第一篇：W6司考題庫之民事訴訟法案例分析

民事訴訟法案例1

司法管轄和訴訟保全 1997年，甲縣A公司和乙縣B公司在丙縣訂立了一份水泥供銷合同。合同約定：“運輸方式：由Ａ公司代辦托運；履行地點：Ａ公司在丁縣的倉庫。”Ａ公司依約履行了合同，B公司尚欠Ａ公司30萬元的貨款。四個月后，B公司在當地報紙上刊登了“大幅度降價處理水泥”的廣告。同時，著手準備分立為兩個公司。為此，A公司以B公司的行為影響貨款的償還和B公司即將分立為由，向乙縣人民法院申請訴前財產保全，要求凍結B公司銀行存款30萬元，同時提供了同等數額的資金擔保。人民法院審查以后依法作出了凍結存款的裁定。后由于B公司向該法院提供了同等數額的財產擔保，法院依法作出解除凍結的裁定。后A公司向法院提起訴訟。一審中，被告Ｂ公司反訴要求原告Ａ公司承擔由于其申請訴前財產保全給自己造成的損失。[問題]（1）對于本案何法院有管轄權？為什么？

（2）如果B公司提出管轄權異議應當在何時間提出？該異議能否成立？（3）A公司能否在訴前申請財產保全？（4）B公司的反訴請求是否正確？ [正確答案]（1）乙縣人民法院、丁縣人民法院對本案有管轄權。見《民事訴訟法》第二十四條的規定。本案中乙縣是被告人B公司所在地，丁縣是雙方約定的合同履行地。

（2）管轄權異議應當在提交答辯狀期間提出，該異議不能成立。見《民事訴訟法》第三十八條的規定。

（3）A公司可以在訴前申請訴訟保全。《民事訴訟法》第九十三條第一款規定了訴前財產保全的條件。法律對訴前財產保全規定的條件要比訴訟保全的條件更嚴格。本案中A公司符合訴前財產保全的申請條件：爭議的財產存在著現實危險。本案爭議的財產為３０萬元的貨款，B公司大幅度降價處理水泥會直接影響其還債能力，對債權人A公司構成威脅，可能使其債權無法或不能得到充分實現；B公司著手準備分立的行為又會使將來的判決難以執行。符合訴前保全的實質要件，即情況緊急，如果等到起訴后申請財產保全，由于相對人的主觀原因會導致A公司利益受損，同時會影響將來判決的執行。作為利害關系人A公司提供了與保全財產相應的擔保。乙縣人民法院既是財產所在地法院，又是具有管轄權的受訴法院。故A公司有權申請訴前財產保全，法院依法作出裁定是正確的。（4）B公司的反訴請求不正確。《民事訴訟法》第九十六條規定的申請錯誤有兩種情況：一種是指訴前財產保全實施后，申請人在法定期限內沒有起訴。另一種情況是指申請人在訴訟中敗訴。在第一種情況下，由于訴前財產保全是以起訴為基礎的，申請人不按法定期限起訴，實為濫用這一權利，故被申請人有權向法院起訴請求賠償。在第二種情況下，通過法院審理，申請人敗訴，實體權利義務關系已明確，作為非權利人應當向對方當事人賠償損失，這體現了權利義務對等的原則。對方當事人可以在同一訴訟程序中提起反訴，也可在訴訟終結后另案起訴。本案中被告的反訴要求是以本訴為條件的，符合反訴要件。由于在本訴中被告敗訴，故原告即訴前財產保全申請人是權利人，其申請無誤，被告即被申請人的反訴請求不能成立。

[考點集成] 關于司法管轄，根據我國民事訴訟規定的地域管轄，可以劃分出一般地域管轄與特殊地域管轄。一般地域管轄權，是指按照當事人所在低于其所在地法院的隸屬關系確定的管轄。一般訴訟由被告所在地法院管轄，這是一般地域管轄的原則。特殊地域管轄，使指以訴訟標的的特殊性與特定管轄法院的必要性所確定的管轄權。關于財產保全，財產保全是指為及時地、有效地保護利害關系人或者當事人的合法權益，人民法院在訴訟前或者作出判決前，根據利害關系人、當事人的申請，或者主動依職權，采取的限制有關財產處分或者轉移的強制性措施。財產保全分為訴訟財產保全和訴前財產保全。民事訴訟法案例2 先予執行

甲區王某和孫某系鄰居，平日關系融洽。1996年王某自己動工修建新瓦房，孫某便主動幫忙。一日孫某不慎從腳手架上跌落，腿骨被摔斷，因搶救及時未造成癱瘓，但需做一次大手術方能康復。醫院讓孫某交7000元醫藥費，孫某家境貧寒無力交付，王某雖有支付能力但支付了2000元后就拒絕支付。醫藥費沒有著落，致使手術遲遲不能進行。孫某無奈只好向甲區人民法院起訴，并申請讓王某先行支付5000元醫藥費。王某私下對孫講：“你申請先予執行，法院會讓你提供擔保。你沒錢提供擔保，法院不會支持你的請求的。”人民法院經審查認為孫某請求不符合法定條件，裁定駁回先予執行申請，孫某因此未得到及時治療。人民法院受理案件后，王某舉家遷居至乙區，于是王某提出管轄權異議，要求案件由乙區人民法院審理。人民法院經過審理判決王某負擔孫某醫療費等共計11000元。[問題]（1）本案中，人民法院裁定駁回孫某先予執行的申請是否合法？

（2）孫某申請先予執行是否必須提供擔保？

（3）若孫某對駁回申請不服能否申請復議？.（4）王某提出的管轄權異議是否正確？ [正確答案]（1）人民法院的裁定不合法。《民事訴訟法》第九十七條規定了適用先予執行制度的案件范圍。本案中孫某向王某追索醫療費用，符合先予執行適用范圍。

（2）孫某申請先予執行并不必須提供擔保。參見《民事訴訟法》第九十八條第二款規定。法律規定的提供擔保是“可以”而非“必須”。這是由于先予執行制度本身是為解決生活或生產經營上的急迫困難而設，如果要求申請人一律提供擔保，這顯然是難以做到的。而且該申請并非會給權利人帶來損害，如要求申請人必須提供擔保則與制定的目的相悖。

（3）孫某不能申請復議。對《民事訴訟法》第九十九條的規定,對裁定不服包括對肯定裁定和否定裁定的不服，故應當允許申請人申請復議。本案中孫某對駁回申請的裁定可以申請復議。

（4）王某的管轄權異議是錯誤的。參見《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第三十四條之規定。[考點集成] 關于先予執行，先予執行是指人民法院在審理案件的過程中，因當事人一方生產或生活上的迫切需要，在作出判決前，裁定一方當事人給付另一方當事人一定的財物，或者立即實施或停止某種行為，并立即執行的措施。人民法院可以根據案情的具體情況，以及申請人是否有能力提供黨報的情況決定是否要求申請人提供擔保。

當事人對先予執行的裁定不服的，可以申請作出裁定的人民法院復議一次，但復議期間，不停止裁定的執行。

此外，先予執行的使用還應當具備如下條件。第一、當事人之間的權利義務關系明確。本案當事人之間的糾紛屬于事實清楚，權利義務關系明確、具體的案件。第二、申請人有行使權利的迫切需要。醫療費用如不能及時解決將會使手術不能及時進行，導致孫某不能康復，客觀上存在急迫性。第三、被申請人有履約能力。本案被申請人是有履行能力的。第四、須由當事人提出申請，法院于受理案件后終審判決作出前采取。本案當事人的申請符合法定范圍和條件，法院裁定駁回先予執行是不合法的。民事訴訟法案例3 共同訴訟與訴訟代表人

陳某去世后，其親屬將死者骨灰存放在青山殯儀館，每年交寄存費用十元。死者陳某的親屬除其弟陳甲外還有其妻王女，其子陳勝，其父母老陳、老劉，其兄陳乙，其妹陳丙。每年死者祭日之時上述人員均到殯儀館去寄托哀思。1999年，死者親屬去祭拜時，被殯儀館人員告知骨灰已經丟失，致使者親屬異常痛苦。經多方尋找無效，2000年12月陳甲向人民法院提起訴訟，認為殯儀館丟失其親屬骨灰，給其造成的極大痛苦，要求殯儀館進行賠償。人民法院受理了本案，經審理認為殯儀館工作人員過失致使原告之兄的骨灰遺失，給原告造成痛苦，殯儀館應當賠償。經法院主持調解，雙方自愿達成了調解協議：由殯儀館賠償陳甲1500元，陳甲同意撤回起訴。人民法院裁定準予陳甲撤回起訴。[問題]（1）陳甲是否具有訴訟主體資格？（2）人民法院是否應當通知陳某的其他近親屬參加訴訟?如果應當通知，陳某的近親屬們的訴訟地位如何?（3）假設陳某的近親屬都參加訴訟，他們可否采取代表人訴訟的方式?（4）人民法院的結案方式是否正確? [正確答案]（1）陳甲在本案中具有訴訟主體資格。這涉及到當事人的條件問題。一般來說，死者的近親屬是與死者關系最親密的人，死者死亡對他們的精神打擊最大，他們是和本案有直接利害關系的人，因此類案件的訴訟主體應當限定在近親屬范圍內。法律上沒有規定此類案件只能由近親屬中的那些人提起，或者限定起訴的順序，因此應當認為全部的近親屬都有提起訴訟的權利。本案中陳甲是死者的弟弟，屬于死者的近親屬范圍，應當認為由其提起訴訟并無不當。因此，陳甲在本案中具有訴訟主體資格。

（2）人民法院應當通知陳某的其他近親屬參加訴訟。陳某的近親屬應當以原告身份參加訴訟。陳某的其他近親屬也同樣因為死者骨灰的遺失遭受精神打擊，是本案的直接利害關系人，他們與陳甲之間的權利義務關系是共同的，屬于必要的共同訴訟。因此，人民法院應當通知死者的其他近親屬參加訴訟。他們應當同樣取得原告的訴訟地位。

（3）如果陳某的近親屬都參加訴訟，他們不可以采取代表人訴訟的方式。

（4）人民法院的結案方式是不正確的。本案的調解是在人民法院主持之下進行的，并且由雙方當事人達成了調解協議，這不屬于案外和解，是訴訟內的調解。所以人民法院應當以調解方式結案，而不應當以裁定準予撤訴的方式結案。[考點集成] 民事訴訟中的當事人，是指因民事上的權利義務關系發生糾紛，以自己的名義進行訴訟，并受人民法院裁判拘束的直接利害關系人。

所謂共同訴訟，即當事人一方或雙方各為兩人以上的訴訟。共同訴訟分為兩種，即必要的共同訴訟和普通的共同訴訟。在訴訟過程中，必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟，人民法院應當通知其參加訴訟。

訴訟代表人，即群體訴訟中人數眾多當事人的代表人，當事人一方人數眾多，一般指十人以上。《民事訴訟法》第五十四條之規定以及《最高人民法院關于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》六十條之規定。本案中陳某近親屬所進行的訴訟在其他條件上均符合法律要求的進行代表人訴訟的條件，但其原告的總數達不到民事訴訟法解釋所要求的十人以上的人數要求，所以不能進行代表人訴訟。

民事訴訟法案例4

必要共同訴訟人加入二審及財產保全的管轄法院

1998年元月26日，西安市A區工商銀行與遠大保溫瓶廠、紅發家具廠簽訂書面借款擔保合同一份。合同規定：由西安市A區工商銀行貸給保溫瓶廠15萬元，期限自1998年元月26日至1999年元月26日止，由紅發家具廠作為保證人。他們同時在此合同中約定：今后若產生糾紛，由西安市A區人民法院管轄。該筆貸款到期后，西安市A區工商銀行多次向保溫瓶廠催要，保溫瓶廠一直拖欠不還；又多次向保證人紅發家俱廠催要，家具廠也拒不還款。1999年3月8日，西安市A區工商銀行以紅發家具廠為被告向西市安A區人民法院提起訴訟。[問題]（1）西安市A區人民法院是否有管轄權？為什么？

（2）遠大保溫瓶廠是否應參加訴訟？他在訴訟中的訴訟地位是什么？

（3）若保溫瓶廠沒有參加一審，一審判決后，家具廠上訴至上一級人民法院，上一級人民法院受理后應如何處理？

（4）如果西安市A區工商銀行也不服一審判決提出上訴，在二審人民法院接到報送的案件之前，工商銀行發現家具廠有隱匿財產的行為，應當向哪個人民法院申請財產保全？ [正確答案]（1）西安市A區人民法院對此案有管轄權。民事訴訟法第25條規定：“合同的雙方當事人可在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。”本案中，西安市A區為工商銀行的住所地，原告與家俱廠、保溫瓶廠合同中約定西安市A區法院為管轄法院是合法的，也沒有違背民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄的規定，因此，西安市A區法院對此案有管轄權。

（2）被保證人保溫瓶廠應參加訴訟，其地位是共同被告。適用民事訴訟法的意見第53條規定：“因保證合同糾紛提起的訴訟，債權人向保證人和被保證人一并主張權利的，人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告；債權人起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔連帶責任的外，人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟。”本案中，債權人西安市A區工商銀行僅起訴保證人家具廠，但他們簽訂的合同中并未明確家具廠承擔連帶責任，因此，被保證人保溫瓶廠應參加訴訟，其地位是共同被告。

（3）上一級人民法院可以根據當事人自愿的原則予以調解，調解不成的發回西安市A區人民法院重審，發回重審的裁定書不列保溫瓶廠為應當追加的當事人。適用民事訴訟法的意見第183條規定，必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則予以調解，調解不成的發回重審，發回重審裁定書不列應當追加的當事人。本案中，保溫瓶廠是被保證人，保證合同中也沒有約定保證人承擔連帶責任，根據適用民事訴訟法的意見第53條之規定，被保證人保溫瓶廠是必須參加訴訟的當事人。因此，如果保溫瓶廠沒有參加一審，一審判決后，家具廠上訴至上一級人民法院，上一級人民法院可以根據當事人自愿的原則予以調解，調解不成的發回西安市A區人民法院重審，發回重審的裁定書不列保溫瓶廠為應當追加的當事人。

（4）適應當向西安市A區人民法院申請財產保全。用民事訴訟法的意見第103條規定，對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當事人有轉移、隱匿、出賣或者毀損財產等行為，必須采取財產保全措施的，由第一審人民法院依當事人申請或依職權采取。因此，本案中，若在二審人民法院接到報送的案件之前，工商銀行發現家具廠有隱匿財產的行為，應當向西安市A區人民法院申請財產保全。[考點集成] 關于必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟的情況下，二審法院的處理。民事訴訟法的意見第183條規定，必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則予以調解，調解不成的發回重審，發回重審裁定書不列應當追加的當事人。關于財產保全的管轄法院，對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當事人有轉移、隱匿、出賣或者毀損財產等行為，必須采取財產保全措施的，由第一審人民法院依當事人申請或依職權采取。民事訴訟法案例5

訴訟第三人的種類及其地位

1998年9月余某在甲縣病逝，其生前在乙縣居住過的三間平房由其大兒子余大接管。余大在原來房屋的基礎上加蓋了二層三間房屋，余大全家搬進去居住。余大的弟弟余二認為房屋是父親留下的，應當有他一份，于是向人民法院提起訴訟，主張其對父親遺產的一半的所有權。當被告和原告就房屋分割爭執不下時，其堂兄余兄從海外歸來，也向法院提出了房屋產權要求。余兄稱爭議房屋不是余某的遺產，而是余兄在出國前借給余某居住的。當時由于余大、余二都不給余某提供住處，老人無處可居。余兄辦好一切出國手續后，就提出讓余某居住并負責照管房屋，待余兄歸國后再返還，余某表示同意。因此，余兄要求加入到訴訟中來，認為雙方所爭房產產權完全歸自己享有，原被告無權分割房產，并要求余大賠償改造房屋給自己造成的損失。人民法院同意余兄參加訴訟。在法庭辯論期間，余二發現余大的訴訟代理人是審判長的妻子，于是提出要求審判長回避的申請。在法庭辯論終結前，原告余二親自向人民法院遞交了撤訴申請書。人民法院準許了原告余二的撤訴，裁定終止本案的審理。[問題]（1）對于本案何人民法院具有管轄權？

（2）余兄是否有權利參加訴訟？其參加訴訟，應當具有怎樣的訴訟地位？（3）在法庭辯論期間，余二能否申請回避？（4）對于余二的申請人民法院應當怎樣處理？

（5）人民法院的準予撤訴的作法是否正確？原告撤訴后有獨立請求權的第三人的地位有什么變化？ [正確答案]（1）對于本案乙縣的人民法院具有管轄權。參見《民事訴訟法》第三十四條第一項的規定。（2）余兄有權利以有獨立請求權的第三人的身份參加訴訟。有獨立請求權的第三人的是指對他人之間的訴訟標的認為有獨立的請求權，并提出獨立的訴訟請求而參加到訴訟中來的第三方當事人。（3）余二可以在法庭辯論期間提出回避申請。參見我國《民事訴訟法》第四十六條的規定。（4）人民法院應當決定審判長回避，并將案件延期審理。申請回避是否合法，至少需要兩個條件，一是回避理由成立，二是時間正確。在本案中，被告代理律師與合議庭成員有夫妻關系，屬于法定的回避事由之一。原告據此提出回避申請，其理由是合法的，符合上述第一個條件。但由于這一理由在開庭后得知，因而在法庭辯論終結前提出，在時間上也是合法的。因此，原告申請回避理由成立，形式合法，法院應該予以準許。依據我國《民事訴訟法》第一百三十二條的規定，當事人臨時提出回避申請的，可以延期開庭審理。

（5）人民法院應當準許余二撤訴。余兄由第三人變為了原告，余

二、余大則成為被告。見我國《民事訴訟法》第一百三十一條第一款的規定以及《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百六十條之規定。至于法律所規定的“訴訟另行進行”，應當理解為本訴訟轉變為以有獨立請求權的第三人為原告，以本訴訟的原、被告為被告的訴訟。[考點集成] 第三人分為兩種：一是有獨立請求權的第三人，即對他人之間的訴訟標的，不論全部或者一部分，以獨立實體權利人的資格，提出訴訟請求而參加訴訟的人。二是無獨立請求權的第三人，即對他人之間的訴訟標的，沒有獨立的實體權利，只是參加到當事人一方機型訴訟，以維護自己利益的人。有獨立請求權的第三人在訴訟中的地位相當于原告，即以本訴中的原告和被告作為被告。

以有獨立請求權的第三人的身份參加訴訟應當合乎以下條件：

1、必須是他人之間的訴正在進行；

2、必須針對訴訟標的提出獨立的訴訟請求；

3、必須以本訴訟的原、被告為共同的被告；

4、必須向管轄本訴訟的人民法院提出。本案中，余兄認為自己是房屋的所有者，而向本訴訟的人民法院提出了對房屋的獨立主張。合乎有獨立請求權的第三人的條件。民事訴訟法案例6

簡易程序

李某失蹤多年，其妻劉某生活艱難，欲與王某結婚。遂向有管轄權的人民法院提起訴訟，要求人民法院判決離婚。人民法院的派出法庭于1998年9月31日受理了本案并適用簡易程序審理本案，由審判員林某一人獨任審理，同時自己擔任記錄。審理過程中，李某回家，發現妻子另有新歡，也欲離婚。庭審中，劉某提出分割李某在失蹤期間所取得的財產。人民法庭經審理，當庭做出了判決：判決劉某和李某離婚。1999年1月10日，法庭向雙方當事人送達了判決書，判決書上加蓋了人民法庭的印章。在上訴期間內劉某上訴。[問題]（1）人民法院能否適用簡易程序審理本案？

（2）本案中的簡易程序有哪些方面與法律的規定不符？

（3）人民法院對于劉某在訴訟期間提出的分割李某失蹤期間所取得的財產的訴訟請求應當如何處理？

（4）二審人民法院應當如何處理本案？

（5）假定本案被發回重審能否適用簡易程序？ [正確答案]（1）人民法院不能適用簡易程序審理本案。參見《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百六十九條的規定。本案在人民法院受理之時被告人下落不明，不能適用簡易程序審理。

（2）適用簡易程序審理民事案件，由審判員一人獨任審理。但必須有書記員擔任記錄，不得自審自記。人民法院1998年9月31日受理本案，1999年1月10日結案，超過了法律規定三個月的簡易程序審理案件的最長期限。判決書應當加蓋人民法院的公章而不是人民法庭的公章。參見《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百七十二條的規定。參見我國《民事訴訟法》第一百四十六條的規定。參見《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百七十三條的規定。

（3）第一審程序中，原告可以增加訴訟請求。根據我國《民事訴訟法》第一百二十六條的規定，對于增加的訴訟請求，人民法院可以合并審理。本案中，原告在庭審時提出分割李某失蹤期間所取得的財產，這屬于訴訟請求的增加。由于這一請求與其他訴訟請求都是基于同一婚姻法律關系提出的，法庭對其應一并予以審理。但法庭對原告的這一請求未進行審理，這在程序上是不妥的。

（4）本案不能適用簡易程序審理，而且人民法庭在審理過程中出現多處程序錯誤，可能影響案件公正處理，應當發回重審。參見我國《民事訴訟法》第一百五十三條第四項的規定。（5）參見《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百七十四條規定。[考點集成] 簡易程序是第一審程序中普通程序的簡化，是基層人民法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件所使用的程序。

簡易程序的適用范圍：簡易程序適用于繼承人民法院和它的派出法庭審理案件。事實清楚，權利義務明確、爭議不大的簡單民事案件使用簡單程序審理。簡易程序的特點：起訴方式簡便，原告可以口頭起訴。傳喚當事人、通知證人的方式簡便。實行獨任審判。審理程序簡單。

民事訴訟法案例7

專屬管轄權

劉德仁有子女三人。兒子劉海洋，大女兒劉海燕，小女兒劉海鷗。劉德仁的妻子王淑艷于五年前因病去世；大女兒劉海燕于1994年嫁到沙河縣，并在那里工作；小女兒劉海鷗于1996年嫁到南平縣，后與丈夫一起調到來水市工作，并在那里居住。兒子劉海洋一家與老漢共同居住在老家安明縣。1997年8月11日，劉德仁在進城途中不幸發生車禍身亡，留下私房六間，劉海燕與劉海鷗聞訊趕至，十分悲痛，未與劉海洋提及繼承遺產之事。1997年12月10日，劉海洋獨自去河上釣魚，因冰凍不實，掉進冰窟，因周圍無人相救，劉海洋不幸被淹死。次年2月，劉海洋之妻沈愛花將六間私房中的一間留下自己居住，其余五間賣給了同村居民李達明。不久，劉海燕得知此事，遂向法院起訴，要求確認她對房屋的所有權。[問題]（1）本案應由哪個法院管轄？為什么？

（2）本案中哪些人應參加訴訟？他們各自的訴訟地位是什么？ [正確答案]（1）本案應由安明縣人民法院管轄。此案屬于專屬管轄，而非一般的地域管轄。《民事訴訟法》第34條規定：“因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄。”房屋屬于不動產，因此，本案應當由不動產所在地安明縣人民法院管轄。

（2）劉海燕、沈愛花、李達明應當參加本案訴訟。劉海燕認為沈愛花侵犯了其房屋所有權而向人民法院起訴，應處于原告的地位。沈愛花被訴稱侵犯了劉海燕的房屋所有權，應處于被告地位。李達明屬于無獨立請求權的第三人。所謂無獨立請求權的第三人是指他對別人之間爭議的訴訟標的不具備獨立請求權，但案件的處理結果與其有法律上的利益關系的人。在本案中，李達明對于劉海燕與沈愛花之間發生的所有法律關系糾紛，不享有全部或部分獨立的請求權，但是案件處理結果與他有直接的利害關系，如果沈愛花敗訴，他的利益必將受到影響。因此，為了維護自己的利益，李達明作為無獨立請求權的第三人應當參加訴訟，并且這樣也有利于案件公正、迅速的審理。作為人民法院，也可以通知李達明參加訴訟。本案中，對于劉海鷗，法院可以先征求其意見，如明示放棄繼承權，則她可以不參加本案訴訟；如未明示放棄或明示不放棄的，劉海鷗應當作為共同原告參加訴訟，以維護自己的權益。[考點集成] 關于專屬管轄權，以是否是法律強制規定和任意規定為標準，可分為專屬管轄權和協議管轄權。

專屬管轄，是指對特定的案件確定專屬于特定的法院管轄。根據我國民事訴訟法第三十四條的規定，由下列三種訴訟屬于專屬管轄：對不動產的管轄；對港口作業訴訟的管轄；對繼承遺產訴訟的管轄。

民事訴訟法案例8

再審程序

1999年1月至4月底，某縣交通局下屬運輸公司為某街道辦事處下屬營銷處承運煤炭，產生運雜費51319.15元，已支付23286.75元，尚欠28032.40元。交通局曾多次向營銷處催要但遭拒付，后來找其主管單位街道辦事處，但該街道辦事處采取不合作的態度，使拖欠運雜費的問題一直未能解決。于是交通局向某縣人民法院提起訴訟，請求法院判令街道辦事處支付運雜費。受訴法院根據上述事實，判決被告清償原告運雜費28032.40元。訴訟費596元由被告承擔。街道辦事處不服該縣人民法院的判決，向二審法院提起上訴。該法院依法組成合議庭審理了本案。經審理，人民法院認為：原判決認定事實清楚，適用法律正確，判決駁回上訴，維持原判決。被告仍不服，向高級人民法院申請再審。高級人民法院經過復查認為：原一審、二審判決確有錯誤，于是裁定撤銷原判決，將案件發回原一審人民法院重審。原一審人民法院決定仍由原合議庭組成人員審理本案。[問題]（1）本案中，再審人民法院能否指定原一審人民法院再審？（2）高級人民法院決定再審時能否同時撤銷原判決？

（3）再審程序中，原一審人民法院的合議庭組成是否合法？

（4）如果一審判決后，街道辦事處沒有上訴，而是等到上訴期滿以后申請再審，在此種情況下，中級人民法院受理后應當依何種程序處理？

[正確答案]

（1）本案中，再審人民法院不能指定原一審人民法院再審。參見《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第二百零二條的規定。本案中當事人對一審判決不服提起了上訴，二審判決是最終的生效判決，這一判決是由中級人民法院做出的，因此，高級人民法院應當指定中級人民法院再審或者自己提審，依照二審的程序審理，所做出的判決、裁定是發生效力的判決、裁定。

（2）再審中，原一審人民法院的合議庭組成不合法。本案中生效的判決不是高級人民法院做出的，而且高級人民法院在做出裁定之時未對案件進行審理，其無法確定原判決的正確與否，因此，此時裁定撤銷原判是不合理也不合法的。依據《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百九十九條的規定，正確的做法是高級人民法院在指定二審人民法院再審的同時裁定中止原判決的執行。

（3）再審中，原一審人民法院的合議庭組成不合法。參見我國《民事訴訟法》第四十一條的規定。

（4）中級人民法院可以指令原審人民法院再審也可以提審。中級人民法院可以指定原一審人民法院再審也可以自己提審。指定原一審人民法院再審的，按照一審程序審理。提審的依照二審的程序審理，所做出的判決、裁定是發生效力的判決、裁定，不能上訴。[考點集成] 關于再審，因法定機關對生效判決提出再審，或者當事人行使訴權，申請再審，又在審法院再行審理的程序，稱為再審程序．

最高人民法院對地方各級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，發現確有錯誤的，有權提審或者指令下級人民法院再審。

人民法院按照審判監督程序再審的案件，發生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序審理，所作出的判決、裁定，當事人可以上訴；發生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序審理，所作出的判決、裁定，是發生法律效力的判決、裁定；上級人民法院案審判監督程序提審的，按照第二審程序審理，所作出的判決、裁定是發生法律效力的判決、裁定。民事訴訟法9宣告公民死亡程序

單某原系某廠工人。1994年5月單某失蹤。1996年11月，單某所在的工廠以單某失蹤二年多毫無下落，生死不明為由要求宣告單某失蹤。人民法院于1997年5月判決宣告單某失蹤。1999年6月，單某的妻子孫某以單某失蹤長達五年之久毫無下落，夫妻關系名存實亡為由，向法院起訴要求離婚。人民法院認為單某失蹤多年，不能出庭應訴，但已符合宣告死亡的條件，遂將本案依特別程序進行審理，發布公告，尋找失蹤人單某。公告期間三個月屆滿后單某仍無下落。人民法院遂于1999年10月19日作出判決：

一、宣告單某死亡，本判決宣告之日即為其死亡之日；

二、單某和孫某的婚姻關系自判決之日起解除。2000年春節，失蹤多年的單某回到家中。[問題]（1）單某所在的工廠是否有權利申請宣告單某失蹤？

（2）人民法院可否主動適用宣告死亡程序？其所適用的宣告死亡程序有無錯誤？（3）在宣告死亡判決中，能否對婚姻關系問題作出判決？（4）單某回到家中后可以以何種手段尋求救濟？ [正確答案]（1）單某所在的工廠有權利申請宣告單某失蹤。我國《民事訴訟法》第一百六十六條規定的申請宣告失蹤的主體是利害關系人。根據最高法院意見，利害關系人是在法律上與失蹤人有民事權利、義務關系的人，且這些利害關系人在宣告失蹤案件中其權利的行使不具有順序性。因此任何利害關系人均可以提起該種申請。本案中單某所在的工廠與單某之間存在民事權利、義務關系，屬于利害關系人的范圍，因此單某所在的工廠有權利申請宣告單某失蹤。（2）人民法院不能主動適用宣告死亡程序。其所適用的宣告死亡程序在公告期限上存在錯誤。我國《民事訴訟法》第一百六十七條規定適用宣告死亡程序應符合一定的條件，即公民下落不明的事實狀態滿法定期限，且須由利害關系人向人民法院提出申請。公民下落不明這一事實狀態影響其利害關系人的權益，因而應由利害關系人主動提出申請，人民法院不得依職權主動適用該程序。在本案中，孫某向人民法院提起的是離婚訴訟，而非申請宣告單某死亡，雖然單某失蹤已滿法定期限，但因無申請人申請，人民法院不能主動適用宣告死亡程序。我國《民事訴訟法》第一百六十八條規定，宣告死亡程序的公告期限為一年。本案中人民法院只公告了三個月顯然違反法律規定。

（3）在宣告死亡判決中，不能對婚姻關系問題作出判決。原因有以下兩方面。一方面：根據《中華人民共和國民法通則》的規定，宣告死亡的效力與自然死亡相同，被宣告死亡人自判決宣告之日起其民事權利能力終結。本案中，如單某經利害關系人申請，人民法院作出宣告其死亡的判決，其民事權利能力也隨之終結，婚姻關系也自行消滅，人民法院根本沒有必要再以判決方式解除其與孫某的婚姻關系。另一方面，根據我國民事訴訟法的規定，有訴訟權利能力的人才能成為民事訴訟的當事人，單某如已被宣告死亡，其訴訟權利能力也隨之終結。其不能成為訴訟當事人，人民法院也就不能將其作為一方當事人作出有關實體問題的判決。（4）單某回到家中后可以自己或由其他利害關系人申請人民法院做出新判決，撤銷原判決。參見我國《民事訴訟法》第一百六十九條的規定。[考點集成] 宣告公民死亡案件，是指公民離開期最后住所地下落不明達一定期限，人民法院根據利害關系人的申請，依法宣告該公民死亡的案件。宣告公民死亡案件的審理程序：由公民最后住所地的基層人民法院管轄；必須有利害關系人提出申請，人民法院不能主動依照職權宣告某公民死亡；申請宣告公民死亡的利害關系人的順序是1.配偶；2.父母、子女、外孫子女；3.其它有民事權利義務關系的人；必須以書面形式申請，不能以口頭形式申請；必須公告。

民事訴訟法10 協議管轄、執行中止與執行協助

A縣甲公司和B縣乙公司在C縣訂立供銷合同，合同約定甲公司向乙公司出售100臺彩電。雙方約定運輸方式為代辦托運。此外雙方還還約定糾紛的解決方式為仲裁，并約定了仲裁機構。后甲公司依約向乙公司提供了彩電。乙公司一直拖欠甲公司40萬元的貨款。甲公司與乙公司多次交涉還款事宜未果，并得知乙公司無力還款，只有一座兩層小樓租給了丙公司。丙公司經營不善，已拖欠乙公司兩年房租共計15萬元。在這種情況下，甲公司訴至法院要求乙公司還款，并特別說明如果乙公司無力還款，可將出租給丙公司的兩層小樓收回，交給甲公司以抵銷甲公司拖欠的40萬元欠款。乙公司應訴，未在答辯期間提出管轄權異議。原被告雙方在訴訟中達成協議，約定被告方在半年內分兩次還清欠款40萬元。調解書送達后半年內，乙公司只還了20萬元，尚欠20萬元，甲公司申請人民法院強制執行。乙公司則向人民法院提出將丙公司拖欠的15萬元轉給甲公司。執行法院向丙公司發出了對甲公司給付15萬元的通知。[問題]（1）假設雙方當事人以協議的方式約定發生糾紛時的管轄法院，他們可以約定那些法院管轄？

（2）本案中人民法院對案件是否有管轄權？

（3）本案訴訟過程中，法院可否通知丙公司作為無獨立請求權的第三人參加訴訟？（4）如果丙公司對執行法院發出的履行債務的通知有異議，執行法院應當怎么辦？（5）如果丙公司收到執行法院要求其履行到期債務的通知后擅自向乙公司還款15萬元，造成15萬元被乙公司使用而無法追回，丙公司要承擔什么法律責任？ [正確答案]（1）假設雙方當事人以協議的方式約定發生糾紛時的管轄法院，他們可以約定A縣、B縣、C縣人民法院管轄。參見我國《民事訴訟法》第二十五條的規定。本案中A縣是原告住所地、B縣是被告住所地、C縣是合同訂立地。他們都屬于法律規定的當事人可以協議選擇管轄的范圍。

（2）本案中人民法院對案件取得了管轄權。依據《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百四十八條的規定，人民法院可以因為被告人的應訴取得管轄權。本案中被告未在答辯期間提出管轄權異議并且應訴，人民法院依此取得管轄權。

（3）人民法院不可通知丙公司作為無獨立請求權的第三人參加訴訟。因為本案原被告所訴爭的標的為電器買賣合同關系，案件的處理結果與丙公司無法律上的利害關系。

（4）如果丙公司對執行法院發出的履行債務的通知有異議，執行法院不得對其強制執行，對其提出的異議也不應進行審查。參見我國《民事訴訟法》第二百三十四條第二項的規定。但若丙公司提出自己無履行能力或其與申請執行人無直接法律關系，則不屬于異議范圍。（5）如果丙公司收到執行法院要求其履行到期債務的通知后擅自向乙公司還款15萬元，造成15萬元被乙公司使用而無法追回，丙公司除在已還款的15萬元范圍內與被執行人乙公司承擔連帶清償責任外，人民法院還可以追究其妨害執行的責任。人民法院可根據情節輕重對丙公司罰款，也可對丙公司主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留。參見我國《民事訴訟法》第一百零三條的規定。[考點集成] 協議管轄，是指雙方當事人依照一定的法定條件，協議由一定法院對其訴訟的管轄。協議管轄必須符合一定的條件：一是法律要求的條件。法律要求的條件，一是形式的，即必須要由雙方當事人意思表示一致的協議，其協議應當在書面合同中有明確的記載；一是實質的，即必須就一定的合同關系發生糾紛，所提起的訴訟，也就是只就合同糾紛提起的訴訟。二是法律限制的條件，一是協議管轄不得違背級別管轄；一是不得違背專屬管轄。根據法律規定，雙方當事人可以協議選擇有關的法院，即當事人住所地法院、合同履行地或者合同簽訂地法院、標的無所在的法院。關于執行中止，人民法院依法執行的案件，由于出現某種特殊情況，需要暫時停止執行程序，帶特殊情況小時后，恢復執行，叫做中止執行。需要中止執行的情況是：申請執行人表示可以延期執行的；案外人對執行標的提出有理由的異議的；作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權力或者承擔義務的；作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；人民法院認為應當中止執行的其他情形的。

關于協助執行，是指人民法院以外的單位和個人，依照法院通知，協助法院執行人員完成執行任務。

民事訴訟法11

個體工商戶、個人合伙或私營企業掛靠集體企業并以集體企業的名義從事生產經營活動的其他組織的訴訟權利能力與行為能力；有關合同爭議的管轄權的確定以及指定管轄

居住在甲市A區的喬小偉從事汽車修理業，其所開的汽車修理鋪位于甲市C區。該汽車修理鋪的個體工商戶營業執照所登記的業主是其兄喬大偉（居住在甲市B區），喬大偉實際上并不經營汽車修理。喬小偉為了承攬更多的業務，與鄉辦集體企業正華汽車修理廠（位于甲市1縣）簽訂了一份協議，約定喬小偉的汽車修理鋪可以以正華汽車修理廠的名義從事汽車修理業務，喬小偉每年向正華汽車修理廠交管理費2萬元。2002年1月，喬小偉雇傭的修理工錢財旺（常年居住在甲市D區），為客戶李有良（居住在甲市E區）修理一輛捷達車。修好后，錢財旺按照工作程序要求在汽車修理鋪前試車時，不慎將車撞到了一棵大樹上，造成汽車報廢，錢財旺自己沒有受傷。相關各方就如何賠償該汽車損失發生糾紛，未能達成協議。[問題]（1）李有良應以誰為被告?（2）哪些法院對本案有管轄權?（3）就此同一糾紛，若李有良向有管轄權的法院都提起訴訟，應如何確定案件的管轄法院?（4）若有管轄權的法院之間就本案管轄權問題發生了爭議，應如何確定管轄法院?（5）若在管轄權爭議未解決之前，其中一享有管轄權的法院對案件就作出了判決，對此判決及判決所涉及的案件應如何處理? [正確答案]（1）李有良應當以喬小偉、喬大偉和正華汽車修理廠為共同被告。根據《民訴法意見》第43條的規定，個體工商戶、個人合伙或私營企業掛靠集體企業并以集體企業的名義從事生產經營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業與其掛靠的集體企業為共同訴訟人。又根據第45條的規定，個體工商戶、農村承包經營戶、合伙組織雇傭的人員在進行雇傭合同規定的生產經營活動中造成他人損害的，其雇主是當事人。又根據第46條的規定，在訴訟中，個體工商戶以營業執照上登記的業主為當事人。有字號的，應在法律文書中注明登記的字號。營業執照上登記的業主與實際經營者不一致的，以業主和實際經營者為共同訴訟人。本案中，錢財旺在工作中造成的損失，其雇主喬小偉應為被告。而喬小偉的汽車修理鋪的營業執照登記的業主是其兄喬大偉，因此喬大偉應和喬小偉為共同被告。又喬小偉的修理鋪掛靠在正華修理廠，所以正華修理廠應當和喬小偉、喬大偉一同為共同被告。（2）甲市A區、甲市B區、甲市C區和甲市1縣法院都有管轄權。根據《民事訴訟法》第24條的規定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。又根據《民訴法意見》第20條的規定，加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。本案中合同履行地為汽車修理地（甲市C區），被告住所地為喬小偉的住所地（甲市A區）、喬大偉的住所地（甲市B區）、正華修理廠所在地（甲市1縣）。所以本案中甲市A區、甲市B區、甲市C區和甲市1縣法院都有管轄權。（3）李有良有權向任何一個有管轄權的法院起訴。如果他向幾個法院都起訴，先立案的法院有權管轄該案。根據《民事訴訟法》第35條的規定，兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。所以本案中李有良可以向任何一個有管轄權的法院起訴。如果他向幾個有管轄權的法院都起訴的，由最先立案的法院管轄該案。

（4）由爭議雙方協商解決，協商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。根據《民事訴訟法》第37條的規定，有管轄權的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權的，由上級人民法院指定管轄。人民法院之間因管轄權發生爭議，由爭議雙方協商解決；協商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。所以本案中若有管轄權的法院之間就本案管轄權問題發生了爭議，應當由爭議雙方協商解決；協商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。

（5）對此判決，上級人民法院應當以違反程序為由撤銷其判決，并將案件移送或者指定其他人民法院審理，或者由自己提審。根據《關于在經濟審判工作中嚴格執行<民事訴訟法>的若干規定》第4條的規定，兩個以上人民法院如對管轄權有爭議，在爭議未解決前，任何一方人民法院均不得對案件作出判決。對搶先作出判決的，上級人民法院應當以違反程序為由撤銷其判決，并將案件移送或者指定其他人民法院審理，或者由自己提審。[考點集成] 個體工商戶、個人合伙或私營企業掛靠集體企業并以集體企業的名義從事生產經營活動的其他組織的訴訟權利能力與行為能力。個體工商戶、個人合伙或私營企業掛靠集體企業并以集體企業的名義從事生產經營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業與其掛靠的集體企業為共同訴訟人在訴訟中，個體工商戶以營業執照上登記的業主為當事人。有字號的，應在法律文書中注明登記的字號。營業執照上登記的業主與實際經營者不一致的，以業主和實際經營者為共同訴訟人。

有關合同爭議的管轄權的確定，根據《民訴法意見》第20條的規定，加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。

指定管轄，是指上級人民法院對某個具體案件，指定其某個下級人民法院與以管轄。上級人民法院指定的方式一般用裁定，所以又稱為裁定管轄。

在司法實踐中，需要上級人民法院指定管轄法院的，主要是：由于特殊原因，對案件有管轄權的法院不能行使管轄權；由于管轄權發生異議。根據《民事訴訟法》第37條的規定，有管轄權的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權的，由上級人民法院指定管轄。人民法院之間因管轄權發生爭議，由爭議雙方協商解決；協商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。所以本案中若有管轄權的法院之間就本案管轄權問題發生了爭議，應當由爭議雙方協商解決；協商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。

民事訴訟法12

仲裁協議的效力以及仲裁與訴訟的關系

海南省天南公司與海北公司于1998年6月簽訂了一份租賃合同，約定由天南公司進口一套化工生產設備，租給海北公司使用，海北公司按年交付租金。海南省A銀行出具擔保函，為海北公司擔保。后來天南公司與海北公司因履行合同發生爭議。[問題]（1）如果天南公司與海北公司簽訂的合同中約定了以下仲裁條款：“因本合同的履行所發生的一切爭議，均提交珠海仲裁。”天南公司因海北公司無力支付租金，向珠海市仲裁委員會申請仲裁，將海北公司和A銀行作為被申請人，請求裁決被申請人給付拖欠的租金。天南公司的行為是否正確？為什么？（2）如果存在上問中所說的仲裁條款，天南公司能否向人民法院起訴海北公司和A銀行，請求支付拖欠的租金？為什么？

（3）如果本案通過仲裁程序處理，天南公司申請仲裁委員會對海北公司的財產采取保全措施，仲裁委員會應當如何處理？

（4）如果本案通過仲裁程序處理后，在對仲裁裁決執行的過程中，法院裁定對裁決不予執行，在此情況下，天南公司可以通過什么法律程序來解決爭議？ [正確答案]（1）天南公司的行為正確。因為：一是雙方約定的仲裁條款有效，依法可以向仲裁機構申請仲裁。二是A銀行為連帶責任保證人，不享有先訴抗訴辯權。根據《擔保法》第19條的規定，當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔責任。本案中A銀行提供的擔保方式并沒有約定，應負連帶責任，債權人天南公司當然可直接將A銀行列為被申請人。

（2）天南公司可以向法院起訴。因為仲裁法雖規定了“或裁或審”原則，但只是規定法院應不予受理，并沒有剝奪當事人的起訴權。且根據仲裁法第26條的規定，在有仲裁協議的情況下，法院也有可能取得管轄權。

（3）仲裁委員會應當將當事人的申請提交財產所在地或被申請人住所地人民法院，由后者采取財產保全措施。申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。又依據《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定（試行）》第11條的規定，在國內仲裁過程中，當事人申請財產保全，經仲裁機構提交人民法院的，由被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的基層人民法院裁定并執行；申請證據保全的，由證據所在地的基層人民法院裁定并執行。

（4）天南公司可以根據與海北公司達成的書面仲裁協議重新申請仲裁，也可以向人民法院起訴。[考點集成] 有效仲裁協議確立仲裁機構對提交仲裁案件的管轄權。有效仲裁協議具有排除法院對特定案件管轄權的效力。但在確定仲裁協議有效性這一問題上，法院的管轄權具有優先性。

依據《仲裁法》第26條的規定，當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協議的，人民法院應當駁回起訴，但仲裁協議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。仲裁與訴訟的聯系，（一）財產保全方面的聯系；

（二）裁決執行方面的聯系。因為仲裁機關不享有采取強制措施的權力，在以上兩方面，必須提交法院執行。

依據《仲裁法》第28條的規定，一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因，可能使裁決不能執行或者難以執行的，可以申請財產保全。當事人申請財產保全的，仲裁委員會應當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關規定提交人民法院。依據《民事訴訟法》第217條的規定，對依法設立的仲裁機構的裁決，一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執行。接受申請的人民法院應當執行。被申請人提出證據證明仲裁裁決有下列情形之一的，經人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執行：

（一）當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協議的；

（二）裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的；

（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；

（四）認定事實的主要證據不足的；

（五）適用法律確有錯誤的；

（六）仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄、徇私舞弊，枉法裁決行為的。人民法院認定執行該裁決違背社會公共利益的，裁定不予執行。裁定書應當送達雙方當事人和仲裁機構。仲裁裁決被人民法院裁定不予執行的，當事人可以根據雙方達成的書面仲裁協議重新申請仲裁，也可以向人民法院起訴。

民事訴會法案例13

仲裁協議的必備事項及仲裁的獨立性、終局性

1998年3月，甲公司與乙公司訂立了一份技術開發合同。雙方約定共同進行技術開發，研制一種新型薄板切割機。合同規定了爭議解決條款：凡因執行本合同發生的一切爭議，均應由雙方協商解決。協商解決不了的應由有關仲裁機構進行仲裁。1999年8月，雙方在履行合同的過程中發生爭議，甲公司向仲裁委員會提交了仲裁申請書，申請仲裁。乙公司收到仲裁委員會的通知后拒絕答辯。甲乙公司又重新進行協商，在合同附則中增加了一條仲裁條款，雙方商定將此合同之下的爭議交由甲公司所在地的仲裁委員會仲裁。此后乙公司在他人的慫恿之下反悔，認為在甲公司所在地申請仲裁會遭遇地方保護主義，于是向合同履行地的人民法院提起訴訟，在起訴時其未說明存在仲裁協議的情況。人民法院受理審查本案時發現了雙方訂立的合同附則中存在的仲裁條款。人民法院受理了本案，并向甲公司送達了起訴狀副本。甲公司向人民法院提交了答辯狀。經審理，甲公司敗訴，甲公司于是提起上訴，理由是存在有效的仲裁協議，人民法院的判決無效。[問題]（1）原來合同中規定的仲裁條款是否有效？

（2）爭議發生之后雙方當事人訂立的仲裁協議是否有效？（3）乙公司向人民法院提起訴訟是否正確？

（4）人民法院在審查案件的過程中發現存在仲裁協議應當如何處理？（5）甲公司提出的上訴理由是否成立？ [答案解析]（1）原來合同中規定的仲裁條款是無效的。原來合同中規定的仲裁條款沒有明確約定仲裁機構，內容不具體，無法履行，因此，是無效的。

（2）爭議發生之后雙方當事人訂立的仲裁協議是有效的爭議發生之后雙方當事人訂立的仲裁協議補足了原仲裁協議的漏洞，而且是雙方真實意思表示一致的結果，因此是有效的。（3）乙公司向人民法院提起訴訟是不正確的。我國在案件的主管上采用的是“或訴或裁”的原則。既然雙方當事人之間已經訂立了有效的仲裁協議當事人就應當申請仲裁而不應當提起訴訟。

（4）人民法院在審查案件的過程中發現存在仲裁協議應當告知原告向仲裁機構申請仲裁。參見我國《民事訴訟法》第一百一十一條的規定。

（5）甲公司提出的上訴理由不成立。根據《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百四十八條的規定，人民法院可以因為被告人的應訴取得管轄權。本案中被告未在答辯期間提出管轄權異議并且應訴，人民法院依此取得管轄權。因此，甲公司以此為由上訴是不能成立的。

【考點集成】

仲裁協議的必要事項：請求仲裁的意思表示；仲裁事項；選定的仲裁委員會。但仲裁協議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協議。

或訴或裁的原則：當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協議無效的除外；當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。民事訴訟法案例14

仲裁程序

甲公司和乙公司訂立了一份加工承攬合同，在合同中雙方訂立了仲裁條款。雙方約定因本合同的履行所發生的一切爭議，均提交珠海仲裁委員會仲裁。在履行合同的過程中，由于甲公司認為乙公司制作的產品沒有達到約定的質量標準而拒付勞務費，雙方發生爭議。乙公司向珠海仲裁委員會申請仲裁。雙方共同委托仲裁委員會主任李某指定仲裁員。李某于是指定了甲、乙、丙三人。甲公司要求公開審理本案，乙公司不同意，仲裁庭決定公開開庭審理本案。在多次開庭后，甲公司掌握了仲裁員丙私下會見乙公司的法定代表人并接受乙公司贈送的禮品的證據。甲公司在下一次開庭時出示了上述證據，申請仲裁員丙回避。仲裁庭經過研究駁回了甲公司的回避申請，并在最終裁決中做出了不利于甲公司的認定。[問題]（1）本案中仲裁員的指定是否合法？

（2）本案中仲裁庭決定將案件公開審理是否合法？

（3）本案中仲裁庭決定仲裁員丙不需要回避的決定是否正確？（4）甲公司可以通過何種法律途徑尋求救濟？

[正確答案]（1）本案中仲裁員的指定不合法。參見《仲裁法》第三十一條的規定。在仲裁庭的組成上，如果當事人約定了由三名仲裁員組成仲裁庭的，應當各自選定一名或者委托仲裁委員會主任指定一名。第三名仲裁員應當由雙方當事人共同選定或者由雙方共同委托仲裁委員會主任指定，作為首席仲裁員。本案中，雙方當事人共同委托仲裁委員會主任指定了三名仲裁員，這顯然與仲裁法的規定相矛盾。

（2）本案中仲裁庭決定將案件公開審理是不合法的。參見《仲裁法》第四十條的規定。只有在仲裁的雙方當事人就公開審理達成一致的情況下，仲裁庭才能夠公開審理仲裁案件。本案中有一方當事人反對公開審理，因此，本案不能公開審理，仲裁庭單方面決定公開審理本案是不正確的。

（3）本案中仲裁庭決定仲裁員丙不需要回避的決定在程序和實體上都是錯誤的。參見《仲裁法》第三十四條第四項以及第三十六條的規定。在程序上，仲裁員應否回避應當由仲裁委員會主任決定。本案中，仲裁庭自己經過討論決定了仲裁員丙的回避問題顯然與法律規定不符。在實體上，依據仲裁法的有關規定，違反規定私下會見當事人，接受當事人禮品的仲裁員必須回避。可見，本案中仲裁員丙是必須回避的。決定丙不需回避的決定在實體上也是錯誤的。

（4）甲公司可以申請人民法院撤銷仲裁裁決。也可以在對方當事人向人民法院申請執行仲裁裁決的時候，向人民法院提供證據，使人民法院裁定不予執行仲裁裁決。[考點集成] 仲裁員的指定如果當事人約定了由三名仲裁員組成仲裁庭的，應當各自選定一名或者委托仲裁委員會主任指定一名。第三名仲裁員應當由雙方當事人共同選定或者由雙方共同委托仲裁委員會主任指定，作為首席仲裁員。

仲裁應當開庭進行。當事人協議不開庭的，仲裁員可以根據仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決。

仲裁員的回避：在程序上，仲裁員應否回避應當由仲裁委員會主任決定。在實體上，依據仲裁法的有關規定，違反規定私下會見當事人，接受當事人禮品的仲裁員必須回避。

法院撤銷裁決及對裁決的拒絕承認與執行，參見我國《民事訴訟法》第二百一十七條第二款第三、第六項的規定以及《仲裁法》第五十八條第六項以及第六十三條的規定。

民事訴訟法案例15

仲裁裁決的撤銷

甲公司和乙公司訂立了一份貨物買賣合同。后雙方在履行合同的過程中發生爭議。爭議發生后雙方用傳真的方式進行交涉，同意將爭議提交北京仲裁委員會仲裁。后乙公司向人民法院提起訴訟，甲公司應訴答辯。在審理過程中乙公司又撤訴。后雙方又進行了磋商，訂立了新的仲裁條款。雙方約定對貨物質量發生的爭議，應交由天津市貿易仲裁委員會仲裁。甲公司據此申請仲裁，請求乙公司賠償由于貨物不合格給甲公司造成的損失，并且要求解除合同中尚未履行的部分。仲裁委員會受理了該案件，經過審理做出裁決，認定貨物不合格，乙公司應當賠償甲公司的損失，同時裁決解除合同，雙方都不再履行。裁決做出后，甲公司申請人民法院執行仲裁裁決，而乙公司則申請人民法院撤銷仲裁裁決。[問題]（1）乙公司向人民法院起訴又撤訴后，甲公司能否依據雙方在傳真中達成的仲裁協議申請仲裁？

（2）本案中仲裁委員會做出的仲裁裁決是否超出仲裁條款約定的范圍？（3）乙公司可以以何種理由申請人民法院撤銷仲裁裁決？

（4）甲公司申請人民法院執行仲裁裁決，而乙公司則申請人民法院撤銷仲裁裁決的情況下人民法院應當如何處理？

[正確答案]（1）甲乙公司向人民法院起訴又撤訴后，甲公司不能依據雙方在傳真中達成的仲裁協議申請仲裁。公司和乙公司在爭議發生后在傳真中達成的仲裁協議是仲裁協議的有效形式。應當認為此時雙方當事人之間達成了有效的仲裁協議。但乙公司向人民法院提起訴訟的行為說明其改變了原有的通過仲裁解決糾紛的意思表示。此時甲公司可以拒絕應訴。但甲公司應訴且沒有提出管轄權異議，說明甲公司也同樣其改變了原有的通過仲裁解決糾紛的選擇。雙方以自己的行為默示的形成了一個新的合意從而使原有的仲裁協議失去了效力。因此，在乙公司起訴后雙方之間的協議不再存在，即使乙公司從人民法院撤訴后，甲公司依然不能依據雙方在傳真中達成的仲裁協議申請仲裁。

（2）本案中仲裁委員會做出的仲裁裁決超出了仲裁條款約定的范圍。本案中雙方在仲裁條款中約定仲裁事項限于對貨物質量發生爭議。甲公司據此申請仲裁，則仲裁裁決的范圍不應超出對貨物質量發生的爭議。仲裁委員會做出裁決，認定貨物不合格，乙公司應當賠償甲公司的損失同時裁決解除合同，雙方不再履行。其內容顯然已經超出由于貨物質量而產生的糾紛。

（3）乙公司可以以本案中仲裁委員會做出的仲裁裁決超出了仲裁條款約定的范圍為理由申請人民法院撤銷仲裁裁決。由于本案中仲裁委員會做出的仲裁裁決超出了仲裁條款約定的范圍，乙公司根據上述條款可以申請人民法院撤銷仲裁裁決。（4）甲公司申請人民法院執行仲裁裁決，而乙公司則申請人民法院撤銷仲裁裁決的情況下，人民法院應當裁定中止執行。[考點集成] 超限仲裁，當事人提出證據證明裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁委員會無權仲裁的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。參見我國《民事訴訟法》第二百六十條第四項的規定以及《仲裁法》第五十八條第二項的規定。

一方當事人申請執行裁決，另一方當事人申請撤銷裁決的，人民法院應當裁定中止執行。參見《仲裁法》第六十一條第一款的規定。

第二篇：民事訴訟法案例分析

【2—1】原告張某向法院起訴，要求被告吳某償還10萬元的借款，吳某抗辯說這10萬元雖然一開始是自己向張某借的，但后來雙方決定合伙做生意，張某已經把這10萬元作為其合伙時的出資，現在合伙做生意嚴重虧損，出資款當然不能退還給張某。此案經過舉證，質證后，張某感到自己勝訴的把握不大，于是向法院申請撤回起訴。

問：法院是否應當同意張某撤訴？

【2—2】劉某與趙某曾是生意伙伴，2005年3月，趙某向劉某借款10萬元，約定一年后歸還，利息2萬元，還款期到后，雖經劉某多次催討，趙某仍遲遲不還，劉某將趙某訴到法院。

問：（1）如果經法院調解，雙方自愿達成償還本金、利息、由被告承擔訴訟費用的調解協議，該協議是否合法？

（2）如果雙方在訴訟中達成和解，和解協議的內容為被告償還10 萬元本金和2萬元利息，原告承擔訴訟費用。當事人要求法院以調解書的形式確認和解協議的效力，法院是否應當出具調解書？

（3）如果劉某在法院開庭前撤回起訴，他能否就這一債權再次提起訴訟？

【2—3】甲倉儲公司為其庫房及倉儲貨物投保，與乙保險公司簽訂了一份財產保險合同。保險金額為1850萬元。后因天降大雪，致使10間庫房倒塌，事故發生后，甲公司要求保險公司支付保險賠償金40萬元。保險公司認為，倒塌的倉庫建筑質量存在瑕疵，當日下的雪未達到保險合同約定的雪災的標準，故拒絕賠償。雙方為此發生訴訟。在訴訟中雙方當事人圍繞著庫房論，法院在審理中查明，原告的庫房在建設時未取得建設用地許可證和規劃許可證，屬違章建筑。法院以保險標的是違章建筑，違章建筑依法不能作為保險標的為由，認定合同無效，駁回了原告的訴訟請求。

問：法院的審理活動是否符合民事訴訟的基本原則？

【2—4】趙某與A縣的人民醫院發生醫療糾紛，向A縣法院提起訴訟，法院組成合議庭進行審理。A縣人民醫院的副院長張某是著名醫學專家、省人大代表，被法院聘為人民陪審員，經常參加法院醫療糾紛案件的審理。張某得知這一情況后，請求A縣法院整體回避。

問：法院應當如何對待這一回避申請？

【2—5】原告以被告吸毒致使家庭極度貧困為由向法院起訴離婚，法院指派王法官審理此案件。被告以涉及個人隱私為由請求法院不公該審理，法院仍然決定公開審理此案。由于案件比較復雜，法院決定下午繼續開庭。中午吃飯時，原告從熟人處得知被告的律師是由王法官介紹，于是以此為由申請其回避，法院以被告直至法庭辯論才申請回避和未能提供證據證明為由駁回了申請。

問：（1）法庭決定公開審理此案是否正確？

（2）法院對回避申請的處理是否正確？

第三篇：民事訴訟法案例分析

民事訴訟法案例分析

張冬青

一、案情：行人張三路過李四家門口，被李四養的狗咬傷，住院治療花去1200元。張起訴到法院，要求李賠償。李說：“我家養的狗拴在樹上，從來沒有咬過人，這一次怎幺會斷了繩子咬你呢？一定是你逼我家的狗，并割斷了控狗的繩子，狗才咬人的，所以張三自作自受，責任在自己。”

問題：就此案談談舉證責任的分擔，并簡要分析本案。

二、案情：郭春花是李安靜的兒媳，郭與李長江于 1985年 10月結婚，婚后感情不和，郭于是向市中區法院起訴離婚。市中區法院于1991年8以感情破裂判決離婚，并對共有的財產進行分割。當時郭認為法院對財產處分不公而上訴，二審期間，李長江因車禍死亡，市中級法院遂做出終結訴訟。李長江死后遺留存款

12000元加上肇事單位的賠償金

20000元共計32000元。李安靜以郭以與李離婚為由，占有該款，郭以死者配偶的身份于 1992年 再次向法院起訴要求與李安靜共同繼承。區法院認為：本院以解除了郭與李的婚姻關系，并對財產問題進行分割，雖郭上訴，但中級法院已終結訴訟，因而郭的訴訟系重復訴訟，因此駁回起訴。郭不服上訴。

問題：l、根據案情，二審法院能否做出終結訴訟的裁定？為什么？

2、二審法院做出裁定后一審法院的離婚判決是否發生效力？為什么？

3、區法院以郭重復起訴為由駁回起訴是否正確確？為什么

4、二審法院對郭的上訴如何處理？

5、如果二審維持一審裁定，郭能否申請再審？為什么

三、案情：李某失蹤多年，其妻劉某生活艱難，欲與王某結婚。遂向有管轄權的人民法院提起訴訟，要求人民法院判決離婚。人民法院的派出法庭于1998年9月31日受理了本案并適用簡易程序審理本案，由審判員林某一人獨任審理，同時自己擔任記錄。審理過程中，李某回家，發現妻子另有心歡，也欲離婚。庭審中，劉某提出分割李某在失蹤期間所取得的財產。人民法庭經審理，當庭做出了判決：判決劉某和李某離婚。1999年1月10日，法庭向雙方當事人送達了判決書，判決書上加蓋了人民法庭的印章。在上訴期間內劉某上訴。

問題：（1）人民法院能否適用適用簡易程序審理本案？

（2）本案中的簡易程序有哪些方面與法律的規定不符？

（3）人民法院對于劉某在訴訟期間提出的分割李某失蹤期間所取得的財產的訴訟請求應當如何處理？

（4）二審人民法院應當如何處理本案？

（5）假定本案被發回重審能否適用簡易程序？

四.案情：肖某是甲公司的一名職員，在2006年12月17日出差時不慎摔傷，住院治療兩個多月，花費醫療費若干。甲公司認為，肖某傷后留下殘疾已不適合從事原崗位的工作，于2007年4月9日解除了與肖某的勞動合同。因與公司協商無果，肖某最終于2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B區法院起訴，要求甲公司繼續履行勞動合同并安排其工作、支付其住院期間的醫療費、營養費、護理費、住院期間公司減發的工資、公司2006年三季度優秀員工獎獎金等共計3.6萬元。

B區法院受理了此案。之后，肖某向與其同住一小區的B區法院法官趙某進行咨詢。趙某對案件談了幾點意見，同時為肖某推薦律師李某作為其訴訟代理人，并向肖某提供了本案承辦法官劉某的手機號碼。肖某的律師李某聯系了承辦法官劉某。劉某在居住的小區花園，聽取了李某對案件的法律觀點，并表示其一定會依法審理此案。兩天后，肖某來到法院找劉某說明案件的其他情況，劉某在法院的談話室接待了肖某，并讓書記員對他們的談話內容進行了記錄。

本案經審理，一審判決甲公司繼續履行合同，支付相關費用；肖某以各項費用判決數額偏低為由提起上訴。二審開庭審理時，由于一名合議庭成員突發急病住院，法院安排法官周某臨時代替其參加庭審。在二審審理中，肖某提出了先予執行的申請。2008年5月12日，二審法院對該案作出了終審判決，該判決由原合議庭成員署名。履行期屆滿后，甲公司未履行判決書中確定的義務。肖某向法院申請強制執行，而甲公司則向法院申請再審。問題：

1.糾紛發生后，肖某與甲公司可以通過哪些方式解決他們之間的糾紛？ 2.訴訟中，肖某與甲公司分別應當對本案哪些事實承擔舉證責任？

3.二審中，肖某依法可以對哪些請求事項申請先予執行？對該申請應當由哪個法院審查作出先予執行的裁定？該裁定應當由哪個法院執行？

4.根據案情，甲公司可以根據何種理由申請再審？可以向何法院申請再審？甲公司申請再審時，已經開始的執行程序如何處理？

五.案情：王某（女）與李某（男）于1998年結婚后居住在某省A市C區。2003年1月，李某去B市打工并一直居住在該市D區。2004年5月，李某向自己所在的B市D區法院提起訴訟，要求與王某離婚，D區法院裁定不予受理。李某回到A市后，向A市C區法院起訴與王某離婚。C區法院受理后，李某找到律師楊某進行咨詢。楊某看了案件材料后，第二天向李某講了法院將會判決離婚的意見；李某向楊某表示，某律師想代理其訴訟；楊某當即對李某說，該律師所承辦的案件85%都打輸了，同時向李某示意其同學在A市C區法院某庭當庭長。李某深信無疑，決定委托楊某代理訴訟。李某因為不愿與王某見面，向法院申請不出庭，C區法院予以準許。C區法院公開審理了此案。在開庭審理中，李某的訴訟代理人楊某稱，李某要求離婚的原因，是王某所生的孩子與李某沒有血緣關系，但未提供任何證據；王某承認自己所生的孩子不是李某的，但表示雙方依然存在感情，不愿意離婚。C區法院經過審理，判決不準予離婚。李某不服一審判決提起上訴。A市中級法院認為王某已承認孩子非與李某所生，就表明兩人感情確已破裂，應當判決離婚。遂于2007年4月作出二審判決，準予離婚，其中明確了孩子的撫養權和財產的分割。王某認為其與李某的感情并未破裂，法院的離婚判決存在問題，2007年6月向A市檢察院提出申訴。A市檢察院經審查認為，A市中級法院認定事實不清，準予離婚的判決存在錯誤，財產分配也明顯不當，且對李某私存的存款部分未進行分割，擬以本院名義通過審判監督程序要求法院糾正錯誤判決。問題：

1.對于李某的起訴，B市D區法院裁定不予受理是否正確？為什么？ 2.請評價C區法院在本案一審中的做法是否合法？為什么？ 3.王某承認孩子非與李某所生，屬于自認嗎？為什么？ 4.A市中級法院的做法是否合法？為什么？

六、案情：2006年5月24日，受雇于劉某（車主）的張某駕車運貨，途經一木橋時，橋斷裂，連車帶人掉入河中。張某摔傷后自費看病支付醫療費上萬元。劉某多次找到該橋所有人南河公司索賠，無果。劉某于2007年1月25日將其訴至法院，要求賠償汽車修理費、停運損失費共計13.5萬元。法院適用簡易程序審理此案，指定了15日的舉證期限，在此期間劉某向法院提供了汽車產權證、購車發票等證據。一審開庭時，劉某又向法院提供了修車發票。庭審調查中，被告南河公司主張該證據已超過舉證期限，而劉某則解釋說，遲延提出證據是因工作忙，未能及時索取發票，最后法官仍安排雙方對該證據進行質證。經雙方同意，法庭主持該案調解。在調解中，被告承認確有工作疏漏，未及時發布木橋棄用的公告；原告也承認，知道該木橋已棄用，但沒想到會斷裂。雙方最終未能達成調解協議。2007年3月16日，法院依據雙方在調解中陳述的事實和情況，認定被告承擔主要責任，原告承擔次要責任；并根據相關證據判決被告賠償原告汽車修理費、停運損失費共計8萬元。劉某當即表示將提起上訴。2007年3月29日劉某因病去世。劉某之子小劉于2007年4月5日向法院提起上訴；同時提出相關證明材料，要求法院確認其當事人的訴訟地位，并順延上訴期限，法院受理了小劉的上訴并同意順延上訴期限。2007年7月3日二審法院作出判決：原審原告提供的汽車修理費的證據中數額不實，依據新的事實證據，被上訴人賠償上訴人汽車修理費、停運損失費共計4.5萬元。問題：

1.請指出一審法院在審理中存在的問題，并說明理由。2.小劉的上訴是否成立？為什么？

3.請評價二審法院的判決，并說明理由。

4.如張某就自己的醫療費索賠可以向誰主張？為什么？

七、案情：老方創作的紀實小說《村支書的苦與樂》，以某縣吳村村支部書記吳某為原型進行創作，其中描述了他與村霸林申（以林甲為原型）之間斗智斗勇的沖突場面。小說在《山南海北》雜志發表后，林甲認為小說將村支書作為正義的化身進行描述，將自己作為“村霸”進行刻畫，侵犯其名譽權。林甲起訴老方，請求賠償經濟損失2萬元并賠禮道歉。法院受理本案后，追加雜志社為共同被告。由于林甲死亡，法院變更其子林乙為原告，其后又準許林乙將請求賠償經濟損失的數額變更為3萬元。一審過程中，被告提出了當地鎮黨委處理林甲相關問題的決定（檔案材料）作為證據，證明小說的描述有事實根據。一審判決認為，鎮黨委辦公室雖然給老方提供了處理決定（檔案材料），但并未明確同意可據此創作小說，故該材料不能作為證據；同時認為，雜志社編輯與作家老方和林甲雖不認識，難以核實有關事實，但也不能免除侵權責任，故認定老方和雜志社構成侵權，判決賠償經濟損失3萬元，并在《山南海北》上刊登小說情節失實的聲明以消除影響。判決未涉及賠禮道歉的問題。林乙、老方和雜志社均提出了上訴，二審法院經過書面審查，未接觸當事人，直接裁定撤銷原判發回重審。一審法院經過重審，判決支持了原告的全部訴訟請求，雙方當事人均未再提出上訴。老方和雜志社在判決確定的期限內履行了賠償義務，但拒絕賠禮道歉。問題：

1.林甲起訴后能否申請法院責令雜志社停止本期的發行？依據何在？ 2.林乙在訴訟結束后能否另案起訴，請求老方賠償精神損害？為什么？ 3.如何評價法院在一審程序中的做法？ 4.如何評價法院一審判決？為什么？

八、案情：位于某市甲區的天南公司與位于乙區的海北公司簽訂合同，約定海北公司承建天南公司位于丙區的新辦公樓，合同中未約定仲裁條款。新辦公樓施工過程中，天南公司與海北公司因工程增加工作量、工程進度款等問題發生爭議。雙方在交涉過程中通過電子郵件約定將爭議提交某仲裁委員會進行仲裁。其后天南公司考慮到多種因素，向人民法院提起訴訟，請求判決解除合同。法院在不知道雙方曾約定仲裁的情況下受理了本案，海北公司進行了答辯，表示不同意解除合同。在一審法院審理過程中，原告申請法院裁定被告停止施工，法院未予準許。開庭審理過程中，原告提交了雙方在履行合同過程中的會談錄音帶和會議紀要，主張原合同已經變更。被告質證時表示，對方在會談時進行錄音未征得本方同意，被告事先不知道原告進行了錄音，而會議紀要則無被告方人員的簽字，故均不予認可。一審法院經過審理，判決駁回原告的訴訟請求。原告不服，認為一審判決錯誤，提出上訴，并稱雙方當事人之間存在仲裁協議，法院對本案無訴訟管轄權。二審法院對本案進行了審理。在二審過程中，海北公司見一審法院判決支持了本公司的主張，又向二審法院提出反訴，請求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考慮到二審可能敗訴，故提請調解，為了達成協議，表示認可部分工程新增加的工作量。后因調解不成，天南公司又表示對已認可增加的工作量不予認可。二審法院經過審理，判決駁回上訴，維持原判。問題：

1.何地法院對本案具有訴訟管轄權？

2.假設本案起訴前雙方當事人對仲裁協議的效力有爭議，可以通過何種途徑加以解決？

3.一審法院未依原告請求裁定被告停工是否正確？為什么？

4.雙方的會談錄音帶和會議紀要可否作為法院認定案件事實的根據？為什么？ 5.原告關于管轄權的上訴理由是否成立？為什么？

6.假設二審法院認為本案不應由人民法院受理，可以如何處理？ 7.對于海北公司提出的反訴，人民法院的正確處理方式是什么？

九、案情：甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次與公司法定代表人王某發生爭吵，王某一怒之下打了黎某耳光。為報復王某，黎某找到江甲的兒子江乙（17歲），唆使江乙將王某辦公室的電腦、投影儀等設備砸壞，承諾事成之后給其一臺數碼相機為報酬。事后，甲公司對王某辦公室損壞的設備進行了清點登記和拍照，并委托、授權律師尚某全權處理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承認受黎某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損失，并要求黎某向王某賠禮道歉。訴訟中，黎某要求法院判決甲公司支付其勞動報酬。審理時，法院通知江乙參加訴訟。經審理，法院判決侵權人賠償損失，但對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的請求均未作處理。

問題：

1.王某、江甲、江乙是否為本案當事人？各是什么訴訟地位？為什么？ 2.原告甲公司向法院提交了公司制作的王某辦公室損壞設備登記表、對損壞設備拍攝的照片、律師尚某調查江乙的錄音資料。上述材料能否作為本案證據？如果能，分別屬于法律規定的何種證據？

3.甲公司向法院提交的委托律師尚某代理訴訟的授權委托書上僅寫明“全權代理”字樣，尚某根據此授權可以行使哪些訴訟權利？為什么？

4.一審法院對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求依法應當如何處理？為什么？

十、案情：1986年，尹某因丁作需要出國，臨行前將自己所屬房屋兩間交領居王某代管，言明代管3年，其間可以出租但不可出賣。3年過后，尹某也未回國，王某要去外地工作，因此又將該兩間房屋出租給張某并讓其代管，并向張某表明該房產權屬尹某，不可出賣。張某未經王某同意，將房屋賣給李某。因過戶手續無法辦理，李某訴至法院，要求張某立即交房并辦理過戶手續。訴訟中尹謀回國，得知張某和李某之間正在對自己所屬房屋進行訴訟，即向法院提出房屋產權歸自己的主張。問：（1）尹某在訴訟中居于什么地位？

（2）法院應否通知王某參加訴訟？王某如參加訴訟，其訴訟地位如何？

第四篇：案例分析題庫

案例分析題

二、王明向李義借款2萬元，當時寫下借條，說明一年后連本帶息一并償還，落款寫明日期。一年后，李義向王明要錢，王明說生意虧本，要求再寬些日子，于是，李義要求王明重寫了一張借條，并注明日期。又一年后，李義再次討款，王明以訴訟時效2年已過為由拒不還債，李義被迫向法院起訴。

問：王明的理由是否有法律依據？本案法院應如何處理？為什么？

三、劉兵現年十四周歲，是初中二年級的學生，其父母離婚。劉兵隨其母親蔡華生活，但也時常到其父劉進那里，父親對他也挺好。1992年5月份，劉兵在征得母親同意之后到商店買書包，恰逢該商店舉辦有獎銷售，凡購貨達50元以上者，獲獎券一張。劉兵買了一個價格為52元的書包，領到一張獎券。幾天后，抽獎結果公布，劉兵所持的獎券中了一等獎5000元。劉兵及其母得知后異常高興，隨即到商店領獎，蔡華將5000元領取并放在家中的皮箱里。

劉進得知劉兵中獎的消息后，便找到蔡華說劉兵是未成年人，屬限制民事行為能力人，沒有資格獲得獎金，獎金應歸監護人父母所有，因此要求分一半給他。蔡華不同意，并認為，離婚后劉兵一直隨自己生活，只有自己才是劉兵的監護人，劉進根本無權監護，獎金應歸自己和劉兵共有，劉進無權分得，二人為此發生爭吵。劉兵見父母為此發生爭吵，頓生悶氣。于是乘二人爭吵之機，悄悄打開皮箱，取出那5000元錢，到商店去買了一臺彩電，價值4688元。劉兵扛著電視機回到家里，對其父母說錢已經發完了，不要再爭吵了。劉進、蔡華聽后急了，立即拉著劉兵到商店，以劉兵為限制民事行為能力人、購買電視機未征得父母的同意等為由，要求退貨。售貨員則堅持，退貨必須有一個條件即電視機質量不合格，而現在電視機沒有任何毛病，錢貨兩清，因而不同意退貨。

問： 1．本案5000元錢獎金的所有權應歸誰享有？

1.本案5000元錢獎金的所有權應歸劉兵享有。因是劉兵拿錢買書包而中獎。

2．蔡華以劉進沒有監護權為由拒絕劉進的請求，其理由是否立？

2.蔡華以劉進沒有監護權為由拒絕劉進的請求，其理由不能成立。因即使二人離婚，劉進對劉兵仍享有監護權。

3．劉兵購買彩電的行為和效力應如何認定？他父母能否要求退貨？ 3.劉兵購買彩電的行為和效力應認定可撤銷的買賣行為。他父母能要求退貨。因劉兵現年十四周歲，是初中二年級的學生，屬于限制民事行為能力人，其從事的行為需其父母的認可。

四、濟南人某甲系佛教徒，曾委托其鄰居在昆明工作的兒子某乙代購一尊緬甸產象牙雕佛像，并說如果其工作忙，請人代購亦可，務必幫忙買一個帶回。某乙聽說中緬交界的瑞麗邊貿市場此物便宜，又得知同事某丙到瑞麗出差，遂轉托丙代購一尊。某丙來到瑞麗后，見當地象牙工藝品的確要比昆明旅游工藝品商店便宜得多，便在購買牙雕的同時為自己妻子購買了一副玉鐲，要貨主把兩種商品的價款開在一張票上、但只標牙雕工藝品一尊的字樣，貨主知道其用意，為了成交遂按其意辦了。回到昆明后，某乙代某甲按票據償付了貨款。不久，某乙即回濟南探親，同時將牙雕佛像和票據捎回，結果某甲已于一個月前去世。其家中獨子某丁了解情況后，稱此佛像雖系其父生前委托某乙所買，但現在其父已經死亡了，代理關系也就終止了，且現在家中也無人信佛，故不需要此物，也沒有償付此物價款的義務了。某乙無奈，遂訴諸法院。

問： 1.丁以其父已去世，代理關系已終止，且家中不需要該物為由拒收，其理由成立否？1.丁以其父已去世，代理關系已終止，且家中不需要該物為由拒收，其理由不能成立。因其父死亡時，某乙并不知情。

2.若某丁通過某種渠道了解到此物票據上的價格超過了當地同類產品的平均價格，能否以“當初其父托某甲在云南代購的初衷是想買得便宜一些”為由拒收或拒付超出部分的貨款？2.若某丁通過某種渠道了解到此物票據上的價格超過了當地同類產品的平均價格，不能以“當初其父托某甲在云南代購的初衷是想買得便宜一些”為由拒收或拒付超出部分的貨款。因其父委托某乙購買此物時，并未明確說明價格。

3.某丙與某甲和某乙在此案中有何種關系，其行為性質應如何認定？若能查證謀私行為屬實，則其應當承擔何種后果？3.某丙與某甲和某乙在此案中有某丙與某甲的再代理關系；某丙與某乙的轉委托代理關系。若能查證謀私行為屬實，則應由某丙與某貨主承擔連帶賠償責任。

4.此案存在著哪幾種法律關系？試簡析之。

4.此案存在某丙與某甲的再代理關系；某丙與某乙的轉委托代理關；某甲和某乙在此案中應是委托代理關系。

七、1988年1月，農民蔡某欲把白己養的兩頭黃牛出賣，便與當地肉聯廠達成協議，由肉聯廠將牛宰殺后，按凈得的牛肉以每斤2元2角的價格進行結算；除牛頭、牛骨頭、牛皮和牛下水歸肉聯廠外，再由蔡某給付每頭牛10元的屠宰費。蔡某和肉聯廠達成協議后，就將兩頭牛交給肉聯廠。肉聯廠在宰殺過程中，一工人在一頭牛的下水中發現牛黃70克，肉聯廠就將這70克牛黃以每克30元的價格出售給當地的一制藥廠，共得價款2100元。蔡某在與肉聯廠結帳時得知此事，認為牛黃應當歸他所有，遂向內聯廠索要賣牛黃的2100元價款。肉聯廠則稱雙方協議牛下水歸肉聯廠所有，既然牛黃在牛下水之中，那么牛黃就屬于牛下水的一部分。蔡某并沒有說明牛下水中之物歸他所有，故牛黃作為牛下水的孳生物應歸肉聯廠所有，拒絕向蔡某支付這2100元錢，蔡某經多次交涉沒有結果，遂向人民法院提起訴訟，要求法院確認牛黃作為牛孳生物應歸他所有，肉聯廠應向他支付2100元牛黃價款。

請問：1.該案有幾個法律關系？1.該案有農民蔡某與當地肉聯廠的買賣合同、承攬合同、不當得利法律關系。

2.牛黃應歸誰所有？為什么？2.牛黃應歸農民蔡某所有。但該牛黃已被當地肉聯廠賣掉，現應歸買者所有。因買者善意取得。

3.2100元錢應歸誰所有？為什么？

3.2100元錢應歸農民蔡某所有。因牛黃是牛的孳生物，牛歸農民蔡某所有，所以牛黃也應歸農民蔡某所有。

八、作家商某于1963年同張某結婚，1965年商某用1964—1965年作品稿費購房屋四間，1985年商某患病，留下一份遺囑，內容為：他死后，將他與張某居住的房屋留給張某2間，另外2間2個孩子各1間（孩子均已成年）。商某死后，房屋依遺囑歸各人居住。1986年某出版社又給商某匯來他1980年以后作品稿酬6萬元。張某認為這筆錢可按比例處理，她得3萬元，兩個孩子各得1、5萬元，但兩個孩子不同意，要求均分，爭執不下，訴至法院。問：（1）商某的遺產包括哪些內容？法律依據是什么？（2）商某的遺囑是否有效？為什么？

（3）該案應按何種繼承方式？

（4）該案所涉及的財產應如何處理？為什么？

九．李某與王某有仇，一日晚上，李某在王某家附近，用獵槍向迎面走來的王某射擊，第一槍未擊中，開第二槍時王某因懼怕承擔法律責任遂停止射擊。問：（1）李某的行為是犯罪的何種行態？法律依據是什么？

（2）假設李某第一槍未中，王某遂呼救引來很多人，李某逃跑，此時，李某的行為屬犯罪的何種形態？法律依據是什么？

（3）假設李某第一槍擊中王某，擊中后十分懼怕承擔法律責任，就主動把王某送至醫院，但王某由于傷勢過重而死亡，此時李某的行為屬于犯罪的何種形態？為什么？

十．劉某因妻子有病急用錢，委托李某代其出售原籍的三間房屋。李某接受委托后，將上述房屋低價賣給王某，王答應事成之后贈李500元。李某寫信告知劉某賣房情況，劉不了解當地房價，又過分相信李某，即復信表示同意賣出。后劉某從別人處得知真實情況，遂向法院起訴，要求李某和王某賠償他的經濟損失。問：（1）李某的行為屬何種行為？

（2）李某的代理行為是否有效？為什么？

（3）劉某的損失應由誰承擔？為什么？

十一．張蘭與李明1983年結婚，次年李明繼承了父親樓房三間，1985年李明生病，同年12月故去。當時張蘭正懷孕，由于過度勞累悲傷引起早產，1986年1月12日生一男孩，第二天男孩死亡，張蘭也因病于1986年1月31日死亡。李明的哥哥李義與張蘭的母親安葬了張蘭。李義認為自己安葬了弟弟，三間樓房系李明遺產，應歸他所有；張蘭母親認為房產她女兒張蘭一份，她有繼承權，不應歸李義。問：（1）樓房三間是否是李明遺產？為什么？

（2）李義、張蘭母親是否有繼承權？為什么？

（3）試分析本案應如何處理？

十四． 甲1991年離家出走，杳無音訊。1995年，其妻乙向人民法院申請宣告甲死亡，1996年人民法院依法宣告甲死亡，其房屋三間被其妻乙和其子丙繼承。1997年，妻乙帶產改嫁，同年，乙有與后夫離婚。甲離家出走后，南下深圳，1998年因福利彩票中獎20萬。甲用該款購買股票，同年獲100萬。1998年12月甲心臟病發死亡。經查，甲與1997年與丁在教堂舉行了婚禮（但未辦理結婚登記），并生子戌。（15分）

問：對甲的100萬遺產

（1）乙有無繼承權？為什么？（2）丙有無繼承權？為什么？（3）丁有無繼承權？為什么？（4）戍有無繼承權？為什么？

十六、王好17周歲，剛從技校畢業分配到某修配廠工作。一天，王好下班騎車回家，不慎把一正過馬路的小學生劉玉撞倒，致劉玉右臂受傷，花去治療費500元。劉玉的父母向法院起訴，要求王好的父母賠償劉玉的治療費。

（11分）

請問：（1）劉玉的父母要求王好的父母賠償治療費正確嗎？法律根據是什么？

（2）現設定王好系在校大學生，此治療費應由誰來承擔？為什么？

十八、甲乙雙方口頭約定購銷合同，甲向乙購買五萬瓶散酒，總價款10萬元，交款后提貨。雙方在合同中還約定乙方必須加貼名牌商標，以便甲以名酒名義出售。合同履行時，甲方只付款5萬元便將貨物全部提走。乙方一再催討欠款無果，遂訴至法院。

請問：（1）該買賣行為是否有效？為什么？

（2）該案應如何處理？法律根據是什么？

十九、王非1965年與張亮結婚，生有一女，家有樓房一間。1970年因夫妻感情不和而離婚，王非帶幼女改嫁，張未續娶，房屋由張居住。1990年張因病去世，喪事由其兄弟（父母已故）料理。事后，王非提出房屋是她和張亮的共同財產，張未續娶，房屋應歸她所有；但張的兄弟認為，房屋本來就是張姓財產，張亮死時又是兄弟們所安葬，兄弟也可以互相繼承遺產，因此房屋應歸他們所有；張的女兒（已婚）則認為，她是張的獨生女兒，房屋應由她繼承。

請問：（1）這間樓房是夫妻共同財產還是張亮的遺產？法律根據是什么？

（2）王非有無繼承遺產的權利？為什么？（3）張亮的兄弟有無繼承權？為什么？（4）張亮的女兒有無繼承權？為什么？（5）該案應如何處理？法律根據是什么？

二十、乙幼年喪父，由母親撫養成人。婚后，與妻子共建瓦房12間。1960年生一子丙。1970年乙死亡。乙母自乙婚后一直與乙的哥哥甲同住，直至1974年病故。1975年乙妻去世。丙即與甲共同生活。乙家12間房被收作公房。1981年落實私房政策時，將12間房發還給甲。現丙要求繼承，與甲發生爭議。乙夫婦及乙母均未留遺囑。圍繞這12間房屋，請問：（1）乙死后，作為乙的遺產應有幾間房屋？為什么？

（2）房屋應由誰來繼承？各繼承人應分別繼承幾間？為什么？

（3）乙母去世后，誰有權繼承她的房產？各應得幾間？為什么？

（4）乙妻死后，應遺有多少間房產？由誰繼承？

二十一、甲早年喪妻，有乙、丙二子及一女丁。甲有住房五間。乙、丙、丁成年后先后參加工作，甲一直隨長子乙生活。1987年，甲立遺囑：其死后五間房由乙繼承。并到公證機關辦了公證。1988年甲到次子丙家小住時得了肝炎，因次子丙一家照顧周到，甲便在病中立下遺囑：五間房屋由乙繼承二間，由丙繼承三間。甲病愈后，到女丁家休養。1989年，甲在丙家舊病復發，并轉化為肝癌。住院期間，甲當著乙、丙、丁三人的面，又口述訂立新遺囑：乙、丙各繼承二間房屋，丁繼承一間。后不久，甲死。乙、丙、丁各持一份遺囑，不能達成一致意見，訴至法院。請問：（1）1987年的遺囑是否有效？能否作為繼承的依據？

（2）1988年在丙家所立遺囑是否有效？可否作為繼承的依據？（3）甲的最后一份遺囑是否有效？能否作為繼承的依據？（4）上述三個遺囑中不具效力的，在何種情況下才生效？其生效后，能否作為繼承的依據？

二十三、李某的同學趙某對李某從國外帶回的數碼攝像機愛不釋手，遂對李某提出：“這小攝像機真不錯，給我吧！” 李某回答：“可以。” 趙某攜數碼攝像機告辭。一個月后李某見到趙某后問：“那數碼攝像機好用嗎？” 趙某答：“效果很好！” 李某接著問：“那你什么時候把錢給我？”并告訴趙某該數碼攝像機價值5000元人民幣。趙某聽后十分驚訝地說：“你開什么玩笑！你不是答應送給我，怎么又要起錢來了？你真要錢，攝像機你還是拿回去。” 李某表示，攝像機已被趙某用過，不要了，并堅持要趙某給錢，稍少給些也可以。趙某說：“你這樣就太不夠朋友了，我現在就把它還你。接好！”說著就從距李某2米處將數碼攝像機扔給李某，李某反應不及，數碼攝像機落地摔毀。二人反目，訴至法院。

請問：（1）趙某與李某之間的行為從效力上看屬于什么性質的行為？法律根據是什么？

（2）數碼攝像機的損壞應由誰負責賠償？結合侵權民事責任的構成要件分析其原因。

（3）、設趙某只有15周歲，對趙某的行為應如何處理？為什么？

二十四、甲于2001年5月1日從商場購得1臺原裝進口電視機，因不急于使用，甲一直沒有打開包裝。2001年5月30日甲以原價將電視機賣給乙。乙買回后將包裝打開，發現該電視機并非原裝進口彩電，而是國內以進口的舊器件組裝的。乙使用后發現該電視的視聽效果不好。于是，乙于2002年7月30日向甲提出退貨，而甲不同意。雙方發生糾紛，訴至法院。

請問：（1）甲乙之間買賣行為的效力如何？為什么？

（2）法院應否滿足乙的退貨請求？為什么？

二十七、駕駛員趙甲有兩個兒子，大兒子趙乙于1996年8月和鄰村女青年劉某結婚。1997年春節期間，趙乙走訪親朋好友，因醉酒出車禍死亡。當時，趙甲的小兒子趙丙年僅18歲，劉某已懷孕4個月。趙乙死后，劉某仍與趙甲、趙丙住在一起，并照顧他們的生活，沒有分家，也沒有提出財產繼承問題。1997年8月，劉某生下一個男孩，全家人 非常高興。誰知禍不單行，趙甲于1998年10月也因車禍而亡。在料理完父親的喪事后，趙丙提出，哥哥已死，自己是父親財產的唯一合法繼承人，趙家的財產應由其一人繼承。劉某不同意弟弟的意見，認為自己至少有權繼承丈夫趙乙的財產。后來村委會出面調解，達成如下協議：趙乙的遺產有趙丙和劉某二人均分；父親趙甲的遺產由趙丙一人繼承；劉某結婚時帶來的嫁妝歸劉某。并據此對遺產進行了分割。后來在鄰居的提醒下，劉某認識到了遺產分割存在的問題，遂找趙丙商量，二人發生爭執。劉某無奈，訴諸法院，要求依法重新分割遺產。

請問：（1）趙甲的遺產應由誰來繼承？法律根據是什么？

（2）趙乙的遺產應由誰來繼承？法律根據是什么？ 二十八、一學生某甲（17周歲）在路過某乙家門口時，撿起一塊碎磚頭向臥在門口的狗扔去。狗立即跳了起來撲向某甲，某甲緊急躲避，狗則咬傷了甲旁邊的過路行人某丙。丙在狗撲過來時，匆忙躲避，將在路邊賣西瓜的某丁的西瓜踩碎三個。某丙為治狗咬之傷花去醫療費100元。丁的西瓜三個價值18元。丙要求乙付其醫療費，因為乙的狗咬傷了丙。某丁要求某丙賠其西瓜，某丙認為應由乙來賠。根據上述情況，請問：

（1）某丙的醫療費應由誰來承擔？（2）丁的西瓜應由誰來賠償？

（3）某丙躲避乙之狗的行為，在法律上稱為什么？

（4）設甲正在做臨時工，已經有了一定的經濟收入問他屬于民法什么類型的行為能力人？

三

十一、某夜，隨著一聲巨響，一條停泊在江邊的木船被炸得粉碎。船主姜氏兄弟聞聲趕到現場，發現曾與自己多次發生爭執的李氏父子正站在約30米外的自家船頭上向這里張望。姜氏兄弟當即斷定是李氏夫子為報復炸船，于是將李家的船扣下，并向水上公安派出所報案。

后經公安部門查明：臨江電機廠工人王、趙二人于當日提取氧氣瓶10支，等到電機廠派車來接時已是晚9點15分了。由于一車一次只能裝運九瓶，于是王、趙便將剩余的一瓶悄悄藏匿在姜氏的船上，打算明日來車運走。半夜2點左右，因不放心氧氣瓶，二人又到船上查看，未見異常乃放心離去，走時，未將丟在船上的煙頭踩滅，恰逢匿在船上的這只氧氣瓶漏氣，遇火種燃爆，木船被炸。

至此案情大白，李氏父子遂要求姜氏兄弟賠償扣船造成無法撈沙營運的損失600元。姜氏兄弟則認為，他們扣船是因為懷疑李氏父子炸船，現在既已查明事故原因，李氏父子的損失自應由王、趙二人負責，另外，自己的船被炸，損失4000元，也要求由王、趙二人賠償。王、趙則認為，自己是為廠里干活，損失應由電機廠承擔。而電機廠則認為，如果不是氧氣瓶漏氣，就不會發生這起事故，因此，損失應由氧氣瓶廠負責包賠。法院一審判決：姜、李的損失由電機廠職工王、趙賠償。

談談你對本案及一審判決的看法。

三

十二、甲喪偶，有四子均已成家各有一個孩子，并與甲分家單過。一日，甲與長子乙乘車外出，墜入山澗雙亡。甲有遺產10萬元，債務2萬元，甲立有遺囑，將遺產2萬元 贈給恩人丙。

問：①此案應如何繼承？

②乙妻與乙子應各得多少遺產？

③若有證據證明乙先于甲死亡，乙妻與乙子又應各得多少遺產？

三

十三、劉軍幼年喪母，由其父撫養長大。1990年，其父與李某再婚，劉軍與繼母李某矛盾很深，彼此格格不入，經常吵鬧，造成劉軍父子關系很緊張。因矛盾不斷加劇，劉軍與其父立據宣布脫離父子關系。2008年劉軍父親死亡，臨終留下遺囑——要求把家里近幾年所有的存款共計30萬元平均分給劉軍、李某及自己與李某所生之子劉凱。在執行遺囑時，李某以劉軍已與父親脫離父子關系為由拒絕分1/3存款給劉軍，并將全部存款取走。劉軍遂向人民法院提起訴訟，要求按遺囑繼承遺產。

請問：(1)劉某與其父是否還存在父子關系？法律根據是什么？

（2）劉父所留遺囑是否正確？為什么？

（3）對案件中涉及的存款應如何分配？法律根據是什么？

答：（1）劉軍與其父親的父子關系依然存在，父母子女關系是自然血親關系，不能隨意解除。

（2）劉父所留遺囑是錯誤的。劉父不能將存款的全部作為遺產，因為存款是劉父與令某的夫妻共同財產，劉父擅自處分侵犯了妻子的財產權利。

（3）30 萬存款中的15萬元歸李某，另15萬元為劉父的遺產。因為這30萬存款為劉某與李某在婚姻關系存續期間所得，為夫妻共同財產。劉父的15萬元遺產應歸李某、劉軍及劉凱均分，因為他們同是劉父的第一順序法定繼承人。

家公司，三人約定，甲出資20萬，乙出資10萬，丙以自己的店面作價20萬元，三人約定盈利分配比例為2：1：2。公司成立后，甲擅自以合伙人從事交易使合伙虧損10萬元，三人就債務承擔產生糾紛。

（1）丙不參加經營和管理，是否為合伙人，為什么？（1）丙是合伙人。依據《意見》46條規定，公民按照協議提供資金或實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經營勞動的視為合伙人。

（2）甲擅自以合伙名義進行交易，其他合伙人是否對該損失承擔責任？為什么？（2）其他合伙人應承擔責任。依據《民法通則》34條，合伙負責人和其他人員的經營活動，由全體合伙人承擔民事責任。

（3）三人的責任糾紛應如何處理？

（3）三人應按出資比例對外承擔無限連帶責任。由于甲對合伙經營虧損有過錯，應視其過錯程度增加責任份額，承擔責任超過自己份額的可以依法向其它合伙人追償。

三

十六、1993年9月2日，某市市民林某與本市個體戶紀某簽訂了房屋租賃合用，合同規定：林某將其自有房屋3間租給紀某開辦飯館，租賃期限為2年，自1993年9月3日至1995年9月3日每月由承租人紀某向出租人林某交納租金450元，必須在每月1至3日交納，超過規定期限不交，林某有權收回房屋使用權；在房屋租賃期間，房屋的修繕費用由承租人承擔；所租房屋只準承租人使用，不允許轉租；此合同自簽訂之日起生效。如果有一方違約，違約方要付給對方違約金l000元。合同簽訂后，林某即將出租的3間房屋騰出交與承租人紀某，紀某同時也向林某交納了第一個月的房租450元。1994年1月，林某通知紀某準備將租賃房屋轉讓給趙某，紀某未表示異議，同年4月，林某與趙某辦理了房產登記過戶手續。1994年6月承租人紀某由于在別處另開設了一處發廊，遂將其承租的3間房屋轉給他的一個朋友郝某使用，郝某每月向紀某交納租金500元。趙某得知此情況后，便找紀某交涉，要求紀某解除其與新承租人郝某的租賃關系，紀某以其房屋是租賃自林某，與趙某無關而置之不理。趙某只好訴至法院，要求收回房屋。

問：1．林某是否可以在租賃期內轉賣其出租的房屋?其轉讓行為是否有效? 1．林某可以在租賃期內轉賣其出租的房屋。其轉讓行為有效。因為林某在租賃期內轉賣其出租的房屋時通知了紀某。

2.紀某的轉租行為應如何認定其性質? 2.紀某的轉租行為無效，除非經過出租人的同意。案中并未經過趙某的同意。3.趙某是否有權要求紀某向其承擔違約責任?為什么? 3.趙某有權要求紀某向其承擔違約責任。因紀某的轉租行為無效，未經過趙某的同意。

三

十七、甲有四頭牛要賣掉，便對乙說：“你先牽回去試用一個月，滿意的話你就買下，價款5000元。”乙牽回了四頭牛，未付款。根據以下假定，請回答問題。

1.假設牛1在試用期間于某日放養時被洪水沖走，該損失應誰承擔？理由是什么？1.假設牛1在試用期間于某日放養時被洪水沖走，該損失應甲承擔。理由是牛1沒有交付。

2.假設牛2在試用期間生了一匹小牛，該小牛應歸誰所有？理由是什么？2.假設牛2在試用期間生了一匹小牛，該小牛應歸甲所有。理由是牛2沒有交付。

3.假設牛3在試用期間逃出了馬圈，偷吃了鄰人丙家的谷子，價值100元，對該損失應誰承擔？理由是什么？3.假設牛3在試用期間逃出了馬圈，偷吃了鄰人丙家的谷子，價值100元，對該損失應乙承擔。理由是牛3在乙的管理之下。

4.假設在試用期間乙將牛4賣于丁，乙與丁之間買賣行為的性質如何？理由是什么？4.假設在試用期間乙將牛4賣于丁，乙與丁之間買賣行為的性質是效力未定。理由是乙將牛4賣于丁是無權處分。

5.假設在試用期間，甲又將四匹牛賣于戊，價格5000元，甲向戊說明了與乙之間試用買賣的情況。那么，甲與戊之間買賣行為的性質如何認定？理由是什么？5.假設在試用期間，甲又將四匹牛賣于戊，價格5000元，甲向戊說明了與乙之間試用買賣的情況。那么，甲與戊之間買賣行為的性質是附條件的買賣行為。

6.假設試用買賣期間屆滿，乙決定購買該四頭牛，但5天前甲與戊簽訂了一份買賣合 同，將該四頭牛賣于戊，現戊由于不能取得該四頭牛，欲起訴甲，依照法律戊可以向甲主張何種責任？理由是什么？6.假設試用買賣期間屆滿，乙決定購買該四頭牛，但5天前甲與戊簽訂了一份買賣合同，將該四頭牛賣于戊，現戊由于不能取得該四頭牛，欲起訴甲，依照法律戊可以向甲主張締約過失責任。理由是甲與乙的買賣合同并未成立。7.假設試用買賣期間屆滿，乙未決定購買該四頭牛。但由于乙因急事出差，未及時向甲說明，當乙出差回來時，四頭牛因看管不嚴，奔跑至甲處。在甲喂養期間，牛1被小偷偷走，牛2被驚雷霹死。該損失應誰承擔？理由是什么？

7.假設試用買賣期間屆滿，乙未決定購買該四頭牛。但由于乙因急事出差，未及時向甲說明，當乙出差回來時，四頭牛因看管不嚴，奔跑至甲處。在甲喂養期間，牛1被小偷偷走，牛2被驚雷霹死。牛1損失應看甲喂養期間是否有重大過失，如有，應由甲承擔；如無，由乙承擔。牛2應由乙承擔，理由是風險應由乙承擔。、三

十九、2004年10月，王某到百貨公司購物。該公司工作人員因疏忽，錯將一架價值45000元的尼康相機標為450元。王某并不懂行，看到這架相機后，只覺得非常便宜，且性能優良，便掏錢買下了。事隔一周，商店在盤點時發現了錯誤，經多方查找，終于找到了王某。商店要求王某補足貨款或退款退貨，這些要求遭到了王某的拒絕。因協商不成，該百貨公司便到法院起訴。

問：1.這一買賣行為屬于什么性質？為什么？1．這一行為屬于重大誤解。即行為人（商店）因為自己的過失，導致對標的物的價格產生重大誤解，并且造成較大損失。

2．你認為法院對本案應如何處理？2．法院應根據百貨公司的訴訟請求對該買賣行為予以變更或撤銷。

3．有哪些民事行為可以經請求由法院予以變更或撤銷？3．重大誤解的民事行為、顯失公平的民事行為、一方以欺詐脅迫的手段訂立的合同、乘人之危訂立的合同。

4．除了人民法院，還有何種機關可以予以處理？4．仲裁機關。

5．如果原告是在2005年12月提起的訴訟，情況會怎樣？為什么？5．依據法律，撤銷權應該在商店知道或應當知道該行為時起1年內行使。2000年12月，已超過了該期限，法院對此不予受理。該期限屬于除斥期間，當事人實體權利喪失。

四

十、李某與王某是同事。李某想買一臺電視機，并請王某幫忙。剛好王某的弟弟有一臺電視機想賣，王某告訴李某后，李某表示想買。當天下午，王某的弟弟將電視機帶給李某，李某看貨后商定價格為1800元，并當即付給王某的弟弟1200元。剩下的600元王某的弟弟告訴李某交給王某代收，由王某轉交給自己。李某將電視機搬回家以后，有人說該電視機型號太舊了，不值1800元，李某遂向王某提出退貨還款，但王某的弟弟不同意，并說：“你如不想要，可以賣給別人嘛。”王某逐將該電視機交寄售商店出賣，得到價款1500元，比原價少300元。李某提出該300元差價應由王某的弟弟承擔，雙方爭執不下。

問：（1）李某與王某的弟弟間的買賣合同是否成立?電視機的所有權是否移轉?為什么?(1)由于雙方當事人的意思表示一致，該買賣合同已經成立。電視機的所有權已經轉移，因為電視機已經交付給了李某。

（2）王某與李某在該買賣活動中存在什么合同法律關系?王某在該合同法律關系中負 有么義務?(2)王某與李某存在居間合同法律關系。王某負有的義務有：忠實于委托人的利益，按委托人的要求進行居間活動，講誠實，守信用。必要時協助委托人與第三人訂立合同。

（3）李某將電視機交寄售商店出賣，李某與寄售商店之間是什么合同關系?寄售商店應誰的名義辦理出售電視機的事務?(3)信托合同關系。以寄售商店自己的名義辦理。

（4）300元的差價應當由誰承擔?為什么?(4)由李某承擔。因為電視機的所有權是李某的。

四

十一、劉軍幼年喪母，由其父撫養長大。1990年，其父與李某再婚，劉軍與繼母李某矛盾很深，彼此格格不入，經常吵鬧，造成劉軍父子關系很緊張。因矛盾不斷加劇，劉軍與其父立據宣布脫離父子關系。2008年劉軍父親死亡，臨終留下遺囑——要求把家里近幾年所有的存款共計30萬元平均分給劉軍、李某及自己與李某所生之子劉凱。在執行遺囑時，李某以劉軍已與父親脫離父子關系為由拒絕分1/3存款給劉軍，并將全部存款取走。劉軍遂向人民法院提起訴訟，要求按遺囑繼承遺產。

請問：(1)劉某與其父是否還存在父子關系？法律根據是什么？（1）劉軍與其父親的父子關系依然存在，父母子女關系是自然血親關系，不能隨意解除。（8分）

（2）劉父所留遺囑是否正確？為什么？（2）劉父所留遺囑是錯誤的。劉父不能將存款的全部作為遺產，因為存款是劉父與令某的夫妻共同財產，劉父擅自處分侵犯了妻子的財產權利（8分）。

（3）對案件中涉及的存款應如何分配？法律根據是什么？（3）30 萬存款中的15萬元歸李某，另15萬元為劉父的遺產。因為這30萬存款為劉某與李某在婚姻關系存續期間所得，為夫妻共同財產。劉父的15萬元遺產應歸李某、劉軍及劉凱均分，因為他們同是劉父的第一順序法定繼承人。（9分）四

十二、李明（作家）1965年與劉菲（女）結婚，生有二子。1985年李明用1970年以后的作品稿費購得房屋6間，1995年李明身患癌癥，他留下一份自書遺囑，內容為：他死后4間房屋留給劉菲2間，另外兩間兩個兒子一人2間。李明死后，房屋依遺囑歸個人居住。2001年三月某出版社匯來李明1990年以后的作品稿費六萬元，劉菲認為稿費可以這樣分配：她得三萬，兩個兒子各得一萬五，但兩個兒子不同意，要求均分，爭執不下，訴至法院。

請問：

（1）李明的遺產有哪些？法律根據是什么？（1）李明的遺產包括：6間房子及6萬元人民幣總值中的一半。夫妻共同財產。

（2）李明的遺囑是否有效？為什么？（2）遺囑無效，侵犯了妻子的財產所有權。

（3）本案應采用哪種繼承方式？為什么？（3）法定繼承，因遺囑無效。（4）該案所涉及的財產應如何處理？為什么？

經 濟 法 案 例 分 析

案例一：甲乙丙三人合伙開辦酒店，約定甲乙各出資兩萬，丙提供門面。后經三人協商，一致同意讓丁以其勞務出資入伙。四人約定，平均分配盈余。半年后，合伙人乙趁甲外出之機，說服丙丁讓其退伙，丙丁同意，退還乙兩萬元。甲回來后得知此事，認為乙不能退伙，并出示合伙經營期間已虧損16萬元的帳本，要求乙共同承擔合伙企業的債務，乙拒絕。請就上述情況回答下列問題：

（1）合伙企業是否具有法人資格，其承擔的責任方式如何？（2）丁以勞務出資是否合法？為什么？（3）乙能否退伙？為什么？

（4）乙是否要對合伙債務負責？為什么？

案例2：

甲公司與乙服裝廠簽定加工5萬套服裝，單價100元的合同，約定甲公司于10月30日前向乙廠支付預付款100萬元，服裝廠要在12月1日前交付第一批服裝2萬套，12月10日甲公司支付乙廠款項200萬元，在次年1月15日前交付第二批服裝3萬套，甲公司在接到第二批服裝后15日內將余款200萬元付給乙廠。合同約定一旦雙方出現糾紛，即提交仲裁委員會仲裁。

合同按期履行，但12月5日乙廠突發火災，將廠房、布料和大部分設備燒毀。甲公司知道后，便停止向乙廠支付第二筆款項。經乙廠交涉，甲公司同意若乙廠在1月5日前恢復生產能力，甲公司便支付余下的全部款項，雙方繼續履行合同。由于籌措資金困難，乙廠在2月15日才恢復生產，請求甲公司繼續履行合同。甲公司認為，由于服裝銷售季節性很強，這時再生產服裝已錯過了銷售高峰期，很難賣得出去。于是，通知乙方解除合同，表示可以結清乙廠已交付服裝的款項。乙廠多次與甲公司協商未果，遂向人民法院起訴。請問：（1）甲公司在得知乙廠發生火災時中止履行合同是否合法？為什么？甲公司應履行什么義務？

（2）乙廠于2月15日恢復生產能力，而甲公司卻提出解除合同 是否合法？為什么？

（3）乙廠在雙方發生爭議時向人民法院起訴是否合法？為什么？

案例3：

甲有限責任公司的股東李某向趙某（非甲公司股東）借款人民

幣100萬元，清償期屆滿時，李某除在甲公司有人民幣100萬元出資外，別無其他財產。請回答下列問題并說明理由：（1）趙某可否直接向甲公司要求清償債務？（2）趙某可否要求李某向甲公司申請退股？

（3）趙某可否與李某達成延期還款協議，并同時要求甲公司為 李某提供還款擔保？

（4）趙某應該如何行使債權始能獲得清償？

第五篇：司考民事訴訟法基礎考點：地域管轄

http://www.tmdps.cn/ 司考民事訴訟法基礎考點：地域管轄

司考民事訴訟法基礎考點：地域管轄。2015年司法考試復習之初，法律教育網為考生整理了司法考試名師講義，希望能夠給考生帶來一些幫助。祝大家學習愉快！

一、概念：指按照各法院的轄區和民事案件的隸屬關系來劃分訴訟管轄。

二、標準：訴訟當事人所在地;訴訟標的、訴訟標的物或法律事實與法院轄區間的聯系。三、一般地域管轄：

(一)含義：指以當事人的所在地與法院的隸屬關系來確定訴訟管轄。通常是實行“原告就被告”的原則(促使原告審慎行使訴權，避免被告受濫訴危險，避免被告不便利、不應訴、不配合執行判決，故提起訴訟者先處不便之境)。

(二)原則規定：

1.公民：先被告住所地，不一致則經常居住地。

雙方當事人都被監禁或被勞動教養的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監禁或被勞動教養一年以上的，由被告被監禁地或被勞動教養地人民法院管轄。

雙方均被注銷城鎮戶口的，由被告居住地的人民法院管轄。

離婚訴訟雙方當事人都是軍人的，由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄。

夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚的案件，由被告經常居住地人民法院管轄;2.被告為法人或其他組織：先主要營業地或主要辦事機構所在地，無則注冊登記地、被告所在地。

(三)例外規定：由原告住所地管轄的。

民訴法：

http://www.tmdps.cn/ 1.對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟;2.對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟;3.對被勞動教養的人提起的訴訟;4.對被監禁的人提起的訴訟。

民訴法意見：

1.被告一方被注銷城鎮戶口的，由原告所在地管轄;2.追索贍養費案件的幾個被告住所地不在同一轄區的，可以由原告住所地人民法院管轄;3.非軍人對軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所地人民法院管轄;4.夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄;5.夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚案件，被告沒有經常居住地的，由原告起訴時居住地的人民法院管轄。

四、特殊地域管轄

(一)合同糾紛：被告住所地或合同履行地(有約定按約定，無約定按交付方式)。未實際履行則為被告所在地

(二)保險合同糾紛：被告住所地或保險標的所在地。標的物為運輸工具或運輸中的貨物，則由被告所在地或者運輸工具注冊地、運輸目的地、保險事故發生地管轄。

(三)票據糾紛：票據支付地或被告所在地，未載明付款地，則以票據付款人的住所地或主營業所所在地為付款地。法律 教育 網

(四)鐵、公路、水上、航空運輸和聯合運輸合同糾紛：運輸始發地、目的地或被告所在地

(五)侵權行為糾紛：侵權行為地(行為實施地

http://www.tmdps.cn/(六)鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償：事故發生地、車輛船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地

(七)船舶碰撞或者其他海損事故請求損害賠償：碰撞發生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地

(八)海難救助費用：救助地或被救助船舶最先到達地

(九)共同海損：最先到達地、共同海損理算地或航程終止地