訴訟費后，當事人在規(guī)定的期限內(nèi)既不交納，也不申請緩、免、減交，或者雖然提出了緩、免、減交申請但未獲法院批準，后仍不交納訴訟費，因而法院按撤回訴訟處理;二是按照我國現(xiàn)行《民事訴訟法》

第129條的規(guī)定，原告經(jīng)傳票傳喚，在開庭期日拒不到庭，或未經(jīng)許可中途退庭的，人民法院可以按撤訴處理。按撤訴處理分為按撤回起訴處理和按撤回上訴處理。

對于當事人在開庭審理期日不出席審理，人民法院按撤訴處理的，必須同時具備兩個條件：一是必須經(jīng)人民法院傳票傳喚;二是必須是當事人無正當理由拒不出庭。對于當事人未經(jīng)傳票傳喚，或有正當理由未出庭的，法院不得按撤訴處理。

第二篇：訴訟常識-當事人

幻燈片180

? 1、1998 年 9 月余某在甲縣病逝，其生前在乙縣居住過的三間平房由其大兒子余大接

管。余大在原來房屋的基礎上加蓋了二層三間房屋，余大全家搬進去居住。余大的弟弟余二認為房屋是父親留下的，應當有他一份，于是向人民法院提起訴訟，主張其對父親遺產(chǎn)的一半的所有權。當被告和原告就房屋分割爭執(zhí)不下時，其堂兄余兄從海外歸來，也向法院提出了房屋產(chǎn)權要求。余兄稱爭議房屋不是余某的遺產(chǎn)，而是余兄在出國前借給余某居住的。當時由于余大、余二都不給余某提供住處，老人無處可居。余兄辦好一切出國手續(xù)后，就提出讓余某居住并負責照管房屋，待余兄歸國后再返還，余某表示同意。因此，余兄要求加入到訴訟中來，認為雙方所爭房產(chǎn)產(chǎn)權完全歸自己享有，原被告無權分割房產(chǎn)，并要求余大賠償改造房屋給自己造成的損失。人民法院同意余兄參加訴訟。在法庭辯論期間，余二發(fā)現(xiàn)余大的訴訟代理人是審判長的妻子，于是提出要求審判長回避的申請。在法庭辯論終結前，原告余二親自向人法院遞交了撤訴申請書。人法院準許了原告余二的撤訴，裁定終止本案的審理。

幻燈片181

? [問題]

?（1）對于本案何人民法院具有管轄權？

?（2）余兄是否有權利參加訴訟？其參加訴訟，應當具有怎樣的訴訟地位？ ?（3）在法庭辯論期間，余二能否申請回避？

?（4）對于余二的申請人民法院應當怎樣處理？

?（5）人民法院的準予撤訴的作法是否正確？原告撤訴后有獨立請求權的第三人的地位

有什么變化？

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?

2、劉德仁有子女三人。兒子劉海洋，大女兒劉海燕，小女兒劉海鷗。劉德仁的妻

子王淑艷于五年前因病去世；大女兒劉海燕于 1994 年嫁到沙河縣，并在那里工作；小女兒劉海鷗于 1996 年嫁到南平縣，后與丈夫一起調(diào)到來水市工作，并在那里居住。兒子劉海洋一家與老漢共同居住在老家安明縣。1997 年 8 月 11 日，劉德仁在進城途中不幸發(fā)生車禍身亡，留下私房六間，劉海燕與劉海鷗聞訊趕至，十分悲痛，未與劉海洋提及繼承遺產(chǎn)之事。1997 年 12 月 10 日，劉海洋獨自去河上釣魚，因冰凍不實，掉進冰窟，因周圍無人相救，劉海洋不幸被淹死。次年 2月，劉海洋之妻沈愛

花將六間私房中的一間留下自己居住，其余五間賣給了同村居民李達明。不久，劉海燕得知此事，遂向法院起訴，要求確認她對房屋的所有權。

? 問：（1）本案應由哪個法院管轄？為什么？

?（2）本案中哪些人應參加訴訟？們各自的訴訟地位是什么？

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?

3、a 縣甲公司和 b 縣乙公司在 c 縣訂立供銷合同，合同約定甲公司向乙公司出售

100臺彩電。雙方約定運輸方式為代辦托運。此外雙方還 約定糾紛的解決方式為仲裁，并約定了仲裁機構。后甲公司依約向乙公司提供了彩電。乙公司一直拖欠甲公司 40 萬元的貨款。甲公司與乙公司多次交涉還款事宜未果，并得知乙公司無力還款，只有一座兩層小樓租給了丙公司。丙公司經(jīng)營不善，已拖欠乙公司兩年房租共計 15 萬元。在這種情況下，甲公司訴至法院要求乙公司還款，并特別說明如果乙公司無力還款，可將出租給丙公司的兩層小樓收回，交給甲公司以抵銷甲公司拖欠的 40 萬元欠款。乙公司應訴，未在答辯期間提出管轄權異議。原被告雙方在訴訟中達成協(xié)議，約定被告方在半年內(nèi)分兩次還清欠款 40 萬元。調(diào)解書送達后半年內(nèi)，乙公司只還了 20 萬元，尚欠 20 萬元，甲公司申請人法院強制執(zhí)行。乙公司則向人法院提出將丙公司拖欠的 15 萬元轉(zhuǎn)給甲公司。執(zhí)行法院向丙公司發(fā)出了對甲公司給付 15 萬元的通知。

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? 問：

?（1）假設雙方當事人以協(xié)議的方式約定發(fā)生糾紛時的管轄法院，們可以約定那些法院

管轄？

?（2）本案中人法院對案件是否有管轄權？

?（3）本案訴訟過程中，法院可否通知丙公司作為無獨立請求權的第三人參加訴訟？

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?

4、居住在甲市 a 區(qū)的喬小偉從事汽車修理業(yè)，其所開的汽車修理鋪位于甲市 c 區(qū)。

該汽車修理鋪的個體工商戶營業(yè)執(zhí)照所登記的業(yè)主是其兄喬大偉（居住在甲市 b區(qū)），喬大偉實際上并不經(jīng)營汽車修理。喬小偉為了承攬更多的業(yè)務，與鄉(xiāng)辦集體企

業(yè)正華汽車修理廠（位于甲市 1 縣）簽訂了一份協(xié)議，約定喬小偉的汽車修理鋪可以以正華汽車修理廠的名義從事汽車修理業(yè)務，喬小偉每年向正華汽車修理廠交管理費 2 萬元。2002 年 1 月，喬小偉雇傭的修理工錢財旺（常年居住在甲市 d 區(qū)），為客戶李有良（居住在甲市 e 區(qū)）修理一輛捷達車。修好后，錢財旺按照工作程序要求在汽車修理鋪前試車時，不慎將車撞到了一棵大樹上，造成汽車報廢，錢財旺自己沒有受傷。相關各方就如何賠償該汽車損失發(fā)生糾紛，未能達成協(xié)議。

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? [問題]

?（1）李有良應以誰為被告?

?（2）哪些法院對本案有管轄權?

?（3）就此同一糾紛，若李有良向有管轄權的法院都提起訴訟，應如何確定案件的管轄

法院?

?（4）若有管轄權的法院之間就本案管轄權問題發(fā)生了爭議，應如何確定管轄法院? ?（5）若在管轄權爭議未解決之前，其中一享有管轄權的法院對案件就作出了判決，對

此判決及判決所涉及的案件應如何處理

第三篇：追加訴訟當事人申請書

追加訴訟當事人申請書

申 請 人：張XX、王XX 被申請人：XX公司 法定代表人：楊XX 地 址：X縣X路34號 聯(lián)系電話：0000-000000 貴院受理的原告張XX、王XX訴被告謝XX、XX一案，因XX公司系XX，與本案有利害關系，依據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第57條之規(guī)定，特向貴院申請追加XX公司為本案共同被告參加訴訟，請予批準為謝。

此致 XX縣人民法院

申請人：張XX、王XX 二〇一二年九月三日

第四篇：變更訴訟當事人申請

變更訴訟當事人申請

申請人：林本珍，女，1963年10月26日生，漢族，農(nóng)民，住廣德縣新杭鎮(zhèn)流洞楊公村五間屋組。

馬玉成，男，1990年9月10日生，漢族，農(nóng)民，住廣德縣新杭鎮(zhèn)流洞楊公村五間屋組。

馬玉香，女，1988年10月22日生，漢族，農(nóng)民，住址同上。

黃立鳳，女，1927年3月8日生，漢族，農(nóng)民，住址同上。

申請事項：上列申請人因被繼承人馬聲高交通事故人身損害賠償糾紛案件（廣德縣人民法院已經(jīng)受理的（2009）廣民初字第號）原告當事人馬聲高在訴訟過程中死亡而需要變更原告當事人。

申請理由：已由廣德縣人民法院受理的（2009年）廣民初字第號原告馬聲高與被告王春林、胡孟交通事故人身損害賠償案件訴訟進行中，原告馬聲高死亡，依照《民事訴訟法》規(guī)定，應有申請人作為繼承人參與訴訟，故申請人民法院準許申請人以原告身份參與訴訟。

此致

廣德縣人民法院

申請人：

二○○九年十月十二日

訴訟請求變更申請

申請人：林本珍，女，1963年10月26日生，漢族，農(nóng)民，住廣德縣新杭鎮(zhèn)流洞楊公村五間屋組。

馬玉成，男，1990年9月10日生，漢族，農(nóng)民，住廣德縣新杭鎮(zhèn)流洞楊公村五間屋組。

馬玉香，女，1988年10月22日生，漢族，農(nóng)民，住址同上。

黃立鳳，女，1927年3月8日生，漢族，農(nóng)民，住址同上。

申請人與對方當事人王春林、胡孟交通事故人身損害賠償糾紛案件已由廣德縣人民法院立案受理，現(xiàn)由于訴訟事項變更，故申請將原訴訟請求事項（詳見馬聲高的損失清單）中第5項“傷殘賠償金”變更為“死亡賠償金”，請求標的不變，原請求事項中第3項“護理費”增加標的2695元，小計7735元，原請求事項中第6項、第8項申請撤銷。此致

廣德縣人民法院

申請人：

二○○九年十月十二日

第五篇：交通事故當事人訴訟的舉證責任

交通事故法律咨詢專家---深圳交通事故律師網(wǎng)

在《交通事故中的證據(jù)分類和注意事項》一文中，就交通事故的證據(jù)事項作了較為詳細的劃分，而本文則對交通事故的提出主體，即交通事故的證據(jù)應有誰提出，誰負有舉證責任進一步明確。

(一)交通事故舉證責任分配規(guī)則：

(1)一般規(guī)則：即“誰主張，誰舉證”。是指交通事故的雙方當事人對自己提出的主張，有提出證據(jù)并加以證明的責任，如果當事人對自己提出的主張不能夠提出證據(jù)或者該證據(jù)不足以證明當事人提出的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。例如：在一起交通事故中的受害方提出自己曾在某醫(yī)院治療，共花費醫(yī)療費用5000元，但由于某種原因，致使該醫(yī)療票據(jù)遺失，且無法在醫(yī)院補回，則該當事人就可能承擔敗訴的后果，因為它無法提出證據(jù)對自己的主張加以證明。

(2)特殊規(guī)則：即舉證責任倒置。是指按照一般規(guī)則的舉證原則，原本應該由提出該事實主張的人提出證據(jù)加以證明，但在一些特定的侵權訴訟中，侵權行為的具體方法、侵權行為和損害后果之間的因果關系由提出該事實主張的人舉證存在現(xiàn)實的困難和不公平的后果，而另一方當事人則由于其特定的身份、職責和崗位要求而對該事實負有天然的舉證責任，因而由法律明文規(guī)定由另一方當事人舉證的規(guī)則。《中華人民共和國民事訴訟法》第四條第一款第2項明確規(guī)定：“高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任”。在交通事故中的舉證責任倒置只存在于機動車輛和行人、非機動車發(fā)生交通事故情形，由機動車一方負舉證責任，如果機動車一方不能夠證明非機動車或行人一方有故意或過失，則由機動車一方承擔責任。但即使是此種情形，非機動車、行人一方也并不是就不承擔任何舉證責任，就特定事項如自身受損害程度、要求賠償數(shù)額多少的有關證據(jù)等，受害人仍然負有舉證責任。

(3)人民法院指定的舉證責任：是指在法律沒有明確規(guī)定，提出事實主張的當事人一方舉證責任能力有限，則由法官根據(jù)公平原則和誠實信用原則，依據(jù)自由裁量權確定舉證責任的承擔。舉證責任倒置規(guī)則和人民法院指定舉證方的情形在實踐中比較特殊，而且相對比較簡單，因而接下來本文中將重點介紹根據(jù)舉證責任的一般規(guī)則下的各方當事人的舉證責任。

(二)交通事故當事人舉證責任范圍：

(1)交通事故原告的舉證責任范圍：

(a)有關的身份證明，包括原告的身份證明，如果原告一方有傷殘或死亡情形，原告還應提供和死亡受害人的關系證明，傷殘或死亡受害人扶養(yǎng)的未滿18周歲的子女、需要贍養(yǎng)的近親屬及其他喪失勞動能力人的身份證明和無勞動能力證明;

(b)有關的工作情況和收入證明，這主要是牽涉到誤工費用和傷殘、死亡賠償金計算的情形;

(c)對交通事故的事實發(fā)生的證明，這些證據(jù)主要從公安交通管理機關的立案及公安機關提供的有關資料可以證明(對這些材料，當事人可以要求公安機關提供復印件或申請人民法院調(diào)取)，還可以通過證人證言、被告的認可等方式加以證明;

(d)對被告方在交通事故中的過錯提供證據(jù)加以證明，這里主要有公安交通管理機關提供的交通事故責任認定書，如果對交通事故責任認定不服的，還應該提供交警部門制作的現(xiàn)場勘察圖和筆錄及交警部門依法制作的其它詢問和訊問筆錄等詳細的資料，以便法庭審判時參照;

(e)對交通事故造成的損失提供證據(jù)證明，這些證據(jù)主要有醫(yī)療機構的診斷證明書、醫(yī)藥發(fā)票、法醫(yī)鑒定書、評估機構的財產(chǎn)損失評估結果等方面加以證明;

(f)如果被告的行為涉嫌交通肇事罪，原告還可以提供相關的被告行為構成犯罪的有關證據(jù)，一般是向公安機關或檢察院提供，必要時也可以向法院直接提供。

(2)交通事故被告的舉證責任范圍：(a)身份證明和被告有關的其它信息提供，如現(xiàn)住址、職業(yè)、身份、工作狀況、聯(lián)系方式等;(b)證明自己在交通事故中沒有過錯、過錯程度較輕或者是可以減輕自己過錯的有關免責情形(c)如果是和非機動車或行人相碰撞的機動車一方作為被告，則還應提供非機動車或行人在交通事故中有故意或者過錯情形，否則不能免責;(d)針對原告提出的損害賠償要求提出證明原告的損害程度較低或賠償額過高的證據(jù)(e)提供自己車輛保險的有關資料，如保單。

(3)“擬制被告”的舉證責任范圍：所謂“擬制被告”是指在交通事故中，原本不是交通事故的直接責任方，但由于法律的直接規(guī)定或者是和直接被告具有某種法律上的聯(lián)系而被法律規(guī)定為直接被告的連帶或共同被告的情形，在交通事故中，擬制被告主要是指駕駛員的雇主，車輛的所有人或管理人，保險公司等。其舉證責任范圍和被告的舉證責任范圍大致相同，但同時還可以舉證證明自己和直接被告之間并不具有上述的擬制法律關系的責任，以便自己從共同被告或連帶共同被告的關系中解脫出來。

(三)人民法院依職權調(diào)取的證據(jù)或依申請調(diào)取的證據(jù)

(1)人民法院依職權區(qū)的證據(jù)主要是指以下兩種：(a)涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事項;(b)涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序性事項，比如人民法院在審理交通事故案件中，發(fā)現(xiàn)作為被告駕駛一方的車主有可能會承擔事故責任，但原告并沒有將之作為被告，則法院可以依職權追加該車為被告，并對該車主的情況調(diào)取相關證據(jù)。

(2)人民法院依申請調(diào)取的證據(jù)：(a)申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關部門保存的并須人民法院依職權調(diào)取的證據(jù)，比如國家有關部門保存的檔案材料;(b)涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的材料;(c)當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能夠自行收集的其他材料，如交警部門制作的有關交通事故的材料，當事人要求公安機關提供時，公安機關拒不配合，則可以申請人民法院調(diào)取。

(四)交通事故當事人無需舉證證明的事項

(1)根據(jù)法律規(guī)定無須證明的事項：(a)眾所周知的事項，比如天下雨路面肯定會很滑，這是眾所周知的事項，自然不用我們證明路面為什么會很滑;(b)自然規(guī)律及定理，如上例中，為什么會下雨，就是屬于自然規(guī)律，不屬于舉證范疇;(c)根據(jù)法律規(guī)定和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實，比如道路交通事故中，車輛發(fā)生劇烈碰撞后，一般會發(fā)生損害，而不用去做車輛經(jīng)過劇烈碰撞是否會發(fā)生損害這樣的假設，然后去證明;(d)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判文書所確認的事實;(e)已為仲裁機構的生效裁決所確認的事實;(f)已為有效公證文書所證明的事實，上述(d)(e)(f)的文書被法律賦予了強制執(zhí)行的效力，而不用另外證明其合法性。

(2)自認的事實，當事人無需舉證：這種情形是指在道路交通事故處理的時候，一方當事人對另一方當事人提出的事實說明沒有異義，或者是一方當事人對事實作了事先的描述，而另一方當事人對該事實加以復述的時候，在另一方當事人不用再對該事實進行證明。