第一篇:詐騙罪辯護詞怎么寫
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http://s.yingle.com 詐騙罪辯護詞怎么寫
很多刑事犯罪的嫌疑人或者其家屬都會委托專業的刑辯律師進行辯護,這樣能在一定程度上維護犯罪嫌疑人的合法權益。而刑辯律師進行辯護的一種方式是出具辯護詞,大家知道詐騙罪的辯護詞是怎么寫的嗎?贏了網小編帶來詐騙罪辯護詞一份,供你參考。
關于被告人劉某涉嫌詐騙罪的辯護詞
尊敬的審判長、審判員:
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福建至信律師事務所接受被告人劉某家屬的委托,指派我作為其辯護人,現根據事實和法律提出如下辯護意見:
一、被告人劉某的行為不構成詐騙,屬于民間借貸。
首先,我們先分析一下詐騙與民間借貸的區別。
民事借貸是指因借款人與貸款人達成借貸協議,由借款人向貸款人借款,借款人不能按期歸還而產生的糾紛。屬于一種民事法律關系,應受民事法律調整,不產生刑事責任。
詐騙罪,是指以非法占有為目的,采用虛構事實或者隱瞞真相的欺騙方法,騙取數額較大的公私財物的行為。詐騙罪侵犯的客體是公私財產所有權,犯罪對象是各種類型的公私財物。詐騙罪的行為主體通過虛構事實和隱瞞真相兩種方法,使被害人產生錯覺而“自愿”交出財物。
區別民事借貸糾紛和詐騙犯罪的一個關鍵因素在于行為獲取的款項是否存在“以非法占有為目的”。所謂“以非法占有為目的”,是指行為人意圖使用非法手段對他人所有的財物行使事實上的占有、使用、收益或處分權,從而侵犯他人對某一特定財物的所有權的正常行
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使。為此,應從以下幾個方面來認定:
一是看借款人與貸借人在借貸時的相互關系。一般民間借貸關系多發生在相互了解、相互往來的親友之間,借貸關系建立在相互信任的基礎之上。而詐騙則往往發生在雙方當事人相識不久,采取欺騙的手段騙取對方的信任。
二是看發生借貸關系的原因。正常的借貸關系中,借款人確實遇到了困難,一時無力解決,才向他人借貸。而以借貸為名實行詐騙的,則往往是編造虛假的困難事實,或以高利息等利益為誘惑,騙取他人同情或信任。
三是看借款人是否愿意歸還及不能按期歸還的原因。正當的借貸關系,借用人并不否認借貸關系,并表示設法歸還。即使不能按期歸還,往往是因為遇到了不以其意志為轉移的客觀困難。因此具有非法占有他人財產的目的,屬于以借款為名行詐騙之實。
其次、被告人劉某借款不符合詐騙罪的犯罪構成要件。
1、被告人劉某行為表明不具有非法占有之目的。
非法占有通俗講就是“借”款時就沒打算還款。人的主觀思想通過客
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觀行為表現出來。
從被告人借取的絕大部分款未用于生產經營,而是用于支付前期借款的本金和高額利息事實,公訴機關得出的是被告人劉某具有非法占有的目的。而辯護人據此事實卻得出相反的結論:被告人劉某不具有非法占有之目的。上述事實可以概括為“借后債還前債”(通俗講就是“拆了東墻補西墻”),被告人劉某的客觀表現顯然不是不還,而是借錢也要還債,這一行為本身就說明被告人劉某不具有非法占有之目的。其一,“還前債”說明被告人劉某對前面的借款不具有非法占有之目的,否則還要舉債還債嗎?其二,所借“后債”用于還前面的借款,這說明“借后債”的用途是還債,而不是非法占有“后債”。
而注冊公司、投資開發東門 地塊都跟經營有關,何談非法占有之目?
被告人劉某所借款項除了用于生產經營就是用于償還借款本息,部分借款尚未返還,是由于種種原因客觀上無力返還,而不是有能力返還主觀上故意霸占不予返還,即屬于“心有余而力不足”,并非賴帳不還。
2、被告人劉某客觀上沒有實施“隱瞞事實、虛構事實”的行為。
起訴書認為:“被告人明知沒有償還能力,仍隱瞞企業虧損、負債累
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累的真相,虛構企業需要資金周轉的事實”。
從被告人的供述可知:被告人向他人借款都會說明是資金周轉困難,從沒有虛構自己的公司如何的賺錢。公司也確實在擴大經營,需要資金。借款人也從沒有問被告人的公司經營情況。
二、公訴機關指控“2017年至案發,被告人采取以借為名、騙取他人擔保等形式,騙取被害人朱某等人共計人民幣148347679.5元”事實不清、證據不足。
1、被告人劉某被指控的部分行為應為公司行為
被告人劉某原是某公司的總經理,有的借款款是以某公司名義進行的(如2017年5月21日,向天興信用投資擔保公司借款150萬元;2017年9月30日向農業發展銀行貸款260元;2017年12月15日、2017年9月1日農業銀行某縣支行貸款350元、150元),有的雖然以個人名義借入,但購買的財產包括廠房、設備、汽車等也確實用于公司,所以應當認定為公司行為,起訴書將所有行為都歸到吳英個人名下,沒有任何法律依據。
2、不少借款的借款時間是發生在2017年之前。如2001年陳某5.5萬元;2002年,鐘某2萬元;2003年,始通村鐘利達村民小組10萬元;2003年3月,鐘某1.5萬元;2004年楊某8萬元;2017年王某3,法律咨詢s.yingle.com
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2萬元;2003年林某2萬元;2003年李某8萬元;2004年,廖某3萬元;2004年,劉某4萬元。2004年楊某8萬元;2017年王某3,2萬元;
3、根據<刑事訴訟法》的相關規定,指控他人的基本要素要有具體的受害人和借款時間及具體的借款金額。但起訴書只是羅列了幾個人的名字及總數額,沒有具體的受害人和借款時間。按照《刑法》第141條的規定,人民檢察院只有認為犯罪嫌疑人的“犯罪事實已經查清,證據確實、充分,依法應當追究刑事責任的”才應當提起公訴,可事實上,本案事實并未查清,證據并不確實充分,如借款的時間、數額、還款數額等都沒有客觀準確、令人信服的數字。
顯然,公訴機關的指控事實不清、證據不足,按照《刑事訴訟法》第162條的規定,應當作出無罪判決。
辯護人:蘭通
2017年5月10日
看完上文后相信大家已經知道詐騙罪的辯護詞是如何寫的吧,希望能為您提供一些幫助。詐騙犯罪是生活中比較常見的一種數額型犯罪,無論是立案還是處罰都是詐騙的數額掛鉤。要是你對此有興趣的話,法律咨詢s.yingle.com
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第二篇:詐騙罪無罪辯護辯護詞
辯
尊敬的審判長、審判員:
護 詞
北京市立方(武漢)律師事務所依法接受被告人黃xx妻子的委托,指派律師擔任其辯護人。通過庭前閱卷、會見被告人,本辯護人對案情有了充分全面的了解。剛才,又參與了庭審調查,聽取了公訴人發表的公訴詞。辯護人認為,起訴書指控被告人黃xx犯有詐騙罪事實不清,證據不足,被告人黃xx不構成詐騙罪。為了協助法庭查明案件事實,正確適用法律,以做出公正的判決,現發表如下意見,請予采納。
根據我國刑法規定,詐騙罪,是指以非法占有為目的,用虛構事實或者隱瞞真相的方法,騙取數額較大的公私財物的行為。據此規定,行為人以非法占為目的,采用虛構事實和隱瞞真相的方法實施詐騙行為,是構成詐騙罪的關鍵。但本案現有證據不能證明被告黃xx具有上述目的和行為。
一、被告黃xx主觀上沒有詐騙的故意,客觀上也沒有實施詐騙的行為 2012年4月,被害人羅xx為解救其被關押的丈夫唐xx委托被告人黃xx找關系,并給被告人黃xx12.4萬元用于找關系花費。2012年6月唐xx因病被取保候審,被害人羅xx多次找被告人黃xx要求退款。2012年7月,被告人退還被害人羅xx人民幣12.4萬元。
綜上,被告人黃xx主觀上沒有詐騙的故意,客觀上也退還了被害人的辦事花費。被告人黃xx行為不符合刑法上詐騙罪的認定,不構成犯罪。
二、本案中關鍵證據錄音證據的效力是有瑕疵的,法庭應當予以排除; 我國刑法規定公安機關偵查終結、人民檢察院提起公訴、人民法院有罪判決 的案件,證據標準是事實清楚,證據確實充分,所做出的結論必須是唯一的,能排除其他可能。最高人民法院院長在全國法院審判會議上,又進一步重申了這一原則,強調疑罪必須從無。根據最高法院關于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》解釋中有關證據問題的規定:第九十二條 對視聽資料應當著重審查以下內容:
(一)是否附有提取過程的說明,來源是否合法;
(二)是否為原件,有無復制及復制份數;是復制件的,是否附有無法調取原件的原因、復制件制作過程和原件存放地點的說明,制作人、原視聽資料持有人是否簽名或者蓋章;
(三)制作過程中是否存在威脅、引誘當事人等違反法律、有關規定的情形;
(四)是否寫明制作人、持有人的身份,制作的時間、地點、條件和方法;
(五)內容和制作過程是否真實,有無剪輯、增加、刪改等情形;
(六)內容與案件事實有無關聯。對視聽資料有疑問的,應當進行鑒定。
具體到本案,律師注意到:
1、此錄音證據是由制作單位“韓家所”,制作人“陸xx”提供,內容只有一張名為“現場錄音光盤”和被害人羅xx提供的“錄音內容文字展現”,沒有公安機關加以查證的提取過程說明,和證明來源合法的材料。錄音證據的來源合法性有問題。
2、此錄音證據只有一張光盤,明顯不是錄音的原始載體,原始載體是什么?是否有原始載體?公安機關的證據材料里都沒有查證說明。
3、制作過程中是否存在威脅、引誘當事人等違反法律、有關規定的情形,公安機關更是沒有任何查證。
4、錄音的內容和制作過程是否真實,有無剪輯、增加、刪改等情形,公安機關也沒有查明。
綜上,該份錄音證據,完全違反最高法院關于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》解釋中有關證據問題的規定,該證據除了被害人及其家人的陳述和證人唐xx的傳來證據外也沒有其他證據加以佐證,因此根據上述司法解釋第九十四 條法庭應當將該證據予以排除。
三、全案證據材料中缺乏必要的書證、物證和知情人員的證言。這些證據是查清本案事實,指控被告人犯詐騙罪必不可少的證據;
本案中被害人羅xx是否籌集72.36萬元,是否交付給被告人是本案關鍵性事實,被害人羅xx也在第二次筆錄中說明(證據卷p34-35)“有一部分錢是自己的,也找我的親戚朋友借了很多……”“是我到處借的錢。”(證據卷p36)“問:你當時交給黃xx的現金37萬元是哪里來的?答:都是找朋友借的”
根據上述被害人陳述可以看出,被害人籌集72.36萬元不可能是直接從家里拿的現金,不管當時其從銀行取錢或找親朋好友借錢,一定會有當時的銀行流水或借款證明,或者借款人的情況說明、借款人的銀行流水、借據等證據。被告人黃xx收到這72.36萬元后是否存入銀行或交付給其他人的證據,公安機關也沒有查實。
本案中,缺乏上述關鍵性證據,僅靠受害人及其親屬的陳述和其他人的傳來證據不能作為定案的依據。
綜上所述,辯護人認為,起訴書認定被告人黃xx詐騙罪,事實不清,證據不足,被告人黃xx不構成詐騙罪,辯護人的辯護意見請法庭采納。
辯護人:謝亮、楊義律師
二〇一六年三月十六日
第三篇:信用卡詐騙罪無罪辯護詞一份
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信用卡詐騙罪是我們實際生活中比較常見的刑事罪名,如果行為人被冤枉了,我們辯護人應該如何為行為人做無罪辯護,這份辯護詞主要要從哪些方面著手寫,下面,我們贏了網小編馬上在下文為大家介紹。
涉嫌信用卡詐騙、詐騙罪作無罪辯護詞
尊敬的審判長、審判員、人民陪審員:
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浙江水鄉人律師事務所接受被告人張的委托,指派知名律師李廣健律師擔任他的辯護人。開庭前辯護人依法查閱了案件材料,同被告人張進行了溝通。起訴書所指控被告人張涉嫌冒用他人信用卡詐騙罪、詐騙罪,結合剛才的庭審情況,本辯護人認為,被告人張的行為不構成此兩個犯罪,本辯護人的理由如下:
一、被告人張的行為不符合信用卡詐騙的犯罪構成要件。
首先,2017年兩高《關于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱兩高《解釋》)第五條規定,“刑法第196條第一款第(三)項所稱‘冒用他人信用卡’,包括以下情形:(一)拾得他人信用卡并使用的;(二)騙取他人信用卡并使用的;(三)竊取、收買、騙取或者以其他非法方式獲取他人信用卡信息資料,并通過互聯網、通訊終端等使用的;(四)其他冒用他人信用卡的情形”。應當說本條解釋基本涵蓋了“冒用他人信用卡”的行為特征,為認定信用卡詐騙罪中的“冒用他人信用卡”犯罪行為提供了依據。
1、被告人張的兩張涉案的信用卡來源于一個綽號叫“小黑”的網友,取得卡的原因是支付網站轉讓費,有理由相信該卡就是“小黑”的,因為以前“小黑”也使用過該卡,還查閱過卡內的資金往來情況。“小黑”給他卡是同時給他了密碼。
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2、被告人張從該兩張卡里取回的僅僅只是自己與“小黑”網站交易的押金或者“貨款”30000元左右而已,并沒有多取,毫無非法占有他人財產之目的。
3、沒有證據證明昵稱為“天天向上”的QQ就是被告人張,隨意搜索一下取名為“天天向上”的有許多個,不能與被告人張形成一一對應和唯一確定性。
4、一臺電腦雖然只有一個IP地址,但他可以由多人使用,再說,被告人張的另一臺電腦來源于二手市場,也多次曾借給使用,不能排除他人使用的可能。
5、盡管本案有多位同案犯指認被告人張“出租”后臺給他們使用,除了言詞證據外,沒有相關電子證據或者書面租賃協議,再說,被告人張與今天指認他的所有其他被告人都素不相識且相距甚遠,不存在共同策劃、通謀的可能性。
6、整個行為過程被告人張都不是明知“小黑”等其他人在從事信用卡詐騙、詐騙等違法犯罪活動,一直都認為自己是與小黑交易不成的退款。更沒有證據證明被告人張為他人從事違法犯罪活動提供網絡支持,也就說他不是共同犯罪中的共犯。
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二、被告人張的行為不符合詐騙的犯罪構成要件。
就詐騙罪而言,客觀上行為人必須采用虛構事實或隱瞞真相的方法和手段,使他人產生錯誤判斷,從而基于該錯誤而自愿地將財物交給行為人。根據刑法里的定義,構成詐騙罪必須符合以下三個方面:(一)詐騙的手段必須是采取虛構事實或隱瞞真相的方法;(二)詐騙行為侵犯的對象必須是現實的人,即能夠做出意思表示的人;(三)行為人取得財物是基于他人產生的錯誤判斷。但從本案來看,被告人的行為并不符合上述條件。
第一,被告人張沒有采取了虛構事實或隱瞞真相的方法,騙取他人錢財。
第二,被告人張沒有向其他同案犯提供租賃“后臺”詐騙他人錢款的意圖。
要知道,任何網站的“后臺”不可能自動產生違法犯罪行為,而是“后臺”背后的操作者作祟。就像許多麻醉品可以用作治病也可以當做毒品,不同的用法產生截然不同的結果。
第三,盡管信用卡詐騙罪與詐騙罪是法條競合關系,是普通罪名與特殊罪名關系,縱觀本案被告人張所實施行為的全過程,都不符合詐騙
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罪的構成要件,不應以詐騙罪定罪論處。
三、本案被告人張的情節顯著輕微,沒有社會危害性,僅此,被告人張勝勇的行為也不構成犯罪。
根據《刑法》第十三條的規定“情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪”。從被告人整個行為過程來看,本案符合情節顯著輕微的情形。雖然被告人張一開始想受讓“小黑”的那個網站,但在了解該網站行為性質后就主動放棄受讓,要求退回購買款項,并按照“小黑”之前的承諾全部返還“押金”,與此同時,在從“小黑”給的兩張銀行卡中也只領回了部分款項,并沒有超出自己的付出,也并不知道卡中的款項來源及其性質,因此,沒有非法占有他人財產之目的,充其量只是被蒙騙而已。本案不存在“冒用他人信用卡”的情形。沒有給被害人造成任何經濟損失,也沒有給社會帶來實質上的危害性。從上述被告人張的行為方式、款項領取、行為后果等方面都可以反映出被告人張的行為情節顯著輕微。僅就此,被告人的行為也不構成犯罪。
綜上所述,辯護人認為,被告人的行為性質,該行為不符合信用卡詐騙罪的構成要件,也不構成詐騙罪,公訴機關指控被告人張犯有信用卡詐騙罪和詐騙罪沒有法律依據和相關證據。本案事實不清,證據不足,且不能排除證據之間的矛盾,所有犯罪行為指向目標不能確定具有唯一性,合理懷疑不能排除,且被告人張的行為情節顯著輕微。本
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著疑罪從無的法律精神,請求依法宣告被告人張無罪。
以上辯護意見懇請法庭予以充分考慮并采納,謝謝審判長、審判員!
辯護人:浙江水鄉人律師事務所律師李廣健
以上內容就是我們關于信用卡詐騙罪無罪辯護詞如何寫的法律解答,希望我們的解答能夠幫助到大家,贏了網小編想要提醒大家的是,這份辯護詞僅供大家參考,至于具體如何弄,還要結合大家自身實際情況來寫,如果遇到不清楚的問題,請及時聯系我們贏了網。
來源:(信用卡詐騙罪無罪辯護詞一份http://s.yingle.com/cr/170649.html)刑事辯護.相關法律知識
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第四篇:詐騙罪一審辯護詞
詐騙罪一審辯護詞
作者:張向鋒 時間:2012-02-24 查看(13)評論(0)
辯護詞
審判長、審判員:
我接受被告人宋某委托,受北京漢卓(上海)律師事務所指派擔任宋某涉嫌詐騙一案的一審辯護人,經調查、閱卷及會見被告人及今天庭審之后,現就本案發表有關辯護意見如下:
一、關于定性問題
根據法庭庭審查明的事實,以及辯護人庭審前仔細查閱本案全部卷宗材料,被告人宋某主觀上存在詐騙的故意,客觀上有詐騙的行為,被告人對自己的犯罪事實也已承認并表示自愿認罪。辯護人對公訴機關指控被告人宋某犯詐騙罪的定性沒有異議。
二、關于被告人宋某自被害人官某處取得資金的數額
(一)、關于被害人官某對資金數額陳述
1、被害人官某曾在上海美天便利連鎖有限公司信箋上記錄“該房是借的上海官某共捌拾萬元建造”。2、2011年2月11日,被害人官某的詢問筆錄,第六頁第一行“有憑證的就有25萬多元,此外還有35萬元是沒有任何憑證的”,第七頁第一行“具體數字我記不住了,總數在60萬元左右” 3、2011年2月18日,被害人官某的詢問筆錄第五頁中,“宋某向你借的錢有憑證的共計多少錢,總計254080元。除此之外,宋某還向你借過多少錢?沒有借條、匯款憑證的借款,我算下來應該有20萬人民幣左右。??這20萬元你是如何算出來的?我也是估算下來,具體多少,我自己的說不清楚。”
被害人官某對資金數額陳述存在矛盾,明確表示沒有憑證的款項數額只是估算。考慮到年齡因素,被害人官某對資金數額陳述不應成為量刑依據。
(二)關于被告人宋某對資金數額供述 1、2011年3月21日,被告人宋某第一次訊問筆錄第七頁第八行,“具體的數目我自己都不記的,現在回想起來大概有三十萬左右”。2、2011年3月21日,被告人宋某第二次訊問筆錄第二頁,“先后三、四十萬元”。3、2011年3月21日,被告人宋某第三次訊問筆錄第二頁,“先后騙了三、四十萬元”。4、2011年3月24日,被告人宋某第四次訊問筆錄第一頁,“到目前為止我自己估計借了30萬元左右的金額”。5、2011年4月11日,被告人宋某的訊問筆錄第一頁,“至2010年7月,共騙得官某人民幣20多萬元,不會超過25萬元”。6、2011年5月30日,被告人宋某訊問筆錄第二頁,“至2010年7月,共騙得官某人民幣20多萬元”。7、2011年5月31日,被告人宋某訊問筆錄第一頁,“從2005年至2010年這幾年里,共騙得官某人民幣20多萬元”。8、2011年8月18日,被告人宋某訊問筆錄第二頁,“你詐騙官某總共到底多少錢?人民幣20多萬元”。以上被告人宋某對資金數額供述,一直較為穩定,能夠與借條、收條和匯款憑證等等證據相互印證,故被告人宋某從被害人官某處取得資金數額應當認定為254080元。
三、關于被告人宋某自被害人官某處取得款項的性質
詐騙罪是指以非法占有為目的,用虛構事實或者隱瞞真相的方法,騙取數額較大的公私財物的行為。本案中,宋某對所取得的資金的具體使用情況,是認定其是借款還是詐騙的重要依據。自2005年到2010年,被告人宋某有據可查的投資行為有:開公司、買林場、開手機店、開裝潢公司、買房屋、開羊絨店、開咖啡店等。根據被告人宋某供述和被害人官某陳述,宋某以上述的投資行為向被害人官某借過款,并且被害人還到過宋某開的羊絨店中去過。這說明被告人宋某自被害人官某處取得資金中,應有真實的借款行為。
四、關于詐騙金額
1、起訴書認定被告人宋某詐騙被害人官某40余萬元事實不清,證據不足。
上海市公安局靜安分局起訴意見書第二頁第三行,“共計騙取被害人官某人民幣454080元。其中,有犯罪嫌疑人宋某簽名的借條、收條共計人民幣215380元,被害人官某通過銀行轉賬、存款共計人民幣38700元,無憑證的詐騙金額人民幣20萬元”。偵查機關對被告人宋某詐騙金額認定,完全采納了被害人官某2011年2月18日陳述。但在2011年2月18日,被害人官某陳述中,明確表示自己也記不清,是估算。
2011年7月28日,公訴機關認為被告人宋某辯解借錢理由、贓款動向和涉案金額三個方面事實不清、證據不足,退回補充偵查。2011年8月28日補充偵查完畢,移送公訴機關。2011年10月13日公訴機關提起公訴。偵查機關的補充偵查僅僅對被告人宋某進行訊問,宋某的供述與以前相同。本案補充偵查完畢前后,事實認定和證據沒有發生變化。現公訴機關僅依據一段錄音,指控被告人宋某詐騙被害人官某40余萬元,實屬事實不清,證據不足。
2、對被告人宋某從被害人官某處取得資金,應當逐筆認定。(1)、以下幾筆屬于民事糾紛,不應當認定為詐騙。
①、雙方在2005年11月26日簽訂了雇傭協議,約定2005年5月30日50000元借款充抵雇傭費用,該協議雙方是自己真實意思表示,并不違反法律規定。2005年5月30日50000元借款應當屬于被告人宋某的勞動所得。
②、被害人官某購買3980元生物黃金,屬于合同關系。沒有取走,委托被告人宋某保管,宋某沒有返還,屬于民事糾紛。
③、2006年7月14日10000元,2006年9月1日10000元、2007年11月14日50000元、2008年3月1日15000元,明確約定利息及歸還時間和歸還對象,屬于民間借貸。(2)、以下幾筆有證據證明屬于詐騙
2010年7月11日和2010年10月12日各騙取5000元(其中已經返還5000元),及2011年1月通過電話詐騙未遂一次。
(3)、其他有借條、收條和匯款存款憑證的款項,尚沒有證據證明是被告人宋某用虛構事實或者隱瞞真相的方法取得,不應做為定案證據。
五、被告人宋某主動投案自首,依法可以從輕或者減輕處罰。
《刑法》第六十七條明確規定:“犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰”。本案中,在2011年3月21日,被告人宋某從廈門市來到上海市 派出所主動投案后,如實供述了自己的犯罪行為,而不是供述了部分犯罪行為。依法應當認定為自首,可以從輕或者減輕處罰。
六、被告人宋某在此之前未受過刑事處罰,應當認定為初犯。被害人官某沒有追討借款的寬容下,被告人宋某產生非法占有的目的,轉而編造虛假事實進行借款,因而是偶犯。被告人宋某當庭認罪并且認罪態度好;積極主動交待了自己的全部犯罪行為。以上辯護意見,望合議庭評議時采納。
辯護人:北京漢卓(上海)律師事務所 律師 張向鋒
二○一一年十月二十五日
第五篇:貴州李某某犯詐騙罪一案辯護詞
貴州李某某犯詐騙罪一審辯護詞
尊敬的審判長、陪審員:
重慶智豪律師事務所受被告人李某某家屬的委托,指派我作為其辯護人為其出庭辯護。辯護人就該案提出以下辯護詞,懇請合議庭評議時予以斟酌。
一、李某某的行為不構成詐騙罪的辯護詞。
起訴書中指控的是“李某某明知臺灣甜心聯盟系以視頻裸聊為名實施詐騙獲利網站,······,為該網站提供技術及相關服務”,由該起訴書中能夠確認,李某某實施的行為是賣軟件及提供技術給他人,那么要構成詐騙罪的共犯,必須是其在主觀上具有犯罪故意,即明知臺灣甜心聯盟系詐騙網站。
李某某在2012年1月16日的筆錄中對主觀方面的供述是: “·······,后期他的量大了,金額也大起來,我就知道他們這個聯盟網站做詐騙或詐騙的可能性很大,······,我也知道他做詐騙或者視頻裸聊的可能性很大,······”
李某某當庭供述,其根本就不知道T會利用該軟件來進行詐騙,其供述知道詐騙的可能性大是因當時是從事物本身的角度來分析,所以不能排除T會進行詐騙,就如同李某某不能排除T會不會利用這個軟件做慈善一樣,李某某根本就無從知道會用于詐騙。并且在證據方面,李某某是否具備主觀方面的明知,只有李某某的供述,沒有其他證據予以印證。參照《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規
定》第二十二條第二款之規定“被告人庭前供述和辯解出現反復,庭審中不供認,且無其他證據與庭前供述印證的,不能采信庭前供述。”故鑒于李某某庭審中的供述與庭前供述不一致的情況,懇請法庭綜合全案證據,切實審查李某某是否具備詐騙的犯意。
即使按照劉某鑫2012年2月14日筆錄中的供述“我和李某某、李某任在兩三年前,在重慶一個網絡公司(運作分貝網)工作,······,然后分貝網因涉嫌真人主播、視頻裸聊被抓了,······”那么李某某最多也只是知道做的是視頻裸聊,但據此是不能判斷出做詐騙。雖然被告人李某某庭前供述有做詐騙的可能性,但庭審中,其否認知道,由于本案中,T并未到案,也沒有其他的證據印證李某某明知詐騙,故不能對李某某主觀上是否明知詐騙予以認定。
公訴機關認為其他被告人的行為構成的是詐騙罪,所以在李某某的兩種犯意可能性基礎上,選擇了詐騙的犯意,進而認定李某某構成詐騙罪。
辯護人認為,犯罪故意是由認識因素和意志因素所構成,而在認識因素方面,必須是清楚認識自己行為所指向的、所要侵犯的犯罪直接客體的性質。而就李某某供述中的犯意,一種侵犯的是公私財物的所有權,一種侵犯的是社會道德風尚和社會治安秩序。對于李某某的犯意方面,其只與T有過聯系,T沒有到案,就只有李某某自己的供述,沒有其他證據予以印證其具有詐騙的犯意,也沒有證據證明其在詐騙的犯意之下,積極參與、實施了詐騙行為。不能因為李某某獲利大就認定其犯罪,我國并未對軟件的出售價格進
行行政干預,完全是市場行為,賣高賣低都是正常的。故應當根據《刑事訴訟法》中有關只有被告人供述,沒有其他證據的,不能認定被告人有罪的規定。從有利于被告的角度出發,根據疑罪從無的原則,認定李某某的行為不構成詐騙罪。
二、如果李某某的行為構成犯罪,其屬于從犯的辯護詞。起訴書中指控“T上網通過騰訊QQ軟件聯系到李某某為其建立網站,提供技術服務”。
一個網站的建立,包括服務器的購置和配置、網絡域名的購置和配置、安裝軟件、支付接口的安裝和配置、網站人員的招募和工作安排等。而本案中,李某某只是將軟件出售給T并上傳到T購置的服務器上,服務器是T去租借的,網站域名是T購置并配置的,也是T使用該軟件來填充目標網頁的內容,T配置的支付接口。并且此網站建立后,也無法從網站內容上確定是進行詐騙。詐騙活動是T在網站建立后,由T招募、培訓主播代理及主播,并指使主播人員騙取會員錢財,同時安排推廣人員對網站進行網絡推廣。
本案指控的是詐騙罪,是虛構事實,騙取他人錢財。但本案中,是否是李某某在虛構事實?是否是其在招募或培訓主播?是否是其指使主播騙取會員錢財?是否是其主持分配犯罪所得?從公訴機關舉示的所有證據來看,以上行為均不是李某某直接所為或組織、領導而為。從犯罪團伙的組建、詐騙方案的制定、詐騙對象的選擇、成員的招募到團伙人員的管理、犯罪資金的流轉、犯罪所得的分贓等行為,李某某根本就沒有參與。
并且,證據卷第13卷中電子數據檢查報告中,劉某鑫與T的聊天記錄中可以看出,劉某鑫是主要人員,其與T討論網站的經營策略;劉某鑫與主播李婧談到天天虧,并請主播們加油。證據卷第14卷中電子數據檢查報告,劉某鑫與T的聊天記錄中談到,晚上在群里面開個會,討論怎么把業績搞上去,并且談到要T防范到李某某,同時問T如果李某某收回程序,T能不能自己搞,T告知如果被收回程序,就用他自己的程序;劉與蔣衍新的聊天記錄中談到,蔣衍新寫了個私聊方面的規定,要劉某鑫叫人改一下。
以上聊天記錄中證實,劉某鑫作為網站主播代理,多次與T就網站經營中的事情進行商量,并且與他人在群里面討論如何把業績搞上去。同時劉某鑫還告誡T要防范李某某,而T證明即使李某某收回程序,其也能使用自己的程序繼續搞,證明李某某確非網站的主要管理人員,并且李某某提供的軟件也并非不能替代。
根據《刑法》第二十六條對主犯的規定,主犯必須是起組織、領導作用的首要分子或者是起主要作用的犯罪分子。李某某既未組織、也未領導整個詐騙團伙,其提供的軟件只能進行視頻聊天用,是T利用了該軟件組織他人來實施詐騙活動,在整個詐騙實施過程中,李某某僅僅就是提供一個軟件給T,并且這個軟件還不具有不可替代性。至于T利用這個軟件做什么,李某某根本就無法控制。如果T實施的是合法行為,那么李就算想犯罪都不能成功。李某某的行為符合《刑法》對于從犯是“在共同犯罪中起次要或者輔助作用”的規定,故如果認定李某某的行為構成犯罪,就應當認定其屬于從犯。
三、辯護人對指控的金額有異議的辯護詞。
公訴機關關于詐騙金額的證據鏈是:T以尹某芳名義與銀寶公司簽訂支付協議,銀寶公司出具證明,證明尹的賬戶金額從2011年10月25日到2012年1月1日止為1千余萬。同時,公訴機關指控李某某于2011年4至7月、10至12月獲利70余萬。辯護人認為這其中存在的問題是:
1、公訴機關并未提供證據證明就是T是以尹某芳的名義與銀寶公司簽的協議。
2、沒有證據證明銀寶公司收到的錢全部來自于T經營的甜心聯 盟。因為周某作為銀寶公司的總經理,其在2012年1月12日的訊問筆錄中供述“……我們技術發現,他偶爾有些充值訂單是來源于交友網站。”據此,周某證明銀寶公司結算的款項中,只是偶爾有些訂單來源于交友網站。于本案而言,就產生了尹某芳在銀寶公司還有來源于其他網站的結算款項,而這些網站是不是甜心聯盟的網站不得而知。
并且在尹與銀寶公司簽的支付協議中,尹確定的結算網址為www.tmdps.cn,而勘驗筆錄證明臺灣甜心聯盟的網址為a.admincps.com,二者網址并不一致。各被告人也均未供述過甜心聯盟的網址為www.tmdps.cn,同時公訴機關也未出示無證據證明www.tmdps.cn就是a.admincps.com。
3、T沒有到案,其是否按照各被告人自述的分成比例打的款給各被告,這個并不能確定,故不能排除多打或少打款項的可能性。據
此,就不能通過各被告所獲得的金額來反推總金額。
4、本案中,臺灣甜心聯盟打的廣告是“想和美女聊天嗎”,8名受害人都證實是看到此廣告后而點擊進入該網站。本案所查獲的主播中,有女性,如黃某、楊某、張某蘭等人,而被害人進入網站后,花費10元的確實現了其和美女聊天的目的。
被害人于某軍證實“······自動彈出來一個標有你想和美女聊天不的窗口,我就點擊這個窗口,然后進入了這個聊天室,······,最初是先要我注冊,注冊是不要錢的,······,這個聊天室有一個美女主播在主持,也跟我們聊天,但聊了幾分鐘后,就有提示提示我,說我的金幣不夠,要充10元的金幣才可以繼續聊天,聊到一定程度后,那主播就跟我說,如何要想跟我裸聊,就充298元的金幣。······我覺得我被騙了,我就關了,后面我又注冊了幾個賬號,每個賬號都只充值10元的金幣。”
此人證實:10元充值后,網站的確提供的是美女聊天服務,并且于某軍在明知自己受騙后,為了繼續和美女聊天,每個賬戶只充10元,以達到和美女聊天的目的,并不是為了看裸聊或表演。
由此可以證明:該網站在被害人支付10元前并未對被害人進行詐騙,詐騙行為是在被害人支付了10元后,主播以裸聊或色情表演為名要求被害人升級vip的過程中實施的,并且存在有被害人明知沒有裸聊,也愿意充值10元以達到與美女聊天的目的。故對于此前10元充值和美女聊天的金額不應當計算在詐騙金額內。
本案指控1千余萬詐騙金額中,有多少是僅花費10元達到其與
美女聊天的目的?有多少是升級vip而被騙的金額?證據上并未證明。并且于某軍證實,其發現被騙后,依然還要進去聊天,其注冊多個賬號后,并未進行升級,只是達到和美女聊天的目的,這個時候,被害人根本就不是基于虛構的事實而交付錢財,這就不是詐騙。同理,本案中,有多少人只是為了和美女聊天而花10元進入聊天的?有多少人是在明知是騙局的情況下,只愿意花費10元達到聊天目的?
5、本案中,僅僅有8名被害人的詢問筆錄,涉案金額總計為6770元,其他金額并無證據證明是詐騙所得來的贓款。沒有被害人的報案等其他證據予以證實,不能排除有打錯錢或其它的可能性,故超過6770元的金額不宜認定為本案的犯罪金額。
6、起訴書中認定的詐騙金額為2011年10月25日到2012年1月1日,并且銀寶公司的周某和方某春均在訊問筆錄中供述,尹開戶的時間是2011年10月左右,基本吻合起訴書中所稱的10月25日。但在認定李某某的獲利金額時,時間跨度卻是2011年的4月到7月、10月到12月。辯護人認為,公訴機關并未證明4到7月間,T與本案被告在什么地方,采用了什么手段,詐騙了什么人錢財。同時公訴機關認定的該聯盟詐騙金額是自10月到12月,那么就不宜認定李某某4月到7月的金額為詐騙罪金額。
綜上,對于金額方面的認定,辯護人認為無法達到法律規定的確實、充分程度。參照新修訂的《刑事訴訟法》第五十三條第二款之規定“證據確實、充分,應當符合以下條件:
(一)定罪量刑的事實都有證據證明;
(二)據以定案的證據均經法定程序查證屬實;
(三)綜合全案證據,對所認定事實已排除合理懷疑。”
從以上論述中,已經可以證明銀寶公司與尹某芳的結算款項并非來自于臺灣甜心聯盟,就算退一步,假設認定該金額來自臺灣甜心聯盟的金額,但也不能排除該金額中有T來自于其他網站的結算款項的可能性。無法滿足“對所認定事實已排除合理懷疑”的證明高度,據此,辯護人認為對于指控的詐騙金額存在事實不清、證據不足的問題。
四、對于量刑方面的辯護詞
鑒于辯護人做無罪辯護,根據《關于規范量刑程序若干問題的意見(試行)》第九條之規定“對于被告人不認罪或者辯護人做無罪辯護的案件,在法庭調查階段,應當查明有關的量刑事實。在法庭辯論階段,審判人員引導控辯雙方先辯論定罪問題。在定罪辯論結束后,審判人員告知控辯雙方可以圍繞量刑問題進行辯論,發表量刑建議或意見,并說明理由和依據。”故辯護人獨立發表以下量刑方面的意見。
1、李某某系從犯的辯護詞
由于李某某在整個犯罪團伙中處于從屬地位,對其應當適用《人民法院量刑指導意見(試行)》中關于“對于從犯,應當綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用,以及是否實施犯罪實行行為等情況,予以從寬處罰,可以減少基準刑的20%-50%;犯罪較輕的,可以減少基準刑的50%以上或者依法免除處罰。”的規定。
2、李某某系初犯,且一貫表現良好。
李某某在因本案被抓獲前,并無犯罪記錄,一貫表現良好,系初犯,可以對其從輕處罰。
3、李某某到案后如實供述
被告人在庭審過程中,對事實并無隱瞞,如實對事實經過予以了供述,至于供述的事實是否構成詐騙的犯罪行為,被告人自己并不能判斷,但其做到了如實供述,對其量刑時應當適用《刑法》第67條第三款之規定“犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節,但是如實供述自己罪行的,可以從輕處罰”,及《人民法院量刑指導意見(試行)》中關于“對于當庭自愿認罪的,根據犯罪的性質、罪行的輕重、認罪程度以及悔罪表現等情況,可以減少基準刑的10%以下,依法認定自首、坦白的除外。”的規定。
4、李某某家人愿意代其退贓并繳納罰金
李某某到案后,其早已被查扣了3輛車輛在案,并且其家屬愿意代其繳納罰金。對其量刑時應當適用“對于退贓、退賠的,綜合考慮犯罪性質,退贓、退賠行為對損害結果所能彌補的程度,退贓、退賠的數額及主動程度等情況,可以減少基準刑的30%以下”的規定。
綜上所述,辯護人認為,在本案中,認定李某某主觀上具有詐騙罪犯意的證據不足,并且在詐騙金額上的證據也無法達到確實、充分的證明標準。即使退一步,認定李某某的行為構成犯罪,那么其也只是出售了一個工具給T,這個軟件本身并不能進行詐騙,詐騙是T招募主播等人后,安排主播代理及主播虛構事實去騙取他人的錢財,與李某某出售的軟件的行為之間并無直接的聯系,李某某僅僅就是賣了軟件,如果T將該軟件沒有用于犯罪,李某某也不會構成犯罪。不能因為李某某獲得了較大的金額,就推定其是一個起主要作用的被告,因為沒有哪部法律規定錢得多了就有問題,就是犯罪!故李某某在犯罪團伙中,也沒有起組織、領導或主要作用,只是起到了輔助的作用,其屬于從犯地位,如果構成犯罪,也應當對其減輕處罰。審判長、審判員:本案的證據存在諸多明顯瑕疵和缺陷,希望法庭能夠秉承存疑有利于被告的原則,做出對被告人有利的認定,作出經得起檢驗的公正判決,以體現法律的神圣和尊嚴。以上辯護詞懇請法庭斟酌并采納,謝謝!
此致 三穗縣人民法院
重慶智豪律師事務所
辯護人:
年 月 日